(FRANCHISING)

SUMARIO
1.- Introduccin
2.- Antecedentes
3.- Etimologa
4.- Definicin
5.- Elementos
6.- Naturaleza Jurdica
7.- Caracteres Jurdicos
8.- Sujetos
9.- Clases de Franchising
10.- Derechos y Obligaciones que se derivan del Contrato de Franquicia
11.- Ventajas y Desventajas
12.- Extincin del Contrato de Franquicia
11.- Responsabilidad del Franquiciante por hechos del Franquiciado
12.- Comparacin del Contrato de Franquicia con el Contrato de Distribucin
13.- Diferencia entre la Franquicia de servicios y el Know How
14.- El Contrato de Franquicia en nuestra legislacin
15.- Las Franquicias en algunos pases del mundo
Conclusiones
Recomendaciones
Bibliografa General
SUMARIO
CAPITULO III (La Franquicia en la Legislacin Peruana)
3.1.- El Contrato de Franquicia en nuestra legislacin
3.2.- El Boom de las Franquicias en el Per
CAPITULO IV (Importancia de las Franquicias en el Mundo)
4.1.- Las Franquicias en algunos pases del mundo
1.- Introduccin

El crecimiento de un negocio est directamente vinculado con la capacidad de dicho

negocio para abarcar nuevos mercados en los cuales pueda colocar sus productos o
servicios.

En un mundo globalizado como el nuestro, los mercados son cada vez ms amplios y las
empresas no pueden limitarse nicamente a la localidad geogrfica en la que tienen su
sede, sino que deben proyectarse a mercados internacionales.

Para lograr esta ampliacin de mercados, existen diversas figuras comerciales que
permiten a una empresa colocar sus productos o servicios en otros territorios, tales como
el contrato de distribucin o el contrato de concesin comercial.

En la presente monografa se tratar el tema del contrato de franquicia, una de las formas
ms utilizadas por las empresas para ampliar la cobertura de sus negocios y que cada vez
ms se viene aplicando en nuestro pas.
2.- Antecedentes:

El origen de la palabra franquicia1 se remonta a la edad media, poca en la cual un

soberano otorgaba o conceda un privilegio a sus sbditos, (cartas francas) 2 quienes en
virtud del mismo podan realizar en determinadas zonas del reino actividades tales como
la pesca y la caza. Estas autorizaciones o privilegios se designaban utilizando el trmino
franc.
Igualmente en esa poca la Iglesia Catlica conceda, a ciertos seores propietarios de
tierras, autorizaciones para que actuaran en su nombre en la recoleccin de los diezmos
debidos a la iglesia, permitiendo que un porcentaje de lo recaudado fuera para ellos, a

ttulo de comisin y el resto para el Papa.

Despus del triunfo de la Revolucin Francesa, la palabra desaparece junto con los
privilegios otorgados a los nobles, y no es hasta el siglo XIX que renace en el Nuevo
Continente, con una concepcin diferente. No obstante, no se puede establecer
exactamente en qu ao vuelve a utilizarse esta figura, aunque puede ubicarse en los
inicios del siglo XIX, tras la guerra civil en Estados Unidos de Amrica.

1Franquicia: Exencin que se concede a una persona para no pagar derechos por las mercaderas que introduce o
extrae, o por el aprovechamiento de algn servicio pblico. Diccionario de la lengua espaola, Real Academia
Espaola, Edicin XXIII, 2014.

2En la Edad Media, en Europa, existan las denominadas ciudades con Cartas Francas. stas cartas garantizaban
ciertos privilegios a los ciudadanos. Existen documentos que demuestran estas concesiones y el primero sobre el que
se tiene informacin es aquel que refleja la concesin de una franquicia otorgada en la localidad francesa de Chambey,
en marzo de 1232. As tambin la Iglesia Catlica, en el medioevo, otorgaba privilegios singulares a grupos de
individuos para el uso de su nombre o ensea. Estos privilegios facultaban a los franquiciados oficiales, a recolectar
impuestos, usando el nombre de la Iglesia. Un porcentaje de esos tributos quedaba en manos de los oficiales y el
grueso era llevado a las arcas del Vaticano. Cfr. BERMDEZ GONZLES, Guillermo, La Franquicia: elementos,
relaciones y estrategias, Esic Editorial, Madrid, 2002
El primer antecedente de Franquicia en los Estados Unidos fue probablemente el
otorgamiento a particulares, por va legislativa para la explotacin de algunos servicios
pblicos o public utilities como fue el caso de los ferrocarriles y los bancos, luego en
la dcada de 1850 a 1860 la Singer Sewing Machine Company 3 para dar solucin a los
problemas que afrontaba con la distribucin de sus mquinas cambi la estructura bsica
de su funcionamiento y con ello, sembr las bases del actual sistema de franquicias 4,
habiendo sido sta, una Franquicia de Producto y Marca.

