Professional Documents
Culture Documents
CONCEPTOS FUNDAMENTALES
LECCIN 1 EL DERECHO. LA NORMA JURDICA.
(Tema 1 y 2 libro de texto)
TEMA 1: EL DERECHO
I) El derecho como ciencia social: objeto, finalidad y funciones:
El derecho como ordenacin de la realidad social: el objeto de esta ciencia, lo que constituye el material que se quiere ordenar y desarrollar, es
dinmico, vivo y presente, y lo denominamos relaciones sociales. La variedad de las relaciones sociales es inmensa, pero todas ellas destacan la
alteridad del ser humano, la necesidad de concebir un mundo ordenado en base a una dimensin social del hombre. Por tanto, la norma no debe
estar desligada de esta realidad social, sino que, debe recogerla en su estructura como paso necesario y previo a su regulacin. Cuanto ms ajustada y
correcta sea la visin de la realidad social contemplada en la norma, ms probabilidades de que su posterior aplicacin resulte satisfactoria.
El derecho como ordenacin de las conductas humanas: el derecho no solo tiene que describir muy bien la realidad social, luego tiene que ordenarla
y extraer las consecuencias jurdicas. Se trata de ordenar comportamientos humanos, conociendo sus fines, necesidades e intereses, de ah la
complejidad de dicha ordenacin, ya que adems de aspectos patrimoniales donde se destacan los intereses econmicos, existen tambin otros
aspectos donde los intereses no son econmicos, y ambos aspectos deben contemplarse de una forma sistematizada y no fragmentada.
El derecho como ciencia jurdica: contiene un importante mbito terico y conceptual. No es una cuestin meramente terica de aplicacin de
conceptos y leyes, sino que es participativa de todos los ciudadanos en su compromiso diario con los valores y principios.
Principio de dignidad de la persona como base del derecho: el derecho como servidor del ser humano en sociedad contempla una serie de fines que
informan cualquier aplicacin del mismo. La Constitucin espaola es buena prueba de lo afirmado al establecer como prtico del ordenamiento
supremo la dignidad de la persona referente esencial de los derechos fundamentales (art.10 CE).
El derecho y valores superiores del ordenamiento jurdico: el Estado espaol declara como valores de su organizacin su carcter social y
democrtico y valores superiores del orden establecido la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico (Art. 1.1. CE).
El derecho como salvaguarda de la seguridad y la justicia: el derecho tiene como funciones esenciales la regulacin de las relaciones sociales y la
correspondiente solucin de los conflictos que puedan presentarse. No es indiferente cualquier regulacin o solucin, deben seguirse aquellas que
conecten con el ideario establecido como soporte de nuestra paz social. Dos fines primordiales, indisociables del propio concepto de derecho: la
seguridad y la justicia.
Seguridad y derecho: seguridad en sus dos vertientes: en las relaciones con los individuos y seguridad como lmite y control del poder estatal.
Justicia y derecho: la tarea de organizacin de la vida social no puede efectuarse conforme a un orden cualquiera, sino que deber ser un orden justo.
La justicia dista mucho de ser universal e inmutable, lo que es justo para unos puede no serlo para otros, y lo que es justo hoy puede dejar de serlo
maana. Por ello, los valores fundamentales del hombre, el desarrollo de los valores y libertades proclamados por la Constitucin, han de actuar como
marco de referencia.
Derecho y moral: existen coincidencias entre derecho y moral.
Conflicto entre seguridad jurdica y principio de justicia: la justicia absoluta es un ideal inalcanzable, junto a ella coexisten otros fines, cuya aplicacin
resulta a veces de gran importancia, pudiendo incluso llegar a prevalecer frente al valor justicia. Es el caso de la seguridad, que se encuentra en
tensin permanente con la idea de justicia. Es tarea del jurista el encontrar el equilibrio en cada caso.
III) Los sectores del Ordenamiento Jurdico: Derecho privado y derecho pblico. Razones de la distincin y puntos de conexin.
Distincin: derecho pblico derecho privado: se remonta al derecho romano, y se mantiene hoy da, a pesar de haber sido sometida a numerosas
crticas. El derecho pblico puede definirse como el conjunto de normas jurdicas destinado a regular la organizacin de los poderes pblicos y las
relaciones que puedan tener con los ciudadanos, siempre actuando como rgano revestido de poder. Por el contrario, el derecho privado est
constituido por aquel conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones entre particulares.
Superacin de la distincin: derecho pblico derecho privado: la crisis del liberalismo decimonnico, acompaado del creciente intervencionismo
estatal, ha motivado la participacin del Estado en actividades tradicionalmente consideradas como privadas, producindose una publificacin o
administrativizacin del derecho (casos: planificacin econmica, intervencin de los mercados, proteccin de la parte ms dbil en las relaciones
econmicas, etc.). En sentido inverso, con frecuencia el derecho pblico recurre a formas de derecho privado para organizar y gestionar el sector
pblico (casos: entidades privadas con socio mayoritario el Estado o contrato administrativo). Adems algunas ramas del derecho, como el turstico,
participan de los mbitos del Derecho privado y del pblico.
1) El derecho civil.
Concepto de derecho civil: derecho privado general que tiene por objeto la regulacin de la persona en su estructura orgnica, en los derechos
que le corresponden como tal y en las relaciones derivadas de su integracin en la familia y de ser sujeto de un patrimonio dentro de la
comunidad.
Derecho civil como derecho privado general: al decir que es un Derecho privado general se pretende significar que el civil es un derecho que se
aplica a todas las personas sujetas a las prescripciones de un determinado Ordenamiento jurdico nacional, por el hecho de ser personas. Es por
ello el Derecho de todos. En su seno se contienen las normas que representan el ncleo fundamental del Ordenamiento jurdico.
Derecho civil como derecho de la persona: regula los aspectos esenciales en la vida de las personas: su nacimiento, su matrimonio y familia, su
patrimonio y la gestin del mismo, su muerte y la sucesin patrimonial de ella.
Principio de autonoma privada como caracterstica primordial del derecho civil: un buen nmero de disposiciones del derecho civil tienen carcter
dispositivo no impositivo. Es decir, las partes, pueden sustituir el contenido de una regla dispositiva por otra particular que mejor se adapte a
sus necesidades o conveniencias.
Lmites al principio de autonoma privada: leyes, moral y orden pblico: el exponente del principio de autonoma privada: los contratantes
pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarias a las leyes, a la moral ni al
orden pblico (Art. 1255 C.c.). De esta norma resulta la clara incidencia el principio de libertad civil. En las ltimas dcadas el principio de
autonoma privada ha experimentado importantes restricciones en aras a la adecuada proteccin de una intereses que se estiman superiores y
prevalecientes (arrendamientos de vivienda, normas para la defensa del consumidor, etc.).
Contenidos del derecho civil: la persona, la familia, los bienes, la propiedad en general y las propiedades especiales, sus modificaciones o derecho
reales distintos de la propiedad, los modos de adquirir inter vivos y mortis causa, las obligaciones y los contratos.
Cdigo civil y leyes civiles especiales: todo el contenido del derecho civil se encuentra regulado en el Cdigo civil y en leyes especiales.
