Professional Documents
Culture Documents
TESIS
PRESENTADA POR:
JUAN FORTUNATO ECHENIQUE CCERES
JULIACA PER
1
2
2
3
3
4
4
5
5
I
INDICE
Resumen IV
Abstract V
Introduccin VI
CAPTULO I
1. El problema de investigacin 1
1.1. Estado de la cuestin 1
1.2. Interrogantes sobre el problema 3
2. Objetivos de la investigacin 3
2.1. Objetivo general 3
2.2. Objetivos especficos 3
3. Justificacin de la investigacin 4
4. Hiptesis de trabajo 5
4.1. Hiptesis general 5
4.2. Hiptesis especfica 5
5. Operacionalizacin de variables 6
6. Procedimiento metodolgico 7
6.1. Diseo de la investigacin 7
6.2. Tipologa de la investigacin 7
6.3. Mtodos utilizados 7
6.4. Fuentes, instrumentos y tcnicas 8
6.5. mbito y tiempo de estudios 8
CAPTULO II
4.1. Concepto 19
4.2. Naturaleza jurdica de la hipoteca 23
4.3. Elementos de la hipoteca 25
5. Caractersticas de la hipoteca 31
5.1. Es un derecho accesorio 31
5.2. Es un derecho inmobiliario 32
5.3. Es un derecho indivisible 33
5.4. Es un derecho especial 34
6. Principios de la hipoteca 34
6.1. Principio de especialidad 34
6.2. Principio de accesoriedad 38
6.3. Principio de indivisibilidad 40
7. El objetivo de la hipoteca 41
8. Efectos de la hipoteca 42
8.1. En relacin a las partes 42
8.2. En relacin a terceros 43
9. Clases de hipoteca 44
9.1. Por su origen 44
9.2. Por el tipo de crdito que garantiza la hipoteca 49
9.3. Por el tiempo de desembolso efectivo el crdito 52
10. Derecho que otorga la hipoteca 53
10.1. A favor del acreedor hipotecario 53
10.2. A favor del propietario de inmueble hipotecado 55
11. Obligaciones derivadas de la hipoteca 56
12. Extensin de la hipoteca 57
12.1. En relacin al inmueble hipotecado 57
12.2. En relacin a la obligacin contrada 59
13. Rango de la hipoteca 61
14. Modificacin de la hipoteca 61
15. Extincin de la hipoteca 64
CAPTULO III
1. Conceptos previos 66
1.1. El Derecho objetivo 66
1.1.1. El derecho subjetivo 67
1.1.2. El derecho subjetivo 67
1.2. Relacin jurdica 74
1.3. Relacin jurdica sustantiva 79
1.4. Relacin jurdica procesal 80
1.5. Situacin jurdica 81
2. La hipoteca como derecho real 82
2.1. El Derecho real 82
2.1.1. Concepto 82
II
III
III
IV
RESUMEN
IV
V
ABSTRACT
establishing, from the theoretical and conceptual level, the true legal nature of
For the author of this research, the mortgage is not a property right that by
providing such guarantee, the property owner does not transfer substantive
rights, and as such, the creditor gets no economic advantage, having no direct
contact with the property. The mortgage is not a contract because through it was
not a legal relationship between the landlord and the creditor is established, and
with any obligation. This warranty may be before, during or after assuming the
obligation; however, is not a pure legal act that produces immediate effects
since its incorporation by deed recorded, but a modal legal act that produces full
V
VI
INTRODUCCION
absolutas que nadie objeta, son instituciones de viejo cuo que se han
real.
contrato de garanta real, pues existen muchas razones de peso que nos
abundante literatura jurdica que hemos revisado para llegar a tal conclusin.
VI
VII
derecho real es un derecho subjetivo (facultad o poder) que ejerce el sujeto (la
persona), sobre el objeto (la cosa) en forma directa e inmediata, con el fin de
disponer, para obtener del inmueble alguna utilidad, ni mucho menos reivindicar
el inmueble para s.
ejecucin de la hipoteca, esto es, a peticionar la venta judicial del inmueble para
precisar esta conclusin, tenemos que recordar primero que el contrato es una
el vnculo o nexo regulado por el Derecho y que se establece entre sujetos con
relacin jurdica entre dos sujetos de derecho que se puede apreciar en sentido
deudor.
jurdica ni fctica, sino funcional porque asocia estos dos elementos solo para
como garanta real, es un acto jurdico que se constituye por la sola expresin
IX
X
tiene sustento legal, pues el Inc. 1 del Art. 1099 del Cdigo Civil, es claro
cuando dice: Son requisitos para la validez de la hipoteca: Que afecte el bien el
propietario o quien est autorizado para ese efecto, conforme a ley. 2.- La
puro, sino un acto jurdico modal. Los efectos jurdicos de la hipoteca no son
inmueble.
porque forma parte de las ideas que vivifican el derecho y se rebelan contra el
naturaleza jurdica.
XI
1
CAPTULO I
1. EL PROBLEMA DE INVESTIGACIN
1.1. ESTADO DE LA CUESTIN
esta institucin jurdica, unas veces se cree que es un derecho real de garanta y
1
2
debe a que por muchos siglos, hemos venido copiando conceptos de autores
como el profesor Lizardo Taboada Crdoba, en muy poco tiempo han logrado
desfasados que han estado vigentes por mucho tiempo, para proponernos
2
3
Pregunta principal:
Cul es el contenido del nuevo enfoque acerca de la hipoteca como acto
Preguntas secundarias:
2. OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN
2.1. OBJETIVO GENERAL
de efecto condicionado.
garanta real.
3
4
3. JUSTIFICACIN DE LA INVESTIGACIN
4
5
4. HIPOTESIS DE TRABAJO
4.1. HIPTESIS GENERAL
valor de realizacin del inmueble en proceso judicial, dentro del cual hace valer
5
6
5. OPERACIONALIZACIN DE VARIABLES
6
7
6. PROCEDIMIENTO METODOLGICO
6.1. DISEO DE LA INVESTIGACIN
propositiva.
7
8
8
9
CAPTULO II
EL DERECHO COMPARADO
1.1. ETIMOLOGA.
uso en el derecho griego, pues este vocablo procede justamente del griego
accin o efecto de poner una cosa debajo de otra, de substituirla, aadirla o emplearla.
De ah que hipoteca venga a significar lo mismo que sostener, apoyar y asegurar una
obligacin1.
guardarla hasta que hubiese recibido satisfaccin del deudor otra convencin
permita, a falta de pago, vender la cosa. Poda entonces pagarse con su precio,
adelante se dio el nombre de prenda a la garanta que pasaba a poder del acreedor, y
el de hipoteca, a aquella que permaneca en poder del deudor. Tal distincin entre
romano era deficiente, por cuanto los gravmenes tenan caracteres generales y
carecan de publicidad, de modo que los terceros adquirientes del dominio se vean
10
11
crdito territorial4.
la hipoteca legal que se crea por disposicin de la ley, la hipoteca judicial que se
partes y accesorios.
23327, por primera vez se advierte en el inciso 2 del Art. 1913 de este Cdigo
4 ARIAS SCHREIBER PEZET, Max, Exegesis del Cdigo Civil Peruano de 1984, Tomo III
Derechos Reales, Imprenta Editorial El Buho E.I.R.L., Segunda Edicin, Lima, 2011, p. 606 y
607.
11
12
tambin puede ser por cantidad determinable en casos de reajuste del capital.
capaz de distinguir el monto de la obligacin del monto del gravamen, pero nos
ampliar sus efectos a los edificios construidos sobre el terreno hipotecado y los
Finalmente, el actual Cdigo Civil de 1984, que es una norma matriz del
sistema legal peruano, con dos mil ciento veintids artculos, regula un conjunto
nuestra investigacin, el Art. 1097 que dice: Por la hipoteca se afecta un inmueble
persecucin, preferencia y venta judicial del bien hipotecado, y el Art. 1104 que
las Empresas del Sistema Financiero, por primera vez en su Art. 187 incorpor la
contrario, los bienes dados en prenda o hipoteca en favor de una empresa bancaria o
futuras, asumidas para con ella por quien los afecte en garanta.
