Libertad de Contratar

LIBERTAD DE CONTRATAR Pgina |1
UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO
VILLARREAL
FACULTAD DE ADMINISTRACIN
ESCUELA PROFESIONAL: Administracin Privada
ESPECIALIDAD: Administracin de empresas
ASIGNATURA: Derecho
DOCENTE: Mejia Mori, Miguel
TRABAJO: LIBERTAD DE CONTRATAR
INTEGRANTES:
MENDOZA BARRETO, Diana Mirella
PIZARRO DE LA CRUZ, Alexandra Yadiliz
TRINIDAD GARCIA, Johanna Luz
VILA RAMOS, Alyson Lucet
ZAMBRANO SOLANO, Tania Stefany
AULA: C 2-1 III CICLO TURNO: Tarde

30/JUNIO/2016
Este trabajo monogrfico est inspirado en

nuestros padres que son nuestra fortaleza, y
a todos los profesores que son nuestros guas.
INDICE
CAPITULO I: GENERALIDADES ....................................................................................................................... 5
1. AUTONOMIA PRIVADA ........................................................................................................................ 5

1.1. CONCEPTO DE AUTONOMA .................................................................................................... 6
1.2. AUTONOMA DE LA VOLUNTAD .............................................................................................. 6
1.3. AUTONOMA DE LA VOLUNTAD EN LA ACTUALIDAD ............................................................. 6
1.4. LIMITES DE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD ...................................................................... 8
1.5. SITUACIN DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD................................................................. 9
CAPITULO II: LIBERTAD CIVIL ...................................................................................................................... 10
2. LIBERTAD DE CONTRATAR ............................................................................................................. 10

2.1. NOCIONES PRELIMINARES ..................................................................................................... 10
2.2. DEFINICIN ............................................................................................................................. 10
2.3. ACEPCIONES DE LA LIBERTAD DE CONTRATAR ..................................................................... 10
2.4. ACEPCIONES DE LA LIBERTAD DE CONTRATAR ..................................................................... 11
3. LIBERTAD CONTRACTUAL O DE CONFIGURACIN INTERNA ........................................................ 13
3.1. DEFINICION DE LA LIBERTAD CONTRACTUAL ........................................................................ 13
3.2. SUSTENTO DE LA LIBERTAD CONTRACTUAL .......................................................................... 13
3.3. LIMITACIONES DE LA LIBERTAD CONTRACTUAL ................................................................... 14
CAPITULO III: EL CONTRATO ....................................................................................................................... 20
4. EL CONTRATO ................................................................................................................................. 20
4.1. IDEA CENTRAL DEL CONTRATO .............................................................................................. 20
4.2. TEORA GENERAL DEL CONTRATO PRIVADO ......................................................................... 20
4.3. EVOLUCIN HISTRICA DEL CONTRATO ............................................................................... 21
4.4. CONCEPTO DE CONTRATO: .................................................................................................... 22
4.5. FUNCIONES DEL CONTRATO. ................................................................................................. 23
4.6. PRINCIPIOS EN LA CONTRATACION: ...................................................................................... 25
4.7. ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO ............................................................................. 30
4.8. TIPOS DE CONTRATO.............................................................................................................. 30
INTRODUCCION
En el presente trabajo presentamos el tema de la libertad de contratar, teniendo en
cuenta que el contrato sigue mostrndose como el ms importante instrumento jurdico
puesto a disposicin de los seres humanos para la regulacin de sus propios intereses y
para la realizacin de sus actividades econmicas; as como el ms ingenioso instituto
de creacin de riqueza, siendo hoy el ms eficiente vehculo de innovacin jurdica; y,
seguro, el ms distinguido de la tan publicitada globalizacin, particularmente de la
economa y de los mercados.
Abordamos el tema desde uno de los ms importantes principios del Derecho Civil y una
de las fuentes ms fecundas de las obligaciones, como es la autonoma de la
voluntad, hoy llamada autonoma privada. Considerada como una manifestacin de la
libertad del individuo, pieza clave y quiz principal que da inicio a la actividad contractual.
Posteriormente veremos en el captulo segundo la libertad de contratar, previo al
contrato. Para luego continuar con la libertad contractual en la que se establecen los
parmetros que limitan la actividad y aseguran una mejor convivencia. Todo en base a
lo que indica el cdigo civil.
En el tercer captulo trataremos el contrato, como un acuerdo de voluntades establecido
por la autonoma de la voluntad de la que gozamos, que nos brinda a su vez; la libertad
de contratar como derecho propio de cada persona y por la libertad contractual que
regula los trminos y condiciones aceptados por ambas partes. As tambin una muestra
de los principales tipos de contrato segn su orientacin o campo en el que se celebran.

CAPITULO I: GENERALIDADES
1. AUTONOMIA PRIVADA
Una de las instituciones que marca el paso del desarrollo del derecho privado no cabe
duda que es la ayer denominada autonoma de la voluntad y hoy mejor precisada
autonoma privada; esto es, aquella libertad de los particulares, reconocida por los
ordenamientos jurdicos, de regular sus propias relaciones jurdicas de la forma y manera
querida por ellos.
La indicada libertad est considerada dentro de los derechos fundamentales de las
personas y encuentra su mejor plasmacin en el contrato, posicionando en esta sede la
autonoma contractual.1
En el mbito de las relaciones jurdicas privadas, la pieza maestra que pone en
movimiento a las otras piezas es la denominada autonoma privada 2 .La que, como
soporte principal del mundo jurdico, traduce naturalmente el reconocimiento de los
ordenamientos jurdicos a la libertad de los particulares de regular sus propias relaciones
jurdicas, de la forma y manera querida por ellas, pero dentro de ciertos lmites.
1
Saavedra, J. L. (2002). DOCTRINA NACIONAL . MADRID. Pag 4
2
(Autonoma, del greco auts + nmos, significa ley que los particulares se dan entre ellos, en rgimen de
libertad e independencia; autonoma de los privados significa libertad que los privados tienen, frente al
Estado, de regular de sus propias relaciones. Actualmente, autonoma privada significa que los
particulares son libres de cumplir las operaciones que quieran, salvo los lmites impuestos por el
ordenamiento jurdico. Cuando se hace referencia a la autonoma, con frecuencia, se quiere indicar una
forma particular de autonoma, aquella contractual o, como se dice, negocial (del latn negotium,
acuerdo), explica Alpa, Manuale di diritto privato, Padova, 2007, p. 548.)
1.1. CONCEPTO DE AUTONOMA
El derecho recorta, como bien se ha dicho, la superficie de la libertad existencial y
devuelve, como recompensa un poder normativo propio, no un poder de dictar normas.
Autnoma es, por ende, la persona que puede decidir libremente como proyectar,
perseguir y alcanzar sus propios objetivos, pero dentro de los lmites sealados por cada
ordenamiento jurdico, como veremos luego.
1.2. AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
La expresin autonoma privada ha sido acuada, en las ltimas dcadas, por la
moderna doctrina, pues aquella tradicional ha preferido utilizar la expresin autonoma
de la voluntad, por entender que la potestad, que es el contenido de la autonoma, se
confiere a la voluntad humana para que sea ella la que gobierne las relaciones entre las
personas. Para esta doctrina, la voluntad es la ley de s misma y, por ende, la fuente
primaria del derecho.3
1.3. AUTONOMA DE LA VOLUNTAD EN LA ACTUALIDAD
Posteriormente, con el surgimiento de las teoras de la declaracin, de la responsabilidad
y de la confianza, que, sin desconocer el rol de la voluntad en la formacin del acto
jurdico, la privaron de su carcter determinante, para tomar en consideracin los otros
elementos que singularizan las nuevas teoras, se percibi que el acto jurdico poda ser
vlido aun cuando no represente la voluntad del otorgante, como sucede, por ejemplo,
cuando el acto jurdico se forma con las declaraciones coincidentes de las partes, pese
ESCALANTE, M. M. (2004). DERECHOS FUNDAMENTALES, AUTONOMA PRIVADA Y LIBERTAD DE

