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1. INTRODUCCIN.
2. PRINCIPALES MODIFICACIONES.
Condicin de edad: Afiliados que cuenten por lo menos con 55 aos de edad en caso de
hombres y 50 aos en caso de mujeres, cumplidos con anterioridad a la fecha de
presentacin de su solicitud y tengan menos de 65 aos.
Como podemos observar la norma tenia vigencia solo hasta el 31 de diciembre del ao
pasado, es decir si no daba la publicacin de la Ley N 30425, el afiliado solo podra
acceder a la jubilacin anticipada cuando el lo disponga, siempre y cuando obtenga una
pensin igual o superior al 40% del promedio de las remuneraciones percibidas y rentas
declaradas durante los ltimos 120 meses, vale decir los 10 ltimos aos, debidamente
actualizadas[2].
Sin embargo, en la actualidad continua en vigencia el rgimen especial de jubilacin
anticipada para desempleados en el Sistema Privado de Pensiones (SPP) hasta el 31 de
diciembre de 2018.
Vigsimo Cuarta.-El afiliado a partir de los 65 aos de edad podr elegir entre percibir la
pensin que le corresponda en cualquier modalidad de retiro, o solicitar a la AFP la
entrega hasta el 95.5% del total del fondo disponible en su Cuenta Individual de
Capitalizacin (CIC) en las armadas que considere necesarias. El afiliado que ejerza esta
opcin no tendr derecho a ningn beneficio de garanta estatal. Lo dispuesto en el
prrafo anterior se extiende a los afiliados que se acojan al rgimen especial de jubilacin
anticipada.
Solicitar a la AFP la entrega hasta el 95.5% del total del fondo disponible en su Cuenta
Individual de Capitalizacin (CIC) en las armadas que considere necesarias.
Sin embargo dada esta norma surgen diversas interrogantes las cuales considero son de
necesario comentario: Deviene en inconstitucional la Ley N 30425? y Qu sucede con
l 4.5% restante del total del CIC?
Como sabemos nuestra Carta Magna la Constitucin Poltica del Per de 1993 -seala
en su artculo 11 que el Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y
pensiones, sealando adems que supervisa su eficaz funcionamiento; es decir, la
finalidad primordial de los sistemas pensionarios de seguridad social es que sus
afiliados gocen de las prestaciones econmicas (cumplido los requisitos establecidos por
Ley), empero esto se ve perjudicado con ley en mencin ya que faculta al afiliado tener
total libertad de disposicin de sus fondos (hasta el 95.5% del total del fondo disponible en
su Cuenta Individual de Capitalizacin (CIC)), y con ello vemos claramente como el
Sistema Privado de Pensiones se transforma en una especie de cuenta de ahorros y ya
no hablaramos de un Sistema Privado de Pensiones, sino de un sistema privado de
ahorros; debido a que los afiliados aportantes a travs de los aos el empleador le viene
reteniendo sus ingresos para aportarlos al SPP con la finalidad de gozar de una
pensin empero ello se ve mellado al trabajador poder ver esto como depsitos a plazo
que podrn ser retirados al cumplir los 65 aos de edad; por su parte el artculo 10 de la
Carta Magna establece que el Estado reconoce el derecho universal y progresivo de toda
persona a la seguridad social, para su proteccin frente a las contingencias que pueda
tener y para la elevacin de su calidad de vida.
Y si se me acaba el dinero? La ley especifica que los jubilados que retiren el 95.5% de
sus fondos no tendr derecho a ningn beneficio de garanta estatal. El gran riesgo para
el Estado es que estos jubilados despilfarren sus ahorros y luego terminen solicitando
asistencia.
La primera postura, seala que la accin de cobranza de aportes previsionales que las
AFP deben realizar, se encuentra sujeta al plazo mximo de prescripcin de 10 aos
previsto en el Cdigo Civil. En este sentido, frente a demandas de obligacin de dar
suma de dinero por periodos de devengue superior a 10 aos, los empleadores
vlidamente podran interponer, la excepcin de prescripcin extintiva[5].
Sin embargo con la incorporacin de este prrafo al artculo 34 del D.S 054-97-EF, las
pretensiones para reclamar el depsito de los aportes efectivamente descontados a los
trabajadores en forma oportuna a la AFP son imprescriptibles.
La empresa Lapras S.A.C, nos indica que le llego una carta de cobranza por parte de la
AFP, solicitando el pago de las retenciones de uno de sus trabajadores las cuales
pertenecan al periodo enero, febrero, marzo y abril del ao 2006. La empresa nos
consulta si an es factible que se le solicite el cobro de estas retenciones que no fueron
depositadas.
Respuesta:
A simple vista se podra decir que NO debido a que estas haban prescrito sin embargo
ello no es correcto, debido a la teora de los hechos cumplidos; citando a Diez-Picazo, la
teora de los hechos cumplidos implica que la ley despliega sus efectos desde el momento
en que entra en vigor pues ya para el mes de abril del 2016 se dio la norma que establece
la imprescriptibilidad del cobro de los aportes no depositados.
Artculo 40.- (...)Excepcionalmente el afiliado al SPP podr usar el 25% del fondo
acumulado en su Cuenta Individual de Capitalizacin como garanta para la cuota inicial
de un crdito hipotecario para la compra de una primera vivienda en cualquier momento
de su afiliacin. (...).
Cabe resaltar que este prrafo fue modificado por el Artculo 2 de la Ley N 30478,
publicada el 29 junio 2016, cuyo texto es el siguiente:
"Los afiliados al SPP podrn disponer de hasta el 25% del fondo acumulado en su
Cuenta Individual de Capitalizacin de aportes obligatorios para: a) Pagar la cuota
inicial para la compra de un primer inmueble, siempre que se trate de un crdito
hipotecario otorgado por una entidad del sistema financiero. b) Amortizar un crdito
hipotecario, que haya sido utilizado para la compra de un primer inmueble otorgado por
una entidad del sistema financiero. Dicha afectacin podr darse en cualquier momento
de su afiliacin.
La ley contempla adems la incorporacin de una norma que permitira al afiliado del SPP
de usar el 25% del fondo de su Cuenta Individual de Capitalizacin como garanta para la
cuota inicial de un crdito hipotecario. Esto permite que un afiliado de las AFP, a cualquier
edad (no exige el requisito de tener 65 aos de edad), pueda usar la cuarta parte de sus
ahorros previsionales para comprar una casa.
La ley no faculta la disposicin del 25% de la CIC, sino establece su uso como garanta
para fines de un crdito hipotecario.
Como lo venamos diciendo anteriormente respecto a la inconstitucionalidad de la Ley,
debido a que consideramos que lo anterior vulnera el artculo 12 de la Constitucin,
donde se establece que los fondos y reservas de la seguridad social son intangibles, es
decir, no pueden ser utilizados para fines distintos de las prestaciones de salud y
pensiones, pues as lo dispuso nuestro Tribunal Constitucional en la STC N 00014-2007-
PI/TC, donde seal que:
Como modo de ejemplo, si un afiliado a una AFP tiene un fondo de pensiones acumulado
de S/. 100.000, podr utilizar el 25% de esa cantidad (S/. 25.000) como garanta de la
cuota inicial para la compra de una vivienda (10% es lo mnimo que piden las entidades
financieras), es decir, podr adquirir una casa que cuesta hasta S/. 250.000.