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Curso CEAP Turma PGE/PGM Nacional 2017.

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Direito Administrativo Prof.: Rodrigo Zambo - Aula 17
Contrato administrativo (Parte 3): Regime diferenciado de contratao

ndice Aula 17

CONTRATO ADMNISTRATIVO (Parte 3)

- Extino do contrato

- Equilbrio econmico e financeiro do contrato


- Arbitragem

- Tribunal de contas e sustao de contratos administrativos (Art. 71, X, 1


e 2 da CRFB/88)

- Regras de responsabilidade (art. 70 e 71 da Lei 8.666/93)

REGIME DIFERENCIADO DE CONTRATAO (RDC) LEI 12.462/11

- Publicidade do RDC
- Regulao de bens

Resumo elaborado pela equipe de monitoria do curso CEAP

O resumo consiste em uma sntese das principais ideias da aula ministrada, de modo a auxiliar na
fixao do contedo. No se trata da transcrio do teor da aula. 1
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Direito Administrativo Prof.: Rodrigo Zambo - Aula 17
Contrato administrativo (Parte 3): Regime diferenciado de contratao
CONTRATO ADMNISTRATIVO (Parte 3)

- Extino do contrato

Invalidao ou anulao do contrato - Decorre da existncia de vcio de


legalidade no ajuste. Vcio no procedimento licitatrio induz o vcio no contrato, mas
sempre h preferncia pela manuteno do ajuste. Assim sendo, apenas quando h vcio
insanvel que se deve anular.

Resilio - Ligada s causas posteriores celebrao do contrato e decorre da


manifestao de vontade das partes, pode ser unilateral ou bilateral, tambm
denominada de distrato, em que se manifesta desisnteresse na manuteno do ajuste.

Revogao - Equivale chamada denncia do contrato, extino do contrato


administrativo por razes de interesse pblico, que seja amplamente conhecido nos
termos da lei.

Resoluo ligada s causas posteriores ao ajuste, mas que so alheias


vontade das partes.

Resciso - a chamada resciso do contrato administrativo que decorre do


inadimplemento de uma das partes. Pode ser na esfera administrativa (por parte da
administrao pblica) ou judicial (em razo de provocao do particular contratado).

- Equilbrio econmico e financeiro do contrato

Tem previso no ar. 37, XXI da CRFB/88 razo pela qual a doutrina entende
estar constitucionalizada tal tutela de equilbrio econmico. A equao econmico-
financeira revela uma relao de proporcionalidade entre os encargos do contratado e o
preo pago pela administrao pblica.

Flvio Amaral consagra uma ideia de justia contratual, uma vez que o contrato
no deve gerar um enriquecimento indevido de uma das partes.

O equilbrio econmico financeiro formado quando da formulao da proposta.


A manuteno do equilbrio econmico financeiro uma via de mo dupla. Sempre que
a estrutura do contrato for afetada h de ser restabelecida e o ordenamento jurdico traz
instrumentos para tal.

O resumo consiste em uma sntese das principais ideias da aula ministrada, de modo a auxiliar na
fixao do contedo. No se trata da transcrio do teor da aula. 2
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Contrato administrativo (Parte 3): Regime diferenciado de contratao
O equilbrio econmico e financeiro traz uma ideia de repartio de riscos do
contrato administrativo.

- Mecanismos

Reajuste um instrumento de manuteno do equilbrio econmico e


financeiro, trata de clusula necessria do contrato administrativo, com o
objetivo de preservar o valor da inflao (Art. 55, III e art. 40, XI da Lei
8.666/93). O reajuste possui periodicidade anual, nos termos do art. 2 da lei
10.192/01. Envolve a incidncia de um ndice previamente estipulado no
contrato.

Pode haver reajuste em contrato com prazo inferior a 12 meses? Sim, desde
que da data da celebrao da formulao da proposta e o reajuste, se tenha 12
meses. Isso porque muitas vezes a data da assinatura do contrato nem sempre se
d na mesma data da apresentao das propostas. O art. 64, 3 da lei 8.666/93
traz um prazo de validade das propostas.

Se o contrato no trouxer clusula de reajuste? O entendimento da PGE/RJ


no sentido de que ausente a clusula de reajuste o particular no teria esse
direito, uma vez que a presuno que tenha considerado essa situao em sua
proposta.

Flvio Amaral Garcia entende que a incidncia de um ndice de reajuste


contratualmente previsto no depende de requerimento do contratado, podendo a
administrao pblica aplicar automaticamente.

Sugesto de leitura: Enunciado 14 da PGE/RJ

Repactuao envolve variao dos custos de produo, tendo como


objetivo a preservao da inflao, diferindo-se do reajuste por no
apresentar um ndice, mas sim submetida administrao pblica uma
avaliao analtica e detalhada dos custos de produo.

Sugesto de leitura: Resoluo 3374/13 PGE/RJ e pela Unio Decreto 2271/97

Atualizao monetria (art. 40, XIV da lei 8.666/93) tem por objeto a
manuteno do valor do ajuste, considerada a inflao e decorre de dvidas
de valores por atraso no pagamento.

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Reviso do contrato administrativo aqui se trata de restabelecimento da


equao econmico-financeira do contrato, diferente das anteriores. Refere-
se a fatos imprevisveis ou previsveis de efeitos incalculveis que
repercutem no ajuste.