Posteriormente la Coca Cola5, la General Motors6, y la empresa Hertz Rent a Car

comenzaron a utilizar esta manera de reproducir su negocio, al mismo tiempo que en
3La empresa J.M Singer, atravesaba serios problemas por lo escaso de sus ventas y la poca presencia de sus mquinas
en el mercado norteamericano, entonces vendi a sus comisionistas las mquinas de coser, a 60 dlares, las mismas
que stos vendieron, posteriormente, con un margen de utilidad razonable, y por las que la compaa Singer cobr un
porcentaje a esos concesionarios, por otorgarles exclusividad en determinados territorios. A partir de ese momento,
comenz a cobrarles a sus vendedores, en vez de pagarles, con lo cual elimin su carga de asalariados y cre lo que
hoy se denomina como el primer esquema de concesionarios en Estados Unidos.

4GONZALES CALVILLO, Enrique: La experiencia de las franquicias, Mc Graw Hill, Mxico 1994, n. 70.

5La Coca-Cola constituye una de las empresas precursoras del sistema de franquicia. En el ao 1889 dos
inversionistas le propusieron al presidente de la Compaa que les otorgara los derechos para vender Coca-Cola en
botellas, ste acept con la condicin de que no interfirieran en su negocio de fuentes de soda. De esta manera, los
inversionistas establecieron la primera fbrica embotelladora de estos refrescos en el mundo, asumiendo el 100% de
los costos de instalacin de la nueva industria y encargndose, en lo sucesivo, de su manejo.

6En 1898, la Compaa General Motors se encontraba en una situacin similar a la de la empresa Singer. La misma
no contaba con los recursos necesarios para abrir puntos de comercializacin propios, por lo que se vio obligada a
otorgar concesiones y para ello recurri a un contrato que favoreci la colaboracin entre la empresa principal y sus
distribuidores, pero manteniendo la independencia jurdica y financiera. As fue como la reaccin ante las leyes
antitrust, tendentes a evitar la integracin vertical de los distribuidores y productores, facilit el desarrollo del sistema
de franquicia, de cuya vitalidad y xito da fe su actual expansin a, prcticamente, todos los sectores de la economa.
Francia, la fbrica de lanas La Lainiere de Roubaix trataba de asegurar salidas
comerciales para la produccin de una nueva planta7. Por la importancia de estos hechos,
ocurridos en Estados Unidos y Francia en forma simultnea, es que muchos expertos en
el tema sitan en 1929 el nacimiento del Sistema de Franquicias.

El gran auge de las Franquicias en Estados Unidos se produce despus de la Segunda

Guerra Mundial cuando miles de soldados regresaron de la guerra y se hizo urgente su
incorporacin a la sociedad. El hecho de que no tuvieran conocimientos comerciales ni
formacin profesional supona un gran problema para encontrar trabajo, pero como la
mayora dispona de cierto capital, acertaron en poner un negocio en rgimen de
Franquicia, que garantizaba el asesoramiento de otras personas ms preparadas.

Por otra parte, el crecimiento repentino de la poblacin norteamericana y el incremento

generalizado del poder adquisitivo de los consumidores, gener una fuerte demanda de
una variada gama de productos, al mismo tiempo que los avances tecnolgicos
permitieron la creacin de nuevos productos y servicios. Era el clima idneo para el
desarrollo de las Franquicias.

3.- Terminologa:

En el comercio internacional esta figura contractual es conocida con su designacin,

recogida de idioma ingls, que se traduce al castellano como "franquicia". El haberse
convertido el trmino franquicia en uno muy comn en los pases de habla hispana, hace
que su significado no responda exactamente a lo que en realidad representa, de tal forma
que a pesar de ello se denomina al contrato de franquicia como contrato de franchising8.

7Propietarios de la fbrica de lanas La Lanire de Rauboix para asegurar la salida comercial de sus productos,
crearon la firma Pingouin, asociando a un gran nmero de minoristas, que al firmar el contrato aseguraban la
exclusividad de la distribucin de los productos en su zona geogrfica.