Esta norma fue sustituida por el D. Leg. N 770 que aprob el Nuevo
cuyo artculo 175 deca a su vez lo siguiente: Con la excepcin prevista en el inciso
f) del artculo 295, a menos que exista estipulacin en contrario, los bienes dados en
prenda, warrant o hipoteca a favor de una empresa o entidad del sistema financiero
asumidas para con ella por quien los afecte en garanta, o por el deudor.
N 26702, llamada Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros
Art. 172 de esta Ley, define la hipoteca tipo sbana en los siguientes trminos:
dados en hipoteca, prenda o warrant a favor de una empresa del sistema financiero,
asumidas para con ella por quien los afecte en garanta o por el deudor, salvo
estipulacin en contrario.
Este primer prrafo del Art. 172 de la Ley 26702, fue objeto de dos
vigencia el 9 de marzo del 2002, expresando que: Los bienes dados en hipoteca,
prenda o warrant a favor de una empresa del sistema financiero respaldan todas las
deudas y obligaciones propias, existentes o futuras asumidas para con ella por el
contrato. Cuando los bienes afectados en garanta a favor de una empresa del sistema
financiero son de propiedad distinta al deudor, stas slo respaldan las deudas y
obligaciones del deudor que hubieran sido expresamente sealadas por el otorgante de
22 de octubre del 2002, sealando que: Los bienes dados en hipoteca, prenda o
warrant a favor de una empresa del sistema financiero, respaldan todas las deudas y
obligaciones, existentes o futuras asumidas para con ella por el deudor que los afecta
afectados en garanta a favor de una empresa del sistema financiero son de propiedad
distinta al deudor, stas slo respaldan las deudas y obligaciones del deudor que
14
15
diciembre del 2009, se declara que la Ley N 27851 no forma parte del
no existe por haberse derogado expresamente todas las normas que le dieron
existencia legal, pero an se mantiene vigente el Art. 1104 del Cdigo Civil que
se ocupa de la mal llamada hipoteca futura, y en virtud del cual, los deudores o
de prenda constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder
del deudor.
determinados bienes races, que no por eso dejan de permanecer en poder del deudor.
En Chile, el Art. 2407 del Cdigo Civil define la hipoteca as: La hipoteca
permanecer en poder del deudor. En los siguientes artculos, este Cdigo seala
15
16
obligacin principal, e incluso puede otorgarse sobre bienes futuros, esto es,
implcitamente admite que la hipoteca es accesoria, cuando dice que sta, entre
En Ecuador, el Art. 2309 del Cdigo Civil tambin define la hipoteca as:
Hipoteca es un derecho de prenda constituido sobre inmuebles que no dejan por eso
de permanecer en poder del deudor. Los dems artculos de este Cdigo relativos
despus de los contratos a que accedan y que podrn asegurar todas las
obligaciones que el deudor tenga o pueda tener a favor del acreedor hipotecario,
es ms, pueden constituirse hipotecas sobre bienes futuros pero que slo
En Paraguay, el Art. 2356 del Cdigo Civil indica que: Por el derecho real
mayor.
derecho real constituido sobre los bienes del deudor o de un tercero, en beneficio del
acreedor, para asegurar sobre estos bienes el cumplimiento de una obligacin. Este
accesorio de la hipoteca cuando dice que esta garanta se extingue junto con la
obligacin.
inmuebles o derechos reales del deudor o de un tercero en beneficio del acreedor, para
asegurar sobre los mismos el cumplimiento de una obligacin. Este Cdigo, difiere
de la hipoteca al sealar que esta garanta real se constituye sobre cosa especial
real constituido en seguridad de un crdito en dinero, sobre los bienes inmuebles, que
determinada.
17
18
una garanta real constituida sobre bienes que no se entregan al acreedor, y que da
con el valor de los bienes, en el grado de preferencia establecido por la ley. Las
sobre los edificios hipotecados, as como que las hipotecas voluntarias puedan
suspensiva.
deudor, u otra persona por l, entrega un bien mueble o inmueble para garantizar el
18
19
En Espaa, el Art. 1880 del Cdigo Civil nos remite a la Ley Hipotecaria
4.1. CONCEPTO
El artculo 1097 del actual Cdigo Civil define la hipoteca en los siguientes
decir la de ser un derecho real de garanta e indica sus notas consubstanciales como
19
20
Asimismo, seala las facultades principales del acreedor hipotecario, o sea, el jus
Alberto Vsquez Ros, expresa que: ... la hipoteca es un derecho real que
del cumplimiento de una obligacin asumida por el primero, que sin desposeer al
al derecho real que grava uno o ms inmuebles, sin que haya tradicin, concediendo al
pagado, con prescindencia de quien fuera su propietario en ese momento, para hacerse
como el derecho real de garanta que recae sobre bienes inmuebles determinados de
obligacin principal10.
Por otro lado, estn los autores que pregonan la teora contractualista de
la hipoteca, entre ellos por ejemplo Marcel Planiol y Georges Ripert, quienes al
8 ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max, Exgesis del Cdigo Civil, Tomo VI, Editores Gaceta
Jurdica, Primera Edicin, Lima, 1995, pg. 157.
9 PALACIO PIMENTEL, H. Gustavo, Manual de Derecho Civil, Tomo I, Editorial Huallaga
Los cuatro tienen por objeto dar al acreedor una garanta o seguridad11.
acreedor hipotecario; este contrato tiene por objeto crear un derecho real de hipoteca
11 PLANIOL, Marcel y RIPERT, Georges, Derecho Civil, Tomo II, Traduccin de Leonel
Pereznieto Castro, Editorial Pedaggica Iberoamericana, Mxico, 1996, p. 1106.
12 LARROUMET, Christian, Teora General del Contrato, Volumen I, Editorial Temis S. A.
General, Tomo I, Librera Studium Ediciones, 1. Edicin, Lima, 1986, pg. 71-72.
22
23
Hipoteca14.
arrendamiento, etc).
derecho real o un derecho de garanta real, son: primero, porque esta garanta
real recae sobre un bien inmueble, y segundo, porque otorga la facultad de instar
la venta judicial de dicho inmueble, para que el acreedor pueda hacerse pago de
afirmaciones como las siguientes: La hipoteca es una garanta real que, sin
obtener el pago de su crdito con el precio, con preferencia a los dems acreedores
Se llaman contratos de garanta los que estn destinados a proteger a los acreedores
anticresis y la constitucin de hipotecas. Los cuatro tienen por objeto dar al acreedor
adelantar opinin sobre este tema, porque para eso hace falta tener ideas claras
mucho ms claras sobre el haz de facultades que el titular del derecho real
(entre ellos el propietario), puede ejercitar sobre las cosas, y en nuestro caso
ms concreto an, las del acreedor sobre el inmueble hipotecado, para llegar
lo que en teora se dice con respecto a la hipoteca en nuestro pas; sin embargo,
A) Los sujetos.
cumplimiento de la obligacin.
B) La obligacin garantizada.
C) El objeto.
D) La formalidad.
En ese sentido, el Art. 1099 del Cdigo Civil exige, para la validez de la
Las nicas personas que pueden constituir hipotecas, son aquellas que
puede ser el mismo deudor o un tercero, lo que importa es que la persona que
constituye el gravamen sea siempre el propietario que goce del derecho de libre
constituida a su favor, est facultado para pedir la venta judicial del inmueble y
determinable.
intereses, primas del seguro y comisiones, no puede ser ilimitada, requiere ser
27
28
es, la expresin de una cantidad cierta de dinero hasta cuyo lmite cubre la
liquidables.
mandato expreso del Art. 1098 del Cdigo Civil, debe constituirse por escritura
constitutivo del acto jurdico, sino apenas un medio de prueba que acredita su
forma, pueda constituirse la hipoteca por documento privado y que las partes
que lo contiene (Art. 225 del Cdigo Civil concordante con el Art. 237 del Cdigo
Procesal Civil).
llegar a formalizarse por escritura pblica en aplicacin del Art. 1412 del Cdigo
ms, ya la Ley 26702 (Ley General de Banca y Seguros) admita esta posibilidad
Claro, hay que tener presente que, en nuestro sistema registral, las
que se crea o nace el derecho). En este ltimo caso, para que un acto pueda ser
vista de la formalidad, sino un tema que debe analizarse desde el punto de vista
144 del Cdigo Civil, nos permite ratificarnos con firmeza en la idea de que la
eficacia, estn sujetos a su inscripcin registral, y esto resulta as, porque los
nacen con la suscripcin del documento que lo contiene, sino con la inscripcin
Cdigo Civil, inscripcin que solo es posible, en tanto y en cuanto, el acto jurdico
ha sido elevado a escritura pblica, sin perder de vista que, el contenido de los
judicialmente su invalidez.
