TEORIA DEL DELITO

La teora del delito es un sistema de categorizacin por niveles, conformado

por el estudio de los presupuestos jurdico-penales de carcter general que
deben concurrir para establecer la existencia de un delito, es decir, permite
resolver cuando un hecho es calificable de delito.

La Teora del delito representa una parte de la ciencia del Derecho Penal
que se ocupa de explicar qu es el delito en sentido genrico. Lo hace a
travs de un mtodo analtico: descompone el concepto de delito en un
sistema de categoras jurdicas, facilitando as la aplicacin de la ley penal y
confiriendo mayor seguridad jurdica. Y consecuentemente, una mejor
realizacin del Principio de Legalidad.

Siguiendo la postura del Dr. Zaffaroni, fiel sta a las pautas Finalistas,
es posible citar cuatro categoras o estratos que componen el concepto de
delito, a saber:

TEORA DEL DELITO

1) ACCIN:

Es un hacer voluntario final. Es sinnimo de accin, de acto, de hecho

humano voluntario. Y puede consistir tanto en una comisin (un hacer) como
en una omisin (un no hacer).

Por su parte, el Dr. Enrique Bacigalupo sostiene que se trata del

comportamiento exterior evitable (cuando el autor habiendo podido actuar
de un modo distinto no lo hizo)[2].

2) TIPICIDAD:

Es la descripcin legal de la accin que constituye un delito. La

prohibicin de una conducta ejercida en forma dolosa o culposa. Por lo tanto,
cuando una conducta o accin se adecua a alguno de los tipos legales
previstos por nuestro Cdigo Penal, decimos que se trata de una conducta
o accin tpica.

3) ANTIJURIDICIDAD:

Es la contradiccin de la accin prohibida con todo el ordenamiento

jurdico. Cuando la conducta tpica no est amparada por ninguna de las
causales de justificacin, previstas en los incisos 3, 4, 6 y 7 del Art. 34
del Cdigo Penal, es decir:

a) Estado de necesidad,

b) Legtimo ejercicio de un derecho,

c) Legtima defensa propia,

d) Legtima defensa de terceros.

Cabe aclarar, que para que la accin tpica resulte adems antijurdica no se
requiere que sea contraria al derecho penal, todo lo opuesto. No debemos
comprender en ese sentido la palabra antijurdica. Sino como contraria a
todo el ordenamiento jurdico en su conjunto, y precisamente resulta tal, al
responder a las descripciones de la ley penal y no al oponerse a ella.

Por otra parte y atendiendo a los principios y fundamentos del Derecho

Penal, si la accin tpica se enfrenta al orden jurdico, ser precisamente
porque el supuesto de hecho previsto por aqul ha quedado en la prctica
configurado.

4) CULPABILIDAD:

Es la reprochabilidad del injusto penal (o de la accin tpicamente

antijurdica) a su autor.

En sntesis: para determinar en cada caso concreto si hubo o no delito,

debemos formularnos las siguientes cuatro preguntas:

1.- Hubo ACCIN?, si la hubo ...

 2.- Es una ACCIN TPICA?, si lo es ...

3.- Esa ACCIN TPICA es ANTIJURDICA?, si lo es ...

4.- Esa ACCIN TPICAMENTE ANTIJURDICA (injusto penal) es

REPROCHABLE a su autor?. Y si lo es, entonces estaremos ante un
caso que constituye un delito.

Consecuentemente, frente a una situacin concreta, cada cual puede dar su

punto de vista. Por ejemplo: si una persona yace moribunda sobre el piso y a
su lado se encuentra un individuo con un arma blanca. Cada uno puede
opinar sobre lo que all ha sucedido, pero ser el dogmtico quien deber
tratar de recoger los hechos y adecuarlos con ciertos guarismos generales
abstractos, dados por el legislador. Verificar si los presupuestos del hecho A
se ajustan a los trminos establecido por la ley B, teniendo en consideracin
lo que tuvo en cuenta el legislador al dictar la norma.

Se trata de parmetros objetivos al que debe ajustarse el juez, para que

dado un hecho ste sea tratado siempre de igual manera. Estas
herramientas las ofrece la Teora Jurdica del Delito, la cual trabaja con
conceptos analticos.

