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I. LOS HECHOS:
1. Salud y Vida S.A, es una empresa contratada por La Junta Nacional de Auxilio
Escolar y Becas (JUNAEB), mediante Licitacin pblica 85-37-LP15, para el
suministro de raciones alimenticias a los beneficiarios del Programa de
Alimentacin Escolar (PAE). Propuesta que se rige por las disposiciones de la
Ley 19.886 de bases sobre contratos administrativos de suministros y
prestacin de servicios y su reglamento, contenido en el Decreto Supremo de
Hacienda N 250/2004 y a lo dispuesto en las Bases de Licitacin y
administrativas 85-37-LP15, as como de sus aclaraciones, preguntas y
respuestas que fueron realizadas por las partes en la respectiva instancia,
documentos que se encuentran disponibles a la comunidad atreves del portal
web, de Mercado Publico, www.mercadopublico.cl.
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Al efecto, y ante los hechos constatados por parte de la seremi de salud, se
procedi a la paralizacin de las faenas en el establecimiento educacional en
comento.
4. Ante aquello, Salud y Vida S.A., fue citado para afectar descargos ante el
rgano administrativo, sealando en su libelo los siguientes hechos,
consideraciones y pruebas, las cuales detallare a continuacin:
1) Que con fecha 23 de mayo del presente ao, se presenta doa Doris
Mollo Calle, en las dependencias de la unidad del Programa de
Alimentacin Escolar (PAE) de la Junta Nacional de Auxilio Escolar y
Becas de la regin de Arica y Parinacota, -JUNAEB- con el objeto de
dejar constancia de la presencia de baratillas en una bandeja del
servicio de alimentacin, del establecimiento educacional colegio
Sauchache. Ahora bien, con fecha 26 de mayo de 2017, don Ulises
Amario Salfate, supervisor del PAE regional de Arica y Parinacota,
envi correo electrnico dirigido al sostenedor del establecimiento
educacional en comento, requiriendo mayores antecedentes sobre la
situacin ocurrida. (se adjuntarn correos electrnicos)
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mercaderas e insumos, medidas de limpieza y sanitizacin e
implementacin de raciones envasadas)
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nicos, para todos los efectos legales, que pueden disponer de los
mismos.
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6. CABE TENER PRESENTE, QUE NO SE HA CONSIDERADO LOS
SIGUIENTES HECHOS:
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bodega y cocina, y se entrega instructivo sobre manejo de plagas en cocina y
bodega.
c) Copia de acta de fiscalizacin JUNAEB, licitacin 85-37LP15, folio
N2017011868, de fecha 29 de septiembre de 2017, realizada en el
establecimiento educacional Colegio Saucache de Arica, en el cual consta la
nula existencia de vectores o plagas, al interior del sector de cocina. (baratillas)
II. EL DERECHO:
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3.- RESPONSABILIDAD DEL SOSTENEDOR.
Ahora bien, las Bases de Licitacin antes sealadas, establecen expresamente las
responsabilidades y obligaciones, tanto del sostenedor del establecimiento, como las
del prestador del servicio de alimentacin o concesionaria, en las cuales establece lo
siguiente:
Recinto de cocina
Recinto de bodega de almacenamiento de alimentos e insumos
Patio de servicio
Servicios higinicos de uso exclusivo para el personal manipulador
Cuando se comprueben deterioros de la infraestructura y recintos
dispuestos para la presentacin del servicio, ocasionadas por el prestador,
ser ste el responsable de su reparacin inmediata, como tambin de
financiar el costo involucrado.
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B. Instalaciones de servicios bsicos: El Sostenedor deber disponer de
servicios bsicos necesarios para que produzcan y elaboren , preserven,
almacenen, distribuyan , expendan y consuman las raciones alimenticias,
considerando:
Suministro de agua
Suministro de electricidad
Instalacin y conexin de la red de suministro de combustibles
Instalacin de alcantarillado y/o evacuacin de aguas servidas
Traslado y retiro de basuras.
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As tambin para esta parte, es importante destacar que el establecimiento de cocina
NO CUENTA CON SU RESPECTIVA AUTORIZACIN SANITARIA DE
ALIMENTOS, segn lo expresado por el personal del establecimiento educacional:
Nuevamente es importante aclarar que mi representada solo presta servicios de
alimentacin, en un establecimiento que es propiedad del correspondiente
Sostenedor, en este caso la Sociedad educacional Saucache S.A., el cual es
atendido por esta parte, en virtud del contrato celebrado por Salud y Vida S.A. con
La Junta Nacional de Auxilio Escolar y Becas (JUNAEB).
La norma nos seala que: La administracin debe actuar con objetividad y respetar
el principio de probidad consagrado en la legislacin, tanto en la substanciacin del
procedimiento como en las decisiones que adopte. Los hechos y fundamentos de
derecho debern siempre expresarse en aquellos actos que afectaren los derechos de
los particulares, sea que los limiten, restrinjan, priven de ellos, perturben o amenacen
su legtimo ejercicio, as como aquellos que resuelvan recursos administrativos.