8OSORIO RUIZ, Zaida, Los contratos comerciales-empresariales y el arbitraje, Idemsa, Lima, 2002.
Tenemos presente que con respecto a la traduccin "franquicia", en idioma espaol, se
ha advertido que esta palabra tiene diversos significados en nuestro idioma (franquicia
aduanera, seguro de daos con franquicia, etc), por lo que podra crear confusiones 9.
Para evitarlas - como se dejo dicho - se recomienda utilizar la expresin en ingls
franchising, de aplicacin en el comercio internacional10.

4.- Definicin:

A pesar de su antigedad y su gran difusin, sigue siendo difcil establecer una

definicin unvoca del contrato de franquicia, al punto que muchos autores sostienen
opiniones distintas sobre los rasgos caractersticos de esta operacin.

Por ejemplo, para el autor argentino Juan Farina est concebido como "una estrategia o
sistema de negocio, por el cual un empresario (franquiciante) otorga determinados
derechos de uso de una marca y transfiere tecnologa para la operacin de un negocio de
xito comprobado a otro empresario (franquiciatario), a cambio de ciertas cuotas y
regalas"11.
Bsicamente el franschising (franquicia) es una suerte de simbiosis: una parte, que es
conocida como franchisor (franquiciante) otorga licencia a un comerciante
independiente, llamado el franchisee (franquiciado), para que venda productos o
servicios de su titularidad12
Para Paulo C. Mauro y Gerardo Saporisi, "el contrato de franquicia es el documento que
pone en claro el tipo de relacin existente entre el franquiciante y franquiciado dentro

9Sobre la etimologa del trmino "franquicia", su significado en el antiguo derecho medieval y absolutista, en el
sentido indicado.

10FARINA, Juan, Contratos comerciales modernos, Astrea, Buenos Aires, 2005.

11FARINA, Juan, Contratos comerciales modernos, Astrea, Buenos Aires, 2005.

12FARINA, Juan, Contratos comerciales modernos, Astrea, Buenos Aires, 2005.

del sistema de franchising; mostrando qu papel le corresponde a cada uno en el
desarrollo del negocio, sus responsabilidades, derechos y limitaciones. De esta manera,
una vez que est bien definida la operacin de franchising, con sus manuales de
operacin elaborados, es que puede comenzar a pensarse en la formalizacin del
contrato de franquicia"13

Por su parte, Ral Etcheverry, cita al gran tratadista Jean Guyenot, indicando que son
"concesiones de una marca o producto o servicios a la que se aade la concesin de un
conjunto de mtodos y medios propios para que la empresa concesionaria asegure la
explotacin racional de la concesin, administrando la empresa en condiciones que
permitan alcanzar la mejor rentabilidad para el concedente y el concesionario"14.

En opinin de Jaime Arrubla, el franchising se define como "la concesin de una marca
de productos o servicios, a la cual se agrega la concesin de un conjunto de mtodos y
medios de venta". Asimismo, tambin ha definido el referido contrato "como el contrato
mediante el cual una empresa concede a empresas independientes, a cambio de cierto
canon, el derecho de utilizar su razn social y su marca por la venta de productos o
servicios"15.

De otro lado, el Cdigo Deontolgico Europeo, adoptado en 1992 por las Asociaciones o
Federaciones Nacionales de Franquicia, que pertenecen o forman parte de la Federacin
Europea de la Franquicia16 la define de la siguiente manera:
13MAURO, Paulo y SAPORISI, Gerardo, Sea su propio jefe a travs del franchising, Ediciones Macchi, Buenos
Aires, 2003.

14ETCHEVERRY, Ral Anbal, Derecho comercial y econmico, contratos parte especial. Astrea, Buenos Aires,
1994, tomo I.

15ARRUBIA PAUCAR, Jaime Alberto, Contratos Mercantiles, Bibliteca Jurdica Dike, Medelln, 1987, volumen II,
tomo II.

16Son miembros de la Federacin Europea de la Franquicia (EFF) los siguientes pases de la Unin Europea: Blgica,
Austria, Dinamarca, Francia, Gran Bretaa, Italia, Holanda, Portugal, Espaa y Alemania. http:www.franchise-
fff.com, pgina principal de la Asociacin Francesa de Franquiciadores.
 "es un sistema de comercializacin de productos, servicios o tecnologa, basado
en una colaboracin estrecha y continua entre empresas legal y financieramente distintas
e independientes, el franquiciador y sus franquiciados individuales el derecho e impone
la obligacin de llevar un negocio de conformidad con el concepto de franquiciador".

