EN LO PRINCIPAL: DEDUCE RECURSO DE NULIDAD

EN EL OTROS : FORMA DE NOTIFICACIN

JUZGADO DE GARANTA

XXXXXXX, en representacin, del condenado en estos autos don XXXXXXX, en causa

RIT, RUC, por el delito manejo en estado de ebriedad causando lesiones simplemente graves de los
art. 110 y 196 de la ley 18.290, a S.S., con respeto digo:

Que por el presente acto, dentro del plazo conferido por la ley al efecto y de conformidad a
lo dispuesto en los artculos 399 y 372 y siguientes del Cdigo Procesal Penal, vengo en interponer
recurso de nulidad en contra de la sentencia definitiva pronunciada en procedimiento simplificado
de esta causa con XXXXXXXX, la cual fuere pronunciada por el Juzgado de Garanta de La Serena,
mediante la cual se conden a mi representado, en calidad de autor del delito conduccin en estado
de ebriedad, perpetrado el da 23 de julio de 2016 en la comuna de La Serena, a sufrir la pena de
remisin condicional en sustitucin de la pena corporal de 300 das de presidio menor en su grado
mnimo, al pago de una multa equivalente a 3 unidades tributarias mensuales, suspensin de licencia
de conducir por cinco aos, y a la pena accesoria de suspensin de cargo u oficio pbico por el
tiempo de la condena, sin costas.

El presente recurso tiene por finalidad, que se anule la sentencia definitiva de conformidad
al artculo 399 en relacin al 385 del Cdigo Procesal Penal y se dicte sentencia de reemplazo, sin
nueva audiencia, pero separadamente, por la Ilustrsima Corte de Apelaciones de La Serena en la
forma y segn las consideraciones de hecho y de derecho que paso a exponer:

I. Procedencia del recurso de nulidad.

El artculo 399 del Cdigo Procesal Penal prescribe que: Contra la sentencia definitiva slo
podr interponerse el recurso de nulidad previsto en el Ttulo IV del Libro Tercero. El Fiscal
requirente y el querellante, en su caso, slo podrn recurrir si hubieren concurrido al juicio.
Asimismo, el artculo 372 del Cdigo Procesal Penal dispone que el recurso de nulidad se concede
para invalidar el juicio oral y la sentencia definitiva, o solamente sta por las causales expresamente
sealadas en la ley.
En la especie, la sentencia recurrida incurre en un vicio de nulidad que se contiene en el
artculo 373 letra b) de dicho cdigo.

II. Causal
La causal de nulidad invocada se interpone en forma nica y corresponde a la contemplada
en el artculo 373 letra b), del Cdigo Procesal Penal, respecto de un determinado aspecto que se
desarrollar a continuacin.

III. Fundamentos del recurso.

 A) CAUSAL DE NULIDAD ART. 373 LETRA B): El artculo 373 letra b), del
Cdigo Procesal Penal, prescribe que proceder la declaracin de nulidad del juicio oral y de la
sentencia cuando, en el pronunciamiento de la sentencia, se hubiere hecho una errnea aplicacin
del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.

B) NORMAS INFRINGIDAS POR EL TRIBUNAL: Art. 19 N 3 de la

Constitucin Poltica de la Repblica de Chile; artculos 1 y 30 del Cdigo penal; artculo 1 N 1 de
la ley 20.603, y art. 1 de la ley 18.216.

C) Cabe sealar que la sentencia en cuestin, como se ver, presenta UN ERROR DE

DERECHO QUE INFLUYE SUSTANCIALMENTE EN LO DISPOSITIVO DEL
FALLO, en la forma en que a continuacin se expone:

Este recurso se funda en una errnea aplicacin del Derecho por parte del tribunal, al
emplear una errnea interpretacin del artculo Art. 19 N 3 de la Constitucin Poltica de la
Repblica de Chile, artculo 1 y 30 del Cdigo penal en relacin a los artculos 1 N 1 de la ley
20.603, y art. 1 de la ley 18.216.

