INDICE GENERAL

Contenido

INTRODUCCIN............................................................................................................................. 2

1. ASPECTOS PRELIMINARES.......................................................................................................... 3

2. CONCEPTO DE LAS FUENTES DEL DERECHO PENAL.... 6

FUENTES DIRECTAS ......

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PRINCIPALES TEORIAS DE COSTUMBRE ... 8

FUENTES INDIRECTAS . 9

3. FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL. 10

CONCLUSIONES. 12

BIBLIOGRAFA . 13
 INTRODUCCIN

Cuando se habla de fuentes del Derecho nos referimos a quin hace el

Derecho, de dnde surge y cmo se manifiesta en el exterior dicho Derecho. La
fuente de derecho es el conjunto de instituciones que a lo largo del tiempo han
contribuido a la formacin del derecho. El vocablo fuente se refiere al manantial
de agua, en sentido figurado significa aquello que es principio fundamental u
origen de algo, y en materia jurdica fuente es la serie de actos creadores del
Derecho en general

Se considera como nica fuente de produccin del Derecho Penal al Estado,

debido a que las normas jurdicas relativas a esa materia, no son sino la
expresin de su voluntad, por la facultad que tiene de regular la conducta humana
para lograr una mejor convivencia social. El tema relativo a las Fuentes del
Derecho debe abordarse desde dos puntos de vista: del general del sistema
jurdico y del particular del Derecho penal.

Toda Ley es de carcter obligatoria ya que el Filosofo SantoToms de Aquino

reconoce a la ley como "toda ordenacin racional, encaminada al bien comn,
promulgada por el que tiene el cuidado de la comunidad", por loque se entiende
por ley a la regla de carcter obligatorio, ya que es emanada por la autoridad, en la
que se ha tenido en cuenta la Constitucin Politica del Estado.

FUENTES DEL DERECHO PENAL

2
1. ASPECTOS PRELIMINARES

1.1. ORIGEN ETIMOLGICO Y SIGNIFICADO DEL VOCABLO FUENTE

Segun Margot Mariaca la palabra fuente deriva del latn frontis, que
significa provenir, derramar, brotar, emerger. Fuente es el origen de
algo. El vocablo fuente se refiere al manantial de agua, en sentido
figurado significa aquello que es principio fundamental u origen de algo, y
en materia jurdica fuente es la serie de actos creadores del Derecho en
general.1
La palabra fuente, evoca el lugar en que un curso de agua sale a la tierra,
el lugar donde nace. Y en materia de derecho, la palabra se usa tambin
con esa idea de nacimiento, origen, lugar de formacin. Esta explicacin
responde a la idea bsica, que a la pregunta de donde surge el derecho?
como a la pregunta de donde surge el ro o arroyo; tiene una sola
contestacin: el derecho surge de la vida en sociedad, que es la
verdadera fuente del Derecho.2
1.2. BREVES ANTECEDENTES HISTRICOS:
La historia nos ensea que en los tiempos antiguos la pena surge como
una venganza del grupo, utilizando la expulsion que se practico al
principio con la finalidad de evitar la venganza del grupo al que pertenecia
la persona que era la ofendida, evitando la Guerra entre la tribus. Esta
sancion fue extendida para sancionar hechos violatorios y de sangre
cometidos por un miembro del conglomerado contra otro perteneciente al
mismo.
El talin representa un considerable adelanto en los pueblos antiguos al
limitar los excesos de la venganza ya sea personal o del grupo, sealando
la medida de la reaccin pinitiva, en funcin al dao causado por el delito.
Ley del talin (latn: lex talionis) es la denominacin tradicional de un
principio jurdico de justicia retributiva en el que la norma impona un
castigo que se identificaba con el crimen cometido, obtenindose la
reciprocidad. El trmino "talin" deriva de la palabra latina talis o tale que
significa "idntico" o "semejante" (de donde deriva la palabra castellana
"tal"), de modo que no se refiere a una pena equivalente sino a una pena
idntica. La expresin ms conocida de la ley del talin es el pasaje
bblico "ojo por ojo, diente por diente".3