2) El derecho mercantil.
Concepto de derecho mercantil como derecho privado especial: otra gran rama del derecho privado, que a diferencia del derecho civil, no se
dirige a todas las personas, solamente a los comerciantes o empresarios. Sus normas disciplinan: relaciones comerciales, circulacin de bienes
entre productores y consumidores. Su razn de ser se encuentra en las necesidades que presenta la actividad comercial: exigencia de una fuerte
proteccin del crdito y de rapidez y seguridad en las operaciones.
Origen del derecho mercantil: no nace hasta la Baja Edad Media, ius mercatorum: normas o regles jurdicas que se crean como consecuencia del
renacimiento del comercio, y que con su uso continuado se convierten en un derecho privilegiado.
Expansin del derecho mercantil: importante evolucin en la Edad Moderna. Se aplica en cualquier relacin jurdica que se pueda calificar como
acto de comercio aunque no intervengan comerciantes. El Estado legisla sobre estas materias, dejando paso a las normas y leyes frente a la
costumbre.
Codificacin mercantil: el primer Cdigo de Comercio: Cdigo de Sainz de Andino (1829), el segundo en 1885, y contina siendo de aplicacin y
referencia, aunque se estn descodificando las normas en leyes especiales, modificando partes del cdigo o ampliando figuras no tratadas.
3) El derecho eclesistico.
Concepto de derecho eclesistico: conjunto de normas dictadas por el Estado sobre materia eclesistica. Diferente del derecho cannico: a las que
se hallan los sujetos bautizados, normas obligatorias de conducta puestas o aprobadas por la iglesia para el gobierno de la sociedad eclesistica y
para la vida de los fieles.
4) El derecho financiero y tributario.
Concepto de derecho financiero y tributario: es la rama del ordenamiento jurdico que regula los ingresos y gastos del Estado: recaudacin de
tributos y ordenamiento del gasto pblico. Se distinguen dos sectores: derecho tributario, estudio de los ingresos pblicos y a la relacin entre la
hacienda pblica y los contribuyentes, y derecho presupuestario, que estudia desde una perspectiva jurdica la distribucin, ejecucin y control del
destino de los recursos pblicos.
5) Las relaciones laborales y el derecho del trabajo.
Concepto de derecho del trabajo o laboral: es una muestra de la capacidad de adaptacin del derecho a las demandas sociales. Surge para
regular la prestacin de trabajo por cuenta ajena o trabajo dependiente. La disciplina se consolida en torno a la figura del contrato de trabajo. La
doctrina mayoritaria incluye el derecho laboral entre la normativa privatista, aunque realmente tambin trata materias de derecho pblico como el
derecho de la seguridad social o derecho sindical y de conflictos colectivos.
6) El derecho procesal.
Concepto de derecho procesal: su objeto es: ordenar la estructura de la organizacin judicial, su composicin y competencias, as como regular el
modo de funcionamiento de sus rganos. El poder de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado corresponde exclusivamente a los juzgados y tribunales
(Art. 117.3 CE) y el conjunto de actos a travs de los cuales los jueces y tribunales ejercen esa funcin jurisdiccional recibe el nombre de proceso.
7) El derecho penal.
Concepto de derecho penal: aquella rama del derecho pblico referente a los delitos y a las penas y otras medidas preventivas o reparatorias que
son su consecuencia. Esta potestad punitiva (ius puniendi) corresponde al Estado en exclusiva. Algunas principios bsicos son: de legalidad, de
seguridad jurdica, de igualdad y de proporcionalidad de las penas.
8) El derecho internacional pblico y privado.
Concepto de derecho internacional pblico: es el que se ocupa de las relaciones jurdicas entre Estados, mediante Tratados internacionales
(multilaterales o bilaterales) y Convenios Internacionales.
Concepto de derecho internacional privado: dos cuestiones bsicas: qu Derecho aplicar y qu Tribunales son los competentes cuando en una
relacin aparecen implicados distintos elementos de extranjera.
IV) La unificacin del derecho privado.
Unificacin del derecho privado: est dividido en dos grandes sectores: derecho civil y mercantil. Esto puede ocasionar conflictos permanentes, sobre
todo en aquellos casos que existe duplicidad de regulaciones.
Generalizacin del derecho mercantil: el traspaso al derecho comn de instituciones mercantiles y la aplicacin del derecho mercantil a los no
empresarios, permite afirmar que la unificacin sustancial del derecho privado parece posible y deseable y conveniente, en un plazo razonable para
una mejor tutela de la seguridad del trfico econmico privado.
La disolucin del derecho mercantil: se estn produciendo los primeros pasos para la disolucin del derecho mercantil tradicional, desmembracin del
trfico econmico en mltiples sectores que reclaman autonoma cientfica y normativa. La tcnica ms apropiada para superar el problemtico
binomio civil/mercantil es la elaboracin de leyes especiales de mbito sectorial que regulen globalmente las instituciones jurdico-privadas e incluso
recojan la normativa de carcter pblico.
I. LA CUESTION DE LAS FUENTES DEL DERECHO: CONCEPTO, CLASES Y PRINCIPIOS QUE INFORMAN EL SISTEMA DE FUENTES.
Segn el artculo 1 del Cdigo Civil las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y los principios generales del derecho.
Sin embargo, el ordenamiento jurdico tiene sectores, y cada uno de ellos puede tener su propio sistema de fuentes.
Constitucin y La Constitucin espaola es la norma suprema de todo el ordenamiento jurdico, tambin es la fuente de fuentes ya que regula y
sistema de ordena las fuentes del ordenamiento jurdico. Adems determina que rganos son competentes para crear normas jurdicas, su
fuentes proceso de elaboracin y el valor de las mismas. La Constitucin es la ley de leyes, vrtice del sistema que prevalece sobre todo
tipo de disposicin legal.
Principios de Antes de la Constitucin espaola el sistema de fuentes se articulaba en torno a los principios de jerarqua, temporalidad y
jerarqua especialidad.
La Constitucin introduce el principio de distribucin de competencias, como consecuencia de la nueva organizacin territorial,
ttulo VIII de la Constitucin, con el reconocimiento de autonoma normativa a las Comunidades Autnomas.
La distribucin de competencias entre el estado y las autonomas tiene como consecuencia que un organismo no puede entrar a
regular materias confiadas a otro. En el caso de conflicto en competencias compartidas prevalece la norma estatal.
Los principios de jerarqua, temporalidad y especialidad siguen vigentes dentro de cada uno de los crculos competenciales.
1.- LA CONSTITUCIN ESPAOLA
Las disposiciones adicionales tienen por objeto la regulacin del periodo transitorio entre el rgimen poltico del que se parte y la promulgacin de
la Constitucin.
Caracteres materiales La Constitucin es basa en experiencias previas de otras constituciones espaolas y extranjeras.
Resulta ambigua e imprecisa en algunos de sus preceptos como resultado del consenso con el que fue
elaborada, por lo que se le supone una mayor flexibilidad respecto de la realidad poltica.