1. En primer lugar cabe indicar que el Juzgado de Garanta de La Serena, da por acreditado el
siguiente hecho que funda su condena: El da 23 de julio de 2016, a las 00:50 horas
aproximadamente, en circunstancias que el XXXXXXXXXXXX_ se desplazaba de norte a sur por calle
Gabriel Gonzlez Videla a la altura de la interseccin con calle Las Higueras, en La Serena, conduciendo en
estado de ebriedad el vehculo marca Suzuki modelo Gran Vitara, color verde, ao 2006, placa patente nica
XXXXXX, impacto por atrs a la camioneta que se desplazaba en el mismo sentido marca Changan, modelo
S-100, color blanco, ao 2015, placa patente nica XXXX conducida por la victima XXXXXXXXX
siendo posteriormente el imputado sometido al alcoholemia, el que arroj un resultado de 1.16 gramos por mil de
alcohol en la sangre.

2. Asimismo, seala el tribunal en el considerando cuarto de su resolucin, que informado de sus

derechos y advertido de las consecuencias legales de su decisin, el condenado admiti
responsabilidad en los hechos materia de la imputacin del Sr. Fiscal a fin de que se le
concediera la pena sustitutiva de remisin condicional.

3. Que sobre dicho particular el tribunal conden a mi representado a la pena de 300 das de
presidio menor en su grado mnimo; pena que sustituy por la de remisin condicional.
Asimismo, el tribunal, a pesar de haber sustituido la pena corporal, decidi aplicar la pena del art.
30 del Cdigo Penal de suspensin de cargos pblicos por el tiempo que dure la condena
corporal.

4. Que lo anterior constituye una errnea aplicacin del Derecho, por cuanto el tribunal aplica la
pena del art. 30 del Cdigo Penal a la pena de remisin condicional; que precisamente es la pena a
la cual fue condenado mi representado y que vino a sustituir la pena corporal de 300 das de
prisin que conllevaba la de suspensin de cargos pblicos.
5. As las cosas, la defensa peticion al tribunal en audiencia, la no imposicin de la pena accesoria
establecida en el artculo 30, haciendo presente la profesin de abogado de mi representado, su
calidad de funcionario pblico. Peticin que fue desestimada por el sentenciador, segn seala en
el considerando octavo por lo siguiente: i. Este juez de garanta como rgano del estado debe someter su
accin a la Constitucin y a las normas legales dictadas conforme a ella (artculo 6 inciso 1) y no puede ni a un a
pretexto de invocar causas extraordinarias ejercer otras acciones que las que le establece la Constitucin y las leyes de
la Repblica (artculo 7 inciso final)
Este deber se especifica en materia penal, mediante el principio de estricta legalidad, contemplado en el artculo
19 N 3 de la Carta Fundamental, que el que no slo es una disposicin garantista para evitar los excesos en la
imposicin de las penas, sino tambin una norma que somete al juez al deber de aplicar todas las penas que el
legislador democrtico ha decidido imponer al sujeto quien comete un delito tipificado en nuestro ordenamiento jurdico
().
ii. En ninguna disposicin de la Ley N 20.603 se estableci que concedida una pena sustitutiva, el juez deba ipso
iure, dejar de aplicar las normas contenidas en el Cdigo Penal. Ni en la historia fidedigna de su establecimiento, ni
de su texto es posible determinar que el juez al establecer las penas frente a la conviccin condenatoria de culpabilidad,
tiene el deber de no aplicar una pena accesoria.
Las disposiciones de los artculos 21, 22 y 30 del Cdigo Penal no fueron modificadas por la referida ley e
imponen que impuestas las penas principales al autor de un delito consumado en los trminos previstos en el artculo
50, deban imponerse a su vez, las penas accesorias.

Lo razonado en la sentencia, a juicio de esta Defensa, constituye una violacin al Principio de

Legalidad, por lo que paso a exponer:

a. Las penas de la ley 18.216 reformada, son penas. La historia de la ley 20.603 consigna los
fundamentos contenidos en el mensaje y en las indicaciones que realiza el ejecutivo sobre esta misma
ley. En dicho mensaje e indicacin se plasma la idea de modificar la nocin de beneficio o
medidas alternativas y cambiarlo por un verdadero sistema de penas o sanciones.