Sin embargo el mtodo analtico de la Teora del delito no es la nica

forma de conceptuarlo que ha planteado la doctrina penal. Dicho modelo ha
sido cuestionado por las denominadas Teoras Totalizadoras. Las cuales
entienden por delito, todo aquello que rene una sola condicin o
caracterstica. Por ejemplo: delito es cualquier acontecimiento ofensivo para
los intereses comunitarios, la lesin del sentimiento popular, etc.

Deca Luis Jimnez de Asa a mediados del siglo XX: Pero ahora la
moda que tambin influye en la esfera cientfica y filosfica- pretende
acabar con la divisin de requisitos marcados y quiere proclamar la unidad
del delito o su ndole de totalidad o conjunto.
 La llamada novsima escuela alemana, se opone as a la tipicidad y
a la distincin de caracteres del delito. Sosteniendo que el empleo de un
mtodo de atomizacin del fenmeno real del delito, exagerado en demasa,
origina construcciones totalmente contrarias a la realidad.

Los totalitarios objetan a la Teora del delito, efectuar sus

estimaciones de los hechos de manera arbitraria. Afirmando que por ello
resulta un ejercicio intelectual imposible de ser llevado a la prctica. No se
puede separar los hechos en diversos planos y estudiarlos en forma aislada,
sino que debe hacerse en una forma conjunta o totalizadora.

Ms all de ello, es innegable an hoy, que la exacta divisin de los

elementos componentes del delito reafirma la ndole liberal de nuestro
derecho penal.

Retomando las palabras de Jimnez de Asa, partidario del mtodo

analtico,: ... jams hemos negado que el fenmeno delito viva existencia
conjunta. Como el organismo fisiolgico o patolgico es un todo que slo
puede comprenderse si se estudia o se aprecia en su total armona o en su
complejo doliente. Pero el fisilogo no sabr cmo funcionan en conjunto
huesos y msculos, vsceras y vasos, si no los estudi uno a uno en la
disciplina que se llama anatoma.[4].

Cabe hacer tambin mencin aqu a la llamada: Teora del domin.

Segn la cual el sistema penal podra descomponerse en fichas, una la
conducta, otra la antijuridicidad, la culpabilidad, una ficha mayor que es la
pena, y finalmente una ficha virtual que es el sistema penal. Si se caen las
fichas, estas arrastran a la pena y finamente conlleva el derrumbe del
sistema penal.

De todos modos, nuestro juez sensato e imaginario deber

preguntarse si hay accin, tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad. Si la
respuesta es negativa no existir delito. En caso afirmativo, estas conductas
o notas se aproximarn a las situaciones definidas por el legislador. Si se da
la conjuncin de afirmaciones, el juez debe afirmar la existencia del delito y
proceder con el castigo correspondiente.

An as, el procedimiento de averiguacin planteado por la teora del

delito no es tan sencillo o directo, encontrndose escollos, momento o
pasajes complejos. La inseguridad es la constante. No se trata de una
frmula matemtica que asegure resultados exactos, sino de una
herramienta auxiliar del derecho que permite a los magistrados una mayor
aproximacin al valor justicia al momento de resolver casos concretos.

Por todo lo cual, es imprescindible contar con un sistema de

conceptos, cuyo contenido no es constante y seguro, sino que est afectado
a distintas perspectivas. Redefinir permanentemente los conceptos, as
como tambin una mayor capacidad de respuesta racional a los problemas
que la realidad plantea, y a los que el Derecho Penal est llamado a
resolver. Todo ello encaminado hacia un nico fin: hacer predecibles los
fallos de nuestros jueces.

TIPO DE INJUSTO DEL DELITO

EL TIPO DE INJUSTO

EN LOS DELITOS IMPRUDENTES.

El sistema de incriminacin de la imprudencia

El sistema de incriminacin es hoy un sistema de incriminacin especfica,

es decir, que cuando el legislador considera, atendiendo al principio de
intervencin mnima, que una conducta culposa merecer ser castigada, lo
establece expresamente (art. 10 CP).

Esto es importante porque todo lo que se castiga dolosa o imprudentemente

lo marca la ley.
En el antiguo Cdigo penal (CPAnt.); en principio todos los delitos eran
previsibles de forma imprudente y era el intrprete (juez) quien tena que
decidir si en determinados casos cabra o no la imprudencia (clusula de
incriminacin general). El sistema actual es de incriminacin especfica, de
tal forma que desaparecen las dudas, es el propio legislador el que nos dice
como y con qu pena quiere castigar un delito.