1 Margot Mariaca, Fuente del Derecho Penal: La Ley Penal

2 Fuentes del Derecho Carlos Aparicio
3 Fuentes de derechoAntigua

3
2. CONCEPTO DE FUENTES DEL DERECHO
Cuando se habla de Fuentes del Derecho nos referimos a quin hace el
Derecho, de dnde surge y cmo se manifiesta en el exterior de dicho
Derecho.
El trmino fuentes del Derecho constituye un concepto jurdico que
expresa una nocin compleja. Ese concepto comprende no slo la indicacin
de la forma en que se manifiesta la norma jurdica, sino tambin el rango que
refleja la especificidad del concepto, o sea, la jerarqua que ocupa aqulla
dentro del propio sistema jurdico.
El tema relativo a las Fuentes del Derecho debe abordarse desde dos
puntos de vista: del general del sistema jurdico y del particular del Derecho
penal. Desde el punto de vista del Derecho en general, el examen de la
materia se lleva a cabo estudiando cules son las fuentes que el orden
jurdico de un Estado en particular ha instituido y cmo ha estructurado
internamente esas diversas fuentes, esto es, qu fuerza jerrquica les ha
conferido y a que rgano ha atribuido la aprobacin de cada una de ellas.
Establecido ese sistema general de fuentes jurdicas, le corresponde a cada
rama del Derecho determinar la aplicacin concreta de ese sistema general
a la rama de que se trate. 4
2.1. CLASIFICACION DE LAS FUENTES DEL DERECHO PENAL

2.1.1. FUENTE UNICA

Se entiende por fuente del Derecho penal a los medios como se
establecen las normas jurdicas de carcter penal que conforman el
Derecho penal positivo. Esta expresin comporta una distincin
entre la voluntad de la cual emana el Derecho, llamada fuente de
produccin y, otra que alude a la forma que asume esa voluntad
denominada fuente formal o de conocimiento. Solamente la ley,
expresin del poder pblico, puede crear los delitos y las penas.
Esta establecido que:

Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que

al tiempo de cometerse no est previamente calificado en la
ley de manera expresa e inequvoca como infraccin punible,
ni sancionado con pena no prevista en la ley. El Cdigo

4 Manual de Derecho Penal Renen Quiroz Pires

4
 5
penal abona lo mismo en su Ttulo Preliminar, artculo II.

En consecuencia, solamente la ley, puede crear los delitos y las

penas. La misma Carta Magna redondea este sentido en tanto que:
Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni
impedido de hacer lo que ella no prohbe. 6
Se habla de Fuentes del Derecho en varios sentidos. Aqu nos
interesa exclusivamente centrarnos en uno, en el de fuente del
Derecho como origen y creacin del Derecho, como medio a travs
del cual se producen las normas jurdicas. Ahora bien, como en
Derecho penal, en virtud del principio de legalidad, tan slo
mediante la ley se pueden crear normas penales (pues,
recurdese, rige la reserva absoluta de ley), rpidamente ha de
concluirse que la nica fuente del Derecho penal es la ley. 7
Se considera como nica fuente de produccin del Derecho Penal
al Estado, debido a que las normas jurdicas relativas a esa
materia, no son sino la expresin de su voluntad,por la facultad que
tiene de regular la conducta humana para lograr una mejor
convivencia social.

2.1.2. Fuentes directas:

a) La Ley. Se puede definir como la norma dictada por la autoridad
competente, con las debidas formalidades, de carcter comn,
justa, estable y suficientemente promulgada. No obstante, en
determinadas circunstancias, el Gobierno puede elaborar leyes.
Las Comunidades Autnomas tambin tienen la potestad de
dictar leyes, pero dentro del mbito de su territorio y sobre
materias cuyas competencias les hayan sido transferidas en los
Estatutos de Autonoma, o en otras leyes del Estado de
transferencia o delegacin.

Ley formal escrita en sentido estricto Slo puede ser fuente

del derecho penal una ley propiamente tal, esto es, aquella que
se ha formado con sujecin a las normas constitucionales sobre
la materia.La ley formal es fuente del derecho punitivo aunque
no revista carcter penal expreso, basta que establezca un

5 Derecho Penal Parte General Universidad Peruana los Andes

6 Constitucion Politica del Estado (art. 2, numeral 24, inc. a)
7 MANUAL DE DERECHO PENAL. PARTE GENERAL Enrique Orts Berenguer Jos L - Gonzlez Cussac