5. CARACTERSTICAS DE LA HIPOTECA
concebirse sin un crdito cuyo pago debe asegurar. Ahora bien, legalmente es
posible constituir hipoteca al margen del crdito, pero su eficacia siempre estar
lo tanto, esta garanta puede otorgarse antes, durante o despus del crdito que
debida no tenga existencia real y objetiva. As, la obligacin principal resulta ser
o tambin se extingue.
si no existe crdito; sin embargo, el Art. 1097 de nuestro Cdigo Civil, pensando
negativas, divisibles o indivisibles, etc.), y el Art. 1099.2 del mismo Cdigo dice
ltima ofrece mayor seguridad jurdica para ambas partes, sino por todas las
inmueble no se desplaza de las manos del deudor a las manos del acreedor, es
hipotecado.
dueo del inmueble del ejercicio de ninguno de los atributos del derecho real de
hipotecado y este puede ser perseguido aun cuando hubiera pasado a propiedad
el bien hipotecado y todas sus partes integrantes, estn afectadas para asegurar
principal sea divisible, que el crdito haya sido amortizado en parte, que el
inmueble fuese transferido a un tercero, que el inmueble est ocupado por otro o
halle, con el fin de hacerlo subastar y pagarse con el producto del remate, con
33
34
del objeto materia de la hipoteca, porque genera inseguridad jurdica que luego
6. PRINCIPIOS DE LA HIPOTECA
cierta, expresa y exigible como dice el Art. 689 del Cdigo Procesal Civil, y una
refiere a una obligacin pura o simple y no est sujeto a condicin. Esta es una
garanta de seguridad para el deudor, porque evita el abuso del derecho por
sin lugar a dudas del contrato de mutuo suscrito antes, durante o despus de la
clculo posterior; sin embargo, en virtud del Art. 1104 del Cdigo Civil, an es
(con lo que no estamos de acuerdo), en cuyo caso la obligacin debe ser por lo
35
36
As, el Art. 1099 del Cdigo Civil, al referirse a los requisitos de validez de
la hipoteca, seala que esta garanta real debe asegurar el cumplimiento de una
indispensable.
incremento del capital por los intereses, primas y costas que cobra el acreedor, y
esto puede ocurrir hasta en dos momentos: uno calculado por adelantado al
36
37
establece la obligacin con toda precisin, por lo menos se deben indicar los
por ley.
El Art. 1100 del Cdigo Civil, cuando alude al objeto material sobre el cul
Cdigo cuando dice: No puede constituirse hipoteca sobre bienes futuros. De modo
voluntad de las partes no puede transgredir lo dispuesto por la Ley, y como tal, la
se pueda incluir dentro de los alcances de la garanta hipotecaria los bienes que
recaer esta garanta real, y por esa razn, el principio de especialidad en estos
del crdito; por lo tanto, creo que en ningn caso debera permitirse el
adems de que carecen de objeto, dificultan el trfico jurdico de los bienes; sin
embargo, en nuestro pas, no solo se puede otorgar esta garanta real durante y
preferencia de rango a favor del acreedor, y entonces, poco o nada les importa
38
39
que el acreedor haya desembolsado un solo centavo a favor del deudor, y que la
derecho principal que es el crdito y por otro lado la garanta inmobiliaria que le
39
40
autnomo e independiente, y como tal, creer que la hipoteca en todos los casos,
debe constituirse nicamente en previsin del incumplimiento de una obligacin
preexistente.
hipoteca como acto jurdico unilateral, y tal como an est legalmente permitido,
en este momento s goza de autonoma propia; por lo tanto, aun cuando somos
esta garanta real puede constituirse por la sola expresin de voluntad del
Segn el Art. 1102 del Cdigo Civil: La hipoteca es indivisible y subsiste por
principal sea divisible, toda vez que la existencia de la hipoteca, por ser de
en cuanto a su eficacia.
vnculo derivado del mutuo hipotecario (pars fundi est fundus), y aunque se haya
hacer valer sus derechos tanto sobre uno, como sobre todos ellos, a no ser que
en el ttulo se haya especificado la parte del crdito por la que responde cada
7. EL OBJETIVO DE LA HIPOTECA
referirnos a esta ltima que tiene que ver con la finalidad o el propsito que
persigue la hipoteca, y que no es otra que asegurar el pago total del monto de
garantiza que el deudor cumpla una obligacin personal a favor del acreedor, la
41
42
del bien dado en garanta y tiene el derecho de hacerse pago preferente con el
social que ahora cumple, haya alcanzado tanto xito y que se haya convertido en
obligaciones.
constante, sino por los derechos subjetivos procesales que confiere al acreedor
8. EFECTOS DE LA HIPOTECA
La hipoteca surte efectos jurdicos para las partes, desde que el deudor
42
43
antes, durante o despus de obtener el crdito. En los dos ltimos casos no hay
ningn problema, pero tratndose del primer caso, hay que tener presente que la
puede hacerse en forma gratuita, hace falta que se otorgue el crdito en efectivo,
pues solo as, la hipoteca podr desplegar los efectos previstos por la norma
jurdica.
desde el mismo acto de constitucin de la hipoteca, sino desde que esta garanta
real comienza a surtir efectos jurdicos por la concesin efectiva del crdito, de
la hipoteca.
primero est previsto por el Art. 1117 del Cdigo Civil que se refiere a la accin
segundo est regulado en trminos generales por el Art. 2014 del mismo Cdigo
vincula personas.
9. CLASES DE HIPOTECA
tema, vamos a referirnos solo a aquellas que tienen alguna relacin con nuestro
plan de tesis.
a) Hipoteca convencional.
del contrato que contiene la obligacin principal. Se trata de aquella hipoteca que
garanta.
constituyen por voluntad unilateral del propietario del inmueble, porque si bien en
surte ningn efecto jurdico si no existe aceptacin tcita o expresa del acreedor.
En todo caso, la seal ms importante que nos permitir deducir que la garanta
ofrecida fue aceptada por el acreedor, finalmente ser el desembolso efectivo del
crdito.
b) Hipoteca legal
inmueble. Se trata del gravamen impuesto por la ley a favor de ciertas personas
para asegurar el pago del saldo del precio de venta de los inmuebles). En este
caso, la voluntad del legislador sustituye la voluntad de las partes, al sujetar los
El Art. 1118 de nuestro Cdigo Civil, seala que: Adems de las hipotecas
enajenado sin que su precio haya sido pagado totalmente o lo haya sido con dinero de
recibi el precio total o del tercero que proporcion el dinero para pagar el precio,
menor valor y que, por eso, los dems copropietarios deben efectuar reintegros
del Cdigo Civil, faculta al acreedor para renunciar a dicha hipoteca legal, no
denomina hipoteca legal a la que de pleno derecho la ley une a un crdito sin que sea
necesario que el acreedor haya de hacer que se le constituya por contrato expreso;
46
47
otras legislaciones las hipotecas legales tienen eficacia se encuentren inscritas o no,
surten sus efectos ipso iure, por simple declaracin legal. Entre nosotros, la hipoteca
legal no registrada carece de virtualidad alguna frente a los acreedores del deudor; no
lo ms, la hipoteca legal no inscrita se puede admitir que surte efectos entre el deudor
crdito, no siendo necesario inclusive que se constituya por contrato expreso, de donde
se concluye que el derecho del acreedor surge de la inscripcin del contrato del cul
b) Hipoteca de cdula
posible obtener de un solo acreedor, razn por la cual el deudor emite bonos,
47
48
cdulas u otros ttulos de deuda con el fin de obtener liquidez del mercado de
Este derecho real de garanta est previstos en el Art. 1108 del Cdigo
mediante ttulos valores sin que sea necesario que los detalles de su emisin
circulacin, como ocurri en el pasado por ejemplo con las cdulas hipotecarias
c) Hipoteca Popular
construidas sobre ellos, a que se refiere el inciso a) del presente artculo, constituyen
a) Hipoteca Cerrada.