CONTRATACIN. Consultoria constitucional.
a que estas declaraciones no traduzcan sus respectivas voluntades. Ante esta situacin,
se pens, acertadamente, que la autonoma deba recaer en el sujeto, en la persona, por
ser ste el real protagonista de la existencia de relaciones jurdicas. La voluntad jams
puede ser autnoma, porque la autonoma, en cuanto capacidad de decidir por s
mismo, pertenece a la persona, es natural a ella. Por lo anotado, es ms apropiada la
expresin autonoma privada, descartando cualquier sinonimia con aquella de
autonoma de la voluntad. El tema de la gnesis del poder de la autonoma privada ha
movido las quietas aguas de la doctrina. Un sector estima que el poder tiene un
fundamento originario del cual el sistema jurdico se ha limitado a tomar conocimiento,
regulando las modalidades de ejercicio; otro, en cambio, considera que el poder de
autonoma privada deriva del sistema jurdico, por lo que los privados ejercitan un poder
por delegacin. En la poca moderna, las razones que sustentan la autonoma privada
son fundamentalmente dos: una de orden tica-poltica y otra de orden econmica. 4
1.3.1. DE ORDEN TICA-POLITICA:
Apela a la libertad de los individuos, los que estn legitimados para decidir el modo de
emplear y disponer de sus propios bienes.
1.3.2. DE ORDEN ECONMICA:
Recurre a la idea que dejando en libertad a los privados de disponer como mejor les
parece sus propios bienes se tendr una ventaja, en trminos de utilidad econmica,
para el integro cuerpo social.
4
Cossio, O. P. (2011). Una mirada a la Autonomia contractual. Pag 55
1.4. LIMITES DE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD
Teniendo en cuenta que la libertad de las personas de darse su propia ley para regular sus
relaciones privadas, considerada dentro de sus derechos fundamentales, y que encuentra su
mejor plasmacin en el contrato, no es ilimitada, pues cada ordenamiento jurdico establece,
aunque de manera indirecta, los parmetros dentro de los cuales se puede ejercer dicha
autonoma. De esta manera tenemos:
La autonoma encuentra su propia esfera o campo de actuacin y, con ello, su propia
fuerza autorregulatoria. La nocin de autonoma lleva nsito, pues, el concepto de lmites,
llegando a prohibir todas aquellas prcticas que infrinjan tanto normas legales imperativas
como normas de orden pblico y de buenas costumbres; es decir, prcticas que vulneren
preceptos que se imponen a la voluntad de las partes, de manera que deben ser
necesariamente acatadas, excluyendo toda posibilidad de pacto en contrario; o actos que
atenten contra preceptos, igualmente imperativos, que salvaguardan los principios
polticos, sociales, econmicos y ticos fundamentales de un ordenamiento jurdico en un
determinado momento histrico. Con estas disposiciones se busca proteger el
ordenamiento interno, a travs de la consideracin de sus normas positivas y sus valores
polticos, jurdicos, econmicos y morales, que estn en la base misma de su
organizacin jurdica y econmica.
La fuente de estas limitaciones pueden ser la ley o un negocio precedentemente
concluido por el sujeto.
Las limitaciones atienden bien a la libertad de establecer con quien instaurar la relacin
contractual, como en el caso de la existencia de un derecho de prelacin, sea esta de
fuente legal o convencional, o bien a la libertad de las partes de decidir los contenidos del
reglamento negociable, como acontece en los casos en que una norma imperativa fija el
monto de la contraprestacin debida por determinados bienes o servicios, o imponga la
inclusin de determinadas clusulas en el contenido contractual.

Hay casos en los que la libertad de los privados de decidir los contenidos del contrato, si
bien en abstracto salvaguardada, resulta fuertemente limitada, sino muy amenazada,
como sucede en la contratacin por adhesin, que coloca a una de las partes en la
alternativa simplemente de tomar o dejar.
Los indicados lmites, desde sus orgenes, tienen como destinataria a la libertad contractual, no
a la autonoma privada, menos a la autonoma contractual, aunque aquella sea una de sus ms
refinadas expresiones e sta.
1.5. SITUACIN DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
El balance de la situacin actual de la autonoma privada ha dividido a la doctrina: unos estiman
que su mbito de actuacin se ha reducido; otros, en tanto, consideran que dicho mbito se ha
ampliado. Sin embargo, cabe resaltar que la libertad de las partes aparece limitada:
a) en la eleccin del contratante
b) en la eleccin del contenido
c) en la eleccin de los remedios
d) en la eleccin de la formulacin de las clusulas
e) en la tipificacin de las particulares clusulas
f) en la eleccin de la ley aplicable y los procedimientos aplicables
g) la reglamentacin procede, pues, de modelos normativos de tipo legislativo, algunas
veces detallados, otras veces expresados con frmulas amplias.
Hoy, los privados son libres de establecer si, con quin y en qu condiciones contratar, adems
de decidir que contenido dar al reglamento negociable destinado a disciplinar las relaciones
contractuales que instauran.

LIBERTAD DE CONTRATAR P g i n a | 10
CAPITULO II: LIBERTAD CIVIL
2. LIBERTAD DE CONTRATAR
2.1. NOCIONES PRELIMINARES
La naturaleza libre y social del ser humano es el fundamento de la autonoma privada y

por ende de la libertad contractual, sin embargo la dimensin social de esa libertad
precisa que tal autonoma no es absoluta, sino limitada.
2.2. DEFINICIN
La libertad de contratar denominada tambin libertad de conclusin es la potestad que

se concede a cada persona de contratar o no y, en caso de hacerlo, para elegir a la
persona contratante. Es decir, la libertad de contratar otorga a los particulares el derecho
de decidir cundo, cmo y con quin contratar.
Es el derecho que tienen las partes para vincularse contractualmente, y se da previo al
contrato:
Proceso formativo de un futuro contrato.

Estamos frente a la libertad de contratar en la etapa de la negociacin, tratativas,
conversaciones.
Aqu se usa plenamente la autonoma de la voluntad.
La libertad econmica est en funcin a la libertad de contratar (aspecto )
2.3. ACEPCIONES DE LA LIBERTAD DE CONTRATAR
Segn el profesor Sessarego: La libertad de contratar est, naturalmente, en

funcin de la libertad y del derecho de los dems. Desconocer esta realidad
equivale a negar la calidad ontolgica del ser humano, lo que significara
sostener, erradamente, que existen derechos subjetivos absolutos
Es el derecho que tienen las partes para vincularse contractualmente, y es anterior
al contrato.
Es el proceso formativo de un futuro contrato. Estamos frente a la libertad de

contratar en la etapa de la negociacin, tratativas, conversaciones. Aqu se usa
plenamente la autonoma de la voluntad. La libertad econmica est en funcin
a la libertad de contratar (aspecto valorativo que se hace para a futuro celebrar un
contrato).
Segn Lorenzo Castope Cerqun: Es el Derecho a decidir la celebracin o no
celebracin de un contrato, su continuacin o la conclusin, Derecho a
elegir con quin contratar, Derecho a regular el contenido del contrato
(derechos y obligaciones de las partes, formalidades) AUTONOMIA DE LA
VOLUNTAD
2.4. ACEPCIONES DE LA LIBERTAD DE CONTRATAR
2.4.1. CDIGO CIVIL PERUANO:
Concerniente al cdigo civil peruano est el captulo VII que nos muestra lo referente a
la libertad de contratar. Regulacin y lmites.
2.4.1.1. REGLA Y LMITES DE LA CONTRATACIN:
Artculo 1355.- La ley, por consideraciones de inters social, pblico o tico puede
imponer reglas o establecer limitaciones al contenido de los contratos.
Mediante Oficio N 970-2013-MP-FN-OAJ de fecha 24 de octubre de 2013, enviado por
la Oficina de Asesora Jurdica del Ministerio Pblico, se indica que el presente artculo
estara derogado tcitamente en atencin a lo establecido en el artculo 62 de la
Constitucin Poltica del Per, al establecer que la libertad de contratar dentro del modelo
econmico actual, impide que los trminos contractuales sean modificados por Leyes u
otras disposiciones de cualquier clase.
2.4.1.2. PRIMACA DE LA VOLUNTAD DE CONTRATANTES:
Artculo 1356.- Las disposiciones de la ley sobre contratos son supletorias de la

voluntad de las partes, salvo que sean imperativas.
De los siguientes ttulos es preciso rescatar los siguientes artculos que son referentes
a la libertad de contratar.
a) "Artculo V.- Es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden
pblico o a las buenas costumbres."
b) "Artculo 1354.- Las partes pueden determinar libremente el contenido del
contrato, siempre que no sea contrario a norma legal de carcter imperativo."
c) "Artculo 1414.- Por el compromiso de contratar las partes se obligan a celebrar
en el futuro un contrato definitivo."
d) "Artculo 1419.- Por el contrato de opcin, una de la partes queda vinculada a su
declaracin de celebrar en el futuro un contrato definitivo y la otra tiene el derecho
exclusivo de celebrarlo o no." Cfr. Sentencia de Casacin N 1751-97-Junn,
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 9 de diciembre de 1998, p. 2187.
e) "Artculo 1416.- El plazo del compromiso de contratar ser no mayor de un ao y
cualquier exceso se reducir a este lmite. A falta de plazo convencional rige el
mximo fijado por este artculo." (Modificado).
f) "Artculo 1423.- Toda opcin est sujeta a un plazo mximo de seis meses y
cualquier exceso se reduce a este lmite." (Modificado). 10 Cfr. Exposicin de
Motivos de los artculos 1416 y 1423 del Cdigo Civil de 1984. (REVOREDO DE
DEBAKEY, delia (Comp.). Exposicin de Motivos y Comentarios del Cdigo Civil.
Lima, Okura Editores S.A., 1985, pp. 78 y 83).
g) "Artculo 1416.- Plazo del compromiso de contratar. El plazo del compromiso de
contratar debe ser determinado o determinable. Si no se estableciera el plazo,
ste ser de un ao." (Vigente).
h) "Artculo 1423.- Plazo del contrato de opcin. El plazo del contrato de opcin
debe ser determinado o determinable. Si no se estableciera el plazo, ste ser de
un ao." (Vigente). Ley N 26887, publicada el 09 de diciembre de 1997.
i) "Artculo 41.- Contratos preparatorios en sociedades. Los contratos preparatorios
que celebren las sociedades reguladas por esta ley o los que tengan por objeto
las acciones, participaciones o cualquier otro ttulo emitidos por ellas son vlidos
cualquiera sea su plazo, salvo cuando esta ley seale un plazo determinado."
j) "Artculo 1417.- El compromiso de contratar puede ser renovado a su vencimiento
por un plazo no mayor que el indicado como mximo en el artculo 1416 y as
sucesivamente."
k) "Artculo 1424.- Al vencimiento de la opcin, las partes pueden renovarla por un
plazo no mayor al mximo sealado en el artculo 1423 y as sucesivamente."
2.4.2. EN LA CONSTITUCIN POLTICA DEL PER:
Artculo 62.- La libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar vlidamente
segn las normas vigentes al tiempo del contrato. Los trminos contractuales no pueden
ser modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase. Los conflictos
derivados de la relacin contractual slo se solucionan en la va arbitral o en la judicial,
segn los mecanismos de proteccin previstos en el contrato o contemplados en la ley.
Mediante contratos-ley, el Estado puede establecer garantas y otorgar seguridades. No
pueden ser modificados legislativamente, sin perjuicio de la proteccin a que se refiere
el prrafo precedente
Adems tambin esta misma regula en el artculo 2, inciso 14 que es el derecho a
contratar con fines lcitos, siempre que no se contravengan leyes de orden pblico.
3. LIBERTAD CONTRACTUAL O DE CONFIGURACIN INTERNA
3.1. DEFINICION DE LA LIBERTAD CONTRACTUAL
Es la facultad de determinar libremente los trminos y condiciones de un contrato (es la