5
 8
hecho delictivo e imponga una pena para ser norma penal.
La ley se entiende como:
"Toda ordenacin racional, encaminada al bien comn,
promulgada por el que tiene el cuidado de la
comunidad". (SantoToms de Aquino).

b) La Costumbre. Desde el punto de vista jurdico llamamos

costumbre a la norma de conducta nacida de la reiterada y
constante prctica social, y considerada como obligatoria por la
comunidad.
La costumbre slo regir en defecto de ley aplicable, siempre
que no sea contraria a la moral, al orden pblico y que resulte
probada.La costumbre ha de ser alegada y aprobada por parte
de quien la invoque ante los tribunales, puesto que stos no
estn obligados a conocerla.
La costumbre como Norma deducida del uso o repeticion de
actos, que la opinion predominante de una determinada
colectividad acata como obligacin, a pesar de no estar
impuesta por la Ley.
PRICIPALES TEORIAS DE LA COSTUMBRE
LA -OBLIGATORIEDAD DE LA COSTUMBRE Se encuentra
en el tacito consentimiento del pueblo-tacitus consensus
Populi-o en el tacito acuerdo de los ciudadanos-tacita civium
conventio-, y esta se elabora espontneamente y con
independencia de toda intervencion estatal.
LA COSTUMBRE ENCUENTRA SU OBLIGATARIEDAD en
el reconocimiento expreso o tacito del legislador
EL VALOR DE LA COSTUMBRE PROVIENE DEL
RECONOCIMIENTO de la misma par la autoridad de los
Tribunales; asi, dice PLANIOL, inspirandose en LAMBERT,
que "un uso es un simple hecho, y no adquiere valor juridico
mientras no se convierte en un precepto obligatorio es decir,
mentras no este provisto de una sancion ; y tuando la
autoridad legislativa no opera el cambio, esa sancion solo
puede ser dada por la autoridad de los Tribunales"

8 Alfredo Etcheberry, Derecho Penal, Parte General, Tomo I,

6
 Los miembros de las comunidades nativas se rigen por
sus propias costumbres y es en la propia comunidad
donde resuelven los problemas sociales que se
presentan; sin embargo, el Estado ha establecido que
estn exentos de responsabilidad slo cuando haya
error de comprensin culturalmente condicionado pero
no ha tenido en cuenta que los nativos no actan por
error sino por su modo de vida ancestral. 9
c) Los Principios generales del Derecho.
Son aquellas ideas y fundamentos que, sin estar escritos,
constituyen la base del ordenamiento jurdico e inspiran la
elaboracin de las leyes.
En el Cdigo Civil se dice: Los principios generales del
Derecho se aplicarn en defecto de ley o de costumbre, sin
perjuicio de su carcter informador del ordenamiento jurdico.
Los principios generales del Derecho actan en una doble
vertiente; por un lado, actan cuando no existe ley o
costumbre aplicables, por otro, permiten un
rectoentendimiento de las normas mediante elementos de
tica, equidad, lgica y sentido de la realidad y de la justicia.
2.1.3. Fuentes indirectas:
a) La Jurisprudencia:
Se denomina Jurisprudencia a los criterios que de modo
reiterado manifiesta el Tribunal Supremo en sus sentencias. El
Cdigo Civil establece que: Para que exista Jurisprudencia no
basta con una nica sentencia sino que son necesarias
reiteradas resoluciones de idntica ndole dictadas por el
Tribunal Supremo.
La Jurisprudencia del Tribunal Supremo sirve como pauta de
interpretacin en las actuaciones de los jueces y tribunales
inferiores que, en sus sentencias, se cuidarn de no
contradecir las sentencias del ms alto tribunal, ya que, de no
hacerlo as, el particular insatisfecho podra interponer
recursos alegando la infraccin de la doctrina interpretativa
del mencionado tribunal.
b) Los Tratados internacionales