El artculo mencionado nos hace referencia que por parte de la entidad SEREMI DE
SALUD no se respeta el legtimo ejercicio del derecho, puesto que al momento de
presentar los medios de prueba por parte de m representada, la institucin
administrativa no es objetiva, en circunstancias que no tomado en cuenta la prueba
aportada, afectado as el derecho de mi representada con las resoluciones emitidas
sobre los parmetros de evaluacin de cumplimiento, por cuanto la omisin de dichos
criterios imposibilitan el ejercicio legtimo del derecho de defensa, vulnerndose en
consecuencia los principios que fundamenta la imparcialidad de las resoluciones.
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5.- CONTRADICCIN AL ONUS PROBAND DEL ARTCULO 1.698.- DEL CDIGO
CIVIL.
Antes de detallar con precisin lo que sera la prueba y en especial la regla del ONUS
PROBAND, no podemos dejar pasar esta oportunidad, sin antes citar al Juristas y
profesor de Derecho Civil, don Juan Andres Orrego Acua en consideracin a la
obligacin de la prueba y si cumpli SALUD Y VIDA S.A., segn lo que el jurista nos
expresa:
Por lo tanto, el litigante (SALUD Y VIDA S.A.) no est obligado a probar, la ley no lo
obliga a ello; pero si no proporciona la prueba, sus pretensiones no sern acogidas
por el ente juez. Bajo esta premisa mi representada, presento todos los documentos
en su oportunidad procesal, todo esto en consideracin a lo que detalla en el artculo
1.698 del Cdigo Civil, en especial cuando habla de los instrumentos privados, y por
ellos se entienden todos los otorgados por los particulares, sin la intervencin de
funcionario pblico, en su calidad de tal y de los cuales el valor probatorio se asigna
por las partes al momento de la contratacin, y que adems comprende un hecho no
verificado al momento de celebrar la contratacin de la licitacin 85-37/LP15.
El Profesor de Derecho Civil, don Carlos Ducci Claro, conceptualiza la buena fe como:
La conviccin de que los destinatarios de un acto jurdico o de una norma se encuentra
en una situacin regular (Carlos Ducci, Parte general, Editorial jurdica de Chile, 2005,
pg., 29)
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Lo antes expresado por el profesor Ducci queda de manifiesto en que las partes al
momento del acto jurdico deben actuar de buena fe, es decir, en toda manifestacin
y aplicacin de normas, para que la situacin que deseen llevar a cabo, y con el fin
de que sea estable en los hechos o acto queridos.
EN EL PRIMER OTROS: Srvase tener por acompaados todos y cada uno de los
documentos entregados en su oportunidad procesal de primera instancia
administrativa, los que se detallaran de la siguiente manera:
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junio del 2017, el cual refuerzan medidas preventivas por presencia de
baratillas en bodega y cocina, y se entrega instructivo sobre manejo de
plagas en cocina y bodega.
2. Copia de asistencia de capacitacin de personal, realizadas por nuestro
personal tcnico al personal manipulador de alimentos, de fecha 12 de
octubre del 2017, el cual refuerzan medidas preventivas por presencia de
baratillas en bodega y cocina, y se entrega instructivo sobre manejo de
plagas en cocina y bodega.
3. Copia de acta de fiscalizacin JUNAEB, licitacin 85-37LP15, folio
N2017011868, de fecha 29 de septiembre de 2017, realizada en el
establecimiento educacional Colegio Saucache de Arica, en el cual consta
la nula existencia de vectores o plagas, al interior del sector de cocina.
(baratillas)
4. Copia de mandato especial administrativo, otorgado por Salud y Vida S.A.,
a los abogados, doa Valeria de los ngeles Pozo Reyes y don David Nicols
Andrade Droguett, debidamente autorizado por el notario pblico y
suplente de la 41 notaria de Santiago, don Alejandro Amrico lvarez
barrera, inserta bajo el repertorio N17.058-2017, cdigo de barra
N20170530125037.
5. Copia autorizada de Acta de Sesin Extraordinaria de directorio de la
empresa Salud y Vida S.A., escritura otorgadas con fecha 28 de agosto de
2012, ante el notario pblico y titular de la 41 notaria de Santiago, don
Flix Jara Cadot, y que se encuentra inserto bajo los repertorios N 25.880-
2012.
6. Copia autorizada de Acta de Sesin Extraordinaria de directorio de la
empresa Salud y Vida S.A., escritura otorgadas con fecha 01 de septiembre
del ao 2008, ante el notario pblico y titular de la 41 notaria de Santiago,
don Flix Jara Cadot, y que se encuentra inserto bajo los repertorios N
15.461-2008.
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EN EL TERCER OTROS: Srvase tener por acompaadas copias de las actas sesin
extraordinaria de directorio de la empresa Salud y Vida S.A. en donde consta la
calidad de los representantes legales de Salud y Vida S.A.
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