Con el sistema de clusula general exista la posibilidad de apreciar lo que el

tribunal denominaba un nico crimen culposo. Con el sistema de
incriminacin especfica tendremos varios delitos imprudentes (ejemplo: el
arquitecto que no sigue las medidas de seguridad en una construccin, sta
se cae y mata a 10 trabajadores, ser acusado de 10 homicidios
imprudentes).

1.1.- EL TIPO DE INJUSTO DE LOS DELITOS IMPRUDENTES.

Hasta hace relativamente poco tiempo, el delito imprudente ocupaba un

lugar secundario en el derecho penal, consagrado fundamentalmente al
delito doloso.

El proceso de industrializacin que comienza con la revolucin industrial del

S.XIX, supone la manipulacin de maquinas y medios peligrosos para la
vida, integridad fsica. Hoy en da, el trafico automovilstico representa la
mayor fuente de peligro para la vida, con sus secuelas de muerte. Sin
embargo, la doctrina no estaba preparada para resolver tcnicamente los
problemas jurdicos que planteaba.

En 1930, ENGISCH, establece un tercer elemento, sin el cual no podra

fundamentarse en tipo de injusto del delito imprudente: el deber objetivo de
cuidado.

Lo esencial del tipo de injusto del delito imprudente no es la simple

causacin de un resultado, sino la forma en que se realiza la accin.
Por ej: Si los vehculos de A y B chocan en una curva, quedando A y B
gravemente lesionados, es evidente que A y B ha causado por igual dicho
resultado. Pero para saber quien conduca imprudentemente y, por tanto,
quien debe responder del resultado producido, no basta con establecer una
simple conexin causal, sino que es preciso saber quien actuaba
diligentemente y que no. Ya que si sabemos que A al tomar la curva se cerro
sobre la izquierda invadiendo el lateral contrario por donde venia B
conduciendo correctamente, ya sabemos tambin quien es el que ha
realizado el tipo de injusto de un delito imprudente.

En el actual CP el art. 10 establece:

Son delitos o faltas las acciones y omisiones dolosas o imprudentes

penadas por la Ley.

y el art. 12 CP

Las acciones u omisiones imprudentes slo se castigarn cuando

expresamente lo disponga la Ley.

Por ello, cual es el tipo imprudente? Aquel que consiste en la ejecucin del
tipo objetivo de un tipo doloso de resultado.

Los delitos imprudentes externamente son iguales que los delitos dolosos; el
resultado es el mismo, como por ejemplo la muerte de la persona. De ah
nace la afirmacin de que el tipo objetivo es el mismo que en el delito
doloso, pero esa afirmacin debe ser referida exclusivamente al resultado
tpico.

No hay imprudencia punible sin resultado.

Por tanto la imprudencia es la ejecucin de la parte objetiva de un delito

doloso (delito de resultado) con infraccin de un deber de prudencia o
cuidado, a travs de una accin que sea imputable al actor.
Por tanto los elementos bsicos de la estructura de un delito imprudente son
la infraccin de un deber de cuidado y el resultado.

1.2.- ELEMENTOS DEL DELITO IMPRUDENTE.

Como se ha visto los elementos bsicos de la estructura de un delito

imprudente son:

1.- Infraccin de una norma de cuidado.

2.- el resultado.

1.- Infraccin de una norma de cuidado.

La infraccin de la norma o deber de cuidado deriva del incumplimiento de

un deber general objetivo de cuidado.

Las fuentes de cuidado general objetivo nos las dirn las normas
reglamentarias, infringir esas normas puede dar lugar a infringir la norma de
cuidado, pero no slo ellas sino tambin la experiencia es la que nos
establece el deber de cuidado. Es decir, son fuentes del deber objetivo de
cuidado las normas escritas y las normas no escritas, la experiencia, etc.,
por tanto no por falta de norma escrita no se podr construir un delito
imprudente

Por todo ello, de ah derivara un cuidado interno y externo.

Interno sera aquel que obliga a advertir las normas de cuidado y por
tanto la presencia del peligro en su aproximada gravedad, presupuesto de
todo actuar prudente es este cuidado interno.

Externo sera el deber de comportarse externamente conforme a la norma

de cuidado debido al peligro que se ha detectado.
Por tanto, que el autor haya tenido ese cuidado interno se manifestara con
acciones o actitudes exteriores. Se habla por eso de que el cuidado externo
es una manifestacin del interno.