b) Hipoteca Abierta.
aadidura tambin debera constar en los registros no solo para que la hipoteca,
50
51
desde ese momento, comience a surtir los efectos jurdicos queridos por las
reserva de rango a favor del acreedor, pero no surtir ningn efecto jurdico ni
preguntas que nos hacemos sobre el tema, tal como se advierte de la siguiente
pregunta que incluso dara lugar a una nueva tesis: La hipoteca primigenia sin
crdito que solo otorga preferencia de rango, podra tener la suficiente fuerza y
c) Hipoteca Mixta.
de hipoteca que pueden constituirse por voluntad de las partes deben distinguirse tres
adicionales.
b) Hipoteca futura
El Art. 1104 del Cdigo Civil, reza: La hipoteca puede garantizar una
De acuerdo al Art. 1097 del Cdigo Civil, los derechos del acreedor
El pacto comisorio est proscrito por el Art. 1111 del Cdigo Civil, de
que puede hacer el acreedor, es pedir la venta judicial del inmueble hipotecado y
pblica.
53
54
b) El derecho de persecucin
del bien inmueble ni limita los derechos de libre disposicin y gravamen del
afectan en absoluto los derechos del acreedor hipotecario, y ste tiene derecho a
inmueble, sea cual fuere su poseedor, con el objeto de venderla en pblica subasta y
pagarse con preferencia a otros acreedores con el precio obtenido en el remate del
bien20.
c) El derecho de preferencia
registral, no solo establece el mejor rango de las hipotecas, sino que, en caso de
20MAISCH VON HUMBOLDT, Lucrecia. Los Derechos Reales. Segunda edicin, Lima,
Sesator, 1980, p. 152.
54
55
Art. 1112 del Cdigo Civil ha previsto que las hipotecas tendrn preferencia por
rango, lo cual guarda relacin con lo dispuesto por el Art. 2016 del mismo Cdigo
En todos los casos, es preciso que el derecho que se opone est inscrito,
de los acreedores quirografarios que tambin cuentan con una garanta genrica
rango que otorga la hipoteca registrada sin crdito, cuando concurren varios
55
56
que el ejercicio de este derecho debe estar sujeto a la concesin efectiva del
posesin del inmueble y ejerce todos los dems atributos que confiere el
derecho de propiedad, como son el uso (uti), disfrute (fruti) y disposicin (abuti),
celebrar cualquier otro acto o contrato sobre el bien inmueble que le pertenece,
sin que todo esto afecte los derechos del acreedor que estarn plenamente
son propias del contrato principal al cual est coligada la garanta. En efecto, las
relacin jurdica principal. En ese sentido, ninguna de las partes (incluido los
creemos que no existe ninguna razn valedera que permita privar o restringir por
obligacin contrada. Es ms, el Inc. 2 del Art. 1409 del Cdigo Civil es claro,
litigio por cualquier otra causa, concordante con el Art. 1113 del mismo Cdigo
ese sentido, la extensin de la hipoteca nos permitir saber con exactitud, cul
El Art. 1101 del Cdigo Civil, al referirse al objeto material sobre el cul
de un bien inmueble, conforme al Art. 887 del mismo Cdigo, lo que est unido y
que no puede ser separado sin destruir, deteriorar o alterar el bien, y como tal,
un bien inmueble, segn el Art. 888 del Cdigo acotado, los bienes que sin
respetndose los derechos adquiridos por terceros. Los accesorios pueden ser
separacin. Por todo lo anterior, podemos decir entonces que las partes
58
59
integrantes y los accesorios dependen y corren la suerte del bien principal que
en este caso es un inmueble; sin embargo, como toda regla tiene su excepcin,
por mandato de la ley o por acuerdo de las partes, tambin es posible incluir
hipoteca puede afectar por ejemplo slo el terreno, slo la construccin, o ambos
(terreno y construccin).
accesorios del inmueble, con la sola exigencia de que todo esto, tenga existencia
constituir hipoteca sobre bienes futuros conforme al Art. 1106 del Cdigo Civil.
an no tienen existencia real, es todo aquello que resulta ajeno al bien inmueble
parte del objeto material de la hipoteca, ni estar incluido dentro de los alcances
de la garanta otorgada.
De acuerdo al Art. 1107 del Cdigo Civil: La hipoteca cubre el capital, los
intereses que devengue, las primas del seguro pagadas por el acreedor y las costas del
juicio.
pago de intereses, primas del seguro y costas del juicio, hasta el monto total a
que asciende el gravamen. Las partes, con este objeto, deberan determinar o
como una estimacin aproximada de los otros conceptos que seala la norma
pblica que contiene la garanta real, tambin debera constar la causa (origen o
60
61
(gravamen determinable), y como tal, sera conveniente fijar el monto total del
gravamen por una suma mayor al capital adeudado en previsin de todas las
dar sumas de dinero, la hipoteca cubrira el pago total del capital, ms los intereses
que devengue, las primas de seguro pagadas por el acreedor y las costas del juicio..21
respecto dice que la fecha est determinado por el momento en que se hace el
del Art. 1112 del Cdigo Civil, autoriza a los interesados la posibilidad de ceder
es bice para que el acreedor que inscribi la hipoteca en primer lugar, ceda su
hipoteca, en caso que haya disminuido el valor de los bienes sobre los cuales
de la misma forma, tanto el acreedor como el deudor, conforme al Art. 1115 del
Cdigo Civil, pueden optar por la reduccin del monto de la hipoteca mediante
la hipoteca en proceso sumarsimo, con arreglo al Art. 1116 del mismo Cdigo.
de motivos del Art. 1115, veremos que solo se habla de dos modalidades de
al monto de la obligacin.
63
64
transfiere su crdito como cedente a favor de otra persona que acta como
cesionario, y este ltimo se subroga en todos los derechos del primer acreedor, o
merecido ninguna atencin por parte de nuestros legisladores, pese que, al igual
hipoteca en su base material, de modo que, este vaco legal ser cubierto por las
y finalmente, creo que en todos estos casos, por el hecho de que la hipoteca ya
participacin tanto del acreedor como del deudor (y en su caso del hipotecante
formalidad requerida.
Segn el artculo 1122 del Cdigo Civil, La hipoteca se acaba por: 1.- Por
obligacin, 3- Renuncia escrita del acreedor, 4.- Destruccin total del inmueble, 5.-
Consolidacin.
64
65
hipoteca es pues una garanta real que tiene carcter accesorio y que se
obligacin. Esta garanta, por el principio que dice: lo accesorio corre la suerte del
Veamos cada uno de los supuestos, por los cuales fenece la hipoteca:
extingue por cumplimiento de la obligacin, pero tambin hay otras razones por
resolucin.
