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2. Face nova redaco dada pela Lei n. 83/2015, de 5 de Agosto, ao art. 163/2 CP,
basta o dissentimento da vtima para existir um crime de coaco sexual? Que situaes
podero estar aqui previstas?
Cotao: 3 valores cada pergunta; correco da linguagem, clareza das ideias e capacidade de
sntese: 2 valores
Tpicos de correco
1. Considere o crime de casamento forado (art. 154-B CP) e responda s seguintes questes:
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Mediata e secundariamente esta incriminao protege a integridade fsica, a sade
psquica e, at, a vida, a liberdade e autodeterminao sexual, a liberdade de locomoo, aco
e determinao em geral (vide art. 155 CP).
b) Como classificaria este crime quanto (i) ao agente, (ii) modalidade de conduta tpica, (iii)
relao entre a conduta tpica e o bem jurdico protegido, e (iv) relao entre a conduta
tpica e o objecto da aco?
Quanto ao agente, trata-se de um crime geral ou comum, pois pode ser cometido por
quem realize a conduta descrita no tipo, sem que este exija no agente a titularidade de qualquer
dever ou posio jurdica especial.
Estamos perante um crime de dano, pois a conduta tpica pressupe a leso efectiva do
bem jurdico da liberdade de determinao e aco relativamente a casar ou no casar, com
quem, como, quando e onde.
c) A punio dos actos preparatrios suscita-lhe algum problema em face dos princpios
constitucionais do Direito Penal?
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13 CRP. Note-se que a exigncia de proporcionalidade entre a gravidade do ilcito e da sano
constitui decorrncia do princpio da igualdade em sentido material.
Em suma, desrespeitar-se-iam todas as exigncias decorrentes do conceito material de
crime.
A punio autnoma e excepcional (art. 21 CP) dos actos preparatrios do crime de
casamento forado s seria legtima (i) mediante descrio (ao menos exemplificativa,
recorrendo porventura tcnica dos exemplos-padro) dos comportamentos em causa; e
somente nos casos (ii) de no realizao, a ttulo de tentativa ou consumao, do crime de
casamento forado, (iii) ou de prtica dos actos preparatrios exemplificados por um no agente
deste crime, nos termos dos arts. 26 ou 27 CP (autoria ou participao). O que se asseguraria
mediante a incluso de uma clusula de subsidiariedade expressa no art. 154-C CP.
Teria sido prefervel que o art. 154-C se tivesse limitado a cumprir o art. 37/2 da
Conveno de Istambul, conseguindo-se a punio dos restantes actos preparatrios (graves) do
casamento forado atravs da referncia a esta finalidade, por exemplo, nos crimes de trfico de
pessoas (art. 160/1 e 2 CP) e de rapto (art. 161). Assim, estes preceitos no podem ser
accionados, quando a finalidade do trfico ou do rapto seja o constrangimento da vtima ao
casamento ou unio equiparvel.
O legislador tambm se esqueceu de incluir o casamento forado de menor na
regulamentao especial do art. 118/5 CP.
d) Em seu entender, como deve ser punido o pai, nigeriano residente em Portugal, que, para
contrariar a homossexualidade do seu filho de 13 anos de idade, o leva para a Nigria onde
o fora a casar com uma menor da mesma idade, vindo o jovem a suicidar-se em Portugal,
aonde regressou com a sua indesejada esposa?
Este pai seria punido nos termos do art. 155/2 CP, com pena de priso de 1 a 8 anos.
Apenas na graduao da pena concreta seriam tidas em conta as outras circunstncias
agravantes de o casamento forado ser cometido contra pessoa particularmente indefesa em
razo da idade (o filho tinha apenas 13 anos) e de ter sido determinado por dio gerado pela
orientao sexual da vtima art. 155/1 b) e e) CP.
Ao agente no poderia ser aplicada a pena acessria prevista no novo art. 69-C
(proibio de confiana de menores e inibio de responsabilidades parentais), porque tambm
aqui o legislador se esqueceu do crime de casamento forado praticado contra menor, por
pessoa responsvel por um menor.
A lei penal portuguesa aplicar-se-ia ao agente por fora do princpio da territorialidade
(art. 4 a) CP), uma vez que o resultado no compreendido no tipo (o suicdio do menor art.
155/2 CP) se verificou em Portugal (art. 7/1 CP).