Por eje: la omisin de acciones peligrosas (el conductor que disminuye la

velocidad a la vez que aumenta la niebla).

Gracias a esto es lo que permite distinguir entre la culpa inconsciente y la

culpa consciente.

Si se desoye el deber de cuidado interno (advertir el peligro) estaremos ante

una culpa inconsciente o sin representacin, mientras que si se desoye el
cuidado externo estaremos ate la culpa consciente o con representacin.

CUIDADO INTERNO CULPA INCONSCIENTE.

CUIDADO EXTERNO CULPA CONSCIENTE.

Tanto la culpa consciente como la inconsciente pueden dar lugar a un delito

imprudente. Quien ni siquiera pensase que aquello era peligro (culpa
inconsciente) infringe el deber de advertir el peligro (cuidado interno) y por
esto se puede castigar esa imprudencia ya que si el cuidado slo fuese
externo muchos delitos quedaran sin castigo por no infringirse ninguna
norma de cuidado.

2.- El resultado.

En Espaa, no se contempla el castigo de la imprudencia mas que cuando

se ha seguido un resultado, en aras del principio de intervencin mnima.

La imprudencia que no hay tenido consecuencias se trata a lo sumo como

infraccin administrativa (por ejemplo: el exceso de velocidad)

El resultado ha de derivase causalmente de la accin del autor, ya que entre

delito y resultado se necesita una relacin de causalidad.
1.3.- LAS CLASES DE CULPA.

Aparte de la sealada anteriormente (inconsciente y consciente); la nica

distincin legal (establecida en el CP) es Imprudencia grave y imprudencia
leve.

El criterio para distinguir entre una y otra no tiene nada que ver con que el
sujeto se represente o no el resultado, sino que atiende la entidad de la
infraccin de la norma de cuidado y a la potencialidad del dao.

Por tanto, en funcin de la entidad de la infraccin y de lo potencialmente

que pueda ser el dao se habla de imprudencia grave y leve.

La imprudencia grave es la nica que puede dar lugar a delitos.

La imprudencia leve no da lugar a delitos sino slo a faltas y en concreto a

las faltas contra las personas del art. 621 CP.

Art. 621.CP

Los que por imprudencia grave causaren alguna de las lesiones previstas
en el apartado 2 del art. 147, sern castigados con la pena de multa de uno
a dos meses.

Los que por imprudencia leve causaren la muerte de otra persona, sern
castigados con la pena de multa de uno a dos meses.

Los que por imprudencia leve causaren lesin constitutiva de delito, sern
castigados con pena de multa de quince a treinta das.

Si el hecho se cometiera con vehculo a motor o ciclomotor, podr

imponerse adems, respectivamente, la privacin del derecho a conducirlos
por tiempo de tres meses a un ao.
 Si el hecho se cometiera con arma podr imponerse, adems, la privacin
del derecho a la tenencia y porte de armas por tiempo de tres meses a un
ao.

Las infracciones penadas en este art. slo sern perseguibles mediante

denuncia de la persona agraviada o de su representante legal.

EL DOLO

El dolo, en derecho, es la voluntad deliberada de cometer un delito a

sabiendas de su ilicitud. En los actos jurdicos, el dolo implica la voluntad
maliciosa de engaar a alguien o de incumplir una obligacin contrada.

En el derecho el trmino dolo, se usa con significados diferentes. En derecho

penal, el dolo significa la intencin de cometer la accin tpica prohibida por
la ley. En derecho civil se refiere a la caracterstica esencial del ilcito civil, en
el incumplimiento de las obligaciones designa la deliberada inejecucin por
parte del deudor y, por ltimo, es un vicio de los actos voluntarios.

Elementos del dolo

El dolo posee dos elementos fundamentales a saber:

a) El cognitivo o intelectual, ste se da en el mbito de la internalidad

consciente del sujeto, pues se conoce a s mismo y a su entorno; por lo
tanto, sabe que sus acciones son originadoras de procesos causales
productores de mutaciones de la realidad, o bien de violaciones a deberes
establecidos en normas culturales.

b) El volitivo, ste se encuentra en al mbito de los deseos del sujeto,

motivados por estmulos originados en las necesidades de la contingencia
humana; es aqu en donde se encuentra, el querer, que propiamente afirma
la voluntad de alterar el mundo circundante al desencadenar el proceso
causal, o bien, aceptar tal alteracin, abstenindose de intervenir para que
ste se interrumpa.
Derivado de ambos elementos del dolo, el ser humano, a travs de su
inteligencia que conoce, dirige su voluntad hacia lo que quiere, lo que se
manifiesta fenomenolgicamente en acciones u omisiones, productoras de
resultados.