65
66
66
67
CAPITULO III
1. CONCEPTOS PREVIOS
conjunto de temas que estn ntimamente vinculados con esta garanta real,
a aclarar y fijar las ideas que finalmente nos permitirn sustentar las
1.1. EL DERECHO
conducir, guiar, llevar rectamente una cosa a un lugar determinado, sin desviarse
67
68
relaciones humanas.
generales, todos los hechos de los hombres que tienen relevancia jurdica,
enfocado desde distintos puntos de vista, pero con el fin de avanzar en nuestro
sociedad.
subjetivo es pues, ante todo, una situacin que permite y posibilita a la persona
justamente obrar o actuar de una determinada manera. Por ello, la nica idea que
posibilidades de obrar la llamamos, como ya hemos dicho, facultad, podemos decir que
68
69
derecho (en sentido subjetivo) no existe sino cuanto el derecho (en sentido objetivo) lo
Derecho), manifestando que: el Derecho subjetivo no es otra cosa que una expresin
del deber jurdico, o sea, un reflejo de aquello que es debido por alguien en virtud de
22 DIEZ PICAZO, Luis y GUILLON, Antonio, Sistemas del Derecho Civil, Volumen I, Octava
Edicin, Editorial Tecnos S.A., Madrd, 1994, pp. 417-418-419.
23 DU PASQUIER, Claude, Introduccin al Derecho, Traduccin de Julio Ayasta Gonzles,
presupone que sean correlativos lo que es pretendido por un sujeto y lo que es debido
por el otro (tal como se da en los contratos), o que haya, al menos, cierta
normas que regulan la conducta humana desde el punto de vista jurdico. El derecho
norma, se llama objetivo, visto en relacin con el hombre que acta segn la norma, se
llama subjetivo el derecho subjetivo es la facultad que tiene un sujeto para ejecutar
cumplimiento de su deber26.
24 REALE, Miguel, Introduccin al Derecho, Ediciones Pirmide S. A., Madrid, ., pp. 200-
202-203.
25 MONROY CABRA, Marco Gerardo, Introduccin al Derecho, Novena Edicin, Editorial
designar bien la norma jurdica o bien el poder o facultad que la misma norma
segunda, al derecho subjetivo, a ese tener derecho a, que reviste una gran variedad de
los poderes que ese ordenamiento reconoce al hombre como persona, es el Derecho
Subjetivo27 .
individuales y sociales, cuyo ejercicio, dentro de los lmites del propio ordenamiento,
puridad son tres aspectos de una sola idea, complementndose mutuamente. La norma
implica poder para obrar segn ella y el poder de obrar exige una norma que lo
los derechos civiles subjetivos, en los siguientes trminos: Los derechos civiles
subjetivos son las facultades, poderes o prerrogativas que el Derecho Civil Objetivo
una situacin jurdica generada por un hecho jurdico, que puede ser voluntario o
correlato en los deberes jurdicos a los cuales se contraponen. De las facultades que
confiere se derivan las pretensiones que su titular puede hacer valer mediante el
derecho de accin31.
materiales), son los que emanan de las normas jurdicas igualmente sustantivas
sustantivas (tambin llamadas normas materiales), son las que crean y regulan
los derechos privados que los sujetos ejercen en su vida de relacin, tales como
30 BULLARD, Alfredo, La Relacin Jurdico Patrimonial, 2da. Edicin, Ara Editores E.I.R.L.,
Lima, 2011, p. 59.
31 VIDAL RAMREZ, Fernando, Manual Introductorio al Derecho Civil Peruano, Segunda
por ejemplo.
adjetivos), son los que emana de las normas jurdicas igualmente procesales, y
a diferencia de los anteriores, son derechos de orden pblico, surgen con motivo
del proceso y se ejercen dentro de l, corresponden slo a las partes del proceso
c) El sujeto de derecho
dice: Comnmente se define al sujeto de de derecho como todo ente capaz de tener
(de ser titular), facultades y deberes jurdicos. A la capacidad o aptitud para llegar a
persona32. Diez Picazo, por su parte seala: El sujeto del derecho subjetivo es la
que consiste. El derecho subjetivo presupone personalidad. Puede atribuirse tanto a los
hombres (personas fsicas) como a las realidades sociales que por una u otra razn del
relacin entre dos sujetos que se denominan sujetos de derecho. Uno de los sujetos es el
titular del derecho; sobre el otro, recae el deber. Al primero se le llama sujeto derecho-
elemento de la norma no es un ente real sino un concepto cuyas notas les son
derecho habiente sin un sujeto obligado y viceversa. Ambos trminos son correlativos
sujetos35.
trminos ms sencillos, dice: Los sujetos de derecho son las personas que el derecho
considera como aptas para gozar de la facultad conferida por una regla jurdica o a
ser sometidas a un imperativo Las personas fsicas no son las nicas que pueden
ser sujetos de derechos y obligaciones. Esta facultad est igualmente reconocida a las
dos o ms personas quedan ligadas entre s, por un vnculo que, de una manera
proporcional y objetiva, les atribuye poderes para obrar o deberes que cumplir. Sujeto
Diez Picazo, dice que la relacin jurdica, es: toda situacin que en la vida
social se establece entre dos o ms personas, como un cauce idneo para la realizacin
de unos fines o intereses, que son dignos y merecedores de tutela, cauce que es por ello
de toda relacin jurdica son siempre las personas entre quienes la relacin se traba o
75
76
relacin jurdica para aludir a una situacin en que se encuentra una persona respecto
de una cosa, una persona respecto de un lugar o varias cosas entre s. La relacin
Para Miguel Reale: se trata de una especie de relacin social. Los hombres
para la obtencin de los mltiples y diversos fines que se proponen obtener, entran en
contacto unos con otros, crendose una infinidad de lazos que vinculan a los hombres
ente s, lazos que no son todos de naturaleza jurdica no hay relacin jurdica sin
norma, implcita o explcita, que como tal la califique En toda relacin jurdica se
persona con otra y c) un objeto, que es la razn de ser del vnculo constituido
Una relacin jurdica es siempre un vnculo entre dos o ms personas y toda persona
que se inserta en una relacin jurdica tiene siempre, a la vez, derechos y obligaciones,
relacin jurdica se establezca entre una persona y una cosa; slo las personas pueden
ser sujetos de una relacin jurdica y sin la existencia de dos o ms personas tal
presenta, en primer lugar, como un vnculo entre dos personas, una de las cuales est
es una relacin regulada por el Derecho y de la que ste hace derivar consecuencias o
deberes que surgen de toda relacin jurdica y que corresponden a los sujetos de la
misma 42.
jurdica implica una vinculacin que el orden jurdico establece entre dos partes y en
virtud de la cual una de ellas posee un deber y la otra un poder La relacin jurdica
regulado por la norma jurdica Algunos autores sostienen que solamente puede
existir la relacin jurdica entre personas; y otros, por el contrario, opinan que puede
existir aun con las cosas. En ese sentido se dice que el derecho real no implica una
relacin jurdica, aunque hay quienes lo conciben como vnculo entre el titular del
El vnculo que establece la norma jurdica entre los elementos que integran su
contenido, se denomina relacin jurdica. Tal relacin es el nexo que se crea entre los
sujetos, mediante el cual, uno de ellos, el pretensor, puede exigir del otro, el debitor, el
cumplimiento de un deber jurdico cuyo contenido est dado por determinado objeto o
No es posible pensar en el mbito del derecho en una relacin sin objeto, que carezca
de contenido44.
transforma en una relacin jurdica. Toda relacin de la vida real de las personas
jurdica es toda relacin de la vida real establecida entre dos o ms sujetos de derecho
de sujeto pasivo (titular de un deber) que al estar regulada por el Derecho produce
recibido la impronta del Derecho. As, la relacin jurdica sera todo vnculo regulado
llamaremos, s, relacin jurdica No existen, pues, las relaciones jurdicas entre las
las cosas, sino a las personas, respecto de ciertos bienes. Un presupuesto de existencia
autor, expresa que la relacin jurdica es: una unidad de vinculacin entre
intereses de tutela efectiva, logrando el desarrollo de las relaciones sociales sobre las
siguiente: que todo derecho subjetivo implica una relacin entre sujetos: si una
sujetas a un deber. Por ello, los elementos de la relacin jurdica ya no son tres, sino
79
80
cuatro: el sujeto activo, que es el titular del derecho; el sujeto pasivo, que es la persona
o personas sujeta al deber correlativo; el objeto, que es la conducta que debe cumplir el
relacin48.