En la pgina 21 de la historia de la ley se indica: Establecimiento de un Sistema de Penas

Sustitutivas a las Penas Privativas o Restrictivas de la libertad. Recogiendo las corrientes doctrinarias tanto
extranjeras como nacionales, se modifica la denominacin de esta ley, la que pasa a regular penas
sustitutivas en vez de medidas alternativas. Esto, con el objeto de precisar que no se est frente a
un beneficio otorgado al condenado, sino que, frente a una sancin, que a su vez se impone en
forma sustitutiva a la pena privativa de la libertad originalmente impuesta, pudiendo ser revocada en
el evento ser incumplida.

b. La pena de remisin condicional es una pena sustitutiva de una pena corporal. En

segundo lugar, es importante tener presente que el art. 1 N 1 de la ley 20.603 dice expresamente:
Artculo 1. - Introdcense las siguientes modificaciones en la ley N 18.216, que establece medidas
que indica como alternativas a las penas privativas o restrictivas de libertad y deroga disposiciones
que seala:
1) Sustityese el encabezado de la ley por el siguiente: "Establece penas que indica como
sustitutivas a las penas privativas o restrictivas de libertad."
 De la lectura de este artculo se puede desprender que la reforma pretendi precisamente la
introduccin de penas que tuvieren por objeto sustituir, es decir, desplazar y reemplazar a las penas
corporales cuando concurrieren los requisitos que dicha ley establece para su sustitucin.

Jorge Bofill seala al respecto que: ello evidencia que no nos encontramos ante una pena
principal y autnoma, susceptible de ser empleada como tal en la redaccin de la parte especial del
Cdigo Penal, ya que no son penas asociadas a un tipo penal especfico. As, al establecerse
jurdicamente como penas sustitutas, necesariamente debe existir una pena, en este caso privativa o
restrictiva de la libertad, susceptible de ser sustituida, contenida actualmente en el Cdigo Penal.

c. La Constitucin Poltica de la Repblica establece en su art. 19 n 3 el principio de

legalidad de las penas. En virtud de la cual ningn delito se castigar con otra pena que la que
seale la ley, promulgada con anterioridad a su perpetracin a menos que una nueva ley favorezca al
afectado.

En este sentido el legislador se ve obligado a determinar claramente la clase de pena que se

le impone a un delito y el tenor literal del mismo art. 30 del Cdigo Penal seala cuando sta debe
ser aplicada, sealando expresamente: Las penas de presidio, reclusin, confinamiento, extraamiento y
relegacin menores en sus grados medios y mnimos, y las de destierro y prisin, llevan consigo la de suspensin de cargo
u oficio pblico durante el tiempo de la condena.

Siendo as, la pena de remisin condicional; o la pena de reclusin parcial domiciliaria

nocturna; en virtud del tenor literal del art. 30 del Cdigo Penal, no llevan consigo la de
suspensin de cargo u oficio pblico.

Por ello, a juicio de esta defensa, la sentencia infringe el principio de legalidad, en su vertiente
de garanta penal, por la norma del artculo 1 inciso 2 del Cdigo Penal que exige que la ley describa
con precisin la pena que corresponda al hecho, excluyendo la analoga in malam partem. El
principio de legalidad impone ciertos requisitos a la ley que opera como fuente del Derecho Penal,
exigindose que sta sea previa, escrita, estricta y precisa. Ello significa que el principio de legalidad
supone la proscripcin de la retroactividad, el reconocimiento de la ley positiva como nica fuente
del Derecho Penal, la prohibicin de la analoga y la exigencia de precisin en el establecimiento de
las conductas prohibidas y de las sanciones aplicables. No siendo lo anterior apreciado en el
considerando octavo del fallo en cuestin al desestimar la peticin de esta defensa, sealando que,
tratndose de una pena sustitutiva, correspondera con arreglo a la ley imponer tambin las penas
accesorias del artculo 30 del cdigo punitivo.

d. La pena de suspensin de cargo u oficio pblico tiene, en la especie, el carcter de

accesoria, de tal forma que de considerarla como accesoria a la pena sustitutiva debe
aplicarse el aforismo lo accesorio sigue la suerte de lo principal. En consecuencia, de
estimarlo de la forma que plantea el tribunal a quo en la resolucin impugnada, debiese extenderse la
aplicacin de la pena sustitutiva de remisin condicional tambin a la pena accesoria. En doctrina se
sostiene que accesoria es la pena complementaria de otra de la cual depende y sigue su suerte, porque as lo ha
dispuesto el legislador de manera general o particular para determinados delitos1. Adems, si se sigue el orden
establecido en el artculo 59 del Cdigo Punitivo, las penas privativas de libertad siempre sern de