Como puede advertirse, ambos elementos (cognitivo y volitivo), ligados entre

s, producen la intencin, ya sea como causa originadora de los procesos
causales que mutan o transforman el mundo exterior, o bien, la violacin al
deber establecido en las normas de cultura subyacentes en las penales,
producindose siempre en ambos casos, la lesin o puesta en peligro de
bienes jurdicos tutelados por estas.

Tipos de dolo

Dolo Directo.

Es la intencin, el autor persigue la realizacin del tipo objetivo. O sea, en el

dolo directo el autor quiere realizar precisamente el resultado (en los delitos
de resultado) o la accin tpica (en los delitos de simple actividad). El autor
quera matar y mata, quera daar y rompe la cosa. En estos casos se habla
de dolo directo de primer grado.

Dolo Indirecto o dolo directo de segundo grado.

No es lo que queremos pero sabemos que es necesario. O sea el autor no

quiere directamente una de las consecuencias que se va a producir, pero la
admite como necesariamente unida al resultado principal que pretende: El
que vuela un coche de otro para matarlo.

Dolo eventual

El sujeto no persigue la realizacin del tipo objetivo, pero se lo representa no

como necesario pero s como posible o probable y pese a ello acta. Se
constata una conciencia de la posibilidad de un resultado como probable,
pese a lo cual el autor ha actuado consintiendo o sindole indiferente la
produccin de tal resultado.

EJ: el que manipula sustancias alimenticias sin tomar ciertas precauciones y

sabe del posible riesgo de contaminacin de los alimentos, pese a lo cual no
varia su conducta. O sea cuenta con l, acepta el riesgo.

ELEMENTOS DEL TIPO OBJETIVO

1. Elemento objetivo. Se refiere a los elementos corpreos o materiales.

2. Elemento subjetivo. Se refiere al dolo o a la culpa.

Tipo objetivo

El tipo penal considerado en forma objetiva abarca solamente la exterioridad

de la conducta, es decir que prescinde de todo lo interno. Indica Zaffaroni
que las dificultades que acarrea esta concepcin se encuentran en la
imposibilidad de limitar la causalidad en forma conveniente, ya que carga
todo el peso en un proceso causal puesto en movimiento por la voluntad de
mover un msculo.

Elementos descriptivos (u objetivos): son aquellos que el autor puede

conocer a travs de los sentidos. Son objetos del mundo exterior que el
autor puede conocer sin hacer una especial valoracin, como la cosa mueble
en el delito de hurto (art. 162 del C.P.). Son elementos puros de la tipicidad y
de ellos se vale la ley para describir las conductas que conducen a la pena.

INTELECTUAL VOLITIVO

El elemento volitivo supone voluntad incondicionada de realizar algo (tpico)

que el autor cree que puede realizar. Si el autor aun no esta decidido a
realizar el hecho (por ejemplo: no sabe si disparar o esperar la reaccin del
otro, no hay dolo ya que el autor no quiere hacerlo todava.
En resumen, el dolo ser el conocimiento y voluntad de realizar el hecho
tpico. En el elemento intelectual hay que saber y conocer lo que se hace, y
que sea actual; y en el elemento volitivo es necesario que quiera realizarlos.

El principio de la categora libertad constituye la abstraccin de su contenido,

la construccin a partir de las propiedades esenciales y por ltimo la
experiencia real aprehendida. Para interpretar el orden de lo real, se debe a
la facultad inteligible de que todo conocimiento tiene una razn por lo cual se
da; la libertad como expresin que sirve al contexto intelectual y volitivo
que modifica al sujeto, no se aparta, sino introduce un nuevo alcance, como
seala Porras Rengel: para el conocimiento y la accin del hombre reviste
esta de suma importancia, pues es justo la libertad e independiente de lo
psquico en relacin al organismo y al ser fsico material, lo que posibilita que
el sujeto pueda poner a marchar, la secuencia de sus pensamientos en los
actos de aprehensin de los objetos.