expresada por el sujeto del derecho y el sujeto del deber, a travs de los actos y
relacin creada por el matrimonio entre marido y mujer, la relacin creada por la
filiacin entre padres e hijos, la relacin creada por el mutuo entre acreedor y
HURTADO REYES, Martn, Fundamentos de Derecho Procesal Civil, 1ra. Edicin, Editorial
48
contratos.
y dentro l se constituye una nueva relacin jurdica, esta vez de orden procesal.
particulares, en este caso estamos ante una relacin jurdica creada por los
sujetos que son parte de un proceso. Por esta nueva relacin jurdica que vincula
al Juez y las partes, stos adquieren derechos y asumen deberes distintos a los
compleja porque comprende otro tanto de relaciones entre las partes y entre
stas y el Juez, es de derecho pblico porque se rige por normas que regulan la
funcin jurisdiccional del Estado, est orientada hacia la solucin del conflicto de
81
82
intereses, y es trilateral porque integra a tres sujetos, esto es, al Juez que
resuelve el conflicto como representante del Estado, y a las partes litigantes que
sus relaciones con otros sujetos, con los bienes o con la sociedad en general49. Claude
en ciertas condiciones50. Zatti, citado por Rmulo Morales Hervias, seala que la
afirmacin verdadera o falsa, tenemos que ver entonces qu son los derechos
2.1.1. Concepto.
Aubry y Rau, dicen que: Existe derecho real cuando una cosa se encuentra sometida,
inmediata, que se puede oponer a cualquier otra persona. Esta definicin implica,
como carcter esencial del derecho real, la creacin de una relacin entre una persona
estado de un deudor cuyo pasivo es superior al activo. Estos contratos son cuatro: la
garantizado el pago por otra persona que se obliga con l a pagarle en lugar del
deudor, si ste no lo hace por s mismo; otras veces tiene garantizado el pago con los
particular y con exclusin de los dems acreedores. En el primer caso se dice que el
acreedor tiene una garanta personal, en el segundo, que tiene una garanta real 53 .
Por su parte, Lus Diez Picazo y Antonio Guillon, dicen que el derecho real
es: Un poder directo e inmediato que se ejerce sobre la cosa, y que genera una
los mismos autores, tambin dicen: esa situacin en la que no existe poder
directo e inmediato no es derecho real sino que produce efectos reales, y cuando se
refieren a los derechos reales sobre cosa ajena, diferenciando dentro de esta
cosa afectada), a estos ltimos los asimilan con los derechos de garanta cuya
otra cosa, alega un sector de la doctrina, que una especial afectacin del bien gravado
tipo de derecho subjetivo que protege con carcter absoluto el inters de una persona
sobre una cosa, otorgndole un poder directo e inmediato sobre ella y al mismo tiempo
una eficacia general en relacin con los terceros 55, y en cuanto a las garantas de
facultad que son concedidos al acreedor., agregando incluso que: Puede, sin
ella56.
afirmar, por lo tanto, que los derechos reales no vienen a ser sino derechos subjetivos
que, incidiendo sobre los objetos exteriores a la persona, autorizan al sujeto para el
que: el derecho real es un poder directo e inmediato sobre una cosa, que concede a
su titular un seoro, bien pleno (propiedad) o bien parcial (derecho real en cosa
54 DIEZ PICAZO, Luis, GUILLON, Antonio, Sistema de Derecho Civil, Volumen III, Editorial
Tecnos S.A., Quinta Edicin, Madrid, 1995, pp. 39-43-53.
55 DIEZ PICAZO, Luis, Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial, Volumen Segundo,
ajena) sobre aqulla, de forma que en el mbito de poder concedido (que vara segn el
econmico, poder que se adhiere y sigue al bien, por lo que puede oponerse a todos
(erga omnes)58.
subjetivo es, en esencia, una facultad de obrar (facultas agendi) para la realizacin de
un inters59.
expresa lo siguiente: El derecho real ser, entonces, aquel que establece una relacin
directa e inmediata con la cosa o un poder sobre la misma con carcter excluyente sin
57 ARIAS- SCHREIBER PEZET, Max, Exegesis del Cdigo Civil Peruano de 1984, Tomo IV,
Gaceta Jurdica Editores, Lima, 1998, p. 19-20-40.
58 TORRES VSQUEZ, Anbal, Derechos Reales, Tomo I, IDENSA, Lima, 2006, p. 51.
59 GONZALES BARRN, Gunther, Derechos Reales, Jurista Editores EIRL, Lima, 2005, pp. 75-
77.
86
87
de obrar, el seoro sobre la cosa60. Eugenio Mara Ramrez Cruz, por su parte
sostiene que: el derecho real comporta un especial poder directo e inmediato que
una persona tiene sobre un bien, con una validez absoluta frente a cualquier sujeto, sin
60 VSQUEZ ROS, Alberto, Derechos Reales, Tomo I, 4ta Edicin, Editorial San Marcos EIRL,
Lima, 2011, p. 39.
61 RAMREZ CRUZ, Eugenio Mara, Tratado de Derechos Reales, Tomo I, Editorial Rodhas,
puede hacerlo efectivo sobre el valor del bien hipotecado por ejemplo.
asociado a la posesin, sino basta que el titular ejercite dicho poder sin requerir
poseedor.
Los dos nicos elementos del derecho real son el sujeto activo y la cosa u
participacin de ningn sujeto pasivo, porque el titular del derecho ejerce sus
crea una relacin jurdica, entre el titular del derecho y el sujeto pasivo universal,
En efecto, los autores que pregonan la teora del sujeto pasivo universal,
tambin est compuesto de tres elementos: el sujeto activo (el titular del
88
89
derecho), el objeto (un bien con valor econmico) y el sujeto pasivo (todos los no
derecho del titular; por lo tanto, estos autores no tienen problemas para
crea el derecho real; pero no se dan cuenta o no quieren darse cuenta que, al
concepto de derecho real al negar de plano la relacin fctica entre sujeto y cosa
que, tanto las relaciones personales como las relaciones reales son jurdicas
porque siempre se dan entre sujetos de derecho que no solo pueden ser
como tal, tampoco tendra sentido distinguir los derechos personales, de los
derechos reales); sin embargo, creemos que esto no es as, las relaciones son
jurdicas porque los crean sujetos con capacidad para adquirir derechos y asumir
obligaciones, en cambio, las relaciones son fcticas cuando solo el titular tiene
dominio absoluto sobre las cosas. Las cosas no pueden ser consideradas como
tambin es absurdo creer que puede establecerse una relacin jurdica entre
ciudadanos del mundo; por lo tanto, el deber de respeto de los derechos ajenos,
89
90
2.2. LA PROPIEDAD
2.2.1. Concepto
limitaron a enumerar los atributos que le asiste al titular de este derecho real. En
ese sentido, el Art. 923 del Cdigo Civil, dice: La propiedad es el poder jurdico
que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona
pleno sobre las cosas. Poder en cuya virtud, esta -en principio- queda sometida directa
y totalmente (es decir en todos sus aspectos y utilidades que pueda proporcionar) a
seoro que puede tenerse sobre una cosa. Jorge Eugenio Castaeda, seala que
la propiedad es: el poder o seoro que una persona tiene sobre una cosa de modo
excluyente y exclusivo. Alberto Vsquez Ros que cita a los tres autores antes
referidos, agrega adems que el poder pleno no significa ilimitado, toda vez que
refiere que: El poder pleno es poder total, dentro de los lmites en los que la Ley lo
concede sobre la cosa, o, si se quiere, dentro de los lmites mximos que la ley admite
90
91
que alcance el seoro sobre la cosa62. Eugenio Mara Ramrez Cruz, despus de
seala lo siguiente: se trata de un poder jurdico pleno sobre un bien, en cuya virtud
ste queda sometido directa, inmediata y totalmente (con todas las utilidades que
proporciona: uti, frui, abuti) a nuestro seoro exclusivo. Obviamente poder pleno
significa amplio en sus atributos; es poder jurdico pleno dentro de los lmites de la
ley63.
propiedad como el seoro ms pleno sobre una cosa. Dicho seoro comprende todas
de normas que consagran y regulan las facultades del sujeto de derecho sobre el
objeto o las cosas, y desde el punto de vista subjetivo, es el poder jurdico que
los bienes. Las facultades a los que nuestro Cdigo Civil se refiere como
bien segn su naturaleza o destino, para cuyo efecto el sujeto debe estar
propietario aprovecharse del bien, haciendo suyo los frutos y productos que se
2.3. EL PATRIMONIO
una persona natural o jurdica Sern bienes los objetos o cosas corporales o
pasivo de una persona. El activo est integrado por los bienes, crditos y
derechos de los cuales el individuo es titular, y el pasivo est integrado tanto por
las deudas y obligaciones que ha contrado el individuo, as como por las cargas
2.4.1. Concepto
muebles e inmuebles.
a) Bienes muebles
sin que se altere su esencia o forma, esto es, sin que dejen de ser lo que son.