que determina el contenido del contrato) y en cuanto se fundamenta en la libertad de la
persona, esta no es una facultad absoluta sino limitada por el respeto de la libertad,
intereses y expectativas de los dems.
3.2. SUSTENTO DE LA LIBERTAD CONTRACTUAL
El sustento de la libertad contractual est tambin en el principio constitucional de la

autonoma de la voluntad regulada en el artculo 2 inc. 24 pargrafos, adems est
determinada por los alcances del artculo 62 de la Constitucin y el artculo 1354 del
Cdigo Civil, que dice lo siguiente:
Las partes pueden determinar libremente el contenido del contrato, siempre que no sea
contrario a norma legal de carcter imperativo.
3.3. LIMITACIONES DE LA LIBERTAD CONTRACTUAL
Se debe quedar en claro que no se trata de una libertad ilimitada, puesto que se halla
sujeta a parmetros, fijados no para eliminar este derecho, sino para proteger la libertad
contractual de los contratantes dbiles, quienes en la actualidad son mayora.
Para Legaz y Lacambra (1952): La libertad ingresa en el ordenamiento

jurdico como uno entre otros tantos factores, pero no como trmino
equivalente que forme ecuacin con l ni con su actividad.
De all se infiere que la libertad es un derecho subjetivo y como tal, es uno de los
factores que forman parte del Derecho, lo que convierte en pasible de limitaciones.
Segn Alpa (1997): la libertad es una frmula que debe ser decodificada,
porque si es entendida genricamente podra hacer creer que las partes
pueden celebrar cualquier contrato, sin ningn obstculo ni lmite. ().
Aqu se reconoce un primer lmite al principio de la libertad contractual, al dirigir
una primera mirada hacia la causa del acto jurdico, donde el lmite de la voluntad
en su configuracin se ubicar en la legitimidad de su causa.
Al celebrar un contrato, los sujetos intervinientes no determinan un ordenamiento

autnomo para ellos, diferente al establecido por el Estado; sino que se cien a
lo dispuesto por el ordenamiento general estatal. Esto significa que los deberes
surgidos del contrato nicamente adoptan el carcter de vnculo jurdico, si
pueden encajar dentro en el ordenamiento jurdico, lo que niega la posibilidad de
que existan ordenamientos totalmente privados, pues se trata de una libertad
conferida por el Estado, supeditada a ciertos lmites.
El Tribunal Constitucional distingue dos clases de lmites a la libertad contractual; tal

como se desprende de la lectura de la sentencia recada en el Expediente N. 2670-
2002-AA/TC, de fecha 30 de enero de 2004, en cuyo tercer fundamento se seala:
si bien el artculo 62 de la Constitucin establece que la libertad de contratar garantiza
que las partes puedan pactar segn las normas vigentes al momento del contrato y que
los trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de
cualquier clase, dicha disposicin necesariamente debe interpretarse en concordancia
con su artculo 2, inciso 14), que reconoce el derecho a la contratacin con fines lcitos,
siempre que no se contravengan leyes de orden pblico. Por consiguiente, y a despecho
de lo que pueda suponer una conclusin apresurada, es necesaria una lectura
sistemtica de la Constitucin que, acorde con lo citado, permita considerar que el
derecho a la contratacin no es ilimitado, sino que se encuentra evidentemente
condicionado en sus alcances, incluso, no slo por lmites explcitos, sino tambin
implcitos; lmites explcitos a la contratacin, conforme a la norma pertinente, son la
licitud como objetivo de todo contrato y el respeto a las normas de orden pblico. Lmites
implcitos, en cambio, seran las restricciones del derecho de contratacin frente a lo que
pueda suponer el alcance de otros derechos fundamentales y la correlativa exigencia de
no poder pactarse contra ellos.
3.3.1. LIMITES EXPLICITOS:
Segn nuestro ordenamiento jurdico, la libertad contractual posee como lmites las
normas legales de carcter imperativo, el orden pblico y las buenas costumbres.
Tambin llamados por Albaladejo, 1997: 371; la ley, la moral y el orden pblico.
Estos tres pilares garantizan la licitud de un contrato; pues si se transgrede alguno de

estos lmites, adolecer de ilicitud. De all que el legislador sancione con nulidad el acto
jurdico celebrado en contravencin a las normas jurdicas imperativas, al orden pblico
o a las buenas costumbres, tal y como se puede apreciar el artculo V del Ttulo Preliminar
del Cdigo Civil y el 219 inciso 8.
Existe una evidente relacin entre los lmites explcitos y la licitud como objetivo de todo
contrato y el respeto a las normas de orden pblico; es decir, con las tres limitantes
exigidas por nuestra codificacin civil (norma imperativa, orden pblico y buenas
costumbres).
Para un mejor entendimiento, haremos una breve descripcin de cada uno de ellos:
3.3.1.1. NORMAS JURDICAS IMPERATIVAS:
Denominadas tambin por Torres, 2001: 232, Norma necesaria, inderogable,

categrica, taxativa o propiamente de orden pblico; en razn a su naturaleza de
cumplimiento forzoso. No admite intromisin de la voluntad del sujeto, quien carece

de facultad para dejarla sin efecto parcial o totalmente.
Su carcter coactivo impide que el sujeto haga lo que prohbe hacer o no haga lo que
manda hacer; ya que su esfera de regulacin se extiende al mbito de accin de los
particulares.
Entonces, son imperativas las normas que contienen prohibiciones y aquellas, cuya
inobservancia genera la nulidad.
Las normas imperativas son no negociables para las partes, a diferencia de las normas
supletorias, que s son prescindibles por ellas; pero que pueden alcanzar fuerza
imperativa en determinadas circunstancias.
Son inderogables por naturaleza; ya que limitan el contenido del acto privado, basndose
en razones de inters general, recurriendo a dos mecanismos:
Fijar una especie de cerco al que debe circunscribirse la actividad, bajo sancin
de nulidad del acto efectuado. Significa que el sujeto debe constreir el contenido
del acto mismo, hasta determinados lmites, simbolizados por normas imperativas.
Como ejemplo podemos referirnos al artculo 1413, que establece que las
modificaciones del contrato original deben realizarse empleando la misma
formalidad prescrita para ese contrato.
En este mismo sentido, encontramos al artculo 1328, que sanciona con nulidad
toda estipulacin que excluya o limite la responsabilidad por dolo o culpa
inexcusable del deudor o de los terceros de quien este se valga. Tambin adolece
de nulidad todo acuerdo donde se exonere o limite la responsabilidad para
aquellos casos donde el deudor o dichos terceros infrinjan obligaciones surgidas
de normas de orden pblico.
Otra forma de limitacin se presenta si la norma imperativa determina el contenido
vinculante de ciertos contratos.
As tenemos los artculos 1394 y 1396 del Cdigo Civil:
En el primer caso, se estipula que el Poder Ejecutivo indicar la provisin de

bienes y servicios que deben ser contratados en conformidad a las clusulas
generales de contratacin aprobadas por la autoridad administrativa.
En el segunda supuesto, se seala que tratndose de contratos con clusulas
generales de contratacin aprobadas por la autoridad administrativa, el consumo
del bien o la utilizacin del servicio originan de pleno derecho, la obligacin de

pago a cargo del cliente, aunque no haya formalizado el contrato o sea incapaz.
Igualmente encontramos el artculo 1346 que concede al juez, a solicitud del
deudor, la facultad de reducir equitativamente la clusula penal cuando sta
resulte manifiestamente excesiva o en caso la obligacin principal hubiese sido
en parte o irregularmente cumplida.
3.3.1.2. ORDEN PBLICO:
Definido por Diez-Picazo, como la organizacin general de la comunidad o sus principios

fundamentales y rectores.
De acuerdo a la doctrina mayoritaria, el orden pblico implica una situacin de
normalidad en que se mantiene y vive un Estado, cuando se desarrollan las diversas
actividades individuales y colectivas, en ausencia de desrdenes o pugnas. De all que
pueda ser entendido como quietud, tranquilidad, paz pblica, orden cuya guarda se
encomienda a la polica, tal como lo seala la Casacin N 3702-2000-Moquegua,
publicada el 01 de octubre de 2001, en el Diario Oficial El Peruano.
Se halla constituido por un conjunto de normas e instituciones dirigidas a mantener en
un pas, el buen funcionamiento de los servicios pblicos, la seguridad y la moralidad de
las relaciones entre los particulares.
Considerado por Snchez, como una expresin de la voluntad social mediante normas
jurdicas con las cuales se opera la transformacin del derecho objetivo.
Su importancia en los ltimos tiempos se ha ido incrementando, dada la creciente
urgencia de advertir en toda su dimensin, los diversos problemas que muestra la
progresiva dificultad de la vida moderna. Mxime si se advierte dentro del orden pblico,
la insercin de los derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin.
Este orden social es tan poderoso que se impone sobre las categoras especficas
individuales, pudiendo incluso, resultar ms coercitivas que las estatales.5
El orden pblico es una manifestacin de armona social, lo que significa que todo acto
a celebrarse debe ser conforme al ser o sentir de la colectividad.
Desde inicios del presente siglo, sobre la cuestin relativa al orden pblico econmico,
generado como producto de la injerencia del Estado en la vida econmica de la sociedad.
5
(Legaz y Lacambra, 1952: 173 y 180)
Conforme a Diez-Picazo, el orden pblico econmico estara constituido por aquellas