A pesar de lo antes sealado, es decir pese a la dificultad de ensayar una definicin de

este contrato, la Asociacin Italiana de Franquicia concluye diciendo que se trata de una
forma de colaboracin de bienes o servicios entre empresario (afiliante) y uno o ms
empresarios (afiliados), juridica y econmicamente independiente el uno del otro, que
estipulan un acuerdo a travs del cual17:

a) El afiliante concede al afiliado la utilizacin de su propia frmula comercial,

con compresin del derecho de usufructuar su know-how18 (en compaia de la
tcnica y del conocimiento necesario) y los propios signos distintivos, unidos a
otras prestaciones y formas de asistencias aptas a consentir al afiliado la gestin
de la propia actividad de la misma imagen de la empresa afiliante.

b) El afiliado se obliga a hacer propia la poltica comercial y la imagen del

afiliante para el inters reciproco de las partes mismas y de los consumidores, as
como al respecto de las condiciones contractuales libremente pactadas.

Bajo esta concepcin se comprenden los elementos principales de este contrato,

exponiendo claramente que el objeto de este contrato es la concesin de un conjunto de
derechos y conocimientos orientados a dar al franchisee un establecimiento que tenga
necesariamente la "misma imagen" que la empresa del franchiciante.

17MONTOYA MANFREDI, Ulises, MONTOYA ALBERTI, Ulises, MONTOYA ALBERTI, Hernando, Derecho
Comercial, Grijley, Lima, 2006, tomo III.

18Trmino ingls que significa saber hacer o cmo hacer. Conjunto de conocimientos, producto de la informacin, la
experiencia y el aprendizaje, que no pueden ser protegidos por una patente por no constituir una invencin en el
sentido estricto del trmino, pero que son determinantes del xito comercial de una empresa. Conjunto de tcnicas
neceasarias para llevar a cabo eficazmente un proceso productivo. URL disponible en
http://www.economia48.com/spa/d/know-how/know-how.htm
En la definicin contemplada se deja de lado la exclusividad que por lo general siempre
est presente en este tipo de contratos y que constituye una de las caractersticas tpicas
del acuerdo as como tambin las obligaciones de no hacer que le corresponden al
franchising.

La definicin que adopta UNIDROIT (Instituto de Derecho dependiente de las Naciones

Unidas), es la siguiente19: "El Franchising, es una operacin de franquicia: Operacin
contractual entre un franquiciante y un franquiciado, en la cual el franquiciante ofrece o
es obligado a mantener un inters permanente en el negocio del franquiciado, en
aspectos tales como el know How y la asistencia tcnica. El franquiciado opera bajo un
nombre comercial conocido, un mtodo y procedimiento que pertenece, o que es
controlado por el franquiciante, y en el cual el franquiciado ha hecho o har una
inversin sustancial en su propio negocio con sus propios recursos".

Consideramos que el contrato de franquicia es aquel por el cual una empresa

denominada franquiciante, concede a otra, llamada franquiciado, una licencia que le
permite realizar la explotacin de un negocio en un determinado terrritorio, tal como lo
hara el propio franquiciante dotndolo para tal efecto de los conocimientos, bienes y
derechos necesarios para poner el negocio en marcha, a cambio del pago de una regala
que suele estar fijada como un porcentaje sobre las ventas.

Resulta claro, entonces, que el contrato de franquicia constituye un esquema de

comercializacin sumamente beneficioso para el franquiciante y para el franquiciado,
segn lo veremos ms adelante cuando analicemos las ventajas para cada uno de llos.

Pero, adems, el contrato de franquicia ofrece ventajas tambin para los consumidores,
pues esta nueva figura contractual representa un medio por el que los productos o
servicios del franquiciante pueden llegar a consumidores de otros territorios distintos al
de su origen, a precios menores que los que tendra que aplicar si tuviera que
implementar toda la unidad de negocio por l mismo.

19BRAVO MELGAR, Sidney, Contratos modernos empresariales, San Marcos, Lima, 1998.
Se trata pues de una figura muy compleja, que encierra en un solo gran contrato distintas
prestaciones que constituyen el objeto de otros contratos ms simples, como la
concesin comercial, la licencia de marca, suministro, distribucin, entre otros.

5.- Elementos:

6.- Naturaleza Jurdica

La determinacin de la naturaleza jurdica del contrato de franquicia ha sido siempre
objeto de opiniones diversas.

Se piensa que se trata de una aglutacin de modalidades de diversos contratos (marca,

licencia, distribucin, representacin), an cuando hay autores que lo califican como
una de las formas de concecin mas recientes

Para algunos autores se tratara simplemente de un conjunto de modalidades

contractuales, tales como la concesin comercial, la licencia de marca, suministro,
distribucin, entre otros.