Los bienes muebles pueden trasladarse por s mismos si son seres animados
como los animales, o por fuerza o accin extraa cuando son seres inanimados
b) Bienes inmuebles
lugar a otro, sin que se deterioren o destruyan. Generalmente son los bienes
excepcionalmente aquellos otros que por su naturaleza son muebles pero que la
ley los cataloga como inmuebles, tal como sucede con las naves y aeronaves.
3.1. EL CONTRATO
3.1.1. Concepto.
partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial. La
93
94
siendo una especie del acto jurdico, con el simple agregado de su carcter
definirlo, stos lo critican porque consideran que las definiciones son impropias
del profesor. En ese sentido, realmente son pocos los autores que como Max
ms partes dirigido a crear obligaciones entre ellas66. Por su parte, Luis Diez Picazo
es incluso ms breve cuando dice: Contrato es todo acuerdo de voluntades por medio
del cual los interesados se obligan, y ms adelante agrega, el contrato es: el negocio
El mismo autor, dice adems: una relacin jurdica es patrimonial cuando versa sobre
bienes e intereses que posean una naturaleza econmica. Los bienes y los intereses
94
95
cuando dice: Los actos jurdicos se clasifican, en atencin al nmero de partes que
aquellos en que una sola parte () declara su voluntad y esta declaracin tiene la
virtualidad de producir los efectos jurdicos queridos por el agente. Son actos
artculo 1351 del Cdigo Civil, que destaca expresamente que el objeto del contrato
recae en una relacin jurdica patrimonial, hay que reconocer que el contrato es un
ms partes que, por permitirlo el ordenamiento jurdico, tiene por efecto crear,
decir acto con el cual se imponen las normas o imperativos jurdicos. El contrato es
sentido lato70.
patrimoniales, que pueden incluir obligaciones y otros efectos, incluso a cargo de una
coincidentes72.
Para Christian Larroumet, el contrato es: una convencin que tiene por
a) El consentimiento
96
97
la voluntad que cada una de las partes contratantes exterioriza para obligarse
b) El objeto
constituir, regular, modificar y extinguir una relacin jurdica patrimonial. Por este
c) La causa
d) La forma
validez y eficacia.
esas clasificaciones.
97
98
las partes exclusivamente, es el caso por ejemplo del mutuo que solo obliga al
a) Contrato principal.
tiene existencia propia, esto es, al que por su autonoma subsiste por s mismo y
mutuo, etc.
b) Contrato accesorio.
de la existencia de otro contrato principal, tal es el caso de los contratos por los
a) Constitutivos.
b) Modificativos.
arrendamiento.
c) Regulatorios.
d) Extintivos.
3.2. LA OBLIGACIN
3.2.1. Concepto
por el cual una persona es compelida a hacer o no hacer alguna cosa en favor de otra
consiste en una relacin jurdica entre dos personas, una de las cuales es acreedora y
lado pasivo recibe el nombre de deuda, y el de crdito, si se considera del lado activo.
sinnimo de deuda74.
juris) que une al acreedor con el deudor y en virtud del cual el segundo est obligado al
un vnculo jurdico en virtud del cual una persona determinada realiza una prestacin
en provecho de otra76.
palabra obligacin comprendera en primer lugar, los deberes impuestos por la norma
jurdica, pero no todos ellos, sino aquellos deberes que nacen de relaciones entre
jurdica, que se da entre dos o ms personas, que permite a una o ms de ellas adquirir
Ral Ferrero Costa, citando a Lus Diez Picazo y Antonio Guilln, dice
que la obligacin es: la relacin jurdica establecida entre dos personas y dirigida a
Tercera Edicin, Editora y Distribuidora de Libros Huallaga E.I.R.L., Lima, 1990, p. 40.
78 ROMERO ZAVALA, Lus, El Derecho de las Obligaciones en el Per, Tomo I, Editora
cooperacin79.
parte dicen: Esto se traduce, en opinin nuestra, en que la obligacin constituye una
relacin jurdica por la que una persona, denominada acreedora, tiene el derecho de
dos sujetos, uno acreedor y otro deudor, en virtud del cual el segundo tiene el deber de
los fines concretos que persigue este trabajo de investigacin, por lo tanto, nos
limitaremos a sealar cules son, para decir que el cumplimiento de todas ellas
Primera Parte, Tomo I, 1 Edicin, Pontificia Universidad Catlica del Per Fondo Editorial,
Lima, 1994, pg. 78.
81 VILLAR AEZ, Hugo, Las Obligaciones en el Cdigo Civil, Segunda Edicin, V I E L C A
forma:
principales o accesorias).
b) Segn el objeto
(de dar cosas ciertas, de dar cosas inciertas no fungibles, de dar cantidades de
cosas y de dar sumas de dinero); con arreglo a la complejidad del objeto (de
indivisibles).
(falsa pluralidad).
102
103
sucesivo).
3.3. LA PRESTACIN
debe realizar en inters del acreedor y citando a Diez Picazo, Luis y Gulln,
acreedor est facultado para reclamar. El deudor lo que debe en realidad es una
virtud del cual una persona -deudor- tiene el deber de ejecutar una determinada
prestacin a favor de otra persona -el acreedor-, quin tiene la facultad de exigirla.
un bien sino un hecho personal del deudor, que es el servicio. As, en la prestacin de
del deudor); y la prestacin tiene por objeto la obtencin por el acreedor del bien o
espera.
acreedor.
3.4. LA GARANTA
3.4.1. Concepto
Diez Picazo, dice que la garanta es: cualquier medida o modo especial de
naturaleza jurdica: es un nuevo derecho subjetivo o una nueva facultad que son
subjetivo autnomo y en qu casos no pasa de ser una mera facultad, que se integra en
el derecho de crdito, es algo que slo puede hacerse de acuerdo con los principios y
sistemas con arreglo a los cuales cada ordenamiento jurdico organiza la situacin en
105
106
igualmente que: Puede, sin embargo, hablarse de unas garantas legales, cuando es
que la garanta del crdito es una nueva facultad o un derecho subjetivo que
dice que: Entre las partes se celebra un contrato que contiene la descripcin de las
real de hipoteca que grava bienes inmuebles87, dando a entender de este modo que
deuda.
a) La garanta real
Segn Diez Picazo: Son garantas reales aquellas en las cuales se concede al
erga onmes, y un derecho de realizacin del valor de los bienes, de sus frutos o
86 LORENZETTI, Ricardo Luis, Tratado de los Contratos, Tomo III, Rubinzal Culzoni Editores,
Buenos Aires, 2004, p. 479.