Es incompleta ya que contiene lagunas jurdicas y tambin porque remite la regulacin de algunas
instituciones bsicas (tribunal constitucional) a otra ley posterior. Tampoco se llevo al detalle la
ordenacin jurdica del territorio espaol, limitndose a establecer dos vas de acceso a la autonoma.
La Constitucin espaola es una constitucin democrtica y popular, fruto del consenso de los partidos polticos y refrendada por el pueblo espaol.
La promulgacin de nuestra constitucin cierra un periodo de ejercicio no democrtico del poder.
Art 1.2 Afirma la soberana del pueblo espaol.
Art. 68.5 Consagra el sufragio universal.
Art 93 prev la posibilidad de de ceder a organismos supranacionales parte del ejercicio de las competencias de la soberana del estado, sin que ello
signifique que el pueblo espaol deje de ser soberano.
Fundamentacin democrtica de los tres poderes del estado, legislativo, ejecutivo y judicial.
Principio de divisin de poderes Responde a la necesidad de fijar lmites al poder, de establecer procedimientos a travs de los cuales
canalizar el ejercicio de ese poder. Y todo ello con estricta sujecin a los principios que informan el
estado de derecho, principios de legalidad, jerarqua normativa, justiciabilidad y responsabilidad de los
poderes pblicos.
Artculo 1; reconoce implcitamente la separacin de poderes.
Artculo 97; atribuye la potestad ejecutiva al gobierno.
Artculo 117.1; atribuye la administracin de justicia a jueces, magistrados y tribunales.
Artculo 66.2; atribuye la potestad legislativa a las cortes. Las cortes pueden delegar en el gobierno la
potestad de dictar normas con rango de ley sobre determinadas materias. Aadir adems que tambin
los parlamentos autonmicos tienen potestad legislativa en el marco de sus competencias.
La Constitucin como norma jurdica La Constitucin espaola de 1978 rompe la tradicin de no tener carcter de norma jurdica. Aunque
no todos los preceptos tienen el mismo valor normativo, todos ellos vinculan a los ciudadanos y a los
poderes pblicos (Art. 9.1).
Primaca de la Constitucin La constitucin es la norma suprema. Reconocido en el articulo 9.1 CE y en otras normas
fundamentales como Arts 1 y 27.1 LOTC art 5.1 LOPJ.
1.- Fuerza derogatoria o anuladora de la Constitucin respecto a las normas que sean incompatibles
con ella sean anteriores o posteriores a la constitucin.
2.- Superioridad formal dada por el rgano creador de la norma y por el procedimiento de elaboracin
de la misma.
Tribunal Constitucional y control de la La Constitucin goza de una proteccin especfica por parte de los rganos judiciales.
legalidad Adems respecto a las normas con rango legal posteriores a ella goza de la proteccin del Tribunal
Constitucional.
El TC es el intrprete supremo de la Constitucin y est sujeto exclusivamente a sta y a su propia ley
orgnica. Esto le permite asegurar la adecuacin de todo el sistema normativo a los mandatos de la
constitucin. El TC puede utilizar los siguientes recursos
Ley En sentido amplio, la ley equivale a derecho objetivo, abarcando la expresin todas las normas del ordenamiento jurdico. Incluye
normas consuetudinarias.
En sentido restringido, la ley es la regla de derecho dictada reflexivamente y de forma solemne por la autoridad legitima del
Estado. Es decir solo seran leyes las normas emanadas por los poderes pblicos legitimados, en forma escrita y revestida de
solemnidad. Excluye normas consuetudinarias.
En sentido limitado y tcnico, la ley es la norma establecida por las asambleas legislativas investidas de potestad legislativa: las
cortes generales y los parlamentos autonmicos. normas con rango de ley.
La ley ocupa el segundo lugar en la jerarqua jurdica por debajo de la constitucin pero por encima de los reglamentos y dems normas del
ordenamiento jurdico.
Reserva de ley: La supremaca normativa debida al hecho de que la participacin parlamentaria la convierte en expresin de la voluntad popular,
tiene por consecuencia que no haya materias excluidas de su mbito de regulacin.
Tipos de leyes:
Ley orgnica La aprobacin, modificacin o derogacin de leyes orgnicas exigir mayora absoluta en el congreso, en una votacin final
sobre el conjunto del proyecto.
Las materias que regulan las leyes orgnicas son las relativas al desarrollo de los derechos fundamentales y de las libertades
pblicas, las que aprueban los estatutos de autonoma y el rgimen electoral general y las dems previstas en la constitucin (art.
81.1 CE). Quedan incluidas:
Las bases de organizacin militar (art. 8.2CE)
El defensor del pueblo (art. 54 CE)
La suspensin individual de derechos fundamentales (art. 55.2 CE)
El orden sucesorio de la Corona (art. 57.5CE)
La iniciativa popular para la presentacin de proposicin de ley (art. 87.3CE)
Y otras cuestiones bsicas cuya importancia aconseja darles la mayor estabilidad posible.
Ley ordinaria La aprobacin, modificacin o derogacin de leyes ordinarias requiere solo la mayora simple.
Respecto a la jerarqua de leyes hay dos tesis.
La primera dice que la ley orgnica es jerrquicamente superior, situndose entre la constitucin y la ley.
La segunda dice que puesto que son emitidas por los mismos rganos aunque su proceso de elaboracin sea distinto, no cabe acudir al principio de
jerarqua. sta segunda es la que debe prevalecer. La constitucin opta por la separacin de mbitos competenciales.
En principio de competencia ser el determinante en las relaciones ley orgnica-ley ordinaria, eventualmente en caso de conflicto puede recurrirse
al principio de jerarqua (postura del TC).
Decreto Las Cortes delegan en el Gobierno la potestad de dictar normas con rango de ley sobre materias para las que no se exige ley
legislativo orgnica.(art 82.1 CE). Se regula en los arts.82-85 CE:
1.- es necesario que las cortes habiliten al gobierno
2.- la delegacin se realizar mediante ley de bases cuando su objeto sea la formacin de un texto articulado o bien ley ordinaria
cuando se trate de la refundicion de varios textos legales preexistentes.
3.- La delegacin deber otorgarse de forma expresa, para materia concreta y con fijacin de plazo para su ejercicio.
Decreto ley En caso de urgente y extraordinaria necesidad, el gobierno podr dictar disposiciones legislativas provisionales que no podrn
afectar al ordenamiento de las instituciones bsicas del estado o a los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos regulados
en el ttulo I, ni al rgimen de las comunidades autnomas ni al derecho electoral general (art 86.1CE).
En este caso el gobierno no recibe delegacin alguna del legislativo, sino que ejerce un poder propio, sometido a ciertos lmites:
1.- Necesidad extraordinaria y urgente.
2.- Carcter provisional de la norma.
La constitucin (art. 86.2) exige que, una vez promulgado, sea sometido inmediatamente a votacin por el Congreso de los
Diputados. El congreso en un plazo de 30 das debe convalidarlo, derogarlo o acordar su tramitacin como ley ordinaria urgente.