reglas que son bsicas en el orden jurdico global y con arreglo a las cuales en un
momento dado aparece organizada la estructura y el sistema econmico de la sociedad.
Bajo esta concepcin de orden pblico econmico, ste ocupa un papel trascendental
en los linderos de la libertad de contratacin, particularmente si se trata de la proteccin
de otros derechos fundamentales.
3.3.1.3. BUENAS COSTUMBRES:
Estn formadas por el conglomerado de ideales de tica social que predominan en una
etapa histrica especfica, aceptada unnimemente por la comunidad jurdica. Son
aqullas que han servido de base al orden constitucional del Estado, puesto que slo
ste puede evitar la vigencia de un acto jurdico infractor de la ley.
Las buenas costumbres apuntan a la moral social que prevalece en una colectividad. Se
hallan ntimamente ligadas a un tema tico, tal como lo ha reconocido el Tribunal
Constitucional, en su sentencia recada en el Expediente N. 03066-2012-PA/TC de
fecha 10 de septiembre de 2012, donde sostiene que resulta impensable, concebir un
acuerdo de voluntades, carente de todo referente valorativo; ya que ello entraara la
deformacin de los derechos fundamentales.
En conformidad a ello, un acto jurdico adolecer de ilicitud, si es contrario a las buenas
costumbres. Para tal efecto, el Derecho Civil describe numerosas conductas
consideradas como inmorales, cuya valoracin le corresponder al Juez.
Dicha evaluacin no deber ser arbitraria; sino que debe efectuarse al amparo de la
Constitucin, como nica fuente primaria de las buenas costumbres y en tal sentido, la
nica autorizada para limitar o prohibir la vigencia de cualquier otra norma jurdica o
moral que no se oponga a los imperativos de ninguna ley.
3.3.2. LMITES IMPLCITOS:
Se trata de aquellas limitaciones establecidas al derecho de contratacin, frente a lo que

pueda significar el alcance de otros derechos fundamentales y el progresivo mandato de
no poder contravenirlos.
Los derechos fundamentales y los principios constitucionales implican imperiosa e
inevitablemente, requisitos materiales de validez de los contratos. Por ello, las
estipulaciones deben respetarlos, siendo compatible con tales derechos y principios;

pues lo contrario acarreara su nulidad.
De lo que se trata, es de conciliar la autonoma de la voluntad expresada en la libertad
contractual y la proteccin de otros derechos constitucionales. Por ello, la finalidad de la
interpretacin constitucional no debe restringirse a hallar el mejor derecho garantizado
por la Constitucin, puesto que al haberse integrado dos libertades o derechos en la
norma suprema del Estado, la proteccin se extiende a ambos bienes jurdicos.
Uno no puede concebirse como excluyente del otro; ya que el objeto es sealar los
lmites de ambos bienes, procurando que alcancen una existencia insuperable. Para
alcanzar este propsito la determinacin de lmites debe obedecer al principio de
proporcionalidad.
CAPITULO III: EL CONTRATO
4. EL CONTRATO
4.1. IDEA CENTRAL DEL CONTRATO
La Celebracin de un contrato es el arte de Negociar que requiere de una tcnica

adecuada al caso preciso. Las llamadas relaciones pblicas contribuyen sin duda a
alcanzar los propsitos perseguidos, a limar asperezas, y a convencer a la otra parte
interesada a cerrar el trato CON buen TRATO. Luego se abrir paso a la redaccin de
los documentos pertinentes donde quedar asentada la voluntad contractual, y los
mismos sern discutidos y estudiados en cada una de sus clusulas, ponderando sus
correspondientes efectos.
4.2. TEORA GENERAL DEL CONTRATO PRIVADO
Francesco Messineo, en su Doctrina General del Contrato, sostiene que existen

principios comunes a todos los contratos que poseen una naturaleza y estructura
anloga, pero que tambin hay reglas aplicables slo a un grupo determinado de
contratos (por ejemplo, contratos con prestaciones recprocas). Del mismo modo, seala
que existen normas especficas de cada contrato en particular, que slo rigen para ste
y no para otros (corno el pacto de retroventa, en el caso de la compraventa). En
consecuencia, cuando se analiza un contrato en particular (compraventa), se debe
recurrir, en primer lugar, a los principios o reglas comunes, como su obligatoriedad, el
efecto entre los contratantes, etc.; luego, se debe considerar las reglas aplicables a este
contrato tpico dentro de un grupo determinado como su reciprocidad, onerosidad, entre
otros aspectos; y finalmente, aplicar las normas particulares que han sido diseadas
exclusivamente para esta figura jurdica como el pacto de retroventa o la reserva de
propiedad.
El Cdigo Civil peruano, vigente desde 1984, a diferencia del Cdigo Civil de 1936,
desarrolla en forma ms amplia y detallada la teora general del contrato, en la Seccin
Primera del Libro VII destinado a las Fuentes de las Obligaciones. En esta Seccin,
denominada Contratos en general, encontramos las disposiciones generales de los
contratos, las normas relativas al consentimiento contractual, el objeto y la formalidad del

contrato, las reglas aplicables a los contratos preparatorios, los contratos con
prestaciones recprocas, la cesin de posicin contractual, la excesiva onerosidad de la
prestacin, la lesin, el contrato en favor de tercero, la promesa de la obligacin o del
hecho de un tercero, el contrato por persona a nombrar, las arras confirmatorias, las
arras de retractacin y las obligaciones de saneamiento.
4.3. EVOLUCIN HISTRICA DEL CONTRATO
El contrato concebido como un acuerdo de voluntades destinado a crear, regular,

modificar o extinguir relaciones jurdicas con contenido patrimonial es un concepto
reciente, pero fruto de una larga y confusa evolucin histrica del pensamiento jurdico.
Para los griegos el concepto de contrato se vinculaba estrechamente a la idea de justicia
conmutativa, es decir, a la nocin de reciprocidad, de synallagma (reciprocidad de
prestaciones). Por su parte, los jurisconsultos romanos no fueron proclives a definir las
figuras jurdicas mediante abstracciones conceptuales. En el Digesto encontramos un
texto de Javoleno, donde se advierte que en Derecho Civil toda definicin es peligrosa,
pues es difcil que no tenga que ser alterada. En esta lnea de pensamiento, cabe
precisar que los jurisconsultos romanos no concibieron una teora general del contrato
corno hoy a conocernos. Lo que ellos conocieron fue la existencia de convenciones, en
las cuales una de las partes daba alguna cosa o haca algo para juego recibir a cambio
algo que la otra parte prometa a su vez dar o hacer. Al lado de las convenciones, en el
Derecho Romano existan los pactos, calificado por los juristas romanos como acuerdos
de voluntades no previstos de accin alguna. En el Derecho Romano naca un contrato
cuando se contraa una obligacin por medio de una determinada forma solemne
(palabras rituales), por la suscripcin de un documento o cuando se realizaba un
determinado comportamiento. En cambio, el simple acuerdo de voluntades era por s
solo constitutivo de un nudo pacto desprovisto de accin. El primero de los presupuestos
es el factor econmico, que en la reinante economa liberal se funda en el lema: laissez
faire, laissez passer le monde va de lui mme, y en la idea de que las leyes del mercado
y el egosmo individual, actuando en el propio inters son los mejores motores de la
felicidad y de la prosperidad de las naciones (Adam Smith). El segundo presupuesto se
encuentra en la idea sustancial de la igualdad jurdica de las partes contratantes, donde
el contrato es el mejor medio de arreglo de los intereses privados, porque es la obra
comn de dos contratantes que se encuentran jurdicamente en iguales condiciones

para negociar un contrato. Por ltimo, el tercer presupuesto de carcter ideolgico y
socioeconmico se encuentra en la supremaca de la libertad individual, que luego
constituir uno de los pilares fundamentales de la Revolucin Francesa. Podemos
observar que el contrato no slo es considerado como un acuerdo de voluntades, fruto
de la autonoma privada y del consentimiento de los contratantes, sino que adems es
elevado a la categora de ley privada. En consecuencia, el contrato que crea relaciones
jurdicas es obligatorio para las partes, quienes lo celebran en virtud de la facultad que
la ley les ha concedido para crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas
patrimoniales, siendo el Estado el encargado de otorgar validez y eficacia a dichas
relaciones.
4.4. CONCEPTO DE CONTRATO:
Gramaticalmente, se puede decir que los contratos son acuerdos o convenios

entre personas que se obligan en alguna materia o cosa determinada y a cuyo
cumplimiento pueden ser compelidas.
La Enciclopedia Jurdica OMEBA, seala que el contrato: Es un acto Jurdico
bilateral formado o constituido por el acuerdo de voluntades entre dos o ms
partes sobre un objeto jurdico e inters comn, con el fin de crear, modificar o
extinguir derechos
El tratadista patrio PALACIO PIMENTEL seala lo siguiente: EL contrato es el
acto jurdico bilateral, creador de obligaciones. Todo contrato es una
manifestacin de voluntad; mientras que la obligacin es una consecuencia de
ese acto bilateral
Para Max Arias-Schreiber: ...el contrato es el acuerdo entre dos o ms partes
relacionado con un objeto de inters jurdico. Su finalidad consiste en crear,
modificar, regular o extinguir relaciones obligatorias y constituye el acto jurdico
plurilateral por excelencia
El Dr. Manuel de la Puente y Lavalle, define el contrato como: ...el acuerdo entre
dos o ms partes sobre una declaracin conjunta de una voluntad comn
destinada a crear, modificar, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica
patrimonial
Esta definicin es muy similar a la adoptada por el Cdigo Civil vigente, que
prescribe en el artculo 1351 que: El contrato, es el acuerdo de dos o ms partes
para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial
Por ltimo, se debe considerar lo vertido por Jorge Muiz Ziches, quien seala
que con el avance cientfico y tecnolgico y ms an con el fenmeno de la
Globalizacin, se puede contratar incluso por intermedio de Internet y en
consecuencia, el contrato no sera el acuerdo de dos o ms partes, sino la
concurrencia entre las partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin
jurdica patrimonial
4.5. FUNCIONES DEL CONTRATO.
El contrato especficamente cumple tres funciones, las cuales son:
4.5.1. LA FUNCIN JURDICA:
Es la que crea, modifica, regula o extingue relaciones jurdicas patrimoniales.
4.5.2. FUNCIN ECONMICA DEL CONTRATO:
Segn Francesco Messineo, el contrato es el centro de la vida de los negocios y el