- Arbitragem

um mecanismo de heterocomposio de conflitos por conveno das partes


submisso de uma questo tcnica e especfica a um sujeito imparcial, que seria o
rbitro.

Foi alvo de polmica a sua admissibilidade, certo que hoje a controvrsia


perdeu a sua importncia, uma vez que predominante o entendimento de que a
arbitragem admissvel nos contratos administrativos.

A previso da arbitragem est no art. 23-A da lei 8.987; art. 11, III da lei 11.079;
art. 44-A da lei 12.462.

A administrao pblica apenas pode submeter-se arbitragem de direito, uma


vez que est submetida ao princpio da legalidade.

- Tribunal de contas e sustao de contratos administrativos (Art. 71, X, 1


e 2 da CRFB/88)

Hoje percebe-se que o TCU acabou virando um rgo regulador em matria de


licitaes e contratos, uma vez que suas orientaes servem de parmetros para todas as
esferas federativas, todavia s restaro vinculados os entes federativos outros Unio
apenas quando envolver a aplicao de recursos federais.

Pode o Tribunal de contas sustar contratos administrativos?

1 orientao (Lus Roberto Barroso e Marcos Juruena) sustenta pela


impossibilidade de sustao de contrato administrativo, mas to somente poderia o
Tribunal de contas sustar atos.

2 orientao (majoritria) a sustao de contrato administrativo possvel


desde que haja omisso do Poder Legislativo e executivo. A sustao envolve um ato
definitivo, no h dvidas de que o Tribunal de contas tem o poder geral de cautela,
podendo suspender o andamento de determinados contratos.

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- Regras de responsabilidade (art. 70 e 71 da Lei 8.666/93)

O art.70 trata de uma responsabilidade subjetiva do contratado, no trata de


regra absoluta, uma vez que nos casos em que o contrato envolva a prestao de
servios pblicos ir incidir o art. 37, 6 da CRFB/88 que trata da responsabilidade
objetiva.

O art. 71 traz a previso de responsabilidade no que diz respeito aos encargos


trabalhistas, fiscais e comerciais.

A administrao pblica ajuizou uma ADC, buscando a declarao de


constitucionalidade do art. 71, 1 no sentido de no haver transferncia de tais
encargos trabalhistas. O STF entendeu que seria constitucional e que no haveria a
transferncia automtica de responsabilidade, mas to somente quando for verificada a
precria fiscalizao.

Sugesto de leitura: STF - RE 760931

A tese que se extrair que o inadimplemento dos encargos trabalhistas no


transfere automaticamente seja em carter solidrio ou subsidirio ao poder pblico
contratante.

REGIME DIFERENCIADO DE CONTRATAO (RDC) LEI 12.462/11

O RDC uma ntida tentativa de superao de algumas das deficincias da lei


8.666/93 que trouxe procedimentos exagerados e deficientes em descompasso com a
celeridade procedimental e eficincia que se espera da administrao pblica.

fruto da Medida Provisria n 527/11 que foi convertida em lei e tinha por
objetivo a criao da secretria da aviao civil. Por conta disso h duas Aes diretas
de inconstitucionalidade perante a lei 12.462, questionando-se tanto o aspecto formal
como suas principais inovaes, como a contratao integrada, remunerao varivel,
sigilo do oramento, entre outros.

A lei 8.666/93 aplicada de forma subsidiria ao regime de contratao


diferenciado em determinadas matrias como: regras de habilitao, dispensa e

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Contrato administrativo (Parte 3): Regime diferenciado de contratao
inexigibilidade, regime contratual, acompanhamento da licitao por rgos de controle
e regras de sanes administrativas e criminais.

No Rio de Janeiro h um decreto que regulamenta o RDC, Decreto Estadual


43937/12, que busca fundamento na lei federal de carter geral.

O art. 1, 1 da lei 12.462/11 traz os objetivos do RDC e suas diretrizes so


trazidas no art. 4 da mesma lei.

O RDC possui funes extra econmicos, Flvio Amaral Garcia e Leonardo


Coelho oferecem quatro planos para a incluso dos objetivos extra econmicos em
licitaes, quais sejam:

(i) Definio do objeto ao exigir determinada forma de produo com


material adequado, por exemplo;
(ii) Regras de habilitao dos licitantes o maior problema que as regras de
habilitao so definidas numerus clausulus na lei.
(iii) Critrio de julgamento das propostas
(iv) Plano contratual

Deve sempre observar o princpio da proporcionalidade.

- Publicidade do RDC

O principal ponto de controvrsia o sigilo temporrio de oramento, previsto


no art. 6 da lei 12.462/11.

O sigilo do oramento vigorar at data da adjudicao do objeto, nos termos


do Decreto. No se trata de um sigilo absoluto, porque h uma restrio da publicidade,
mas que ser diferida no tempo.

Admite-se a divulgao do oramento antes da adjudicao em caso de


necessidade de negociao com o fornecedor, logo incompatvel tal sigilo quando o
critrio de julgamento for o maior desconto e nos contratos de delegao ou atribuio.

- Regulao de bens

A lei de licitao admite determinada marca para padronizar bens, em se


tratando de RDC a previso vai alm, nos termos do art. 7 da Lei 12.462/11.

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fixao do contedo. No se trata da transcrio do teor da aula. 6