Corte Superior de Justicia de Piura

Sala Laboral Transitoria

EXPEDIENTE : 00188-2013-0-2001-JR-LA-01
MATERIA : Accin Contenciosa Administrativa
DEMANDADO : Gobierno Regional de Piura
DEMANDANTE : Mena Nizama Franklin Daniel
SUMILLA : Ley N 24041
PONENCIA : Juez Superior Li Crdova

PONENCIA DE SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA

Piura, once de junio

De dos mil quince.-

VISTOS; Y CONSIDERANDO:

I.- ANTECEDENTES:

PRIMERO.- Resolucin materia de impugnacin

Viene en grado de apelacin la Resolucin N 08, de fecha 22 de enero de
2015, obrante de folios 417 a 421, que resuelve: Declarar fundada en parte la
accin contencioso administrativa; Nulo el Oficio N 013-2013/GRP-480000
que declara improcedente el recurso de apelacin interpuesto contra el despido
incausado del que ha sido objeto; cumpla la demandada dentro del plazo de 10
das con reponer al demandante en las labores que vena desempeando en la
Oficina de Tecnologa de la Informacin como Soporte Informtico,
observando los alcances del artculo 1 de la Ley N 24041, asimismo debe ser
ingresado a las planillas del personal contratado y no al de nombrados; e
infundada la pretensin de indemnizacin, por lucro cesante, dao moral y
dao a la persona.

SEGUNDO.- Fundamentos de la resolucin impugnada

La resolucin cuestionada se sustenta en que: a) De los medios probatorios
aportados al proceso, se aprecia que el demandante presto servicios para la
emplazada como ingeniero informtico desde enero de 2011 a diciembre de
2012, lo cual evidencia que el actor super el ao de labores ininterrumpidas.
b) Los comprobantes de pago y recibos por honorarios, acreditan que las
labores eran remuneradas, y tambin subordinadas tal como se verifica de los
informes de folios 73 a 277, a travs de los cuales el demandante informaba
sobre las especificaciones tcnicas, las labores efectuadas en el mes y requera
la compra de bienes para la reparacin de los equipos; y en aplicacin del

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principio de primaca de la realidad se colige que entre las partes existi un
contrato de trabajo subordinado, que fue encubierto a travs de un contrato de
locacin de servicios, por tanto, el actor se encuentra bajo los alcances del
artculo 1 de la Ley 24041 y no poda ser despedido sino por las causas
previstas en el Captulo V del Decreto Legislativo N 276. c) El accionante no
se encuentra comprendido en la Carrera Administrativa, no obstante si le
corresponde ser ingresado a planillas del personal contratado. d) La pretensin
de indemnizacin por lucro cesante, dao moral y personal deviene en
infundada, puesto que el demandante no ha acreditado con ningn medio
probatorio el dao que se le ha causado, ni los elementos estructurales de la
Responsabilidad Civil, basndose solo en meras alegaciones.

TERCERO.- Fundamentos de la parte impugnante

Mediante escrito de folios 425 a 427, la parte demandada, interpone recurso de
apelacin, fundamentando que: a) El demandante no ha prestado servicios
bajo un contrato de trabajo, pues las prestaciones profesionales del accionante
se han efectuado mediante contratos de locacin de servicios. b) El artculo 12
del Decreto Legislativo N 276 establece que es requisito para el ingreso a la
carrera administrativa ser aprobado en el concurso de admisin, lo cual
concuerda con el artculo 28 del Decreto Supremo N 005-90-PCM que
establece que el ingreso a la Administracin Pblica en la condicin de
servidor de carrera o servidor contratado para labores de naturaleza
permanente se efecta obligatoriamente por concurso, norma que sanciona con
causal de nulidad el acto administrativo que contravenga sta disposicin
legal. c) La estabilidad laboral que otorga el artculo 1 de la Ley N 24041 es
solo para los trabajadores que se encuentran en la carrera administrativa y que
ingresaron por concurso pblico, situacin que no ha ocurrido en el presente
caso, pues el actor no ingres mediante concurso pblico sino que fue
contratado de manera directa para realizar tareas especficas y previo acuerdo
del pago de honorarios, no existiendo plaza prevista en el CAP de la entidad,
en consecuencia, la situacin jurdica del demandante no se encuentra dentro
de los alcances del artculo 1 de la Ley N 24041.