instrumento prctico que realiza las ms variadas finalidades de la vida econmica,
constituyendo un instrumento jurdico que viabiliza el trfico patrimonial. En
consecuencia, el contrato cumple una funcin econmica, pues permite el intercambio
de bienes y servicios, o mejor an, permite el intercambio y transmisin de derechos y
obligaciones. La funcin econmica del contrato, segn Messineo, se presenta corno un
instrumento de convivencia pacfica y corno instrumento de opresin econmica. En
cuanto al primer aspecto, seala que [...] el contrato llena la vida econmica y tambin
la vida del derecho; el contrato llega a ser por lo tanto, una institucin jurdica: la
institucin jurdica ms conocida y familiar a los profanos. Los cuales se sirven de l
continuamente, a menudo an sin tener conocimiento alguno de l y sin preocuparse por
conocer su esencia y su disciplina, sin que esto sea, por lo dems, un inconveniente, va
que a ella provee el ordenamiento jurdico. En su segundo aspecto, el contrato puede
ser utilizado como un instrumento de opresin econmica, ...especialmente cuando uno
de los contratantes interviene en el contrato en situacin de monopolio legal o de hecho,

con el resultado de quitar al otro contratante la libertad de contratar. Para el Anlisis
Econmico del Derecho, el contrato cumple una funcin econmica en la medida que
permite una asignacin eficiente de los recursos y contribuye con la maximizacin de los
beneficios de las partes contratantes. La doctrina tambin advierte que en la interrelacin
entre el Derecho y la Economa no parece discutible que deba primar el perfil axiolgico.
Somos conscientes de que es mucho ms apropiado analizar un hecho desde distintas
perspectivas, pues ello permite encontrar las ventajas y las desventajas, los costos y los
beneficios, en forma rnultidisciplinaria. En el derecho ocurre lo mismo, ya que un hecho
jurdico no puede ser analizado nicamente desde la perspectiva jurdica, sino que se
requiere el apoyo de las dems disciplinas del conocimiento a fin de que con su ayuda,
se pueda lograr una mejor comprensin del problema y plantear una solucin mucho
ms integral y eficiente. Pero tambin es equivocado analizar los problemas jurdicos
nicamente desde una perspectiva econmica, dejando de lado presupuestos como la
justicia, la seguridad, el bien comn, la honestidad, la solidaridad, entre otros valores, so
pretexto de lograr una mayor eficiencia econmica.
4.5.3. FUNCIN ECONMICA DEL CONTRATO:
El contrato no es una institucin que nicamente cumple funciones jurdicas o

econmicas, tambin desempea funciones de carcter social. Al respecto, Santos Briz
expresa que el [...] contrato ha no es solamente un asunto particular de los intervinientes
en l, sino que en nuestra vida econmica y social ha pasado a ser una institucin social,
que no afecta solamente a los intereses de los contratantes, por lo tanto: El aspecto
social del contrato moderno, con ser innegable, no debe exagerarse. El enfoque de lo
social dentro del Derecho de obligaciones en general ha de partir de una visin del
Derecho fundamentalmente personalista (lo que no quiere decir en modo alguno
individualista), en la cual la conciliacin y la armona de los fines individualistas y sociales
se realice sobre la base del reconocimiento, el respeto y el rango preferente que en la
jerarqua de los valores corresponde a la persona humana. Carlos Crdenas
refirindose a este aspecto del contrato sostiene que [...] si bien la persona est en
aptitud de realizar sus aspiraciones, objetivos e intereses a travs de la contratacin,
debe hacerlo necesariamente en armona con las aspiraciones, objetivos e intereses de
los otros. Dentro de esta perspectiva.
Concordante con esta lnea de pensamiento, considerarnos que el contrato tiene un

carcter social en la medida que permita que no slo se beneficien los individuos que
contratan, sino tambin la sociedad en su conjunto. Si un contrato que crea obligaciones
para cada una de las partes, no se cumple por causas imputables a alguna de ellas,
ambos contratantes se vern afectados, ya que el conflicto que surge genera costos que
muy bien podran evitarse, el intercambio eficiente de bienes y servicios, pues el
surgimiento de un conflicto contractual generar un costo de funcionamiento del poder
Judicial que finalmente es asumido por la sociedad en su conjunto. Un aspecto
importante del carcter social de los contratos radica en el conflicto entre los intereses
individuales y colectivos. Para los defensores de las tesis liberales el inters individual
debe primar, en razn de ser la autonoma privada ley entre las partes, por lo tanto,
ningn tercero ajeno a la relacin contractual puede alterar su normal ejecucin o frustrar
su cumplimiento. En otras palabras, los contratos son intangibles, intocables de all la
razn de su inmutabilidad, que algunos califican de santidad. Por otro lado, se
encuentran los que sostienen que el inters social se antepone al inters individual, y
que el contrato debe estar al servicio del bien comn, es decir, al bienestar de cada uno
pero tambin de los dems miembros de la sociedad.
4.6. PRINCIPIOS EN LA CONTRATACION:
Algunos principios se aplican en forma general a todos los contratos y otros son
especficos de cada forma contractual, sin perjuicio de los principios generales del
Derecho aplicables a los contratos. Sobre esta base analizaremos los que, en nuestra
opinin, son los principales principios contractuales.
4.6.1. EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD:
Este principio configura el acto creador de la relacin jurdica, siendo para ello necesario
que se realice en plena libertad. La voluntad as expresada es la que finalmente busca
obligarse frente a otro sujeto y generar, en esta forma, los elementos del contrato. La
aplicacin de este principio y su importancia reside en que la manifestacin de voluntad
se realice en libertad.6 Ello supone que los sujetos que se obligan tienen plena
autodeterminacin individual del acto, el mismo que generar una relacin obligacional
que afectar su esfera de inters y su patrimonio. Para entender cabalmente el
significado de la libertad en este principio, Guido Alpa ha sealado que la libertad
contractual constituye una frmula que debe ser decodificada, porque si es entendida
genricamente podra hacer creer que las partes pueden celebrar cualquier contrato, sin
ningn obstculo ni lmite. (). Aqu el autor reconoce un primer lmite al principio de la
libertad contractual, en notoria consecuencia con la tradicin italiana, al plantearnos una
primera mirada hacia la causa del Negocio Jurdico, en donde el lmite de la voluntad en
la conformacin del negocio estar puesta en la legitimidad de su causa. De esta manera
los elementos a los que antes aludimos se ponen nuevamente de manifiesto, teniendo
en primer lugar a la libertad como elemento esencial del principio (autodeterminacin),
luego la intencin de los sujetos de obligarse (voluntad interna) y finalmente la libertad
contractual en donde se expresa la voluntad interna (voluntad de configuracin externa,
como lo entiende Manuel de la Puente), consiguiendo finalmente un contrato. Podra aqu
afirmarse que el postulado de la autonoma de la voluntad se encontrara reido con los
contratos por adhesin. Cabe recordar, sin embargo, que en un contrato por adhesin
las partes integran un contrato como cualquier otro (forma y observancia de principios),
y la manifestacin de voluntad es expresa y vlida para las partes. Louis Josserand, en
su momento, ya aludi a este principio con referencia a la supuesta limitacin de la
voluntad que se presentara a la sola adhesin de una de las partes a la voluntad de la
otra, pues si no hubo negociacin faltaran elementos que constituiran una flagrante
violacin al principio de la autonoma de la voluntad. Josserand explicaba con acierto lo
siguiente sobre este debate: Esta concepcin (que en la adhesin no habra autonoma)
es generalmente rechazada: los contratos de adhesin son verdaderos contratos; la ley
no exige, en ninguna parte, que el acuerdo contractual vaya precedido de una libre
discusin, de largos tratos; sobre todo, ningn texto exige que las dos partes tengan una
intervencin igual en la gnesis del contrato; todo lo que se pide es que ambos
interesados consientan, que exista acuerdo entre ellos al objeto de hacer nacer las
obligaciones.
6
El principio de la autonoma de la voluntad es una doctrina de filosofa jurdica segn la cual toda
obligacin reposa esencialmente sobre la voluntad de las partes. Esta es, a la vez, la fuente y la medida de
los derechos y de las obligaciones que el contrato produce (Lpez Santa Mara, 1998, p. 233).
4.6.2. PRINCIPIO DE OBLIGATORIEDAD (FUERZA VINCULANTE):
Al habernos referido al inters que persiguen las partes al generar una relacin jurdica,
tambin aludimos a la legtima expectativa que tiene cada una de ellas de obtener una
conducta idnea de su contraparte, la misma que determina que el apartamiento de la
relacin solo pueda producirse por determinadas razones que son ajenas a la intencin
originaria de vincularse. 3 Esta expectativa se traduce en la aplicacin del principio de
obligatoriedad del contrato, principio que ordena que el acto celebrado entre las partes
revierta singular importancia, pues al haberse constituido una relacin jurdica se origina
una deuda de justicia entre las partes que conlleva los efectos que precisamente las
vinculan. La obligatoriedad que se desprende de un contrato es una caracterstica comn
que no es accesoria ni accidental, sino que constituye uno de los principales efectos que
genera su celebracin.
4.6.3. EL PRINCIPIO DE LA RELATIVIDAD DEL CONTRATO (EFICACIA DEL CONTRATO):
Hasta aqu hemos analizado dos de los principales principios que se recogen en materia
contractual: la conformacin de la relacin contractual a la luz del principio de la
autonoma de la voluntad, y el efecto de ella en el contrato, que se encuentra en el
principio de obligatoriedad contractual. Sin embargo, cabe aqu preguntarse: Qu
sucede con los terceros ajenos al vnculo creado por las partes? Es comn pensar que
efectivamente existen situaciones en que los sujetos se obligan a favor de un tercero,
como ocurre en el contrato de seguro donde el beneficiario puede ser un tercero ajeno a
la relacin jurdica entre la entidad prestadora del servicio y el asegurado. Roppo seala,
por eso, que el principio de relatividad no significa que el tercero sea inmune a cualquier
consecuencia fctica que derive del contrato inter alias. Es muy posible que un contrato
tenga, de hecho, consecuencias tambin muy relevantes para terceros ajenos al mismo.
Lo expresado se observa claramente en ciertas obligaciones de no hacer, en las que
se aprecia con claridad el principio de relatividad de los contratos.
4.6.4. EL PRINCIPIO DE LA CAUSA CONCRETA:
En este sentido la causa del negocio jurdico en nuestro ordenamiento, al igual que en
la doctrina italiana, se manifiesta con la intencin de las partes para la celebracin del
contrato. En otras palabras, no puede haber contrato sin una motivacin suficiente que
genere en los contratantes la intencin de contratar. Este principio reposa por tanto en
la formacin de la voluntad. En este sentido la razn justificativa sobre la que descansa
la relacin contractual es precisamente aquello que hace posible la existencia de un
contrato legtimo.
4.6.5. PRINCIPIO DEL CONSENSUALISMO (CONCLUSIN Y PERFECCIONAMIENTO):
Este principio se entiende en la declaracin conjunta de voluntad para la formacin del