Ral Anbal Etcheverry20 ha sostenido que se trata de un contrato completo que

involucra en s mltiples normas legales de derecho, entre otros de derecho comercial,
industrial, constitucional y de competencia, toda vez que las relaciones entre las partes,
as como sus derechos y deberes, sus responsabilidades y el funcionamiento del propio
contrato deben necesariamente considerar las regulaciones legales referenciadas.

Otros autores han sostenido que se trata de una figura propia. Que si bien es cierto que
contiene varias prestaciones propias de otras modalidades contractuales, existen
elementos caractersticos que permiten atribuirle una naturaleza jurdica propia.

As, se sostiene que uno de los elementos diferenciadores de la franquicia es el know-

how, es decir, la licencia del conocimiento tcnico, los procedimientos e informacin
necesaria a favor del franquiciado para que ste pueda desarrollar el negocio.

20 ETCHEVERRY, Ral Anbal, Derecho comercial y econmico, contratos parte especial. Astrea, Buenos Aires,
1994, tomo I.
Adems, existen otros elementos que permiten diferenciar al contrato de franquicia de
otras fi guras contractuales similares, como las licencias de signos distintivos y patentes,
polticas de publicidad, personal, entre otros.
 BIBLIOGRAFIA GENERAL
Libros:
FARINA M, Juan, Contratos comerciales modernos, Astrea, Buenos Aires, 2005.
BRAVO MELGAR, Sidney, Contratos modernos empresariales, San Marcos, Lima,
1998.
MARTI MIRAVALLS, Jaime, Los contratos de distribucin comercial: novedades
legislativas y jurisprudenciales. El contrato de franquicia, Tirant Lo Blanch,
Valencia, 2010.
OSORIO RUIZ, Zaida, Los contratos comerciales-empresariales y el arbitraje, Idemsa,
Lima, 2002.
RUIZ-RICO RUIZ, Catalina, El contrato de franquicia y sus lmites jurdicos, Tirant Lo
Blanch, Valencia, 2008.
ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max, Los contratos modernos, Gaceta Jurdica, Lima,
1999.
MONTOYA MANFREDI, Ulises, MONTOYA ALBERTI, Ulises, MONTOYA
ALBERTI, Hernando, Derecho Comercial, Grijley, Lima, 2006, tomo III.
NATERA HIDALGO, Rafael, Fiscalidad de los contratos civiles y mercantiles:
fundamentos y formularios, CISS, Crdova, 2007; en
[https://books.google.es/books?
id=zau9hdCjYo0C&printsec=frontcover&hl=es#v=onepage&q&f=false].
DE LA FUENTE, Martha, ECHARRI, Alberto, Modelos de contratos internacionales,
FC Editores, Madrid, 1999; en [https://books.google.es/books?id=-
xdYM6VXZXQC&hl=es&source=gbs_navlinks_s].
GARCIA HEREDIA, Alejandro, Fiscalidad internacional de los cnones: derechos de
autos, propiedad industrial, Lex Nova, Valladolid, 2007; en
[https://books.google.es/books?
id=rZbYWOC74TQC&printsec=frontcover&hl=es#v=onepage&q&f=false].
ORTEGA GIMENEZ, Alfonso, Contratacin internacional prctica: cmo evitar los
"riesgos contractuales" en el comercio internacional, ICEX, Madrid, 2013;
[https://books.google.es/books?
id=BLi1AwAAQBAJ&printsec=frontcover&hl=es&source=gbs_ge_summary
_r&cad=0#v=onepage&q&f=false].
ALBA ALDABE, Cristina, Franquicias: una perspectiva mundial, UNAM, Mxico,
2005; en [https://books.google.es/books?
id=2vlilUI_i6EC&printsec=frontcover&hl=es&source=gbs_ge_summary_r&
cad=0#v=onepage&q&f=false].
HERRERO SUAREZ, Carmen, Los contratos vinculados (tying agreemens) en el
derecho de la competencia, LA LEY, Gtafe, 2006; en
[https://books.google.es/books?
id=HxLuoNeXfRIC&printsec=frontcover&hl=es&source=gbs_ge_summary_
r&cad=0#v=onepage&q&f=false].
Artculos:
LUDEA ALMEYDA, Yuly, "El boom de las franquicias en el per" Es tiempo de una
relacin jurdica o an no", en Revista de la Facultad de Derecho de a
Universidad Femenina del Sagrado Corazn, Lima, 2012.