9 Cdigo Penal en su artculo 15 error de comprensin culturalmente

condicionado,

7
 Los Tratados son acuerdos regidos por el Derecho
Internacional, celebrados entre Espaa y otro u otros Estados,
o entre Espaa y un organismo u organismos internacionales;
tambin se pueden denominar Convenios, Acuerdos,
Convenciones, Protocolos, etc.
Aunque los tratados siguen una tramitacin similar a la de las
leyes y se publican de la misma manera, lo cierto es que ellos
no son fuentes directas del derecho penal interno, ya que,
atendida su naturaleza, no establecen delitos ni imponen
penas, aunque en algunos casos muy especiales contengan
particulares obligaciones para los Estados suscriptores de
adecuar su legislacin interna para sancionar penalmente las
conductas que ellos indican.
By Margot Mariaca en el libro FUENTES DEL DERECHO PENAL: LA
LEY PENAL considera como Fuentes de Derecho Penal
FUENTES DE PRODUCCIN. Se refieren a la potestad que tiene un
sujeto para crear una ley penal. En la actualidad es el Estado, slo l,
por voluntad soberana, puede dictarlos. El Estado es la nica fuente de
produccin.
FUENTES DE CONOCIMIENTO. Dice la ley penal, que es la nica
fuente del Derecho Penal. Las llamadas fuentes indirectas: la doctrina, la
jurisprudencia, la costumbre. En puridad, no son fuentes del Derecho
Penal.
EXCLUSIVISMO DEL DERECHO PENAL. Solo el Derecho Penal,
describe que hechos son delitos. Es excluyente, no permite que otras
disciplinas se introduzcan en su campo. Es una garanta, ya que aplica
una sancin solo a delito establecido por ley penal. La Ley Penal surge
del ius puniendi (potestad de castigo) del Estado.

3. FUENTES DEL DERECHO PENAL INTERNACIONAL

En lo que respecta en particular a las fuentes del derecho penal
internacional, la fundamentacin en el derecho consuetudinario de normas
de derecho penal internacional plantea especiales dificultades en un doble
sentido. Desde la ptica del derecho penal el principio del nullum crimen
parece excluir la existencia de tipos penales no escritos fundados en la
costumbre internacional. Sin embargo conforme a los arts. 15 (2), Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, 11 (2), Declaracin Universal
de Derechos Humanos y 7 (2), Convenio Europeo de Derechos Humanos,
una conducta puede ser sancionada, si ella era punible segn los principios

8
 generales de derecho reconocidos por la comunidad internacional. Aqu, el
concepto principios de derecho se tiene que entender en el de las reglas de
derecho consuetudinario internacional desarrolladas sobre la base del
derecho de Nremberg, por lo cual la regla aplicada debe tener sin duda el
carcter de costumbre internacional.La desformalizacin que esto implica o
bien la carga normative del principio nullum crimen se mostrar en el curso
de la investigacin an en otros lugares. Desde luego, ella ha perdido
importancia con la codificacin de loscrmenes nucleares de derecho penal
internacional en los arts. 5 a 8 y con la aprobacin adicional de los llamados
elementos de los crmenes (elements of crimes, de modo abreviado:
elementos) 10

CONCLUSIONES

10 LA PARTE GENERAL DEL DERECHO PENAL INTERNACIONAL, Kai Ambos

Traduccin de Ezequiel Malarino

9
 La nica fuente que produce las leyes penales es el Estado y solo mediante la
ley se pueden crear los delitos y las penas.

La repeticin de actos de una comunidad es reconocida como norma, es

acatada como una obligatoriedad y est bajo el consentimiento de la poblacin.

Las ideas y fundamentos que no estan escritos, constituyen la base del

ordenamiento jurdico e inspiran la elaboracin de las leyes.

BIBLIOGRAFA

LPEZ GUARDIOLA SAMANTHA GABRIELA

2012 DERECHO PENAL I

10
MARGOT MARIACA
2010 FUENTE DEL DERECHO PENAL: La Ley Penal, Sucre, Bolivia:
USFX Universidad San Francisco Xavier, ,,

LIC. JUAN FRANCISCO GMEZ SILVA

DERECHO PENAL I

ALFREDO ETCHEBERRY
DERECHO PENAL - PARTE GENERAL, TOMO I,

KAI AMBOS
2010 LA PARTE GENERAL DEL DERECHO PENAL INTERNACIONAL

UNIVERSIDAD PERUANA LOS ANDES

DERECHO PENAL PARTE GENERAL

ENRIQUE ORTS BERENGUER JOS L - GONZLEZ CUSSAC

MANUAL DE DERECHO PENAL. PARTE GENERAL

CARLOS APARICIO
FUENTES DEL DERECHO

CONSTITUCION POLITICA DEL ESTADO

CDIGO PENAL

11