1
GARRIDO MONTT, Mario. Derecho Penal. Parte General. Tomo I, pgina 264.
mayor entidad que aquellas que privan de otros derechos, como es la suspensin de cargo u oficio
pblico, razn por la cual, si la sancin de mayor importancia es alcanzada por una pena
sustitutiva, con mayor razn debe serlo la de menor entidad.
Resolver en sentido extensivo adems, se condice con el principio pro reo que se extrapola
del artculo 19 N3 de la Carta Fundamental, el artculo 15 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos (PIDCP), promulgado por el DS N778/1976, Ministerio de Relaciones
Exteriores, artculo 9 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH) promulgada
por el DS N873/1990, Ministerio de Relaciones Exteriores, aplicables en virtud del artculo 5
inciso 2 de la Constitucin y el artculo 18 del Cdigo Penal, principio que adems ha tenido
reconocimiento y aplicacin en diversos fallos de la Corte Suprema.

e. En cuanto al fin de reinsercin social de la ley 18.216. Se dispone claramente en el

artculo 38 inciso 1 de la referida ley: La imposicin por sentencia ejecutoriada de alguna de las penas
sustitutivas establecidas en sta ley a quienes no hubieren sido condenados anteriormente por crimen o simple delito
tendr el mrito suficiente para la omisin, en los certificados de antecedentes, de las anotaciones a que diere origen la
sentencia condenatoria() El cumplimiento satisfactorio de las penas sustitutivas que prev el artculo 1 de esta ley
por personas que no hubieren sido condenadas anteriormente por crimen o simple delito, en los trminos que seala el
inciso primero, tendr mrito suficiente para la eliminacin definitiva, para todos los efectos legales y administrativos de
tales antecedentes prontuariales. Por cuanto es posible advertir, que el fin del precepto al estipular la
eliminacin de los antecedentes delictuales, es no perjudicar las posibilidades de empleo de los
penados, de tal forma que, en esa lgica legal, el no suspenderlos de cargo u oficio pblico va en el
mismo sentido de cautelas las opciones laborales de los condenados, facilitando su reinsercin, ms
an si se tiene presente que la pena accesoria priva al sentenciado de todo sueldo.

f. Propsito de la ley 18.216 en consideracin de su condicin de funcionario pblico vs

desarraigo laboral. La ley 18.216 en el artculo 5 letra c) establece que una de las condiciones que
debe observar el tribunal al aplicar la pena sustitutiva de remisin condicional, el ejercicio de una
profesin, oficio, empleo, arte, industria o comercio, si el condenado careciere de los medios conocidos y honestos de
subsistencia y no poseyere la calidad de estudiante. As el legislador exige que el penado alcance su
manutencin, ya sea ejerciendo una actividad laboral, o bien poseyendo medios lcitos de
subsistencia; mandato legal que resulta difcil de cumplir si es suspendido del cargo u oficio pblico
que desempea, pues el cargo pblico es precisamente la forma en que logra mi defendido el
sustento que exige el legislador.

g. Respecto de la aplicacin del artculo 38 de la ley N18.216 en relacin al art 196 de la

Ley 18.290. El artculo 196 ter de la Ley N18.290 de Trnsito consagra: Respecto del delito previsto en
el inciso tercero del artculo 196, ser aplicable lo previsto en la ley N 18.216, conforme a las reglas generales. Sin
embargo, la ejecucin de la respectiva pena sustitutiva quedar en suspenso por un ao, tiempo durante el cual el
condenado deber cumplir en forma efectiva la pena privativa de libertad a la que fuere condenado.

Con todo, no se aplicar en estas situaciones lo dispuesto en el artculo 38 de dicha ley y en ningn caso la
sustitucin de la pena privativa de libertad implicar la sustitucin o suspensin del cumplimiento de las multas,
comiso e inhabilitaciones impuestas.
 Respecto del precepto citado, cabe tener presente que fue producto de una modificacin
introducida por la Ley N20.770 tratndose del delito del artculo 196 inciso 3 de la Ley N 18.290,
es decir, conduccin en estado de ebriedad causando lesiones gravsimas o muerte. En cuyo caso el
legislador seala expresamente que la pena sustitutiva no alcanzar a las penas accesorias, por cuanto
cabe concluir que, a contrario sensu, en los dems casos, s se puede extender la pena sustitutiva
a las accesorias, tal como acontece en el caso concreto, debido a que estamos frente a un delito de
conduccin en estado de ebriedad con resultado de lesiones simplemente graves, es decir, bajo la
hiptesis del artculo 196 inciso 2 tal como lo indica el considerando segundo de la sentencia
recurrida.