contrato. Como anota De la Puente, en el proceso de formacin del contrato deben
distinguirse () dos hechos distintos que, aunque generalmente coincidentes, tienen
peculiaridad propia. Estos hechos son la conclusin y el perfeccionamiento. De la
Puente hace referencia al proceso anterior a la creacin del contrato, a la parte negocial
del acuerdo, cuyo final se da en la prestacin del consentimiento a lo planteado por cada
una de las partes. Y de ello se desprende, con posterioridad o simultneamente, el
perfeccionamiento del contrato, que supone la eficacia de los acuerdos. Nos referimos a
la posterioridad y a la simultaneidad en el sentido en que indistintamente y dependiendo
del texto del contrato y la forma requerida por la ley, el contrato quedar concluido y 5
perfeccionado en dos momentos o en uno solo, caso este ltimo que se presenta cuando
se exige la forma ad solemnitatem.
El principio del consensualismo, sin embargo, tiene una limitacin natural, y ella se
presenta cuando los efectos buscados por las partes requieren de un acto adicional para
la celebracin eficiente del contrato y para que sus efectos realmente tengan lugar. Nos
referimos a la exigencia de la formalidad. Es razonable, por ello, que el legislador haya
dispuesto que algunos contratos revistan la forma ad solemnitatem para su validez, y
otros la forma ad probationem, en que la forma no es necesaria para que el contrato
exista. Para el contrato ad solemnitatem la forma es requerida para el consentimiento,
mientras que para los contratos ad probationem el contrato es consensual.
4.6.6. EL PRINCIPIO DE SOCIABILIDAD /SOLIDARIDAD:
Al referirnos a la manifestacin de voluntad lo hemos hecho desde el punto de vista de

su validez y de la libertad de las partes para obligarse en las condiciones que desean
pactar. Sin embargo, la ley peruana seala lmites que regulan el actuar de los sujetos
en atencin a los principios que inspiran el orden social y la pacfica convivencia. Nuestro
ordenamiento ha recogido aspectos de este principio en los artculos 1354 y 1355 del
Cdigo Civil, al prohibir que el contenido del contrato sea contrario a norma legal de
carcter imperativo o cuando la ley, por consideraciones de inters social, pblico o tico,
impone reglas o establece limitaciones al contenido de los contratos. Aqu se establece
una limitacin a la autonoma de la libertad atendiendo al principio de sociabilidad y, en
cierto sentido, al principio de la causa concreta. Es as que el principio de sociabilidad
genera una suerte de amortiguamiento sobre la voluntad de las partes, restndoles la
posibilidad de celebrar contratos leoninos o con clusulas exorbitantes.
4.6.7. EL PRINCIPIO DE EFICIENCIA:
En el mbito contractual la valoracin de las prestaciones trasciende lo que usualmente

se conoce como el concepto econmico de eficiencia, esto es el mayor resultado con la
menor cantidad de recursos utilizados. Desde esta ptica el efecto perseguido por una
de las partes ser que se le entregue determinado bien o que se cumpla determinada
prestacin, para lo cual est dispuesta a sacrificar una parte de su patrimonio
(onerosidad), y la otra parte est dispuesta a sacrificar una parte del suyo (prestaciones
recprocas), pues desea lo ofrecido por la otra parte. Carlos Soto Coaguila, al referirse al
principio de eficiencia, expresa que en relacin con la realidad jurdica l supone un
sistema de asignacin de recursos que garantice su apropiacin, en donde este sistema,
que reconoce y garantiza esta asignacin de recursos, no es otro que el derecho
contractual. As, el derecho de los contratos es el medio que permite el intercambio de
derechos y obligaciones, y garantiza la seguridad de dichos intercambios; por
consiguiente es necesario un sistema de exigibilidad eficiente () que no debe tener
costos de transaccin elevados, porque ello ocasionara que el contrato no se celebre o,
an celebrado, sea ineficiente. Por tanto, el cumplimiento de la 7 obligacin debe ser a
un costo mnimo, razonable, que viabilice y haga posible el trfico de bienes y servicios.
Como lo expresa Calabressi, En un mundo donde los recursos son escasos,
desperdiciar es injusto.
4.7. ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO
Cuando nos hablan de elementos esenciales se hace referencia a aquellos que de

manera obligatoria y/o de un carcter SINE QUA NON deben estar presentes al momento
de contratar porque sin ellos no existiera contrato y son los siguientes:
El acuerdo contractual que se relaciona con el consentimiento y;

La relacin jurdica contractual que se relaciona con la obligacin en el contrato.
4.7.1. EL CONSENTIMIENTO:
Es aquel que exige declaracin de voluntad, es decir;
La voluntad comn de los contratantes debe ser homognea en el deseo de

comprar y vender, Por ejemplo: Omar desea vender su departamento ubicado en
la inmobiliaria Los Cedros al precio de 50 000 mil dlares y Valeria est de
acuerdo con comprarlo a ese precio.
Las declaraciones que se presentan son la Oferta y la Aceptacin: Es decir la
Oferta que hace Omar de vender su departamento y la Aceptacin de Valeria en
comprar el inmueble.
4.7.2. LA OBLIGACIN:
La obligacin es el objeto del contrato (mencionados en el artculo 1402 del Cdigo

Civil).Por eso se considera que ste solo tiene efectos obligacionales, mas no efectos
reales, ya que crea obligaciones mas no derechos reales.
4.8. TIPOS DE CONTRATO
4.8.1. CONTRATOS CIVILES:
4.8.1.1. CONTRATO DE COMPRAVENTA
Es un contrato que se encuentra regulado en el Cdigo Civil, definindolo como una

relacin jurdica patrimonial que tiene por propsito transmitir la propiedad de bienes a
cambio de un precio pactado.
Naturaleza jurdica:
La naturaleza de un contrato lo otorga su contenido al margen de la denominacin que
pudieran otorgarle las partes ,por ello el cdigo civil nacional dispone en su artculo 1531
que si el precio de una transferencia se fija parte de dinero y parte en otro bien, se
calificara el contrato de acuerdo con la intencin manifiesta de los contratantes.
4.8.1.2. CONTRATO DE SUMINISTRO
El contrato de suministro es el acuerdo de voluntades celebrado entre el suministrante y

el suministrado, por el cual el primero se obliga a entregar bienes materiales en forma
sucesiva al segundo, a cambio de que este le pague un precio o retribucin .Los bienes
que el suministrante proporciona al suministrado pueden ser entregados en propiedad
uso o disfrute.
Anbal Torres nos dice que el contrato de suministro es por el cual el suministrante o
proveedor se obliga a ejecutar a favor del suministrado o beneficiario prestaciones
peridicas o continuadas de bienes o servicios a cambio de una contraprestacin por el
cual es oneroso o a ttulo de liberalidad.
Naturaleza jurdica:
La naturaleza del suministro est dada por la existencia de un solo contrato, son
prestaciones sucesivas o continuadas y que cuando aparecen diferentes actos, no estn
relacionados con la celebracin del contrato sino con su ejecucin.
Partes del contrato:

Suministrante es quien brinda el bien de forma continua o peridica por lo que es por
cierto tiempo.
Suministrado es quien recibe el bien por el cual abonara un precio, que ser pactado a
la hora de realizar el contrato.
4.8.1.3. CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
El contrato de arrendamiento es entendido como aquel contrato por el cual una persona
(arrendador) se compromete a procurar el goce temporal de un bien a otra (arrendatario)
que a su vez se compromete al pago peridico de una suma de dinero (renta), como
contraprestacin a dicho goce.
Caractersticas:
En primer lugar son contratos onerosos porque al otorgar un bien el arrendador recibe a
cambio una retribucin.
Otra caracterstica es que son tpicos, autnomos y de prestaciones reciprocas es decir
que se trata de acuerdos que se encuentran regulados claramente en nuestra
legislacin, y que no dependen de ningn contrato anterior si no que poseen vida propia.
Son consensuales es decir nacen de la voluntad y acuerdo de las partes involucradas
las mismas que poseen absoluta libertad para la elaboracin del mismo.
4.8.1.4. CONTRATO DE COMODATO
Este contrato consiste en una prestacin gratuita de un bien a favor de una persona
(comodataria). En el artculo 178 del C.C. lo define como el contrato por el cual el
comodante se obliga a entregar gratuitamente al comodatario un bien no consumible
para que lo use por cierto tiempo o para cierto fin y luego se lo devuelva.
El bien a contratar debe ser un bien que no sea consumido.
4.8.1.5. CONTRATO MUTUO
Por el contrato mutuo o prstamo de consumo una de las partes entrega a la otra parte
dinero u otra cosa fungible .con condicin de devolver otro tanto de la misma especie y
calidad, ya sea gratuitamente o con pacto de pagar inters, como lo indica en al artculo
1648.
4.8.1.6. CONTRATO DE DONACIN
Este es un contrato regulado por el Cdigo Civil en el artculo 1621 que nos indica que
por la donacin el donante se obliga a transferir gratuitamente al donatario la propiedad
de un bien.
4.8.1.7. CONTRATO DE LOCACIN DE SERVICIOS
En el contrato de locacin de servicios, el locador compromete su actividad fsica e

intelectual, en tanto que el comitente debe pagar la retribucin convenida o la que resulte
aplicable, si no existiese estipulacin.
4.8.2. CONTRATOS COMERCIALES:
4.8.2.1. CONTRATO DE FRANCHISING
El contrato de franchising o de Franquicia es conceptuado como la relacin contractual

entre el franquiciante y un franquiciado, en la cual el franquiciante se obliga a mantener
el inters permanente en el negocio del franquiciado, ya que el franquiciado operara bajo
un nombre, sistema y/o procedimiento controlado y/o de propiedad del franquiciante.
Este mtodo comercial se caracteriza por ser atpico e innominado por el cual se
transfiere el uso de su nombre, marca, colores, signos distintivos, mtodos de
produccin, fabricacin, distribucin y venta de sus productos a cambio de un pago
inicial.
Ventajas del franchising:
Expansin gil y con costos reducidos del sistema
Permite acceder a centros o mercados estratgicos
Se permite alcanzar economa industrial, administrativa y de mercado.
Asistencia tcnica permanente
Desventajas del franchising:
Existe una menor viabilidad para transferir, vender o cerrar el negocio
El franquiciado tendr menos independencia que la que tena antes de estar en este
sistema.
Carencia de flexibilidad operativa en los negocios
Objeto del franchising:
El principal objeto del franchising es la licencia, permiso o sesin de uso de los
mtodos, tcnicas, procedimientos secretos de fabricacin, trasferencia de
conocimientos industriales y tecnolgicos para la elaboracin de tems.
4.8.2.2. CONTRATO KNOW HOW
Es un negocio jurdico celebrado entre personas fsicas y jurdicas en virtud, el cual una
de ellas el licenciante autoriza a otra persona llamada licenciatario o receptor a explotar
toda la tecnologa del primero durante un tiempo determinado y con este fin se obliga a
ponerlo en conocimiento en razn de lo cual el licenciatario o receptor se obliga por su
parte a satisfacer un precio cierto en dinero o en especie fijado comnmente en forma
de suma de dinero o en ventas.
Otros contratos comerciales:

Contrato de comisin mercantil
Contrato estimatorio
Contrato de consultora
Contrato de concesin
4.8.3. CONTRATOS BANCARIOS:
4.8.3.1. CONTRATO DE DEPSITO
El contrato de depsito es definido en nuestro Cdigo Civil en el artculo N 1814 como

aquel contrato por el cual el depositario se obliga a recibir un bien para custodiarlo y
devolverlo cuando lo solicite el depositante. La ley no exige la existencia de una
determinada formalidad para que se perfeccione el contrato, aunque establece que si
bien la existencia y contenido puede probarse por cualquier medio. El depsito es un
contrato por el cual una de las partes se obliga a guardar una cosa para devolverla en
su individualidad, cuando el depositario lo exija.
Caractersticas:
Consensual, en tanto que la celebracin del contrato por escrito facilita su existencia,
tiene un contenido estipulado y de los alcances del mismo ya que se perfecciona al
momento que ambas partes se obligan al cumplimiento de las obligaciones.
4.8.3.2. CONTRATO DE TARJETA DE CRDITO
Para Luis Muoz y Eduardo Cogorno el contrato de la Tarjeta de crdito es un contrato

complejo ,con caractersticas propias ,el cual consta de una relacin triangular entre
comprador ,vendedor y entidad financiera ;mediante el cual el comprador satisface sus
necesidades por la adquisicin de bienes y servicios que ofrecen los vendedores ,
existiendo una previa promesa por aporte de la entidad financiera de abonar el precio de
esas compras dentro de un plazo determinado , a cambio de una comisin estipulada
con el vendedor por el acercamiento de la demanda.
Elementos de la tarjeta de crdito:

La tarjeta de crdito es un documento privado, contiene elementos identificatorios de
su titular, puesto que est constituida por una laminilla de plstico que est grabada
con los datos de usuario.
4.8.3.3. CONTRATO DE FIDEICOMISO
El fideicomiso es un contrato, puesto que enmarca la voluntad de dos o ms personas

para crear, transmitir, reconocer, declarar, modificar o extinguir derechos y obligaciones.
4.8.3.4. CONTRATO DE LEASING
Es un contrato en la cual una entidad financiera se obliga a adquirir y entregar a su cliente

bienes de capital para que los utilice durante un plazo previsto y en consideracin a su
funcin econmica ,obligndose al cliente a pagar un cierto precio en dinero a efectos
de amortizar el valor de la adquisicin , asumiendo los riesgos y vicios , pudiendo
adquirirlos una vez concluido el plazo estipulado por el valor residual pactado en el
negocio , o devolverlos en buen estado de conservacin previsto al vencimiento de plazo
de duracin del negocio.
Naturaleza jurdica:
Existen varias teoras encaminadas a determinar la naturaleza del leasing:

Teora de la compraventa
Teora del prstamo
Teora de arrendamiento
Teora de la Gestin de Negocios
Teora del mandato
4.8.3.5. CONTRATO DE FACTORING
Es un contrato relevante que enmarca mltiples conceptos, ya que algunos especialistas

consideran al factoring como aquella operacin por la cual un empresario transmite ,con
o sin exclusividad, los crditos que frente a terceros tiene como consecuencia de su
actividad mercantil a un factor, tambin se define a este contrato como una relacin
jurdica de duracin en la cual una de las partes(empresa de factoring) adquiere todos o
una porcin o una categora e crditos que la otra parte tiene frente a sus clientes. Por
ultimo otros dicen que el factoring es un contrato mediante el cual una persona titular de
determinados valores inmobiliarios insolutos, caso cheques, letras de cambio, facturas
vende dicho paquete crediticio por un precio convenido a otra persona jurdica
denominada factor a fin de que esta los efectivice.
Finalidad del factoring:

La gestin de crditos
La garanta o asuncin del riesgo de insolvencia
La financiacin
4.8.4. CONTRATOS SOCIETARIOS
4.8.4.1. CONTRATO DE ASOCIACIN EN PARTICIPACIN
El artculo 440 de la Ley General de Sociedades lo define de la siguiente manera: es el

contrato por el cual una persona, denominada asociante concede a otra u otras personas
denominadas asociadas, una participacin en el resultado o en las utilidades de uno o
varios negocios o empresas del asociante, a cambio de determinada contribucin .Dicha
definicin no difiere demasiado con la definicin de la anterior Ley de Sociedades.
Algunos ejemplos de definiciones establecidas por la legislacin extranjera muestran que
no vara la concepcin de dicho contrato .en cuanto a la doctrina podemos citar la
desarrollada por Claudia Abello y Roberto Aguilar que lo definen como; un contrato de
colaboracin por el cual dos o ms personas, denominadas participes ,acuerdan tomar
parte en una o varias operaciones mercantiles determinadas o en una empresa o ramo
del comercio determinados ,que corresponde ejecutar a uno , o algunos ,de ellos , en
forma individual y bajo su nombra y crdito personal ,con base en los aportes contenidos
y con cargos a rendir cuentas justificadas de su labor para distribuirse en la proporcin
estipulada ,los resultados prsperos o adversos de dichas negociaciones.
Por ltimo se dice que la asociacin en participacin es aquel contrato en virtud del cual
un comerciante o una sociedad comercial da a una o varias personas o sociedades una
participacin en las utilidades o en las perdidas de una o varias operaciones, o tambin
en la totalidad de su comercio.
4.8.5. CONTRATOS DE TRABAJO
4.8.5.1. CONTRATO DEL TRABAJADOR
Se denomina contrato de trabajo al acuerdo de voluntades en virtud del cual el trabajador

se compromete libremente a prestar sus servicios al empleador en forma personal y
subordinada por tiempo indeterminado o sujeto a modalidad a cambio de una
remuneracin.
Tambin es considerado como el acuerdo inicial entre el trabajador y el empleador para