87 LORENZETTI, Ob. Cit., pp. 484-524.
107
108
productos o de ambas cosas. Son las garantas reales en sentido estricto, que
Las garantas son reales cuando sus efectos trascienden sobre las cosas.
jurdico adicional sobre una cosa u objeto determinado, con el fin de asegurar el
garantas especficas que recaen sobre los bienes del deudor o de un tercero, y
son reales por cuanto tienen incidencia sobre un objeto, una res (cosa), o un
b) Garanta personal
el aval.
dirige hacia una cosa concreta y determinada, sino hacia la misma persona del
En todo caso, queda claro que la principal diferencia entre garanta real y
cosas que son de propiedad ajena, con el objeto de evitar los riesgos del
preferencia, para que ste pueda hacerse pago efectivo de la deuda. De modo
que, la causa - fuente de esta garanta, es una decisin unilateral del propietario
del inmueble que se integra al acuerdo contractual por el cual el deudor asume la
109
110
judicial), de modo que, las facultades que la ley le atribuye a una persona
(sujeto) sobre un bien (objeto), no solo pueden hacerse valer fuera, sino tambin
4. EL ACTO JURDICO
4.1. CONCEPTO
Para los fines de la tesis que pretendemos sostener, aqu lo que interesa
privados). Segn el Art. 140 del Cdigo Civil: El acto jurdico es la manifestacin
conformada por diversos aspectos: los elementos, los presupuestos y los requisitos89.
francesa del acto jurdico que hace depender el efecto jurdico de la voluntad
produce los efectos queridos y atribuidos por la sola fuerza de la voluntad que
expresan l o los sujetos. Luego, el mismo autor, considera que el concepto del
jurdicos no son nunca creacin de la voluntad del sujeto o de las partes, sino
declaraciones de voluntad, las que conjuntamente con la causa o la funcin del negocio
hablar de negocio jurdico en lugar de acto jurdico, son Lohmann Luca de Tena
para quin el acto jurdico clsicamente ha sido descrito como: aquel acto
voluntario y lcito que tenga por fin inmediato establecer entre las personas relaciones
jurdicas: crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos pero este acto
tales declaraciones como el sustento para producir efectos prcticos queridos y regular
inmediata relacin de causalidad, pues la ley ejerce en una primera etapa una
controversia sobre la definicin del negocio jurdico no debe olvidarse que este
es un concepto cientfico () cada uno est autorizado para darle la figura que
esto, sino: yo entiendo por negocio esto y esto. Ms adelante, despus de tanta
nuestra opinin el negocio es un hecho jurdico que se caracteriza por tener una o ms
declaraciones de voluntad en la cual los sujetos establecen las normas que los
intereses prctico-jurdicos93.
es, pues, el hecho jurdico de carcter voluntario y lcito, cuyo efecto es querido
querido decimos, pero -entindase bien- slo capaz de devenir eficaz en virtud de lo
Fernando Vidal Ramrez, por su parte seala: el acto jurdico es, pues, un
hecho jurdico de carcter voluntario y lcito, cuyo efecto es querido directamente por
el agente, y en el cual existe una declaracin de voluntad, pero efecto querido solo
93 NEZ MOLINA, Waldo Francisco, Acto Jurdico Negocio Jurdico, 2da. Edicin,
Ediciones Legales E.I.R.L., Lima, 2012, p. 215-216.
94 LEON BARANDIARAN, Jos, Acto Jurdico, Gaceta Jurdica Editores, Segunda Edicin,
2011, p. 49.
113
114
Para Juan Espinoza Espinoza, el acto jurdico es: aquel hecho humano
regla de conducta), que normar las relaciones o situaciones jurdicas que se han
hecho jurdico humano, voluntario, lcito y con declaracin de voluntad por parte del
voluntario, lcito y de efecto querido por el autor, que va a crear situaciones jurdicas:
obligaciones. Los actos jurdicos son hechos voluntarios por excelencia, dependientes
negocio jurdico es una especie del acto jurdico como declaracin de voluntad,
96 ESPINOZA ESPINOZA, Juan, Acto Jurdico Negocial, 3ra. Edicin, Editorial Rodhas, Lima,
2012, pp. 39-40.
97 ROMERO MONTEZ, Francisco Javier, Acto Jurdico, Editora y Librera Jurdica Grijley
a) La oferta
partes.
b) La aceptacin
99CUADROS VILLENA, Carlos Ferdinand, Segunda Edicin, Ediciones FECAT, Lima, 1992,
p.19.
115
116
c) La aceptacin recepticia
aceptacin, tal como ocurre en el caso del testamento. Igualmente, existen otros
En el Per, los efectos del acto jurdico son aquellos que estn
expresamente previstos por la norma legal; por lo tanto, el acto jurdico no puede
producir otros efectos que los que la ley reconoce y admite. Al respecto Taboada
Crdova dice: Los efectos jurdicos se producen porque han sido queridos, la causa
inmediata de los mismos es la voluntad, y por ello se define el negocio jurdico como
nuestra opinin no se puede aceptar la idea que el sujeto causa el efecto jurdico
jurdico a reconocerlo simplemente debe quedar bien en claro que los efectos
sino que debe adecuarse a los que estn previamente establecidos por la norma,
conjunto de requisitos que exige la ley para la produccin de aqul, puede darse
simultneamente o sucesivamente101.
101 ALBALADEJO, Manuel, El Negocio Jurdico, Librera Bosch, 2da. Edicin, Barcelona,
1993, p. 7.
102 TORRES VSQUEZ, Ob. Cit., p. 218.
117
118
judicial en el comportamiento que deba ser observado. Con carcter general esta
engendra, y por esa razn, veamos de inmediato cul es la causa del efecto
por lo tanto, no todo hecho ocurrido en la vida real es un hecho jurdico, ni tiene
la suficiente fuerza como para producir efectos jurdicos, sino slo aquellos que
son trascendentes y que se ajustan a las exigencias previstas por la ley. En esa
ocurrencia del hecho de la vida real, sino de que ste se ajuste al supuesto de
hecho previsto por la norma de Derecho. En otras palabras, los hechos que
suceden en la vida real solo producen efectos jurdicos, cuando se adecan a los
vida real, para la produccin de los efectos que tambin prev la misma u otra
119
120
los hechos de la vida real, sino slo para aquellos hechos hipotticos que l
del hecho de la va real, sino de la realizacin del hecho hipottico previsto por la
De modo que, cada vez que se produce un hecho de la vida real similar al
de Derecho impone.
la vida real, sino el hecho hipottico previsto por la norma de Derecho, entonces
hecho cualquiera, sino del supuesto de hecho previsto por la norma de Derecho.
decide cundo un acto del hombre debe ser considerado negocio jurdico y
los particulares, de modo que, para saber cundo un hecho de la vida real se
sociedad deben merecer tutela legal del Estado y por ende ser capaces de
jurdico con criterios de la doctrina del negocio jurdico, y como tal, tambin es
vlido decir que, entre nosotros, no es la voluntad humana la que decide cundo
hay negocio jurdico o no, ni mucho menos que esa voluntad humana sea la
causa generadora de los efectos jurdicos, por el contrario, son slo aquellas
previstos por la norma, los que finalmente pueden ser considerados como actos
jurdicos, es ms, los efectos jurdicos no son nunca creacin de la voluntad del
existencia (o para que surta efectos), requiere de otro considerado principal, con
121
122
122
123
CONCLUSIONES
siguiente:
sujeto (la persona), sobre el objeto (la cosa) en forma directa e inmediata, con el
terceros.
123
124
la obligacin por parte del deudor, como cualquier otro titular del derecho de
accin, lo nico que puede hacer el acreedor es peticionar la venta judicial del
su vez, lo siguiente:
Derecho y que se establece entre sujetos con capacidad para adquirir derechos
cuarto que la obligacin es una relacin jurdica entre dos sujetos de derecho
que se puede apreciar en sentido negativo como el deber que asume el deudor
PORQUE:
la hipoteca.
125
126
no es jurdica ni fctica, sino funcional porque asocia estos dos elementos solo
tambin, lo siguiente:
DE EFECTO CONDICIONADO.
real, es un acto jurdico que se constituye por la sola expresin de voluntad del
pues el Inc. 1 del Art. 1099 del Cdigo Civil, es claro cuando dice: Son requisitos
126
127
para la validez de la hipoteca: Que afecte el bien el propietario o quien est autorizado
SUGERENCIAS
PRIMERA. Una modificacin muy sutil del Art. 1097 del Cdigo Civil, podra
128
129
REFERENCIA BIBLIOGRFICA
129
130
132