2. Face nova redaco dada pela Lei n. 83/2015, de 5 de Agosto, ao art. 163/2 CP, basta o
dissentimento da vtima para existir um crime de coaco sexual? Que situaes podero estar
aqui previstas?
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sexual, mas tambm necessidade de ponderar a livre voluntariedade do consentimento no
contexto das circunstncias envolventes.
Esta ltima uma frmula que poderia ter sido acolhida nos novos art. 163/2 e 164/2 CP,
em ordem a densificar a ideia de constrangimento da vtima.
A nova redaco do art. 163/2 traduz-se num evidente alargamento do tipo para alm das
situaes j abrangidas pela anterior redaco do preceito: constranger ao acto sexual de relevo,
por meio no compreendido no nmero anterior e abusando de autoridade resultante de uma
relao familiar, de tutela, curatela, ou de dependncia hierrquica, econmica ou de trabalho,
ou aproveitando-se de temor que causou.
Opta-se pela no descrio tpica de quaisquer meios de constrangimento da vtima (crime
de forma livre) e pela simples meno de um resultado: a imposio do acto sexual de relevo,
semelhana do crime de coaco, o qual, todavia, permanece como um crime de forma
vinculada.
A averiguao da existncia de um tal resultado depender, afinal e necessariamente, da
avaliao objectiva-subjectiva do contexto das circunstncias envolventes. O que pressupe o
acolhimento, embora implcito, da frmula vertida no art. 34/2 da Conveno de Istambul.
3. Suscita-lhe algum problema em face dos princpios constitucionais do Direito Penal a nova
redaco, dada pela Lei n. 83/2015, ao crime de importunao sexual (art. 170 CP), na parte
em que se refere importunao de outra pessoa atravs da formulao de propostas de teor
sexual?
Ao contrrio do que foi propalado por alguns meios de comunicao social, no se est
perante a simples incriminao do piropo.
Em causa tem de estar a inequvoca (no duvidosa) formulao de propostas de teor sexual,
por qualquer meio (verbal ou no verbal), que se traduza numa importunao (i.e., afectao)
da liberdade (ou do pudor?) sexual de outra pessoa, por aquelas propostas serem pornogrficas,
gravemente ordinrias ou srdidas, i.e., abjectas, repugnantes, torpes, ignbeis ou pesadamente
humilhantes para o seu destinatrio.
De forma mais ampla e algo indeterminada (quanto s condutas abrangidas e aos bens
jurdicos a tutelar), mas querendo expressar ideia prxima, o art. 40 da Conveno de
Istambul, sob a epgrafe assdio sexual, refere-se a qualquer conduta indesejada, verbal, no
verbal ou fsica, de carcter sexual, tendo como objectivo violar a dignidade de uma pessoa, em
particular quando esta conduta cria um ambiente intimidante, hostil, degradante, humilhante
ou ofensivo.
Como a interpretao acima proposta no resulta clara e imediatamente do texto legal,
podero estar em causa as exigncias constitucionais vertidas no conceito material de crime e j
referidas na resposta questo 1. c). Ou seja: os princpios da legalidade, determinao e
tipicidade dos factos punveis; culpa e segurana jurdica; necessidade (dignidade punitiva da
conduta pela sua insuportvel ofensividade para um preciso e concreto bem jurdico e carncia
de pena dada a ausncia de alternativas no penais de preveno e combate deste tipo de
comportamentos); proporcionalidade entre a gravidade da sano (privativa da liberdade) e da
conduta (vaga e indeterminada) penalmente proibida; e adequao da incriminao aos
objectivos de tutela em causa.
Efectivamente ser a punio a forma mais idnea e eficaz de tutelar o(s) bem(ns) jurdico(s)
em causa? Os assediadores sexuais deixaro de praticar este tipo de condutas por causa da sua
incriminao, ou antes em virtude da adopo e efectiva implementao de polticas e
campanhas de educao e sensibilizao para o seu carcter gravemente ofensivo e humilhante
para a vtima?
Por todas estas razes, teme-se que se esteja perante mais uma manifestao de um Direito
Penal simblico, panfletrio, de simples afirmao da censurabilidade social de certo tipo de
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comportamentos, mas destitudo de adequao e eficcia relativamente s afirmadas finalidades
de tutela.