intercambiar actividad subordinada por remuneracin. El contrato de trabajo da inicio a
la relacin laboral, generando un conjunto de derechos y obligaciones para el trabajador
y el empleador, o sujeto a modalidad a cambio de una remuneracin.
Tambin es considerado como el acuerdo inicial entre el trabajador y el empleador para
intercambiar actividad subordinada por remuneracin. El contrato de trabajo da inicio a
la relacin laboral, generando un conjunto de derechos y obligaciones para el trabajador
y el empleador.
Sujetos intervinientes en el contrato de trabajo:
El trabajador
Es decir es la persona fsica, que se obliga frente al empleador, a poner a disposicin de
los servicios y la potestad de dirigir la actividad del trabajador, obligndose a pagar
remuneracin. Es el deudor de la remuneracin y acreedor de los servicios.
El empleador
Es la persona fsica o jurdica, que adquiere el derecho a beneficiarse con la prestacin
de los servicios y la potestad de dirigir la actividad del trabajador, obligndose a pagar la
remuneracin. Es el deudor de la remuneracin y el acreedor del servicio.
Elementos presentes en el contrato de trabajo.
Elementos esenciales:
Prestacin Personal:
Actividad cuya utilizacin es objeto del contrato de trabajo, se caracteriza por ser
especfica y de un trabajador determinado, ya que una de las bases en que se sustenta
el trabajo de trabajo es la confianza en quien presta el servicio.
La subordinacin
Vinculo jurdico entre el deudor y el acreedor, en virtud del cual el primero le ofrece su
actividad al segundo y le confiere el poder de conducirla. Sujecin de un lado, y direccin
del otro, son los dos aspectos centrales del concepto.
Remuneracin
Constituye el motivo esencial de la prestacin del servicio, no pudiendo concebirse una
prestacin laboral y en relacin de dependencia, sin ella. La retribucin otorgada por la
realizacin de una labor por cuenta ajena en el contrato se denomina remuneracin. Por
lo que nuestro ordenamiento legal considera como tal, al integro de lo que el trabajador
recibe por sus servicios, ya sea en dinero o especies, siempre que sea de su libre
disposicin.
Elementos tpicos
Relacin de duracin indefinida
Este elemento nos indica que las labores que realice el trabajador pueden ser a plazo
determinado o indeterminado.
Horario de trabajo
La jornada de trabajo puede ser de tiempo completo, cuyo mximo se encuentra
establecida en el artculo 5 que es de 8 horas diarias o 48 semanales o a tiempo parcial,
cuando el tiempo a laboral es menor al antes sealado.
Caractersticas principales del contrato de trabajo
Consensual : nace del simple acuerdo de voluntades entre las partes

Bilateral: existe en inters de dos partes, el trabajador y el empleador cada una
de las partes se obliga a cumplir una prestacin.
Oneroso: cada parte debe cumplir con una contraprestacin que signifique
desprenderse de algo beneficioso de la otra: la fuerza de trabajo (trabajador) y la
remuneracin (empleador).
CONCLUSIONES
La autonoma de la voluntad traduce naturalmente el reconocimiento de los

ordenamientos jurdicos a la libertad de los particulares de regular sus propias
relaciones jurdicas, de la forma y manera querida por ellas, pero dentro de ciertos
lmites. Siendo su forma particular frecuentemente es la contractual o, como se
dice, negocial.
Las limitaciones a la autonoma de la voluntad contractual pueden ser subjetivas

y objetivas, las subjetivas recaen en los sujetos contratantes y las objetivas inciden
especficamente en el objeto del contrato.
Existe una gran variedad de regmenes laborales, esto lleva a un desconcierto y

se propicia gran cantidad de despidos arbitrarios debido a que los trabajadores no
conocen y ni gozan de todos sus derechos laborales a pesar de ser reconocidos
mundialmente e tanto se propicia la informalidad y esto contribuye a la precariedad
de la contratacin.
El contrato es un acuerdo de voluntades destinado a crear, regular o extinguir

relaciones jurdicas patrimoniales esto tambin es definido como la funcin
jurdica del contrato. La funcin econmica del contrato es un instrumento prctico
que realiza las ms variadas finalidades de la vida econmica, que se produce el
intercambio de bienes y servicios o mejor an, permite el intercambio y
transmisin de derechos y obligaciones.
En los principio de la contratacin uno de ellos es la autonoma de la voluntad es

la manifestacin de voluntad por ambas partes. Que finalmente llegan a un
acuerdo.
BIBLIOGRAFA
Anibal, T. V. (2012). Teoria general del contrato tomo I . PACIFICO.
ARIAS, A. S. (2013). EXEGESIS DEL CODIGO CIVIL DE 1984 TOMO 1. LIMA: EL BUHO.
Cossio, O. P. (2011). Una mirada a la Autonomia contractual.
ESCALANTE, M. M. (2004). DERECHOS FUNDAMENTALES, AUTONOMA PRIVADA Y
LIBERTAD DE CONTRATACIN. Consultoria constitucional.
Lavalle, L. p. (1983). Estudio del contrato privado . Lima: Cultural Cuzco .
Messineo, F. (1986). Doctrina General del Contrato . Buenos Aires : Juristas Europa-
America .
Picazo, L. D. (1996). Fundamental del Derecho Patrimonial . Madrid: Civistas .
Quiros, C. C. (2000). Autonomia privada, contrato y constitucion . Lima: Juridica Editores
R., A. (2007). Manual de derecho privado. Padova.
Saavedra, J. L. (2002). DOCTRINA NACIONAL . MADRID.

Sierralta, A. (1998). Contratos del comercio Internacional. Lima: Fondo editorial de la
Pontificia Universidad Catolica del Peru .
WALTER, G. (2013). LA CONSTITUCION COMENTADA TOMO I. LIMA: EL BUHO.

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LIBERTAD DE CONTRATAR Pgina |1

UNIVERSIDAD NACIONAL FEDERICO

ESCUELA PROFESIONAL: Administracin Privada

ESPECIALIDAD: Administracin de empresas

DOCENTE: Mejia Mori, Miguel

TRABAJO: LIBERTAD DE CONTRATAR

MENDOZA BARRETO, Diana Mirella

PIZARRO DE LA CRUZ, Alexandra Yadiliz

TRINIDAD GARCIA, Johanna Luz

VILA RAMOS, Alyson Lucet

ZAMBRANO SOLANO, Tania Stefany

AULA: C 2-1 III CICLO TURNO: Tarde

Este trabajo monogrfico est inspirado en

CAPITULO I: GENERALIDADES ....................................................................................................................... 5

1. AUTONOMIA PRIVADA ........................................................................................................................ 5

2. LIBERTAD DE CONTRATAR ............................................................................................................. 10

En el presente trabajo presentamos el tema de la libertad de contratar, teniendo en

cuenta que el contrato sigue mostrndose como el ms importante instrumento jurdico

para la realizacin de sus actividades econmicas; as como el ms ingenioso instituto

de creacin de riqueza, siendo hoy el ms eficiente vehculo de innovacin jurdica; y,

seguro, el ms distinguido de la tan publicitada globalizacin, particularmente de la

economa y de los mercados.

de las fuentes ms fecundas de las obligaciones, como es la autonoma de la

voluntad, hoy llamada autonoma privada. Considerada como una manifestacin de la

Posteriormente veremos en el captulo segundo la libertad de contratar, previo al

lo que indica el cdigo civil.

En el tercer captulo trataremos el contrato, como un acuerdo de voluntades establecido

de los principales tipos de contrato segn su orientacin o campo en el que se celebran.

duda que es la ayer denominada autonoma de la voluntad y hoy mejor precisada

ordenamientos jurdicos, de regular sus propias relaciones jurdicas de la forma y manera

querida por ellos.

La indicada libertad est considerada dentro de los derechos fundamentales de las

personas y encuentra su mejor plasmacin en el contrato, posicionando en esta sede la

En el mbito de las relaciones jurdicas privadas, la pieza maestra que pone en

soporte principal del mundo jurdico, traduce naturalmente el reconocimiento de los

ordenamientos jurdicos a la libertad de los particulares de regular sus propias relaciones

1.1. CONCEPTO DE AUTONOMA

El derecho recorta, como bien se ha dicho, la superficie de la libertad existencial y

devuelve, como recompensa un poder normativo propio, no un poder de dictar normas.

ordenamiento jurdico, como veremos luego.

1.2. AUTONOMA DE LA VOLUNTAD

La expresin autonoma privada ha sido acuada, en las ltimas dcadas, por la

moderna doctrina, pues aquella tradicional ha preferido utilizar la expresin autonoma

de la voluntad, por entender que la potestad, que es el contenido de la autonoma, se

primaria del derecho.3

1.3. AUTONOMA DE LA VOLUNTAD EN LA ACTUALIDAD

Posteriormente, con el surgimiento de las teoras de la declaracin, de la responsabilidad

y de la confianza, que, sin desconocer el rol de la voluntad en la formacin del acto

jurdico, la privaron de su carcter determinante, para tomar en consideracin los otros

ESCALANTE, M. M. (2004). DERECHOS FUNDAMENTALES, AUTONOMA PRIVADA Y LIBERTAD DE

se pens, acertadamente, que la autonoma deba recaer en el sujeto, en la persona, por

ser ste el real protagonista de la existencia de relaciones jurdicas. La voluntad jams

puede ser autnoma, porque la autonoma, en cuanto capacidad de decidir por s

mismo, pertenece a la persona, es natural a ella. Por lo anotado, es ms apropiada la

expresin autonoma privada, descartando cualquier sinonimia con aquella de

autonoma de la voluntad. El tema de la gnesis del poder de la autonoma privada ha

fundamento originario del cual el sistema jurdico se ha limitado a tomar conocimiento,

regulando las modalidades de ejercicio; otro, en cambio, considera que el poder de

son fundamentalmente dos: una de orden tica-poltica y otra de orden econmica. 4

1.3.1. DE ORDEN TICA-POLITICA:

emplear y disponer de sus propios bienes.

1.3.2. DE ORDEN ECONMICA:

para el integro cuerpo social.

1.4. LIMITES DE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD