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Ayacucho Per
2013
NDICE
CAPTULO I....................................................................................................................................... 4
ANTECEDENTES HISTRICOS Y EVOLUCIN ...................................................................... 4
RELACION ENTRE PATRIA POTESTAD, TENENCIA Y REGIMEN DE VISITAS .......................................... 5
CAPTULO II ................................................................................................................................... 10
TENENCA .......................................................................................................................................... 10
CONCEPTO......................................................................................................................................... 10
TIPOS DE TENENCIA........................................................................................................................... 11
OTRAS CLASIFICACIONES DE TENENCIA ............................................................................................ 12
TENENCIA POR MUTUO ACUERDO ................................................................................................... 12
TENENCIA DE FACTO ..................................................................................................................... 12
TENENCIA DEFINITIVA ................................................................................................................... 12
TENENCIA PROVISIONAL ............................................................................................................... 13
CAPTULO III .................................................................................................................................. 15
RGIMEN DE VISITAS ................................................................................................................. 15
CONCEPTO..................................................................................................................................... 15
REQUISITO INDISPENSABLE........................................................................................................... 16
MODALIDADES .............................................................................................................................. 16
CARACTERISTICAS.......................................................................................................................... 17
DENTRO DE LOS DEBERES DEL TITULAR DEL DERECHO DE VISITAS, ENCONTRAMOS DOS CLASES DE
DEBERES: ........................................................................................................................................... 18
Personales: .................................................................................................................................... 18
Patrimoniales: ............................................................................................................................... 18
Derechos ....................................................................................................................................... 18
CAPTULO I
La Patria Potestad en Roma era el poder ejercido por el pater familias sobre todas
las personas libres que constituan su familia. El era seor de todos (autorictas
patria, rezago del actual principio de masculinidad) y tena una fuente de poder
absoluto dentro de la estructura familiar. Eugene Petit indica que la potestad
paternal signific un derecho riguroso y absoluto del jefe de familia, anlogo a los
del amo sobre el esclavo, que tenan sobre la persona y bienes de sus hijos. En el
derecho antiguo vemos que la Patria Potestad ms que un privilegio era una
facultad, un poder, una atribucin en favor del padre y revesta un carcter
desptico, entraando un arbitrio de vida o muerte sobre las personas sujetas a
ella.
El Derecho consuetudinario francs vari el carcter absoluto de la Patria
1
Pleno Jurisdiccional de Familia en 1997.
La responsabilidad de los padres por los actos de sus hijos (culpa in vigilando).
Prohibir determinadas juntas y respetar su derecho de ser visitados por sus
parientes. Respetar la intimidad de los hijos. No se puede interceptar ni violar su
correspondencia (art.16 CDN).
La falta de guarda, o como se le llama su desmembramiento, permite al cnyuge
solicitar la restitucin de la Patria Potestad (art.78, CNA) o, en su caso, el rgimen
de visitas correspondiente (art.88, CNA). En este sentido, es de importancia
referirnos a dos instituciones fundamentales:
-Tenencia
Es la facultad que tienen los padres separados de hecho de determinar con cul
de los dos se ha de quedar el hijo. A falta de acuerdo entre ellos, la tenencia ser
Sin embargo, debe tomarse en consideracin que tanto como un derecho de los
padres es un derecho del hijo el estar con ellos, lo cual debe protegerse y,
sobretodo, promocionarse e incentivarse. Esto se da pues en muchos casos el
contacto del menor con su padre resulta ser ms perjudicial que la ausencia de la
relacin paterno filial. En la jurisprudencia comparada, en especial de Valencia, se
ha dicho que en esta lnea de favor filii, debe procurarse con carcter general que
los hijos tengan el mayor contacto con ambos progenitores, salvo que ese
contacto se revela perjudicial para el menor, por lo que parta decidir sobre el
rgimen de custodia, visitas y comunicacin, como para decidir sobre todos los
En nuestro medio falta robustecer esta institucin pues si bien el Cdigo de los
Nios y Adolescentes (art.91) indica que el incumplimiento del rgimen de visitas
establecido judicialmente dar lugar a los apremios de ley y en caso de resistencia
podr originar la variacin de la tenencia, es muy comn que decretado un
rgimen de visitas muchas veces no es respetado por la parte que tiene la
tenencia del menor, de manera tal que, como sucede en otras legislaciones, el no
permitir el cumplimiento del rgimen debera determinar un delito que podra
denominarse no presentacin del hijo
.
Un caso especial que est subsumido dentro del rgimen de visitas es que el
progenitor que tenga a su cargo al menor puede solicitar que el otro asuma una
responsabilidad comunicacional con su hijo, es decir cabe la posibilidad que quien
no cumple con estar y compartir el desarrollo del nio puede ser exigido a que lo
haga.
CAPTULO II
TENENCA
Etimolgicamente proviene de la palabra griega tenere y minor q es una
institucin jurdica destinada al cuidado de los hijos por uno de los padres, cuando
se produce una separacin de hecho.
CONCEPTO
Es un atributo de la patria potestad, siendo una facultad de que tienen los padres
separados de hecho de determinar con cul de ellos se ha de quedar el hijo. como
resultado, el hijo convivir con uno de los padres, en tanto q el otro tendr
derecho a un rgimen de visitas que podr ser decretado de oficio por el juez si se
acredita el cumplimiento de la obligacin alimentaria y tomando en cuenta el
inters superior del nio, nia o adolescente, si as lo justifica
TIPOS DE TENENCIA
La doctrina ha determinado la existencia de tres tipos de tenencia que son:
a) La Tenencia Unipersonal
b) La Tenencia Compartida
c) La Tenencia Negativa
La Tenencia Unipersonal.- Se dice que hay tenencia unipersonal cuando se
concede a uno de los padres para que tenga al hijo de hecho a su cuidado.
La Tenencia Compartida.- En este tipo de tenencia corresponde a los dos
progenitores, en forma normal, sin recorte alguno. Nuestra legislacin establece
que ambos padres pueden acordar la tenencia de sus hijos, sin embargo,
establece reglas que se deben tomar en cuenta, como por ejemplo, el hecho de
que los nios menores de tres aos deban permanecer con su madre.
TENENCIA DE FACTO
Tipos de tenencia una de hecho por mutuo acuerdo y otra de facto es decir por
decisin unilateral. Los padres no recurren al poder judicial, la decisin se tom
expresamente o tcitamente. Se puede decir que es expresa cuando el padre
expresa su voluntad de dejar al menor, es tcita cuando los actos del otro padre
indican que no quiere tener al menor.
TENENCIA DEFINITIVA
TENENCIA PROVISIONAL
La tenencia provisional es la facultad del padre que no tiene la custodia de recurrir
al Juez Especializado a fin de solicitar la tenencia provisional en razn del peligro
que corre la integridad fsica del menor. Esta tenencia se otorga a las 24 horas, si
el nio o nia es menor de tres aos.
El que tiene la custodia de hecho no puede solicitar la tenencia provisional, pero
puede recurrir inmediatamente a solicitar la tenencia a fin de que se le reconozca
el derecho.
La ley prev que quien no tiene la custodia, tiene el derecho de solicitar la
tenencia provisional para salvar la integridad del menor, entonces el Juez deber
ordenar dentro de las 24 horas la entrega del menor.
Se presume que el menor est corriendo un grave riesgo al estar con el otro
padre, ste debe entregarlo inmediatamente con una orden judicial.
Sin embargo quien tiene la custodia del menor no puede solicitar la tenencia
provisional porque la tiene de hecho, y puede solicitarla en el juzgado, con las
garantas correspondientes.
Se dice que esta facultad de solicitar la tenencia provisional viola el derecho a la
igualdad ante la ley, ya que deberan ser ambos los padres quienes puedan
acceder a solicitar una tenencia provisional (El que tiene y el que no tiene la
custodia). Pero los jueces podran ejercer el control difuso, prefiriendo la norma
constitucional Sin embargo seala tambin que antes de preferir que los jueces
prefieran la constitucin por ser poco dados a practicar el control difuso, es mejor
modificar la norma.
El Dr. Fermn Chunga La Monja, considera que el artculo 87 del CNA, que
comentamos, adolece de falta de coherencia porque no debera protegerse slo la
integridad a los menores de tres aos con la tenencia provisional, sino tambin la
integridad de todos los menores. Adems seala que debe protegerse al menor no
slo dentro de las 24 horas, sino inmediatamente para lo cual refiere el caso de un
padre desquiciado que mat y descuartiz a sus hijos a pesar de la denuncia
oportuna de los vecinos ante los juzgados de menores.
CAPTULO III
RGIMEN DE VISITAS
CONCEPTO
2
Derecho de Menores, Chunga La monja, Fermn, Ed. 2001, pg. 350
REQUISITO INDISPENSABLE
MODALIDADES
3. Si Ud. est en el extranjero nada impide que se fijen las visitas e incluso el
compromiso de viaje del menor o ms an se han presentado casos
CARACTERISTICAS3
1. Es un Derecho Personal
3. Es un derecho relativo
5. Es irrenunciable e imprescriptible.
3
Landa Trujillo, Flor de Mara. REGIMEN DE VISITAS.
http://www.teleley.com/articulos/art_landa.pdf
Personales:
Patrimoniales:
. Gastos de traslado
. Gastos de Alimentacin.
. Gastos de Asistencia.
Derechos
- Derecho a exigir el cumplimiento del rgimen establecido.
- A solicitar la notificacin del rgimen de visitas.
4
Landa Trujillo, Flor de Mara. REGIMEN DE VISITAS.
http://www.teleley.com/articulos/art_landa.pdf
5
Landa Trujillo, Flor de Mara. REGIMEN DE VISITAS http://www.teleley.com/articulos/art_landa.pdf
CAPTULO IV6
FUNDAMENTO LEGAL
Antecedente:
TUO del CNA. D.L. No. 26102, Art. 85 (nueva redaccin en negrita).
Concordancias:
Legislacin Comparada
Comentario:
CHUNGA LAMONJA, Fermn. "Derecho de Menores. Editorial GRIJLEY. 2002. Lima pg. 351-355
6
El art. 52 del Cdigo de Menores del Ecuador, seala que respecto a la tenencia
de los hijos. Se estar al acuerdo de los padres, cuando stos no vivan juntos,
siempre que el acuerdo beneficie al menor y establezcan las medidas
necesarias para su cumplimiento.7
Antecedente:
7
Ibd.
Legislacin Comparada
Comentario:8
Antecedente:
Comentario:
8
Ibd.
El articulo seala que puede ejercer la accin pertinente cualquier persona que
tenga legtimo inters, y cul es el legtimo inters?, es el que mejor convenga al
inters superior del nio, en su desarrollo integral dentro del seno de una
familia, por ejemplo los parientes consanguneos, los colaterales y tambin los
padrinos, an cuando estos solamente estn unidos por un carcter religioso.
Antecedente:
- TUO del CNA. D.L. No. 26102. Art. 88 (nueva redaccin en negrita).
9
Ibd.
Concordancias:10
Legislacin Comparada:
Comentario:
En todo caso el Juez para designar al que debe tener la tenencia, ha de cumplir
con el principio del " inters superior.
EI art. 53 del cdigo de menores del Ecuador, indica que si no existe acuerdo de
los padres o de ser perjudicial a los intereses materiales o morales del menor, el
tribunal resolver guindose por el inters superior del menor, teniendo en
cuenta que, si el menor ha convivido por un perodo largo de tiempo con uno de
10
Ibd.
Esta accin slo procede a solicitud del padre o la madre que no tenga al hijo
bajo su custodia.
RGIMEN DE VISITAS
11
Ibd.
CAPTULO IV
Caso prctico
CAS. N 2067-2010-LIMA
En tanto se imputan al padre actos contra la libertad sexual de una menor de edad
hermana de sus hijos y, la relacin materno-filial se resquebraja cada vez ms,
queda demostrado que el sndrome de alienacin parental provocado por el padre
y la familia paterna sigue incidiendo negativamente en el desarrollo e integridad
emocional de los nios. Por lo cual, las declaraciones de estos ltimos en el
sentido de que prefieren vivir con su padre deben ser tomadas con reserva, siendo
necesario que se restablezcan los vnculos materno-filiales. Asimismo, los criterios
argumentos de la Sala Superior, si los nios expresan sus deseos de estar con el
padre, como no hacen para con la madre, entonces la tenencia debe ser otorgada
a la madre, para restablecer el vnculo con ella. Bajo este absurdo criterio, bastara
que uno de los padres demostrara en todo proceso de tenencia que es el peor que
se lleva con los hijos, para pedir luego le entreguen la tenencia para restablecer
sus vnculos, en desmedro del otro con el cual los nios se llevan mejor. Esto no
resiste el ms mnimo razonamiento lgico jurdico. b) Infraccin normativa del
artculo 82 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, argumenta que cuando se
dispone en todo caso la variacin de la tenencia como ocurrira en el presente
caso, esta no puede ser sino paulatina o progresiva de manera que no le produzca
dao o trastorno al nio. Una separacin abrupta o inmediata de un entorno
familiar continuo sera grave y perjudicial para cualquier nio, lo que se subsume
tambin en el principio de inters superior del nio, que as tambin ha sido
vulnerado. Sin embargo, la Sala Superior ha inaplicado esta norma, sin motivar en
nada su omisin, por lo tanto su inaplicacin constituye una infraccin normativa
vulnerando adems la tutela jurisdiccional efectiva, debido proceso y debida
motivacin, por lo que deviene en nula la sentencia. c) Infraccin normativa del
artculo 84 inciso a) del Cdigo de los Nios y Adolescentes; manifiesta que la
Sala Superior no se ha pronunciado respecto a que los nios han estado con el
padre y los hermanos de este todo el tiempo, sin lapso de interrupcin, lo cual
constituye inaplicacin al caso concreto de la norma denunciada, en tanto no
aplica al caso concreto (sin motivar su inaplicacin) la norma que establece
deber tenerse en cuenta que los hijos permanecern con el progenitor con quien
convivi mayor tiempo. Esta es una norma que obliga al juez a motivar su
resolucin en relacin concreta tambin entre otros a dicho criterio, ya sea para
negar o no su aplicabilidad al caso concreto. Sin embargo, lo que no se puede es
callar respecto de dichas circunstancias, no referirse a ellas en el caso concreto e
inaplicar la norma descrita. d) Infraccin normativa del artculo 85 del Cdigo de
los Nios y Adolescentes, aduce que las opiniones de los nios son explcitas y
realizadas ante psiclogos que no establecen que existe sndrome alguno, no
evidencia que dae o se dude de la libre voluntad y opinin que toman de los
tratamiento; que est acreditado en autos que se ha pedido e instado, aun con
informes periciales, que la madre debe llevar un tratamiento para modificar sus
propios malos hbitos y comportamiento para cumplir su rol de madre; tampoco
han sido referidos en la sentencia a pesar que fue materia de apelacin y aqu se
ha vulnerado flagrantemente la norma denunciada. Ciertamente la Sala Superior
debe motivar su sentencia, en el sentido de la exigencia constitucional que se
entiende contiene que adems el juez deber sealar y articular motivadamente,
en la argumentacin de lo decidido lo hechos fundantes de los cuales se tiene
conocimiento imparcialmente, no remitindose a la fundamentacin de una mnima
apreciacin de todos los hechos manifiestamente pertinentes. h) Infraccin
normativa de los artculos 188, 189, 197, 200 y 355 del Cdigo Procesal Civil,
argumenta que antijurdicamente la Sala Superior al establecer que el sndrome de
alienacin parental constituye prueba determinante en la decisin sobre tenencia,
prescindiendo arbitrariamente de la prueba especial que orden realice el
Programa Mamis del Hospital Cayetano Heredia, para determinar si existe
sndrome en el caso concreto, e inmotivadamente en su reemplazo dar mrito
probatorio a un informe de carcter general psicolgico del equipo
multidisciplinario, pues en el duodcimo y dcimo tercer considerando, establece
la sentencia que los psiclogos han determinado, en el informe de fojas mil
ochocientos cincuenta y cuatro a mil ochocientos cincuenta y ocho, suscrito por
ocho profesionales especializados en problemas de familia, que existe el sndrome
de alienacin parental que constituye prueba determinante en la decisin que se
adopta, razn por la cual se prescindi de la evaluacin psicolgica dispuesta a
fojas mil seiscientos veintisis. III. CONSIDERANDO: Primero.- Que, en atencin a
lo alegado por el recurrente, debe resaltarse, en principio, que las normas
procesales de carcter general denunciadas como vulneradas estn referidas, en
estricto, a la observancia del debido proceso, la tutela procesal efectiva y el deber
de motivacin de las resoluciones judiciales en el que est inmerso el principio de
congruencia procesal, vale decir, principios y garantas de la administracin de
justicia consagrados por los incisos 3) y 5) del artculo 139 de la Constitucin
Poltica del Per. Segundo.- Que, el debido proceso, comprende () un haz de
con una mnima y sensata dosis de eficacia4. Quinto.- Que, ahora bien, uno de
los contenidos del derecho al debido proceso es el derecho de obtener de los
rganos judiciales una respuesta razonada, motivada y congruente con las
pretensiones oportunamente planteadas por las partes en cualquier clase de
procesos, lo que garantiza que los jueces justifiquen sus decisiones asegurando la
sujecin de la potestad de administrar justicia a la Constitucin y a la Ley, as
como un adecuado ejercicio del derecho de defensa de los justiciables. Sexto.-
Que, la motivacin de las resoluciones judiciales tiene una doble connotacin,
pues, de un lado es un deber de quienes administran justicia, y de otro, es un
derecho de los justiciables y de la sociedad en su conjunto. Desde la ptica del
deber, exige que los jueces expresen en la resolucin, en forma lgica y razonada,
el proceso mental desarrollado a fin de resolver la litis sometida a conocimiento.
En relacin a este aspecto, resulta importante anotar que no es relevante la
extensin de la motivacin siempre y cuando la resolucin se encuentre aparejada
de fundamentacin fctica y jurdica, congruencia entre lo pedido y lo resuelto y
por s misma exprese suficiente justificacin de la decisin adoptada. Dada la
trascendencia del deber de motivacin de las resoluciones judiciales, a su vez
recogido por el artculo 12 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder
Judicial5, el ordenamiento procesal civil por los artculos 50 inciso 6) y 1226
sanciona con nulidad aquellas resoluciones que contravienen el referido precepto
constitucional. Stimo.- Que, en relacin a cmo determinar si estamos frente a
una resolucin carente de motivacin, el Tribunal Constitucional resulta enftico al
establecer que: (...) el anlisis de si en una determinada resolucin judicial se ha
violado o no el derecho a la motivacin de las resoluciones judiciales debe
realizarse a partir de los propios fundamentos expuestos en la resolucin
cuestionada, de modo que las dems piezas procesales o medios probatorios del
proceso en cuestin solo pueden ser evaluados para contrarrestar las razones
expuestas, mas no pueden ser objeto de una nueva evaluacin o anlisis (...); el
derecho a la debida motivacin de las resoluciones judiciales es una garanta del
justiciable frente a la arbitrariedad judicial y garantiza que las resoluciones
judiciales no se encuentren justificadas en el mero capricho de los magistrados,
violencia de la madre hacia sus hijos, que el apelante alega se tiene que despus
de los hechos del tres y cinco de enero del ao dos mil siete, el padre la denunci
por violencia familiar; por lesiones que se recogen en los certificados mdicos de
hojas doscientos noventa y ocho a trescientos del acumulado, fechados el nueve
de enero del ao dos mil siete. Sin embargo, resulta que en dicha fecha, la madre
se encontraba alejada de sus hijos, y por lo tanto resulta imposible que ella fuera
la autora, tanto ms si se concluye que se trata de lesiones recientes. En
consecuencia, los actos de violencia a que se refiere la sentencia de fojas mil
novecientos ochenta y seis a mil novecientos noventa y uno, han sido analizados y
descartados por la sentencia de vista recurrida. Dcimo.- Que, en relacin a la
infraccin normativa de los artculos 122 inciso 3), 188, 189, 197, 200 y 355 del
Cdigo Procesal Civil, debe merituarse que conforme se desprende del
considerando dcimo segundo de la resolucin recurrida la Sala justifica la
prescindencia de la evaluacin psicolgica a los nios xxx y zzz ordenada por
resolucin de fojas mil setecientos veintisis en razn al resultado del informe
emitido por el Equipo Multidisciplinario de fojas mil ochocientos cincuenta y cuatro
a mil ochocientos cincuenta y ocho, el cual es valorado por la Sala Superior como
prueba determinante de la decisin adoptada; vale decir, la Sala no consider al
sndrome de alienacin parental como prueba determinante para resolver los
casos de tenencia, sino que en el contexto de valoracin de la prueba y
atendiendo a que el presente proceso versa sobre un problema humano en el que
estn involucrados nios, cuya solucin no puede dilatarse, deben privilegiarse los
artculos VIII y IX del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes,
referidos, de un lado, a la correcta aplicacin de los principios, derechos y normas
establecidos en el Cdigo de los Nios y Adolescentes y la Convencin sobre los
Derechos del Nio, y de otro, al principio del inters superior del nio, conforme se
aprecia de la motivacin de la resolucin de fojas mil ochocientos cincuenta y
nueve, donde se determin que: Por recibido en la fecha, el informe remitido por
el Equipo Multidisciplinario adscrito a la Corte Superior de Justicia de Lima y
estando a los trminos expuestos, a efectos de no dilatar el proceso en tanto que
requieren una pronta administracin de justicia, de conformidad con los artculos
VIII y IX del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes; Dispusieron:
Prescindir del medio probatorio ordeado mediante resolucin nmero once (...);
por consiguiente, queda desvirtuada la alegada vulneracin del artculo 122 inciso
3) del Cdigo Adjetivo. Undcimo.- Que, respecto a la valoracin de la prueba,
conviene precisar que el artculo 197 del Cdigo Procesal Civil consagra el
sistema de la libre apreciacin de las pruebas, segn el cual corresponde al
Juzgador merituadas en forma conjunta utilizando su apreciacin razonada. En
orden a lo expresado, es derecho del justiciable, en el marco del derecho
constitucional a probar, que las pruebas cuya finalidad a tenor de lo establecido
por el artculo 188 del mismo cuerpo de leyes es acreditar los hechos expuestos
por las partes y producir certeza en el Juez respecto de los puntos controvertidos
sean valoradas en la sentencia en forma adecuada y con la motivacin debida, sin
embargo, debe tenerse presente que en la resolucin solo deben ser expresadas
las valoraciones esenciales y determinantes que sustentan la decisin.
Duodcimo.- Que, en los considerandos dcimo tercero, dcimo cuarto, dcimo
quinto y dcimo sexto la Sala valora el informe del Equipo Multidisciplinario de
fojas mil ochocientos cincuenta y cuatro a mil ochocientos cincuenta y ocho en
consonancia con lo advertido por sus profesionales miembros que lo suscriben,
recogiendo la conclusin de los psiclogos en el sentido que los nios evaluados
sufren del sndrome de alienacin parental. De igual forma, se glosan los
adjetivos calificativos utilizados por los nios y los aspectos ms saltantes del
citado informe, todo lo cual conlleva a la autoridad jurisdiccional a concluir que los
nios necesitan restablecer el vnculo con la madre y tener un trato directo con
aquella, a fin de reencauzar una mejor relacin filiomaternal. Dcimo Tercero.-
Que, en dicho contexto, no se advierte infraccin del derecho a probar, previsto en
los artculos 188, 189, 197 y 200 del Cdigo Procesal Civil, como tampoco del
artculo 355 del mismo cuerpo de leyes, toda vez que la Sala justifica lgica y
razonadamente tanto el motivo de la prescindencia del informe psicolgico
previamente ordenado en autos, como la valoracin del caudal probatorio
aportado al proceso, expresando a lo largo de los considerandos la ratio decidendi
de la conclusin. Al respecto, se advierte adems que el Informe Psicolgico N
030-HNCH-MAMIS-2010, su fecha abril de dos mil diez, obrante a fojas dos mil
trescientos setenta y cinco, consistente en la evaluacin psicolgica de los
menores zzz y xxx, emitida por la licenciada Bel Acua Mayhue del Hospital
Cayetano Heredia, que concluye que los referidos menores no presentan el
sndrome de alienacin parental, fue remitido por el Director del referido Hospital
cuando la Sala Superior ya haba prescindido de este medio probatorio conforme
se advierte de la resolucin veintiuno de once de noviembre de dos mil nueve, la
cual obra a fojas mil ochocientos cincuenta y nueve, la misma que no fue
impugnada. Asimismo, se constata que el referido informe psicolgico del Hospital
Cayetano Heredia fue presentado a la Sala Superior mediante oficio recibido el
cuatro de mayo de dos mil diez, casi un mes despus de haberse emitido la
sentencia de vista, por consiguiente, no fue posible someterlo a un anlisis pues
anteladamente se prescindi de dicho medio probatorio, adems de haber sido
recibido extemporneamente. Sin perjuicio de lo expuesto, cabe precisar que en
todo caso el citado Informe Psicolgico N 030-HNCH-MAMIS-2010 emitido por el
Hospital Cayetano Heredia, no enerva las conclusiones arribadas en el informe del
Equipo Multidisciplinario de fojas mil ochocientos cincuenta y cuatro a mil
ochocientos cincuenta y ocho, pues existe contradiccin entre los resultados del
anlisis practicado y la conclusin, por un lado, en relacin del menor zzz se dice:
Emocionalmente evidencia poco control de sus impulsos, rasgos de ansiedad,
dificultad para establecer contactos sociales e inestabilidad emocional, en relacin
a su dinmica familiar percibe al padre como figura significativa, en cuanto a la
figura materna no es percibida como parte de la familia, evidenciando
distanciamiento emocional; y, respecto a la menor xxx, en la parte de resultados
del informe se establece que: En el rea emotiva evidencia rasgos de
impulsividad, necesidad de aprobacin y afecto. (...) En relacin al padre lo
percibe como figura de autoridad, en cuanto a la figura materna se encuentra
exceptuada, mostrando rechazo hacia la misma. En consecuencia, para la
psicloga Belu Acua Mayhua, que suscribe el referido informe, los menores
presentan rasgos emocionales inestables y distanciamiento emocional hacia la
madre, empero, sin mayor fundamento y en contradiccin a lo anteriormente
considerado dcimo sexto, glosa las conclusiones del informe de los psiclogos
del Equipo Multidisciplinario, en el sentido que: no se aprecia un inters genuino
del padre ni la familia paterna por mejorar la relacin emocional entre los nios y
su madre, las caractersticas apreciadas se corresponden con los rasgos
esperados en un Sndrome de Alienacin Parental, siendo el entorno paterno
quien est colaborando con mantener negativa la imagen materna; se aprecia a
unos nios con poco respeto por las normas y figuras de autoridad, cuyos valores
morales tambin se ven mermados, lo que, sumado a la actitud hostil y ausencia
de culpa por las ofensas hacia su madre, podran ocasionar a largo plazo
dificultades emocionales profundas en los nios, para luego concluir que: los
nios involucrados necesitan restablecer el vnculo con la madre, tener un trato
directo con su progenitora a fin de reencauzar una mejor relacin maternal que
resulta determinante para su desarrollo personal, tanto ms si no se encuentra
impedida de ejercer su rol maternal. Vigsimo.- Que, la conclusin antedicha
alude a que los nios evaluados presentan el denominado Sndrome de
Alienacin Parental, que segn los estudios aportados por la doctrina, en especial
por Richard Gardner9 y Aguilar Cuenca10, puede ser definido como: 1) El
establecimiento de barreras contra el progenitor que no detenta la custodia del
hijo; 2) La manipulacin ejercida por un padre sobre su hijo a fin que rechace la
figura del otro progenitor; y, 3) Programacin del hijo para que sin justificacin odie
al otro progenitor. El sndrome de alienacin parental es catalogado por C. Segura
y otros11 como un tipo de violencia o maltrato emocional de los padres a sus hijos,
cuyo origen es la separacin y consiguiente disputa de los padres por la tenencia y
custodia de aquellos. Vigsimo Primero.- Que, la Sala acorde a la referida
conclusin pondera la necesidad de que los nios restablezcan inmediatamente
vnculos afectivos con su progenitora, tanto ms de la alerta ante el peligro de que
sufran daos emocionales profundos como consecuencia del sndrome de
alienacin parental propiciado por el padre biolgico y la familia paterna; como tal,
no se contraviene el artculo 82 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, sino, que
por el contrario se prioriza en forma implcita el principio del inters superior del
nio. En este extremo, debemos sealar que la autoridad parental, como
1 Cas. N 2106-2005-CUSCO.
5 Artculo 12.- Todas las resoluciones, con exclusin de las de mero trmite, son
motivadas, bajo responsabilidad, con expresin de los fundamentos en que se
sustentan. Esta disposicin alcanza a los rganos jurisdiccionales de segunda
instancia que absuelven el grado, en cuyo caso, la reproduccin de los
fundamentos de la resolucin recurrida, no constituye motivacin suficiente.
a) El hijo deber permanecer con el progenitor con quien convivi mayor tiempo,
siempre que le sea favorable;
c) para el que no obtenga la tenencia o custodia del nio, nia o adolescente debe
sealarse un rgimen de visitas.
El juez especializado debe escuchar la opinin del nio y tomar en cuenta la del
adolescente.