07/11/2017 A verdade real e o processo administrativo disciplinar - Administrativo - mbito Jurdico

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Administrativo

A verdade real e o processo administrativo disciplinar

Hlisson Rodrigo Lopes
Resumo: O que se pretende a anlise da verdade real como princpio norteador do processo administrativo disciplinar, bem como a sua aplicao pela legislao brasileira
e a relao com o sistema inquisitorial. Por isso, devemos focalizar a busca da verdade no processo administrativo disciplinar, sua dimenso nos sistemas processuais, alm
da utilizao da prova como instrumento da verdade.

Sumrio: 1. Introduo; 2. Sindicncia; 3. Verdade sabida; 4. Termo de declarao; 5. Utilizao da prova como instrumento da verdade; 6. O valor probatrio dos atos da
sindicncia preparatria; 7. A verdade declarada pelo ru; 8. A prova pericial; 9. A prova documental; 10. A prova testemunhal como principal instrumento de construo da
verdade; 11. Concluso; 12. Referncias.

1. Introduo.

O processo administrativo disciplinar previsto na Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, mais especificamente nos artigos 143 a 182, o meio propcio para a apurao de
faltas disciplinares cometidas por agentes pblicos, levando em considerao a violao de deveres funcionais e, consequentemente, a imposio de sanes previstas em
lei.

A base normativa a sustentar o processo administrativo disciplinar reside na supremacia que o Estado mantm sobre aqueles que se vincula a seus servios ou atividades,
independentemente da forma, ou seja, se definitiva ou transitria, submetendo-se sua disciplina.

Vale frisar que a obrigatoriedade do processo administrativo disciplinar estabelecida no regime jurdico a que estiver vinculado o agente pblico, estando mais propcio
para a apurao das infraes mais graves, com sujeio a penas severas, tais como a demisso, a perda do cargo, a suspenso por mais de trinta dias, a cassao de
aposentadoria, a disponibilidade e a destituio de cargo em comisso. Neste sentido dispe o artigo 146, da lei supracitada.

Para as demais sanes, a apurao da falta poder ser feita por meios sumrios, desde que assegurado o contraditrio e a ampla defesa. Por isso, a autoridade que tiver
cincia de irregularidade no servio pblico obrigada a promover a sua apurao imediata, mediante sindicncia ou processo administrativo disciplinar.

O Brasil adotou o sistema misto, no qual o processo realizado por comisses disciplinares, rgos estranhos relao entre funcionrios e superior hierrquico, de funo
opinativa, sendo a deciso proferida pela autoridade competente (NOHARA, 2010, p. 67).

O processo disciplinar ser conduzido por comisso composta de trs servidores estveis designados pela autoridade competente, que indicar, dentre eles, o seu presidente,
que dever ser ocupante de cargo efetivo superior ou de mesmo nvel ou ter nvel de escolaridade igual ou superior ao do indiciado.

A comisso ter como secretrio servidor designado pelo seu presidente, podendo a indicao recair em um de seus membros. No poder participar de comisso de
sindicncia ou de inqurito, o cnjuge, companheiro ou parente do acusado, consangneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro grau.

A comisso exercer suas atividades com independncia e imparcialidade, assegurado o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da administrao. As
reunies e as audincias das comisses tero carter reservado. Tais diretrizes esto estampadas nos artigos 149 e 150 da Lei n 8.112/90. A comisso pode ser especial
(constituda para o processo) ou permanente (para todos os processos) e composta por agentes efetivos de cargo idnticos ou mais elevado do que o do servidor acusado, que
ser responsvel pela elaborao do relatrio opinativo.

O processo disciplinar se desenvolve nas seguintes fases: instaurao (com a publicao do ato que constituir a comisso); inqurito administrativo (que compreende a
instruo, defesa e relatrio); e o julgamento.

Ao iniciar o processo administrativo disciplinar, a pea instauradora autuada e encaminhada para processamento regular pela comisso processante, devendo conter todos
os elementos que permitam aos servidores conhecer os ilcitos de que so acusados (NOHARA, 2010, p. 68). Tal pea processual consistir em uma portaria da autoridade
competente, onde dever constar: a descrio do fato a apurar; as infraes a serem punidas; a designao da comisso processante.

A fase de instruo reservada para a elucidao dos fatos, incluindo a apresentao de provas ou a solicitao de sua produo, compreendendo o depoimento da parte, a
inquirio de testemunhas, as inspees pessoais, percias tcnicas e juntada de documentos.

Sob o prisma da busca da verdade real, na fase instrutria que se viabiliza a investigao pela comisso processante, buscando reproduzir os fatos ilcitos a serem
apurados, com a finalidade de elucidar a autoria e materialidade da infrao administrativa.

Na instruo do processo a comisso processante tem plena liberdade na colheita de provas, sem descuidar dos princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa.

Merece destaque a anlise do tema por Hely Lopes Meirelles (1999, p. 626):

Desde a citao acusatria dever ser facultado ao indiciado, ou ao seu advogado, o exame dos autos na repartio, para apresentao de defesa e indicao de suas provas
no prazo regulamentar, possibilitando-lhe o acompanhamento de toda a instruo. Nesse conhecimento da acusao, com oportunidade de contestao, apresentao de
contraprovas e presena nos atos instrutrios, que se consubstancia a ampla defesa assegurada pela Constituio (art. 5, LV) e sem a qual nulo o julgamento
condenatrio. Essa garantia constitucional estende-se a todo e qualquer procedimento acusatrio - judicial ou administrativo - e se consubstancia no devido processo legal,
de prtica universal nos Estados de Direito. a moderna tendncia de jurisdicionalizao do poder disciplinar, que impe condutas formais e obrigatrias para garantias dos
acusados contra arbtrios da Administrao, assegurando-lhes no s a oportunidade de defesa como a observncia do rito legalmente estabelecido para o processo.

Na defesa, o servidor apresenta suas razes, que devero constar nos autos do processo de forma escrita, pessoalmente ou por advogado, ou, na sua ausncia do servidor, a
comisso processante designa funcionrio, de preferncia bacharel em direito, para a defesa, pois haver nulidade do processo sem a garantia da ampla defesa.

Aps a instruo processual, a comisso processante dever elaborar o relatrio, indicando, neste caso, os dispositivos infringidos, podendo divergir da acusao inicial,
sugerir a instaurao de outros processos e apontar providncias complementares de interesse da Administrao, desde que o faa motivadamente. A Lei n 8.112/90 chama
de inqurito administrativo a fase que compreende a instruo, a defesa e o relatrio.

O inqurito administrativo obedecer ao princpio do contraditrio, assegurada ao acusado ampla defesa, com a utilizao dos meios e recursos admitidos em direito,
segundo o artigo 153 da Lei n 8.112/90. Os autos da sindicncia integraro o processo disciplinar, como pea informativa da instruo.

Por fim, temos a deciso, que pode ou no advir do acolhimento do relatrio. Se houver rejeio da concluso da comisso, a deciso deve ser adequadamente motivada. No
julgamento a autoridade competente dever sempre fundamentar sua deciso, com motivao prpria ou adoo dos fundamentos do relatrio, tanto para a condenao
quanto para a absolvio.

O princpio da verdade material ou verdade real, vinculado ao princpio da oficialidade, exprime que a Administrao deve tomar decises com base nos fatos tais como se
apresentam na realidade, no se satisfazendo com a verso oferecida pelos sujeitos. Para tanto, tem o direito e o dever de carrear para o expediente todos os dados,
informaes, documentos a respeito da matria tratada, sem estar jungida aos aspectos considerados pelos sujeitos. (MEDAUAR, 2008, p. 131) Assim, no tocante a provas,
desde que obtidas por meios lcitos (como impe o inciso LVI do artigo 5 da Constituio Federal), a Administrao detm liberdade plena de produzi-las.

Note-se que, at a edio da Smula Vinculante n 5, era considerada obrigatria a presena de advogado em processo administrativo disciplinar. Contudo, assegurado ao
servidor o direito de acompanhar o processo pessoalmente ou por intermdio de procurador, arrolar e reinquirir testemunhas, produzir provas e contraprovas e formular
quesitos, quando se tratar de prova pericial.

Neste sentido, vejamos a anlise de Irene Patrcia Nohara (2010, p. 68):

A defesa do advogado foi tida como obrigatria apenas nos casos de servidor que, submetido a processo administrativo disciplinar, se encontre em lugar incerto e no
sabido, circunstncia em que compete ao rgo pblico designar procurador para a defesa, e tambm se o assunto objeto do processo for muito complexo, fugindo
compreenso de servidor que no dispe de recursos para contratar advogado. Para generalidade das situaes, portanto, vale o contedo da smula n 5, de 16.5.2008, que
determina que a falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio.

Como medida cautelar e a fim de que o servidor no venha a influir na apurao da irregularidade, a autoridade instauradora do processo disciplinar poder determinar o seu
afastamento do exerccio do cargo, pelo prazo de at 60 (sessenta) dias, sem prejuzo da remunerao. O afastamento poder ser prorrogado por igual prazo, findo o qual
cessaro os seus efeitos, ainda que no concludo o processo. (MOREIRA, 2007, p. 35)

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O prazo para a concluso do processo disciplinar no exceder 60 (sessenta) dias, contados da data de publicao do ato que constituir a comisso, admitida a sua
prorrogao por igual prazo, quando as circunstncias o exigirem.

2. Sindicncia

Conceituada como meio sumrio de investigao, a sindicncia destina-se apurao de ocorrncias anmalas no servio pblico, as quais, confirmadas, fornecero
elementos concretos para imediata abertura de processo administrativo contra o funcionrio pblico responsvel.

Logo, a sindicncia pode ser considerada como fase preliminar ao procedimento administrativo, ou seja, um instrumento de que se vale a Administrao para a apurao
preliminar de fatos irregulares.

Havendo comunicao formal acerca da existncia de ato ilcito por qualquer servidor, com a indicao da falta a apurar, a sindicncia pode ser iniciada com ou sem o
sindicado.

Sendo assim, no tem procedimento formal, nem exigncia de comisso sindicante, podendo realizar-se por um ou mais funcionrios designados pela autoridade
competente.

Alm disso, a sindicncia dispensa defesa do sindicado e publicidade no seu procedimento, por se tratar de simples expediente de verificao de irregularidade, e no de
base para punio, equiparvel ao inqurito policial em relao ao penal. (MEIRELLES, 1999, p. 626)

Por outro lado, a sindicncia tem sido desvirtuada e promovida como instruo de punio de pequenas faltas de servidores, caso em que dever ser condicionada
existncia do contraditrio e da ampla defesa para a validade da sano a ser aplicada.

Como preparatria ao processo disciplinar, a sindicncia possui natureza inquisitiva, no havendo oportunidade de apresentao de ampla defesa pelo sindicado, pois a
produo de prova tem como finalidade o interesse da Administrao.

Neste caso, somente na fase instrutria do processo administrativo disciplinar, ser concedido ao servidor que est sendo processado, o direito ao contraditrio e a ampla
defesa, pois a sindicncia, inicialmente, no tinha como finalidade a imposio de uma pena, e sim, trazer elementos suficientes para o incio do processo disciplinar.

A sindicncia, no mbito da Administrao Federal, tem prazo de durao de trinta dias (com uma prorrogao possvel), podendo ensejar a aplicao de sanes leves ou
ser convertida em processo administrativo disciplinar, no caso de aplicao de sanes mais graves.

Portanto, a sindicncia possui duas finalidades, seno vejamos: a) procedimento sumrio para apurao de infraes que culminam na aplicao de penalidade de
advertncia ou suspenso de at trinta dias; b) procedimento preliminar preparatrio para o processo administrativo disciplinar. No primeiro caso, dever ser observado os
princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa. J na segunda hiptese, o sistema processual inquisitivo orienta a colheita de provas, visando angariar
elementos para o processo administrativo disciplinar.

3. Verdade Sabida

Verdade sabida o conhecimento pessoal da infrao pela prpria autoridade competente para punir o infrator. Ocorre quando a prpria autoridade competente presencia a
ocorrncia da infrao, podendo aplicar imediatamente a pena, consignando no ato punitivo as circunstncias em que foi cometida e presenciada a falta.

Esse meio sumrio s era admissvel para as penalidades cuja imposio no exigia processo administrativo disciplinar. Tem-se considerado, tambm, como verdade sabida a
infrao pblica e notria, estampada na imprensa ou divulgada por outros meios de comunicao de massa. (MEIRELLES, 1999, p. 626)

A verdade sabida justificava-se pelo conhecimento direto da infrao pela autoridade competente para punir, restando notria a autoria e materialidade do fato a ser
apurado, no necessitando de demais apuraes para a incidncia de pena.

Vale ressaltar que o artigo 5, inciso LV, da Constituio Federal cristalino em aduzir que aos litigantes, em processo administrativo, e aos acusados em geral, so
assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.

Ora, diante de tais diretrizes constitucionais, questionvel a recepo da verdade sabida, no ordenamento jurdico ptrio, com a imposio de pena pelo simples
conhecimento da infrao pela autoridade competente para puni-la. Neste sentido, a Lei n. 8.112/90 no recepcionou o instituto jurdico em tela, em face dos argumentos
acima alinhavados.

4. Termo de Declarao

Como forma sumria de comprovao de falta de menor potencial ofensivo, o termo de declarao consiste na oitiva do servidor acusado sobre a irregularidade a ser
apurada. Havendo a confisso espontnea do servidor, a mesma servir de base para a imposio direta de uma pena, sendo conveniente que seja presenciada por, no
mnimo, duas testemunhas, que tambm subscrevero o termo.

Esse meio sumrio privilegia a celeridade processual, principalmente no que tange aos pequenos deslizes funcionais, que devam ficar documentalmente comprovados para
imediata punio, alm dos registros no cadastro do servidor para comprovar reincidncias.

Tal procedimento no se adequa aos casos em que o servidor nega a falta a ele atribuda, seja pela negativa de autoria, seja pela negativa de materialidade, necessitando da
sindicncia ou do processo administrativo disciplinar para a devida apurao e, consequentemente, a incidncia de penalidade.

Tal como ocorre com a verdade sabida, questionvel a possibilidade legal de se aceitar como vlida a sano imposta pela confisso espontnea do servidor. Exige a
Constituio Federal, como j se disse, o processo legal, respeitada a ampla defesa e o contraditrio. Por isso, a aplicao de sanes a partir de mero termo de
declaraes j no se compatibiliza com o sistema constitucional. (ROSA, 2010, p. 205)

5. Utilizao da prova como instrumento da verdade.

A prova, segundo Malatesta, a relao particular e concreta entre convico e verdade, constatando que a natureza de toda relao determinada pela natureza dos seus
limites, e, na considerao dos dois limites daquela relao temos a prova. (MALATESTA, 2001, p. 91)

Provar deriva do verbo probare (examinar, verificar, demonstrar). Na linguagem jurdica comprovar a certeza de um fato, aproximando-se da verdade que se alega. Em
termos gerais, a prova qualquer coisa, mesmo imaterial, adequada a mover um liame lgico-demonstrativo de uma outra coisa ou entidade. No processo, a prova resume-
se a todo elemento destinado a convencer o julgador a respeito da verdade de uma situao de fato.

necessrio destacar, desde logo, que a disciplina da prova rege-se pela estrita legalidade, o que no significa a opo pelo chamado "sistema da prova legal" - em que as
regras, pr-estabelecidas, apresentavam-se como regras para a melhor pesquisa da verdade. A legalidade da prova um instrumento para a tutela e proteo aos direitos do
acusado.

Analisando a sindicncia preliminar, observa-se uma estrutura persecutria do Estado, iniciado por seus agentes com a investigao conduzida para possibilitar a formao da
convico pela autoridade competente, com o intuito de se propor o processo administrativo disciplinar.

Aps, verifica-se o esforo que permeia todo o processo disciplinar acerca da tentativa de reproduo retrospectiva do fato punitivo, reservando para a anlise, certos
critrios relevantes para a incidncia de uma condenao. Deve-se ter a conscincia de que o que se descobre uma verdade obtida por vias formalizadas, ou seja, uma
verdade processual.(ZILLI, 2003, p. 114)

Assim, o fracionamento da ao ou omisso punvel no que tange aos vrios requisitos exigveis para a condenao conduz a atuao instrutria. Nesta fase processual,
convergindo para as provas admissveis em lei, supe-se a realizao de um comportamento humano tpico, antijurdico e culpvel na seara administrativa, atendidos, ainda,
outros pressupostos de punibilidade presentes nos estatutos ou na lei.

Toda a prova tem um objeto que o fato relacionado causa, ou seja, uma conduta em desacordo com a previso legal associada a um agente.

Durante muito tempo imperou o consenso doutrinrio de que a prova teria como finalidade a verificao da verdade. Por isso, a prova foi considerada como um veculo com
que verdade atingia o esprito do julgador, gerando a convico racional sobre a ilicitude da conduta descrita nos autos. Porm, tal entendimento j no mais convence a
doutrina moderna.

Hodiernamente, no mais aceito o argumento de que a verdade a finalidade ltima da prova processual, pois o raciocnio acima novamente remete a todos aos
problemas de natureza filosfica, tratados quando do estudo do conceito de verdade.

Reconhecendo que a prova incapaz de atingir a verdade em seu sentido absoluto, a finalidade da mesma direciona para a formao do convencimento do julgador sobre a
perfeio das declaraes formuladas no processo. Seu principal alvo a formao da convico do julgador no que tange veracidade dos fatos narrados no processo,
utilizando-se dos instrumentos limitados pela lei.

Por via de conseqncia, a prova vai do mesmo modo ao encontro da persuaso das partes, j que so seus destinatrios e que dela necessitam para aceitar como legtimo o
julgamento. De um lado, temos o poder punitivo do estado quando da existncia de um ilcito administrativo cometido pelo servidor; de outro lado, o direito do agente
pblico iseno da pena, quando provada a negativa de autoria ou a ausncia da materialidade da infrao a ele atribuda.

Analisando sob o ponto de vista do processo administrativo disciplinar, conforme previsto na Lei n 8.112/90, exclusivamente por meio das provas que se reproduz a
verdade. Da pode-se concluir que, para a previso legal, somente o que est provado pode ser reconhecido como verdadeiro. Nessa acepo, a realizao de provas passa a
ser condio basilar e cogente para a efetivao do direito material.

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Nota-se que o legislador quis utilizar da prova como o nico instrumento do qual se vale o Direito para reproduzir a verdade, dando comisso processante poderes
instrutrios quase que ilimitados, agindo sempre com o intuito de reconstituir a realidade dos fatos, tenham eles sido alegados ou no.

No entanto, o legislador caminhou na contramo da doutrina moderna, uma vez que a reconstituio de fatos pretritos constitui empreitada tendente a equvocos, onde
sempre ser feita de forma indireta, e consequentemente, imperfeita.

6. O valor probatrio dos atos da sindicncia preparatria.

O sistema processual adotado almejou mesclar tcnica inquisitria adotada nos regimes absolutistas, justificado pelo raciocnio de que viabilizaria uma melhor represso s
infraes administrativas.

Analisando o sistema atual, nota-se uma estrutura bifsica, com um primeiro momento inquisitorial (sindicncia), marcado pela ausncia do contraditrio e da defesa,
imperando o sigilo e a inscrio textual, eleitos como mecanismos viveis descoberta da realidade ftica; bem como uma segunda fase (processo administrativo
disciplinar), caracterizada pelo contraditrio e ampla defesa, direcionada pela comisso processante, subseqente primeira.

A insero do sistema processual penal misto tem seu nascedouro nas reformas do Cdigo de Processo Criminal do Imprio, datadas de 1841 e 1871, que visavam melhor
preveno e represso da criminalidade, mas constitua, de fato, uma forma de centralizao do poder, propiciando s autoridades centrais e provinciais o controle sobre a
administrao da justia criminal. (GOMES FILHO, 1997, p. 144) E, no obstante as grandes mudanas a que foi exposta nossa legislao, ainda persiste tal sistema, no s
no Cdigo de Processo Penal de 1941, mas tambm com amparo na Constituio Federal de 1988, o que veio a refletir no processo administrativo disciplinar.

As informaes obtidas na sindicncia acabam se tornando subsdios para a condenao ou absolvio do acusado, quando, de qualquer modo, confirmadas ou convalidadas
no processo administrativo disciplinar, sob o pretexto de que atendem ao mtico princpio da verdade real.

Alm disso, h provas que pela sua natureza emergencial so produzidas somente na sindicncia, sendo impossvel sua contradio ou reproduo do inqurito
administrativo, como o caso da prova pericial, sujeitando-se apenas a um controle contraditrio a posteriori, nem sempre efetivo e suficiente para a garantia da defesa.

Observa-se, ento, um desequilbrio inicial no processo disciplinar, uma vez que o rgo acusador j possui acesso prova pr-constituda, sem conhecimento pelo
requerido, atravs da sindicncia.

Margeado pelo sistema inquisitivo, nota-se na sindicncia o excesso de poder centralizado em uma pessoa ou comisso, onde prescinde da provocao de quem quer que seja
para sua atuao instrutria, empreendendo as atividades que julgar conveniente apurao dos fatos.

Aps as investigaes, a sindicncia remetida autoridade competente. Caso seja reconhecida a existncia de indcios de autoria e materialidade da infrao
administrativa, ser iniciado o processo administrativo disciplinar, atravs de portaria, sendo certo que os autos da sindicncia acompanharo a pea inaugural, sendo
numerado de forma seqencial, incorporando, de forma definitiva, ao processo disciplinar.

Seguindo a sindicncia, as provas colhidas nesta fase inquisitiva so analisadas pelo julgador para a elaborao de um juzo preliminar. No entanto, este processo de
formao de uma convico provisria pode exercer influncia irresistvel no julgador, consentindo involuntariamente que seja ocultada outra possibilidade que,
casualmente, mais se alie verdade.

Aury Lopes Jnior anuncia que considervel doutrina e jurisprudncia acabaram por criar, de forma equivocada, uma falsa presuno de que os atos de investigao da fase
preliminar valem, at prova em contrrio. (2001, 184/185)

Apesar dos elementos probatrios no serem colhidos com observncia dos princpios do contraditrio e da ampla defesa, no caso da sindicncia preliminar, os mesmos
servem de base para a instruo processual, exercendo grande influncia.

Nota-se que o sistema processual adotado pela Lei n 8.112/90, mais especificamente no que tange sindicncia preparatria preliminar, apresenta desvantagens, j que
no privilegia os princpios que tutelam os direitos individuais de um Estado Democrtico de Direito.

Logo, podemos evidenciar a conservao da tradio inquisitorial na legislao vigente, inclusive com a manuteno da sindicncia preparatria, alheia ao contraditrio e
ampla defesa, sob o argumento quimrico de tratar-se de simples procedimento administrativo.

7. A verdade declarada pelo ru.

A oitiva do acusado, formalizado pelo interrogatrio, constitui, como meio de prova. No entanto, sendo permitido ao acusado o direito de manter-se em silncio, ainda,
reconhecido como ato de autodefesa.

O interrogatrio assim um ato no qual a comisso processante ouve o servidor acusado sobre a imputao contra ele formulada. o ato personalssimo do acusado,
possibilitando o exerccio de sua autodefesa.

Cumpre ressaltar que o servidor acusado no tem compromisso de dizer a verdade acerca dos fatos a apurar, no gerando qualquer punio na narrativa totalmente
divergente da realidade ftica. Ora, se de fato o escopo do processo administrativo disciplinar fosse a de servir de recurso para a busca da verdade real, seria totalmente
incompatvel a autorizao tcita da mentira pelo servidor acusado.

Em comparao aos sistemas processuais acerca das declaraes do acusado, vejamos a lio de Antnio Magalhes Gomes Filho (1997, p. 111):

O recurso ao saber do acusado, como fonte de prova, talvez seja o ponto de maior distanciamento entre os dois sistemas probatrios contemporneos: no sistema
continental, o ru deve falar, embora suas declaraes sejam vistas com reservas, pois a mentira algo natural, que deve ser levada em considerao pelo julgador; j na
tradio anglo-americana, reconhecido o direito de calar, mas se o acusado decidir a dar a sua verso, deve faz-lo na condio de testemunha, sob juramento de dizer a
verdade.

A comisso interrogar o servidor acusado acerca de assuntos relacionados sua pessoa e posteriormente aos fatos relacionados nos autos. No entanto, merece ateno a
repulsa aos mtodos de inquirio que atuem positivamente sobre o corpo ou sobre o psiquismo do acusado, violando-se a liberdade de autodeterminao, ou incidindo
sobre a capacidade de recordar os fatos (GOMES FILHO, 1997, p. 114), ainda utilizados como forma de perfazer a extrao da verdade, durante a fase da sindicncia.

Sem embargo das disposies legislativas contrrias aos mtodos abominveis de interrogatrios, a averso ao valor probatrio dos mesmos nem sempre contundente.
Mesmo reconhecendo a sistemtica coativa dos inquisidores quando da apurao dos fatos, a jurisprudncia tende a aceitar a prova, se confirmada por outros elementos.

Tudo isso vem de encontro com os mais incipientes postulados do processo num Estado Democrtico de Direito, envolvendo a nobre funo legitimadora da prova, acabando
por incrementar cada vez mais as violncias cometidas no somente em relao aos formalmente indiciados ou acusados, mas contra a populao de maneira geral. (GOMES
FILHO, 1997, p. 116)

8. A prova pericial.

A expresso percia, do latim peritia (habilidade, saber), na linguagem jurdica significa a diligncia realizada ou executada por peritos, a fim de esclarecer ou evidenciar
certos fatos, de forma cientfica e tcnica. (BARROS, 2002, p. 200) Configura-se uma afirmao tcnica especializada sobre determinado objeto, elemento de prova,
realizada com o intuito de elucidar fatos associados falta cometida.

Na tica de Fernando Capez (2003, p. 272), o mesmo salienta:

Trata-se de um juzo de valorao cientfico, artstico, contbil, avaliatrio ou tcnico, exercido por especialista, com o propsito de prestar auxlio ao julgador em
questes fora de sua rea de conhecimento profissional. S pode recair sobre circunstncias ou situaes que tenham relevncia para o processo, j que a prova no tem
como objeto fatos inteis. Tratando-se de uma prova pessoal, a percia tem em considervel parcela de seu contedo certa dose de subjetividade, demandando uma
apreciao pessoal, em alguns casos, pode variar de perito a perito.

A percia, em nossa legislao, considerada um meio de prova, utilizada para elucidar dados ou elementos que dependam de conhecimento tcnico sobre determinado
ramo cientfico, visando o esclarecimento da verdade.

A percia imprescindvel para efeito de comprovao da materialidade da infrao que deixa vestgios. Sob o enfoque legal, a referida exigncia somente atenuada
quando j no mais possvel realizar o exame pericial diante do desaparecimento dos vestgios, hiptese em que se permite prover a sua falta com a prova testemunhal.

Na lio de Marco Antnio de Barros, a prova pericial decisiva para o esclarecimento da verdade. (2002, p. 202) Logo aps a infrao administrativa, iniciada a
sindicncia preparatria, a autoridade ou comisso providenciar a sua realizao de imediato, visando evitar a extino dos vestgios.

Os peritos, em contato com o material a ser periciado, descrevero sua situao e respondero aos quesitos. Por conseguinte, ato contnuo prtica do ilcito
administrativo, a autoridade far um pr-julgamento, definindo quais os quesitos referentes a quais infraes os peritos respondero.

Apesar de tentar buscar elucidar a verdade, o perito parte de uma situao ftica imposta, mesmo que presumida pela autoridade processante ou comisso sindicante,
quando da eleio do ilcito administrativo a ser esclarecido pela resoluo dos quesitos.

Assim, a assertiva de que a percia relevante para o descobrimento da verdade, no absoluta. Isso se d por vrios motivos, sendo o primeiro deles a falibilidade dos
exames periciais, inclusive a correspondncia da falta administrativa cometida com a resoluo dos quesitos referentes ao mesmo, na escolha primria do sindicante.

Alm disso, por ser a percia realizada logo em seguida consumao da infrao, conclui-se que a mesma se d durante a sindicncia, sem contar com a participao ou
colaborao do servidor.

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Pela prpria natureza inquisitorial da sindicncia, no se assegura ao servidor a participao na produo desta prova, mesmo sendo crvel que esta possui como
caracterstica o fato de ser irreproduzvel na fase do processo administrativo disciplinar, pelas prprias circunstncias em que realizada.

Assim, sua credibilidade se torna mitigada por no ser produzida sob os auspcios dos princpios do sistema acusatrio, e sim, num sistema inquisitivo e secreto.

9. A prova documental.

O processo administrativo disciplinar disciplinou a apresentao de documentos como instrumento de prova. O documento a afirmao pessoal e consciente, escrita e
irreprodutvel oralmente, destinada a fazer f sobre a verdade dos fatos afirmados. (MALATESTA, 2001, p. 543)

A verdade a ser estampada pelo documento advm das correspondncias entre o que est transcrito e o que se escreveu; aqueles que apem firma e a pessoa que assinou
somente, ou assinou e escreveu; o que est escrito e o que da resulta como existente, havido ou dito. (MALATESTA, 2001, p. 543)

Assim, so considerados documentos quaisquer escritos, podendo ser apresentados pelo servidor, bem como requisitado de ofcio pela comisso processante, quando julgar
relevante para a apurao dos fatos relacionados nos autos.

Por outro lado, merece ateno a proibio da exibio de documentos quando o mesmo interceptado ou obtido por meio criminoso, no sendo admitido como qualquer
outra prova ilcita.

Alm da anlise subjetiva e objetiva do contedo do documento apresentado nos autos, o julgador dever conferir os aspectos formais, conforme lio de Malatesta (2001,
p. 543):

Em primeiro lugar, do ponto de vista da forma, importa, para a avaliao do documento escrito, que este seja original e no uma cpia. (...) Do mesmo ponto de vista da
forma, tambm importante para avaliao do documento escrito, sua integridade. (...) Em terceiro lugar, todo documento escrito, para ter sua natural eficcia probatria,
deve apresentar-se sem nenhuma aparncia de vcio. As rasuras, as entrelinhas, os aditamentos, demonstrando um escrito viciado, diminuir-lhe-iam o valor probatrio.
Enfim, ter sempre importncia, como critrio formal de avaliao do escrito, a semelhana ou no do seu carter, com o do pretenso autor. (...) Quanto, pois, aos
documentos pblicos em particular, preciso levar em considerao aqueles sinais materiais que lhes atribuem a publicidade.

Conforme acima explicitado, o escrito somente se apresenta como prova documental quando o contedo nele representado irreproduzvel oralmente. Logo, o que se
encontra redigido pode se converter em prova testemunhal quando for possvel a presena daqueles que elaboram o documento, confirmando ou retificando seus dizeres.

A irreprodutibilidade oral pode originar de um critrio legal, que atribua tal f a determinados escritos, de modo a no permitir prova oral sobre seu contedo, bem como
se derivar ainda de condies fsicas ou morais, em que se encontre atualmente a pessoa afirmante. (MALATESTA, 2001, p. 546)

Diante de tais consideraes, podemos observar que poucas vezes encontra-se tal prova na fase do inqurito administrativo, pois se o contedo do documento represente a
vontade do servidor ou de terceiro ainda existentes, os mesmos so convocadas para a ratificao, atravs do depoimento testemunhal na fase inquisitorial.

10. A prova testemunhal como principal instrumento de construo da verdade

Alm dos mecanismos de construo da verdade processual pela anlise tcnica pericial, vale perquirir sobre os outros sujeitos participantes do processo, que possuem
afinidades com o esclarecimento da verdade na instruo processual.

Assim, maior realce dado testemunha, cuja palavra vem de testibus, do latim testimonium (testemunho, depoimento), e que na linguagem jurdica significa a pessoa
que atesta a veracidade de um ato, ou que presta esclarecimentos acerca de fatos que lhe so perguntados. (BARROS, 2002, p. 190)

Por isso, Fernando Capez (2003, p. 290) conceitua a testemunha como sendo todo homem, estranho ao processo e eqidistante das partes, chamado ao processo para falar
sobre os fatos perceptveis e seus sentidos e relativos ao objeto do litgio.

cedio que a prova testemunhal tem como fonte originria a pessoa humana que, de uma forma ou de outra, tomou conhecimento de fatos relacionados ao crime a ser
apurado.

No entanto, a falibilidade humana, dentre outros, impede a caracterizao de uma verdade real por este meio de prova. No sem motivo que Malatesta (2001, p. 340, 345
e 352) anuncia uma relao de pessoas inidneas a prestar depoimento, aduzindo que:

A testemunha que, por condies intelectuais ou sensrias, fatalmente levada no-percepo ou falsa percepo, inidnea por deficiente percepo da verdade. A
testemunha que, por condies morais, quase fatalmente levada a enganar, inidnea, por deficiente vontade de dizer a verdade. (...) So testemunhas inidneas, por
incapacidade moral, tanto os parentes prximos do acusado como os que tm conhecimento dos fatos por segredo confidencial; tanto uns como outros esto dispensados de
depor em razo e proporo de sua inidoneidade. (...) nas paixes, portanto, que se devem procurar, do ponto de vista da vontade, os motivos relativos de suspeio da
testemunha. Todas as paixes humanas se reduzem a duas fontes: amor e dio.

Para que o testemunho demonstre a verdade, necessrio que se expresse de forma correspondente a ela. As afirmaes de fatos verdadeiros se transformam num falso
testemunho quando pela impropriedade e incerteza de sua linguagem, acabam por enganar-se. A linguagem, portanto, enquanto direta expresso do pensamento,
segundo mostra exprimi-lo com maior ou menor preciso e clareza, reala ou diminui o valor probatrio do testemunho. (MALATESTA, 2001, p. 358)

Comentando sobre o tema, Julio Fabbrini Mirabete recorre a Chaparde (1998, p. 305) para aduzir que:

dos mais discutidos o valor do testemunho humano, sabido que nossos sentidos freqentemente nos iludem. Para Chaparde, h uma tendncia inata da testemunha
diminuir o fator tempo e as dimenses das coisas, a desprezar o inslito e o contingente, concluindo, afinal, que na vida judiciria h evidentes fontes de erro na prestao
do testemunho, mesmo nos casos de boa-f sem qualquer fator estranho de presso. No h no testemunho, observa ele, a preciso e a objetividade de um instrumento
fsico ou mecnico, ocorrendo freqentemente erros comuns de percepo de cores, de tempo e de distncia e at mesmo de sons. Isso sem falar na mendacidade que
freqentemente vicia o depoimento, estimula por interesses pessoais ou sugesto ou ainda por sentimentos vrios como amor, amizade, dio, inveja etc.

O conhecimento da testemunha sobre a infrao disciplinar a que pretendem apurar advm da percepo, oriunda dos sentidos. Porm, h diversos fatores que podem a vir
alterar a realidade de um evento. Assim, as circunstncias metereolgicas, a poluio sonora entre outras.

O organismo intelectual em aluso muda de indivduo para indivduo, pois condicionado ao grau de perturbao desta, bem como de seus interesses. Saliente-se, ademais,
que a vigilncia sobre um determinado dado objetivo, pode levar a distrao sobre um outro fato.

No por demais observar a lio de Marco Antnio de Barros (2002, p. 199):

Vrios so os aspectos que influenciam negativamente a colheita da prova oral. O mais comum condiz com o transcurso do tempo operando como fator de enfraquecimento
da memria, da qual pouco a pouco vo se apagando os detalhes que caracterizam o fato delituoso. Por isso no falta quem repute serem mais completos os depoimentos
prestados no inqurito policial do que aqueles coligidos no mbito do Judicirio, isto porque os primeiros so geralmente colhidos em curto lapso temporal decorrido entre o
fato e o relato.

No obstante, diante das circunstncias acima explicitadas, esse tipo de prova no pode conduzir o julgador busca de uma verdade absoluta, muito pelo contrrio. O teor
de subjetividade que reveste qualquer depoimento, por si s, j motivo bastante para aferir a concluso acima.

11. Concluso.

O princpio da verdade real foi introduzido pelo legislador contemporneo ao direito processual moderno, utilizando-se como argumento a supresso da injustificvel
prioridade do interesse do indivduo sobre a tutela jurisdicional.

Podemos deduzir que o legislador da dcada de noventa do sculo passado seguiu o discurso de defesa social, pugnando pela primazia do interesse social da punio, em
detrimento aos direitos individuais do agente processado.

A Lei n 8.112/90 possui uma tendncia inquisitiva, preponderando a parte acusadora em relao defesa, sem albergue aos princpios do contraditrio e da ampla defesa,
principalmente no que tange instruo probatria da sindicncia preliminar preparatria.

A justificativa para o amparo a tal sistema se d pela adoo do mito da perseguio da verdade real, permitindo o recurso de meios aleatrios e indefinidos em prol da
verdade absoluta.

Assim, a verdade real foi eleita como princpio bsico do processo administrativo, servindo de premissa principal aos demais institutos jurdicos desta seara, mantendo
distncia os direitos individuais tpicos do Estado Democrtico de Direito.

Visando a maior elucidao do tema em mote, necessrio percorrer a trilha filosfica do conceito da verdade, mesmo ciente de que no h uma unanimidade na sua
definio. Por isso, recorremos ao idealismo transcendental abordado na doutrina de kant, em que a verdade imaginada como a relao que permanece no mbito da
experincia possvel, agindo na captao da realidade atravs dos sentidos refletidos no esprito, gerando a concordncia do conhecimento com o objeto representado.

No entanto, no basta o conceito da verdade. sabido que o princpio supracitado abrange o adjetivo qualificativo real, referindo-se a uma verdade inquestionvel,
absolutamente associada realidade.

Diante dos vrios entendimentos filosficos sobre a natureza do conhecimento verdadeiro, limitamos a abordagem das teorias da verdade quelas tradicionais, ou seja,
teoria da correspondncia e evidncia, inclusive com a lio de Descartes e Spinoza, teoria da coerncia, teoria pragmtica da verdade e teoria da conveno.

Mesmo reconhecendo a impossibilidade de critrios seguros para a busca de uma verdade absoluta, recorre-se teoria da correspondncia para embasar e dar
sustentabilidade verdade real e sua busca incessante. Neste sentido, a verdade a conformidade entre nosso pensamento e nosso juzo e as coisas pensadas ou

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07/11/2017 A verdade real e o processo administrativo disciplinar - Administrativo - mbito Jurdico
formuladas, sendo a evidncia a condio para o conhecimento verdadeiro, isto , a viso intelectual da essncia de um ser.

Definida a trajetria filosfica sobre a verdade, vislumbramos sua associao com o Direito. Sendo o objetivo ltimo do processo administrativo a soluo justa do conflito de
interesses entre o Estado e o acusado, o mito da verdade real foi eleito como condio para que se vislumbre a justia.

Vale frisar que a busca da verdade no Direito no recente, podendo encontrar registros de tal faanha em julgamentos gregos. Sua principal repercusso se deu,
principalmente, nos sistemas inquisitivos, sendo a verdade produzida sem as regras de igualdade e liberdade processuais, utilizando-se de registros secretos e meios
violentos, desenvolvido por impulso oficial, onde a confisso era elemento que dava ensejo condenao.

No entanto, a verdade, considerada como uma harmonia de um sistema de idias interdependentes que refletem e racionalizam a realidade pela teoria da correspondncia,
se traduz no direito processual como um estado subjetivo da alma, podendo no corresponder efetivamente verdade objetiva.

Contudo, com a migrao da verdade da Filosofia para o Direito, a mesma foi inserida como forma de apresentar uma via de credibilidade para a deciso. Assim, o julgador
realiza duas operaes investigativas. A primeira delas na comprovao ftica da infrao administrativa praticada pelo agente, analisando de forma indutiva os elementos
probatrios para a sua correspondncia com a realidade. Logo aps, o julgador pretende adequar a conduta do infrator a uma infrao preestabelecida, observando-se uma
questo passvel de resoluo por via dedutiva, conforme a interpretao dos termos legais.

Portanto, o julgador merece destaque como destinatrio do processo, que recorrer ao arcabouo probatrio que justificar a operao acima aduzida, motivando a deciso
final. Logo, o critrio para a aferio da verdade subjetiva do julgador encontra-se na prova, considerada como instrumento da verdade.

Investigando a atividade probatria estampada no processo administrativo, observa-se uma estrutura persecutria do Estado iniciada por seus agentes atravs da sindicncia
preparatria, totalmente disciplinado por princpios inquisitoriais. Nesta fase administrativa, o Estado, de forma preliminar e clandestina, tem acesso a provas, na maioria
das vezes, irrepetveis na fase do processo administrativo disciplinar, a exemplo das provas periciais de materialidade e a introduo de provas documentais. Vale ressaltar
que, na sindicncia preparatria, o mito da verdade real perseguido sem qualquer restrio, em total desrespeito aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, sendo
tais elementos probatrios ratificados na fase judicial.

Portanto, observa-se que no nosso ordenamento jurdico ptrio h uma cultura inquisitorial, advindo do inqurito policial. A concluso acima se origina, principalmente, da
anlise das provas colhidas nos autos como instrumentos reveladores da verdade.

Iniciando pela verdade declarara pelo ru, a mesma no deve ser considerada, pois o acusado no tem o compromisso de dizer a verdade, no sendo punido pelo seu
silncio, configurando o interrogatrio ato de autodefesa.

Acerca da prova pericial, nota-se que a mesma realizada logo em seguida consumao da infrao criminosa, durante a sindicncia preparatria, sem contar com a
participao ou colaborao do indiciado e irreproduzvel na fase do processo administrativo.

J a prova documental somente admitida quando for impossvel sua produo oral, atravs da prova testemunhal, sendo de praxe a reunio dos documentos, quando
existentes, durante as investigaes preliminares.

Por fim, temos a prova testemunhal, colhida na fase do processo administrativo disciplinar, sob a presidncia da comisso e acompanhado pelas partes. Entretanto, quando
da anlise especfica da prova testemunhal, verifica-se a total referncia aos depoimentos colhidos na fase da sindicncia preparatria, quando da oitiva das testemunhas.

A valorizao de mtodos oficialmente sigilosos de produo da verdade, convalidados na fase do processo administrativo, sob os auspcios da busca da verdade absoluta,
comprova nossa cultura jurdica inquisitorial, mesmo aps a Constituio Federal de 1988.

As limitaes legais e morais impostas ao julgador como forma de disciplinar a produo da verdade processual so tmidas. A legislao processual num Estado de Direito
deve tolher a investigao arbitrria do julgador, mesmo que sob o argumento da produo da verdade, principalmente quando ameaar direitos indisponveis.

No sistema processual brasileiro, mesmo aps os novos ditames constitucionais, verifica-se uma produo da verdade processual administrativa balizada pelos princpios
inquisitoriais. Isso se d pela influncia representada pela sindicncia preliminar preparatria na produo da prova processual, principalmente a testemunhal, com
convalidao dos depoimentos na fase da sindicncia.

Alm disso, a adoo da verdade real como princpio processual, advinda da teoria da correspondncia, ao invs de uma verdade consensual, ratifica ainda mais os
argumentos acima aduzidos.

Os fatos atribudos ao autor no resultam de um consenso na sua apurao, pelo contrrio, observa-se um duelo de representaes contraditrias, representadas pelas
provas colhidas nos autos, sobressaindo quelas provenientes da sindicncia preparatria.

Referncias.
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CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal. 9. ed., So Paulo: Saraiva, 2003.
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LOPES JNIOR, Aury Celso Lima. Sistemas de investigao preliminar no processo penal. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2001.
MALATESTA, Nicola Framarino dei. A lgica das provas em matria criminal. Traduo: Paolo Capitanio. 2. ed., Campinas: Bookseller, 2001.
MEDAUAR, Odete. A processualidade no direito administrativo. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008.
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 24. ed. So Paulo: Malheiros, 1999.
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MOREIRA, Egon Bochmann. Processo administrativo. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2007.
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ROSA, Mrcio Fernando Elias. Direito Administrativo. 19. v. 11. ed. So Paulo: Atlas, 2010.
ZILLI, Marcos Alexandre Coelho. A iniciativa instrutria do juiz no processo penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003.

Hlisson Rodrigo Lopes

Possui Graduao em de Direito pela Universidade Presidente Antnio Carlos (2000), Licenciatura em Filosofia pela Claretiano (2014), Ps-Graduao em Direito Pblico pela
Faculdade de Direito do Vale do Rio Doce (2001), Ps-Graduao em Direito Administrativo pela Universidade Gama Filho (2010), Ps-Graduao em Direito Civil e Processual
Civil pela Faculdade de Direito do Vale do Rio Doce (2011), Ps-Graduao em Filosofia pela Universidade Gama Filho (2011), Ps-Graduado em Direito Penal e Processo Penal
pela Universidade Estcio de S (2014), Ps-Graduado em Gesto Pblica pela Universidade Cndido Mendes (2014), Ps-Graduado em Direito Penal e Processo Penal pela
Faculdade de Direito do Vale do Rio Doce (2014), Ps-Graduado em Direito Educacional pela Claretiano (2016), Mestrado em Direito pela Universidade Gama Filho (2005),
Doutorando em Cincias da Comunicao pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos (UNISINOS). Atualmente Professor Universitrio da Faculdade de Direito do Vale do Rio
Doce (FADIVALE) nos cursos de Graduao e Ps-Graduao e na Fundao Educacional Nordeste Mineiro (FENORD) no curso de Graduao em Direito; Coordenador do Curso
de Ps-Graduao da Faculdade de Direito do Vale do Rio Doce (FADIVALE). Associado ao Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito (CONPEDI); e Assessor de
Juiz - Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais - Comarca de Governador Valadares

Informaes Bibliogrficas

LOPES, Hlisson Rodrigo. A verdade real e o processo administrativo disciplinar. In: mbito Jurdico, Rio Grande, XIV, n. 89, jun 2011. Disponvel em: <
http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=9545
>. Acesso em nov 2017.

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