Mediante escrito de folios 429 a 432, la parte demandante, interpone recurso

de apelacin, fundamentando que: a) El juez incurre en error al sealar que no
se ha acreditado con medios probatorios el dao y los elementos estructurales
de la responsabilidad civil, pues al parecer considera que los medios
probatorios anexos en la demanda solo pueden coadyuvar a probar la
reposicin ms no el derecho a la indemnizacin. b) En la sentencia ha
quedado probado que el despido que sufri el demandante fue ilegal, por lo
que las remuneraciones y beneficios sociales que dejo de percibir el actor
como causa del despido constituyen el lucro cesante, y dicho concepto se

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encuentra acreditado con los medios probatorios aportados al proceso como
recibos por honorarios y comprobantes de pago, asimismo, la privacin
arbitraria de su puesto de trabajo le genero un dao moral. c) El despido de
manera ilegal ha violentando el artculo 1 de la Ley N 24041, lo cual acredita
la conducta antijurdica de la demandada, causando un dao en relacin causal
directa, por lo cual la emplazada se encuentra obligada a indemnizar al
demandante de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1321 del Cdigo
Civil

CUARTO.- Controversia materia de la impugnacin

La controversia materia de anlisis en esta Superior Instancia consiste en
determinar si lo resuelto en la recurrida se encuentra conforme a lo actuado en
el proceso y a derecho.

II. ANALISIS:

QUINTO.-. Conforme a la Primera Disposicin Final del D.S. No. 013-2008-

JUS TUO de la Ley N 27584, Ley que regula el Proceso Contencioso
Administrativo, en los casos no previstos en la citada ley se aplica
supletoriamente el Cdigo Procesal Civil y, conforme seala el artculo 364
del de la norma antes glosada, el recurso de apelacin tiene por objeto que el
rgano jurisdiccional superior examine, a solicitud de parte o de tercero
legitimado, la resolucin que les produzca agravio, con el propsito de que sea
anulada o revocada, total o parcialmente; por eso la jurisprudencia de la Corte
Suprema de la Repblica ha sealado al respecto: Debe tenerse en cuenta que
la apelacin es una peticin que se hace al Superior Jerrquico para que repare los
defectos, vicios y errores de una resolucin dictada por el inferior 1 El Juez
superior tiene la facultad de poder revisar y decidir sobre todas las cuestiones
propuestas y resueltas por el juez inferior, sin embargo cabe precisar que la
extensin de los poderes de la instancia de alzada est presidida por un postulado
que limita su conocimiento, recogido por el aforismo tantum apellatum, quantum
devolutum, en virtud del cual el tribunal de alzada solamente puede conocer
mediante la apelacin de los agravios que afectan al impugnante 2.

SEXTO.- Por su parte nuestra Constitucin en su artculo 139 inciso 3,

establece como principio de la funcin Jurisdiccional, la observancia del
debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva, al respecto el Tribunal
Constitucional hace referencia a: La tutela procesal efectiva, como aquella
situacin jurdica de una persona en la que se respetan sus derechos de libre acceso
al rgano jurisdiccional, a probar, de defensa, al contradictorio y a la igualdad

1
Cas N 2163-2000-Lima, El Peruano, 31-07-2001; p. 7574
2
Cas N 626-01-Arequipa, El Peruano, 31-07-2001; p. 7905

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sustancial en el proceso; a no ser desviada de la jurisdiccin predeterminada ni
sometida a procedimientos distintos de los previstos por la Ley; a la obtencin de
una resolucin fundada en derecho, a acceder a los medios impugnatorios regulados
(..)3

SEPTIMO.- El derecho a la motivacin de las resoluciones judiciales ha sido

desarrollado tanto por el Tribunal Constitucional como por la Corte Suprema
de la repblica, esta ha sealado: Habr motivacin de las resoluciones
judiciales siempre que exista: 1) Fundamentacin jurdica , que no implica la sola
mencin de las normas aplicables al caso sino la explicacin y justificacin de que
tal caso se encuentre o no dentro de los supuestos que contemplan tales normas; 2)
Congruencia entre lo pedido y lo resuelto que implica la manifestacin de
argumentos que expresarn la conformidad entre los pronunciamientos del fallo y
las pretensiones formuladas por las partes; que las razones que respalden una
determinada resolucin judicial puedan desprenderse de su simple lectura y no de
suposiciones o interpretaciones forzadas por parte de los destinatarios4.

OCTAVO.- En primer lugar corresponde precisar que antes de emitir

pronunciamiento de fondo, sta Sala Superior en similares casos dispona la
reincorporacin de los trabajadores que cumplan con los requisitos
establecidos en el artculo 1 de la Ley N 24041, no obstante, ahora
corresponde asumir una posicin sobre la pretensin demandada teniendo en
cuenta lo dispuesto por el Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el
Expediente N 05057-2013-PA/TC Junn de fecha 16 de abril de 2015
(precedente vinculante) y de observancia obligatoria desde el da siguiente de
su publicacin en el Diario Oficial El Peruano (Sentencia publicada el da 05
de junio de 2015).

NOVENO.- Conforme fluye del escrito postulatorio de folios 335 a 364, el

demandante pretende que se declare nulo y sin efecto legal el Oficio N 013-
2013/GRP-480000 de fecha 07 de enero de 2013 que declara improcedente el
recurso de apelacin de fecha 03 de enero de 2013 interpuesto contra el
despido incausado; en consecuencia, se deje sin efecto el despido incausado y
se ordene la reincorporacin en su puesto de trabajo y la inclusin en las
planilla de personal contratado, y el pago de una indemnizacin por lucro
cesante, dao moral y personal.

DCIMO.- De los medios probatorios que adjunta el demandante a su escrito

postulatorio, as como, del expediente administrativo, se aprecian las ordenes
de salida (folios 03 a 10), fichas de mantenimiento (folios 11 a 18), informes

3
Expediente N 2802-2005-AA/TC
4
Vase Casacin Laboral N 1107-2012.

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(folios 24 a 277), comprobantes de pago (folios 278 a 303) y recibos por
honorarios (folios 304 a 323), de los cuales se concluye la existencia de una
relacin laboral que fue encubierta a travs de los contratos de locacin de
servicios celebrados por el periodo comprendido de enero de 2011 a diciembre
de 2012.

DCIMO PRIMERO.- Ahora bien, si bien es cierto que, el demandante se

encontraba sujeto a un contrato de trabajo, tambin es cierto que, del anlisis
de los actuados no se advierte que el cargo desempeado por el demandante en
la Oficina de Tecnologa de la Informacin del Gobierno Regional de Piura se
encuentren dentro del Cuadro de Asignacin de Personal (CAP) del Gobierno
Regional de Piura, as como tampoco se advierte que el accionante haya
ingresado a laborar para la emplazada mediante un concurso pblico.

DCIMO SEGUNDO.- El artculo 5 de la Ley N 28175 Ley de Marco del

Empleo Pblico establece: El acceso al empleo pblico se realiza mediante
concurso pblico y abierto, por grupo ocupacional, en base a los mritos y
capacidad de las personas, en un rgimen de igualdad de oportunidades.

DCIMO TERCERO.- El Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el

Expediente N 05057-2013-PA/TC-JUNN, de fecha 16 de abril de 2015,
precedente vinculante5, precisa: 18. Siguiendo los lineamientos de proteccin
contra el despido arbitrario y del derecho al trabajo, previstos en los artculos 27 y
22 de la Constitucin, el Tribunal Constitucional estima que en los casos que se
acredite la desnaturalizacin del contrato temporal o del contrato civil no podr
ordenarse la reposicin a tiempo indeterminado, toda vez que esta modalidad del
Decreto Legislativo 728, en el mbito de la Administracin Pblica, exige la
realizacin de un concurso pblico de mritos respecto de una plaza presupuestada
y vacante de duracin indeterminada. Esta regla se limita a los contratos que se
realicen en el sector pblico y no resulta de aplicacin en el rgimen de
contratacin del Decreto Legislativo 728 para el sector privado. 21. En cuanto a los
efectos temporales de la presente sentencia, cabe precisar que las reglas
establecidas por el Tribunal Constitucional como precedente vinculante (entre
ellas la exigencia de que la incorporacin o "reposicin" a la administracin
pblica slo proceda cuando el ingreso del trabajador se haya realizado mediante
concurso pblico y abierto para una plaza presupuestada, vacante de duracin
indeterminada) deben ser de aplicacin inmediata a partir del da siguiente de su
publicacin en el diario oficial El Peruano, incluso a los procesos de amparo que
se encuentren en trmite ante el Poder Judicial o el Tribunal Constitucional.
(Resaltado nuestro)

5
Fundamentos 18, 20, 21, 22 y 23 constituyen precedente vinculante.

5
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DCIMO CUARTO.- Por consiguiente, siendo que el actor no ha ingresado a
la administracin pblica mediante concurso pblico y el cargo que
desempe no se encuentra dentro del Cuadro de Asignacin de Personal
(CAP), y de conformidad con lo dispuesto en el artculo 12 del Decreto
Legislativo N 276, artculo 28 del Decreto Supremo N 005-90-PCM,
artculo 5 de la Ley N 28175, y la sentencia recada en el Expediente N
05057-2013-PA/TC-JUNN (precedente vinculante), la sentencia impugnada
deviene en improcedente.

III. DECISIN:

Por las anteriores consideraciones mi voto es el siguiente:

1. Se REVOQUE la sentencia contenida en la Resolucin N 08, de fecha
22 de enero de 2015, obrante de folios 417 a 421, que resuelve:
Declarar fundada en parte la accin contencioso administrativa; Nulo el
Oficio N 013-2013/GRP-480000 que declara improcedente el recurso
de apelacin interpuesto contra el despido incausado del que ha sido
objeto; cumpla la demandada dentro del plazo de 10 das con reponer al
demandante en las labores que vena desempeando en la Oficina de
Tecnologa de la Informacin como Soporte Informtico, observando
los alcances del artculo 1 de la Ley N 24041, asimismo debe ser
ingresado a las planillas del personal contratado y no al de nombrados;
e infundada la pretensin de indemnizacin, por lucro cesante, dao
moral y dao a la persona.
2. Y REFORMNDOLA se declare IMPROCEDENTE la demanda.
3. Notifquese y devulvase el expediente al Juzgado de origen.

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Yone Pedro Li Crdova
Juez Superior Ponente

_______________________ ________________________
Jackeline Yaln Leal Jacqueline Sarmiento Rojas
Jueza Superior Jueza Superior