h. Este criterio ha sido confirmado por el fallo ROL 1221-2016 de la Ilustrsima Corte de
Apelaciones de Valparaso, que sostiene en el considerando quinto: Que, con el criterio desplegado por
la sentenciadora del fondo, habindose sustituido el castigo de cuarenta y un das de prisin por el de remisin
condicional por el trmino de un ao, se podra entender al condenado suspendido de su cargo y oficio pblico durante
todo este perodo, situacin que la ley no pudo pretender. La mencionada pena accesoria slo ser aplicable en el caso
que fuere revocada la remisin condicional, situacin en la que el sentenciado tendr que cumplir de manera efectiva la
pena corporal a la que haba sido condenado primitivamente y tambin la accesoria del artculo treinta del cdigo
punitivo.

IV. Influencia sustancial en lo dispositivo del fallo.

En sntesis, y como consecuencia de sta errnea aplicacin del derecho, se impuso una pena
a la que en derecho no corresponda en razn de lo anteriormente expuesto.

V. Agravio.

Por ltimo, cabe sealar que la errnea aplicacin del derecho en la sentencia recurrida
causa agravio a los derechos de mi representado al no respetar el principio de legalidad, en los
trminos de los Art. 19 N 3 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, artculo 1 y 30 del
Cdigo penal, 1 N 1 de la ley 20.603 y 1 de la ley 18.216 por cuanto se impone una pena accesoria
que no corresponde en conformidad a la ley, segn lo anteriormente expuesto. En este caso al
incurrir en dicha infraccin la sentencia no se ha legitimado y en consecuencia la decisin sin duda
causa un grave perjuicio.

VI. Preparacin del recurso.

Es menester hacer presente que los vicios alegados en el cuerpo del presente escrito se
produjeron en el pronunciamiento mismo del fallo impugnado, por lo cual el presente recurso no
requiere preparacin previa de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 377 inciso segundo del Cdigo
Procesal Penal.
VII. Peticin concreta.
En mrito de lo expuesto y lo dispuesto artculos 399 en relacin al 372, 373 letra b), 378,
379, 384, 385, 386, y dems pertinentes del Cdigo Procesal Penal; mi peticin concreta en cuanto a
este cuarto error: tener por interpuesto recurso de nulidad en contra de la sentencia definitiva,
dictada con fecha 4 de agosto de 2017, acoger a tramitacin el presente recurso y proceda a elevar
esta causa a la Ilustrsima Corte de Apelaciones de La Serena a fin que el Tribunal Ad-Quem declare
la nulidad de la sentencia, dictando sentencia de reemplazo, por haber la sentencia recurrida
efectuado una errnea aplicacin del derecho con influencia sustancial en lo dispositivo, en atencin
a que fue impuesta la pena del art. 30 del Cdigo Penal que en derecho no corresponda imponer
debido a la sustitucin de la pena corporal a la que fue condenado mi representado; incurrindose as
en la causal de nulidad contenida en la letra b) del artculo 373 del Cdigo Procesal Penal, toda vez
que se ha causado a mi defendido un perjuicio slo subsanable mediante la anulacin de la sentencia
recurrida al condenrsele a una pena sustancialmente superior de la que en derecho le corresponda;
y proceda, en razn de esto, S.S. Iltma., a dictar la pertinente sentencia de reemplazo en la que se
efecte una correcta aplicacin del derecho y, en consecuencia se dicte una sentencia que no
condene a mi representado a la suspensin de cargos u oficios pblicos del art. 30 del Cdigo Penal
por cuanto ste fue condenado, en definitiva, a la pena de remisin condicional.

POR TANTO, en mrito de lo expuesto y lo dispuesto en los artculos 372, 373 letra b),
378, 379, 384, 385, 386, y dems pertinentes del Cdigo Procesal Penal; y dems normas pertinentes
de nuestro Ordenamiento Jurdico. RUEGO A US, se sirva tener por interpuesto recurso de
nulidad en contra de la sentencia dictada en esta causa con fecha cuatro de agosto de 2017, acogerlo
a tramitacin, concederlo en razn de lo dispuesto en el artculo 376 y 378 del Cdigo Procesal
Penal, elevar el presente recurso y los antecedentes pertinentes a fin de que el Tribunal Ad-Quem,
conociendo del mismo acoja la causal de nulidad invocada, invalide la sentencia recurrida, y en su
lugar, dicte sentencia de reemplazo.