REGLAMENTO
Reglamento Acto normativo del gobierno (como lo es la ley del parlamento) que sirve para ejecutar, desarrollar o complementar leyes
preexistentes. El gobierno debe acatar la voluntad expresada en el parlamento, por lo que un reglamento no podr nunca
vulnerar el contenido de una ley. En el mismo sentido, no podr regular materias sometidas a Reserva de Ley si no existe
autorizacin expresa para ello. Si el reglamento incumple estos extremos es nulo, articulndose a favor del particular afectado
distintos medios de defensa.
Jerarqua de los Dentro de los reglamentos existe una jerarqua determinada por la autoridad de la que proceden:
reglamentos Decretos: procedentes del Consejo de Ministros.
rdenes Ministeriales: dictadas por comisiones delegadas del gobierno o por cada ministro en el mbito de su departamento.
Otras Disposiciones: Disposiciones de rganos inferiores como resoluciones, circulares, instrucciones
Tratados Los tratados internacionales, vlidamente celebrados, una vez publicados oficialmente en Espaa, forman parte del
internacionales ordenamiento jurdico Espaol (art. 96.1 CE coherente con art. 1.5 del Cdigo Civil). Es decir, son en s mismos fuentes del
Derecho Espaol sin necesidad de que se dicten normas jurdicas estatales que obliguen a su cumplimiento por los rganos de
poder del estado.
Posicin La posicin jerrquica de los tratados internacionales es siempre subordinada respecto a la Constitucin. Segn el art.95.1 CE si
jerrquica un Tratado Internacional contiene estipulaciones contrarias a la Constitucin exigir la previa revisin constitucional, de lo que se
induce que si la revisin no se produce no podr celebrarse un tratado contrario a la Constitucin. Es mas, la Constitucin prev
un control previo de constitucionalidad de los Tratados (art 95.2 CE y 78 LOTC) y un control posterior de constitucionalidad de los
tratados equiparados en este sentido a la ley (art 27.2 LOTC).
Relacin entre Los tratados solo pueden contradecir preceptos vigentes cuando han sido aprobados con intervencin del poder legislativo (arts.
Tratados int. Y 93 y 94.1 CE).
Ley preexistente
Relacin entre El tratado no puede ser modificado por una ley posterior, pero la ley contraria a un Tratado en vigor tampoco es nula, solo que el
Tratados int. Y tratado prevalece sobre ella.
Ley posterior
Tratados Los Tratados que hayan sido aprobados con intervencin del poder legislativo podrn versar sobre cualquier materia, se imponen
aprobados con siempre a las leyes y pueden ser considerados como un escaln supralegal e infraconstitucional.
intervencin del Cuando el Tratado ha sido aprobado por Ley orgnica o con autorizacin de las Cortes, se equipara a una Ley, y tiene los mismos
poder efectos que sta.
legislativo
Tratados No se considera escaln si ha sido aprobado nicamente por el Gobierno.
aprobados
nicamente por Cuando el Tratado ha sido solo aprobado por el Gobierno queda subordinado a la ley, y ser nulo si lo contradice.
el Gobierno
Lo que haya sido objeto de un tratado no queda sustrado a la competencia del legislador, por lo que no puede ser entendida la inderogabilidad de
los Tratados a partir del principio de competencia.
Segn el art. 96.1 CE Las disposiciones de los Tratados solo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios
Tratados o de acuerdo con las normas generales del derecho internacional, utilizando el mismo procedimiento previsto para su aprobacin (art 96.2
CE).
Esta combinacin de criterios da lugar a una relacin sui generis: para contraer obligaciones internacionales contrarias a la constitucin o a la ley se
exige la reforma de la Constitucin (art 95 CE) o la autorizacin del legislador (art 94.1 CE), sin cuyos requisitos slo cabe obligarse en la medida de
que no se vulnere con ello la legalidad (ar. 94.2 CE).
Construida la obligacin no cabe que sea alterada por ningn rgano del Estado, ni siquiera por el legislador, porque ello supondra la negacin del
principio pacta sunt servanda por lo que el Tratado se aplicar por encima de la Ley.
Reglamento Norma general vinculante para los Estado miembros y directamente aplicable en estos Estados sin que ellos
tengan que realizar ningn tipo de adaptacin a su Derecho interno.
Los Estados miembros no pueden ni formular reservas respecto de su aplicacin, ni desistir unilateralmente de
aplicarlos.
Su entrada en vigor determina la inaplicacin del Derecho interno contrario a su contenido, pues el reglamento
goza de primaca en los mbitos competenciales de la Comunidad.
Directiva Norma general vinculante para los Estado miembros que concede un plaza de incorporacin a los Estados
miembros, por lo que son stos los que en el plazo de incorporacin de la Directiva a Derecho interno deben
realizar las modificaciones pertinentes en su ordenamiento para incorporar los preceptos e indicaciones de la
Directiva. Este es el Principio de autonoma institucional, ya que es el Estado miembro quien segn sus normas
internas determina quin debe cumplir una obligacin comunitaria y a travs de que medios.
Problema de eficacia: La incorporacin al Derecho depende de los Estados miembros, los cuales se pueden
retrasar, puede que no incorporen o incorporen en sentido contrario algunos de los preceptos de la Directiva.
Responsabilidad del Estado: Una vez transcurrido el plazo de incorporacin de la Directiva al Derecho interno sin
que se haya producido tal incorporacin. Casos:
1.- Existe en el Derecho interno alguna disposicin legal anterior o posterior sobre la materia regulada en la
Directiva. En este caso el rgano jurisdiccional que deba interpretarla esta obligado a hacer todo lo posible por
alcanzar el resultado previsto en la Directiva. (principio de interpretacin conforme a la Directiva).
2.- No existe disposicin legal alguna sobre la materia, de forma que no puede alcanzarse el objetivo fijado en la
directiva mediante la interpretacin. Se puede exigir a los estados miembros la obligacin de reparar los daos
causados a los particulares por no haber adaptado su Derecho interno a lo dispuesto en una Directiva siempre
que concurran 3 requisitos:
1.- El objetivo de la directiva sea atribuir derechos a los particulares.
2.- Que el contenido de los derechos pueda determinarse basndose en las disposiciones de la Directiva.
3.- Que exista relacin de causalidad entre el incumplimiento de la obligacin del Estado y el dao sufrido.
II- LAS DEMAS FUENTES DEL DERECHO
1.- LA COSTUMBRE
La costumbre Norma creada por la propia comunidad mediante la reiteracin de comportamientos que se consideran socialmente de
necesaria observancia.
Se trata de una norma jurdica cuya violacin acarrea responsabilidad jurdica.
Mientras que la ley se fija necesariamente por escrito, no ocurre as con la costumbre. Las normas consuetudinarias se han
recopilado en ocasiones por escrito, pero lo habitual es que se den a conocer mediante su uso reiterado. En el mismo sentido,
dejan de estar vigentes por desuso.
Requisitos Se requieren dos requisitos para poder hablar de costumbre:
1.- Un elemento material: observancia reiterada de un comportamiento.
2.- Un elemento espiritual: conviccin social de su carcter obligatorio (opinio iuris)
Clases Las clases de costumbres son:
1.- Costumbre Contra legem, o contraria a lo preceptuado legalmente, que se encuentra prohibida por el artculo 1 del Cdigo
Civil.
2.- Secundum legem, o conforme con lo dispuesto por la ley. Esa costumbre interpreta lo establecido por la ley. No se encuentra
expresamente prohibida por el ordenamiento jurdico, pero tampoco es vinculante para el juzgador.
3.- Praeter legem, que contempla situaciones no reguladas legalmente, y se encuentra admitida por el art. 1.3 del Cdigo Civil.
La costumbre es una fuente de carcter subsidiario, de modo que slo regir en defecto de la ley aplicable.
La costumbre queda excluida del principio iura novit curia, de modo que un tribunal no tiene el deber de conocerla, sino que ser el litigante que
la invoque quien deber probar su existencia, contenido y alcance.
Usos normativos los usos jurdicos que no sean meramente interpretativos de una declaracin de voluntad tendrn la consideracin de
costumbre art 1.3 CC.
Algunos autores distinguen entre distintos tipos de usos interpretativo y normativo, para otros son diferentes funciones de los
mismos sin distinguirlos en tipos.
Uso interpretativo: viene admitida a tenor del art 1287 CC el uso o la costumbre del pas se tendrn en cuenta para interpretar
ambigedades de los contratos tiene por tanto una funcin supletoria, si las partes no lo han previsto los usos integran o
completan el contrato.
Uso normativo: se contempla en el art 1258 CC: los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces
obligan, no solo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su naturaleza,
sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley. El uso aqu es una regla o pauta del comportamiento negocial, obligatorio para
los contratantes, que se superpone al contenido pactado.
3.- LOS PRICIPIOS GENERALES DEL DERECHO: CONCEPTO Y FUNCIONES
Concepto Los principios generales del derecho se aplicarn en defecto de ley o costumbre, sin perjuicio de su carcter informador del
ordenamiento jurdico.
Muchos de ellos se encuentran recogidos en textos legales como: el ppio de igualdad (art 14 CE), ppio de jerarqua normativa (art
9.3 CE), ppio iura novit curia (art 1.7 CC)
Tesis sobre la Hay 2 tesis sobre la naturaleza de los principios generales del derecho:
naturaleza de 1.- La concepcin iusnaturalista: se trata de normas jurdicas universales, situadas ms all del derecho positivo.
estos principios 2.- La concepcin iuspositivista: tales principios son las directrices o tendencias que sirven de fundamento al derecho de cada
nacin.
Funciones Los principios generales del derecho cumplen 3 funciones:
1.- Constituyen el fundamento de todo ordenamiento jurdico.
2- Orientan la funcin interpretativa.
3.- Son autentica fuente del derecho en ausencia de norma legal o consuetudinaria.
Art 37.1 CE: la ley garantizar el derecho a la negociacin colectiva entre los representantes de los trabajadores y los empresarios, as como la fuerza
vinculante de los convenios
La particularidad de las fuentes del derecho del trabajo radica en que entre ellas puede figurar la autonoma colectiva o poder conjunto de decisin
de los representantes de los trabajadores y empresarios.
A la autonoma colectiva se le reconoce poder normativo en el ordenamiento estatal para la determinacin de las condiciones de trabajo y empleo.
Este poder normativo se ejercita a travs de la negociacin colectiva y su resultado es el Convenio Colectivo.
Negociacin colectiva: proceso formalizado de dilogo entre los representantes de los trabajadores y los empresarios encaminado a la consecucin de
un convenio colectivo regulador de las relaciones entre ambos, as como de las condiciones a que han de ajustarse los contratos de trabajo en un
mbito determinado.
Convenio colectivo: regla o conjunto de reglas vinculantes, externas al contrato de trabajo. El convenio colectivo suele hacerse para una actividad,
aunque puede tener un mbito colectivo o interprofesional. El convenio puede abordar el proceso mismo de negociacin de futuros convenios y la
estructura de negociacin, puntualizando quien negocia, que se negocia y el nivel en el que se negocia.
Se clasifican en:
Convenios de eficacia general: Extiende sus efectos sobre la totalidad de los trabajadores y empresarios incluidos en su mbito funcional y territorial
de aplicacin, sin distinguir entre afiliados o no afiliados.
Convenios de eficacia limitada: Limita su radio de accin solo a aquellos empresarios o trabajadores representados por los sujetos negociadores.
La legislacin espaola ha optado por conceder eficacia general a los convenios colectivos negociados y concluidos de acuerdo con las reglas
establecidas en el Estatuto de los Trabajadores.
Por esa razn a los convenios estatutarios se llaman tambin de eficacia general. El procedimiento utilizado por la ley espaola para otorgar la eficacia
general acta en los estados previos de la negociacin a travs de una estricta seleccin de los sujetos legitimados para negociar, de la exigencia de
representaciones de mayora absoluta en la comisin negociador, y de una serie de requisitos para la adopcin de acuerdos en el seno de la comisin
negociadora.
Convenio extraestatutarios: A falta de una indicacin legal en sentido contrario, el convenio colectivo limita sus efectos a quienes estn representados
por las partes negociadoras por vnculos de afiliacin o de apoderamiento expreso.
A veces es consecuencia de la frustracin de un convenio estatutario, en tales casos el convenio de eficacia limitada mantiene su inicial
vocacin de generalidad, dejando abierta la posibilidad de adhesin individual de empresarios o trabajadores no afectados.
El rgimen jurdico del convenio extraestatutarios ser determinado por la voluntad de las partes negociadoras, que gozan de gran autonoma
en cuanto a la fijacin de las unidades de contratacin, contenido negocial, duracin, legitimacin para negociar y procedimiento negociador.
Autonoma de La autonoma privada es el poder de la persona para reglamentar y ordenar las relaciones jurdicas en las que es o ha de ser parte
la voluntad (art 1091 CC las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes).
Jurisprudencia Doctrina que establecen los jueces y tribunales al interpretar y aplicar las normas jurdicas. En sentido estricto slo las del Tribunal
Supremo.
Segn el art 1 apartado 6 del Cdigo Civil la jurisprudencia complementar el Ordenamiento Jurdico con la doctrina que , de
modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre, y los principios generales del derecho
El Tribunal Supremo tiene encomendada, a travs del recurso de casacin, la tarea de asegurar una interpretacin uniforme y
correcta de las normas jurdicas.
La jurisprudencia no es fuente del ordenamiento jurdico, ya que en el sistema constitucional de divisin de poderes el poder
judicial no crea normas. Su funcin es interpretar y aplicar las fuentes del derecho, es decir, la ley, la costumbre y los principios
generales del derecho, por lo que desempea un papel como complemento del mismo.
La jurisprudencia sin ser fuente formal del derecho posee cierta trascendencia normativa
Requisitos de la Los requisitos que debe cumplir la jurisprudencia:
jurisprudencia 1.- Que proceda del Tribunal Supremo de la sala dedicada a la que se refiere el criterio jurisprudencial.
2.- Que el criterio pertenezca al razonamiento principal de una sentencia ratio decidendi y no se trate de afirmaciones
incidentales y colaterales obiter dicta.
3.- Que el criterio sea estable. La estabilidad exige al menos dos sentencias basadas en el mismo criterio.
4.- Que exista sustancial identidad entre los casos concretos decididos por las sentencias y aquel otro al que se quiere aplicar la
doctrina jurisprudencial.
Funciones de la 1.- Funcin de interpretacin de las normas, estableciendo el alcance o la significacin de las expresiones ambiguas o oscuras.
jurisprudencia 2.- Funcin integradora de las normas, cuando se introducen variantes que son exigidas por su coherencia sistemtica dentro del
ordenamiento.
3.- Funcin de consagracin de los principios generales del derecho, extrayndolos del ordenamiento y aplicndolos en los casos
que procedan con arreglo al sistema de fuentes.
Vivimos un momento jurisprudencial del derecho por varios factores:
1.- El desprestigio de las leyes, cada vez ms extensas y de vigencia ms breve.
2.- La doctrina mantiene en multitud de cuestiones criterios contrapuestos.
3.- La conviccin de que lo verdaderamente importante no es la declaracin abstracta de la ley sino su aplicacin efectiva en los tribunales.
LECCIN 3 -LA RELACIN JURDICA. EL DERECHO SUBJETIVO. EL DEBER JURDICO
(Tema 5 libro de texto)
I. LA RELACIN JURDICA
1. Concepto
Relaciones sociales: El derecho encuentra su razn de ser en la existencia de multitud de relaciones interpersonales que necesitan ser reguladas
(entre marido y mujer, trabajador y patrn, etc).
Relacin jurdica: no es ms que una de esas relaciones sociales contemplada por el ordenamiento jurdico, es decir, regulada por el derecho. Es
importante fijarnos en la relacin jurdica tal y como aparece descrita por la norma. Relaciones que pueden parecer unitarias desde el punto de vista
sociolgico, pueden constituir relaciones diversas en el plano jurdico.
2. Contenido
El fin perseguido por el ordenamiento al regular determinadas relaciones es la consecucin de ciertos objetivos econmicos o sociales. Por ello se
sita a los sujetos de la relacin en dos posiciones:
Derecho subjetivo: Una posicin activa, en la que un sujeto est en una situacin de poder hacia el otro, lo que se plasmar en la concesin de un
derecho subjetivo.
Deber: Una situacin pasiva o situacin de deber, donde el otro sujeto est subordinado al primero.
II. EL DERECHOSUBJETIVO
1. Concepto
Proteccin de intereses humanos: El ordenamiento jurdico aspira a proteger determinados intereses del hombre, y las personas necesitan saber que
ciertos aspectos de su vida van a estar protegidos por el Estado. En el plano econmico es necesario proteger el inters en disponer de una serie de
bienes o propiedades que una vez adquiridos, quedarn bajo el control de su titular sin intromisin de terceras personas. En la celebracin de un
contrato debe ser garantizado el cumplimiento del mismo.
Tcnicas de proteccin de intereses humanos: En primer lugar el ordenamiento jurdico selecciona los intereses a proteger, los cuales evolucionan a
lo largo de la historia (p.e. el derecho a la intimidad es ms importante ahora que en pocas pasadas). En segundo lugar, el derecho elabora
diferentes tcnicas de proteccin de esos intereses (p.e la criminalizacin del asesinato, robo, etc).
Concesin de derechos subjetivos a los titulares de intereses: El derecho subjetivo es una cierta dosis de poder que el ordenamiento pone a
disposicin de las personas que decide proteger (p.e. el derecho de propiedad concede el poder jurdico de controlar y disfrutar los bienes
lcitamente adquiridos por una persona, con el que podr impedir que 3 personas utilicen su propiedad, y que tambin podr utilizarlos como
mejor le convengan). El titular de un derecho subjetivo tiene el poder para realizar una serie de conductas encaminadas a satisfacer aqul inters
que el derecho quiere proteger, y si no se satisfacen, el titular del derecho podr acudir ante un juez solicitando la proteccin del mismo.
En conclusin, tener derecho a algo significa poder exigir a otras personas una determinada conducta de tal forma que el Estado proteger y
apoyar los derechos de cada persona, para que puedan ver satisfechos los distintos intereses protegidos.
2. La estructura del derecho subjetivo: sujetos, objetos y contenido.
Titular del derecho subjetivo: Se puede distinguir una estructura comn compuesta por sujetos, objetos y contenido del derecho subjetivo. Las
personas, fsicas o jurdicas, son titulares del inters que se pretende proteger con el derecho. Todas las personas fsicas son idneas para ser titulares
de derechos subjetivos. A algunas organizaciones se les reconoce la personalidad para dotarlas de la aptitud para la titularidad de derechos.
Cotitularidad: Un mismo derecho subjetivo puede pertenecer a la vez a varios sujetos (p.e. una pareja que adquiere una vivienda, o dos herederos
cotitulares de un crdito a cobrar). Los problemas se presentan cuando hay que decidir quin de los cotitulares ha de ejercer el derecho.
Transmisin de derechos subjetivos: Puede suceder que el sujeto de un derecho subjetivo sea sustituido por otro, bien por cesin voluntaria o por ley
(p.e. transmisin del derecho de propiedad al vender una casa o de transmisin de un acreedor a un tercero del derecho sobre un deudor). Cuando
el propietario o acreedor fallecen, sus derechos se transmiten a sus herederos por ley aunque estos no hayan manifestado voluntad al respecto.
Objeto del derecho subjetivo: Es aquello sobre lo que recae el poder en que el derecho consiste (p.e. el derecho puede recaer sobre una cosa,
propiedad de un inmueble, o sobre la conducta de otra persona, derecho a que el deudor pague su deuda).
Contenido del derecho subjetivo: est constituido por todo aquello que el titular puede hacer en ejercicio del mismo (p.e. el acreedor puede
demandar al deudor para hacer que pague una deuda embargando sus bienes o haciendo ceder la deuda a un tercero, pero no puede lesionarle o
secuestrarle para hacer que pague).
Lmites del derecho subjetivo: Es importante conocer el contenido de cada derecho para saber hasta dnde llegan sus lmites, y qu es lo que un
titular de un derecho puede hacer en uso del mismo y qu otros actos estn excluidos del derecho.
6. La renuncia de derechos
Renuncia de derechos: Declaracin de voluntad del titular del derecho por la que expresa su deseo de abandonarlo o extinguirlo. Deben hacerse dos
precisiones:
- Derechos irrenunciables: por ejemplo el derecho de personalidad o derechos de los trabajadores en la relacin laboral. El poder de una de
las partes puede imponer a la otra la renuncia de sus derechos, por lo que se prohbe la renuncia como proteccin de la parte dbil.
- Renuncia de derechos en perjuicio de terceros: No cabe la renuncia en perjuicio de terceros (p.e. si una acreedor renuncia a un derecho
frente a un deudor, esta renuncia no tendra efecto si se perjudicase a terceros)
7. Prescripcin y caducidad
Prescripcin: Causa de extincin de derechos por el transcurso del tiempo sin que los mismos se hayan ejercitado.
a) Funcin: Seguridad en el trfico: Los derechos subjetivos que existen se tienen que ejercitar en un plazo razonable. Una vez transcurrido el
plazo de prescripcin, se presume que el titular los ha abandonado.
b) Cmputo del plazo de prescripcin: El plazo empieza a correr desde que el derecho puede ejercitarse.
Interrupcin del plazo de preinscripcin: La prescripcin se interrumpir por cualquier reclamacin judicial o extrajudicial del titular, y tambin por
un acto de reconocimiento del sujeto pasivo del derecho. El plazo vuelve a contarse desde su inicio.
c) Excepcin de prescripcin: La prescripcin slo tendr eficacia extintiva si es invocada en su defensa por el sujeto pasivo del derecho. Es
un medio de defensa del sujeto que soporta el ejercicio del derecho. La prescripcin no podr ser tenida en cuenta por un juez si el
demandado en juicio no la invoca en su defensa.
d) Plazos de prescripcin: Son variados y estn contemplados en la ley para cada tipo de derechos.
Caducidad: Causa de extincin por el paso del tiempo. No puede interrumpirse y nicamente puede suspenderse cuando el derecho se ejercita ante
los tribunales.
Funcionamiento de la caducidad: La caducidad produce siempre la extincin de un derecho. El derecho sometido a caducidad es un derecho a
trmino.
a) En sentido estricto en el que se identifica obligacin con el deber jurdico propio del deudor, que ha de cumplir para satisfacer el
derecho de crdito del acreedor
En este tema nos vamos a dedicar al estudio de la segunda de las acepciones a la que tambin se llama relacin obligatoria.
c) La responsabilidad del deudor. Esta responsabilidad consiste en la sujecin de todo el patrimonio del deudor al poder del
acreedor, de forma que este ltimo puede dirigirse contra todo l en caso de incumplimiento por parte del deudor.
En la obligacin el deudor se encuentra comprometido frente al acreedor a realizar determinada conducta, respondiendo con todo su
patrimonio en caso de no cumplirla.
a) Los contratos
c) Otros hechos a los que la ley considera fuente de obligaciones como puede ser en el derecho privado la obligacin alimentaria, o
en el derecho pblico la ley hace surgir de determinado hecho la obligacin de pagar un impuesto del que el acreedor es el
estado. Otros casos son el IRPF o el IVA.
III. Sujetos de la o bligacin.
a) El acreedor.
b) El deudor.
Cualquiera de estos sujetos pueden ser uno o varios pudiendo estar regulada por los siguientes regmenes:
a) Solidaridad.
i. Se habla de solidaridad de acreedores o solidaridad activa cuando cada uno de ellos puede exigir al deudor el
cumplimiento de la prestacin ntegra.
ii. Se dice que existe solidaridad pasiva o de deudores cuando el acreedor pueda reclamar a cualquiera de ellos la totalidad
de la prestacin, por lo que la insolvencia de uno de los deudores la sufre el resto de solidarios.
b) Mancomunidad. Cada acreedor, si estn mancomunados, slo podr reclamar su parte del crdito, y a cada deudor slo se podr
exigir su cuota correspondiente, por lo que la insolvencia de uno de los deudores la sufre el acreedor. En caso de un rgimen de
mancomunidad y un objeto de la obligacin indivisible todos los acreedores mancomunados debern actuar conjuntamente,
exigiendo todos ellos el cumplimiento de la obligacin a todos los deudores mancomunados conjuntamente. En cualquier caso
las partes puede pactar la mancomunidad indivisible, pese a ser divisible el objeto de la obligacin.
La regla fundamental que es aplicable en una situacin de pluralidad de sujetos es la voluntad de las partes, si la obligacin nace de un
contrato. A falta de una indicacin expresa de la voluntad la regla general es que se tome como rgimen el de mancomunidad, excluyndose la
solidaridad sino se hubiera pactado.
El objeto de la obligacin lo constituye la prestacin a que el deudor esta comprometido. Genricamente, se dice que el objeto de la
obligacin puede consistir en un dar, hacer o no hacer alguna cosa.
a) Posible. No pueden existir obligaciones con objetos imposibles, pues nadie puede obligarse a ello, en el momento de constituirse
la obligacin.
b) Licito. No pueden existir obligaciones con objetos ilcitos.
c) Determinado. El objeto de la obligacin debe hallarse determinado, pues el deudor debe conocer a que se obliga. Para esta
determinacin es suficiente que el deudor conozca los criterios que servirn para determinar su prestacin.
a) La prestacin inmediata es la conducta que el acreedor puede exigir al deudor (de dar, hacer o no hacer).
b) La prestacin mediata son las concretas sosas (bienes o dinero) o servicios que se deben las partes.
V . Cl ases de o bligaciones.
La obligacin de dar consiste en entregar cosas concretas, ya sean cosas especficas o genricas.
Si la obligacin consiste en entregar una cosa concreta o especfica, el deudor slo cumple si entrega la cosa concreta a la que se obligo,
con sus frutos e intereses (generados desde el nacimiento de la obligacin) y sus accesorios. En caso de incumplimiento por parte del deudor el
acreedor slo le puede exigir la entrega del bien concreto o su equivalente.
Si la obligacin consiste en entregar una cosa genrica se rige por el principio genus nunquam perit por lo que el deudor no puede
liberarse por la prdida o destruccin del genero, salvo pacto, mientras siga existiendo la posibilidad de entregar la cosa genrica a la que se
obligo.
a) Obligaciones de medios. En estas el deudor se haya obligado a desarrollar determinada actividad a favor del acreedor,
encaminado a obtener un resultado provechoso para ste, pero sin que el resultado sea un factor determinante del deber del
deudor
b) Obligaciones de resultado. En estas el deudor debe alcanzar determinado resultado pactado, y slo quedar cumplida la
obligacin cuando el mismo se entregue al acreedor.
La obligacin de hacer puede ser personalsima cuando slo puede ser cumplida por la persona del deudor o no personalsima, cuando
puede ser cumplida por un tercero. En caso de incumplimiento de una obligacin de hacer no personalsima, esta puede ser ejecutada por un
tercero a costa del deudor.
Igualmente se puede imponer obligacin de no hacer. En caso de trasgresin del non facere surge la obligacin de deshacer lo
malhecho.
2 .Obligaciones a p lazo.
En ellas se prev que el deber del deudor no ser exigible hasta que transcurra determinado periodo de tiempo. La obligacin no es
exigible al deudor hasta que venza el plazo. Mientras llegue ese momento el deudor debe tomar las medidas oportunas para preparar su
cumplimiento.
Si el acreedor observa antes de cumplirse el plazo que se ponga en peligro el cumplimiento de sus derechos puede solicitar que el
deudor pierda el plazo y exigir de inmediato la obligacin.
3 .Obligaciones c ondicionales.
En ellas se introduce la existencia de un suceso incierto, del que se hace depender la eficacia de la obligacin
Las obligaciones recprocas son aquellas en las que los sujetos son recprocamente acreedores y deudores entre s, de tal forma que una
de las obligaciones es causa de la otra.
Las obligaciones pecuniarias son aquellas cuyo objeto es la entrega de una determinada cantidad de dinero.
En las obligaciones pecuniarias tenemos que plantearnos si el deber del deudor es entregar tantas unidades monetarias de dinero o el
valor econmico que ese dinero representa en el momento del pago.
Si el objeto de la obligacin dineraria es la entrega de tantas unidades monetarias cuantas fueron estipuladas sin consideracin de su
capacidad adquisitiva, hablamos de deudas de dinero o de suma. Si, por el contrario, el deudor debe pagar el valor adquisitivo que representa
en el momento del pago la suma pactada inicialmente, hablamos de deudas de valor.
En nuestro ordenamiento jurdico, rige el llamado principio nominalista, sobre el cual todas las deudas pecuniarias se consideran deudas
de suma, mientras otra cosa no se disponga. En algunos casos concretos, como las indemnizaciones, las deudas se consideran deudas de valor.
Una forma de evitar la influencia de la depreciacin monetaria en las obligaciones son las clausulas de estabilizacin. Con estas clausulas
se trata de prever, al momento de constituir la obligacin, una actualizacin de la suma debida de conformidad al determinado elemento
objetivo (por ejemplo la actualizacin de una renta con el IPC).
Un tipo dentro de las obligaciones pecuniarias es la deuda de intereses. Los intereses son un fruto del dinero. Los intereses pueden
consistir en el precio que se paga por la utilizacin del dinero ajeno o se la indemnizacin que se ha de pagar por la demora en el pago del
principal.
Los intereses correspectivos nicamente se generan si se han pactado, y en la manera que as se haya hecho. Los intereses moratorios
igualmente se producen si las partes del negocio as lo acuerdan. En caso contrario estos nicamente se producen desde que el acreedor
reclama al deudor el pago; es lo que se conoce con el nombre de poner en mora al deudor. El tipo aplicable ser el pactado o en su ausencia, se
aplicar el llamado inters legal, que es fijado en la Ley de Presupuestos Generales.
Si tomamos en con todo el rigor los trminos pago y cumplimiento este ltimo, en abstracto, se presenta como la correspondencia o
adecuacin del comportamiento humano con el deber jurdico impuesto por cualquier norma jurdica.
La sinonmia entre los trminos cumplimiento y pago no plantea serios inconvenientes en el plano conceptual ya que viene a describir la
exacta correspondencia entre la prestacin debida y el acto de su ejecucin. Tambin es ilustrativo de esta correspondencia lo dicho en el
Cdigo Civil. En otras ocasiones distintas a ser causa de extincin de una obligacin la alusin al pago contiene alguna noa de especialidad, ya
por el objeto de la prestacin, o bien, por su toma de razn en relaciones jurdicas de cierta complejidad o especialidad.
Conviene precisar que el sentido general del cumplimiento como todo acto de exacta ejecucin de una prestacin debida en virtud de
un deber de prestacin de una relacin obligatoria trasluce la complejidad que encierra el propio dinamismo de la relacin obligatoria como un
fenmeno jurdico y orgnico. El pago puede ser, por tanto, el medio normal que el deudor tiene para liberarse del vnculo obligacional, como
asimismo el medio idneo que tambin tiene el deudor para satisfacer regularmente el inters del acreedor.
a) Cumplimiento de la prestacin debida. En este caso el concepto de pago se identifica con su acepcin natural en torno a la
exacta o adecuada correspondencia entre el deber de prestacin programado por las partes y la consiguiente ejecucin llevada a
cabo por el deudor. Los elementos de confirmacin analtica de la obligacin son:
b) Satisfaccin del acreedor. Esta funcione exterioriza la caracterizacin de la relacin obligatoria como un fenmeno unitario y
orgnico
c) Liberacin del deudor. Esta representa la funcin genuina del pago. Esta liberacin como fin ltimo de la obligacin se presenta
ms bien como un trasunto de las anteriores coordenadas del pago, en la medida en que su respectiva proyeccin vace de
contenido, en la medida en que su respectiva proyeccin vaci de contenido la esfera de derechos y facultades atribuidas al
acreedor. De ah que la liberacin del deudor se opere normalmente cono una consecuencia derivada del cumplimiento de la
prestacin y de la consiguiente satisfaccin del inters del acreedor.
Pueden darse casos en que la correlacin entre ejecucin de la prestacin, satisfaccin del acreedor y la liberacin del deudor se
produzca de forma incompleta en atencin a la validez de ciertos hechos que sin ajustarse totalmente al programa previsto
supongan la satisfaccin del acreedor, como es el caso del pago de la deuda por un tercero, o bien que sin entraar la inmediata
satisfaccin del acreedor suponga la liberacin del deudor, como es el caso de la consignacin de la cosa debida.
Existen unos procedimiento calificados como subrogados o sustitutivos del pago en la medida que suplen al cumplimiento genuino que
se aparta parcialmente del programa inicialmente previsto por las partes y que hacen las veces de pago.
La responsabilidad del deudor en orden a la satisfaccin del acreedor por la prestacin debida no se encuentra fundad en la nocin de
culpa. El deudor en caso de incumplimiento est obligado a la satisfaccin del inters del acreedor bien de manera especfica o a travs de un
equivalente pecuniario.
2 .Encuadre sistemtico.
El cdigo civil no contempla una definicin del pago, sino que se limita a decir cuando realmente puede considerarse realizado el pago
no se entender pagada una deuda sino cuando completamente se hubiera entregado la cosa Fuera de esta ausencia, el cdigo civil dice las
obligaciones se extinguen por el pago o cumplimiento, por la prdida de la cosa debida, por la conclusin de la deuda, por la confusin de los
derechos del acreedor y deudor, por la compensacin y por la novacin.
1. El elenco, conjunto, de las causas de extincin de las obligaciones que contempla no tiene un carcter cerrado o taxativo.
2. Su talante meramente descriptivo hace que su alegacin ante los tribunales no se realice de forma aislada, sino que vaya
acompaada de la cita de los artculos correspondientes en donde se regulan los aspectos sustantivos del pago.
3. Dada la generalidad del precepto puede considerarse que la referencia al concepto de pago se realiza en un sentido amplio.
4. Por ltimo, aunque el precepto contempla dicho elemento como causas que producen directamente la extincin de la relacin
obligatoria hay que sealar que dicha consecuencia parece un tanto exagerada. En primer lugar, porque algunas de las figuras
enumeradas tienden a producir un efecto distinto y en segundo lugar, porque el efecto extintivo se proyecta prima facie sobre la
prestacin debida, sin que ello determine de un modo automtico la extincin de la relacin obligatoria considerada como
unidad.
En principio, cabe sealar que todas las personas capaces de contraer obligaciones lo son tambin para realizar el cumplimiento de la
obligacin. No obstante el objeto de la prestacin que se pretende alcanzar puede hacer que el presupuesto de capacidad exigible tenga una
mayor complejidad, al requerir para su plena validez y eficacia unas determinadas condiciones de legitimidad. Ello afecta, fundamentalmente a
las obligaciones de dar, pues se requiere la disposicin y capacidad de enajenar.
El presupuesto de capacidad para realizar viene contemplado en el Cdigo Civil de la manera siguiente No ser vlido el pago hecho
por quien no tenga la libre disposicin de la cosa debida y capacidad para enajenarla. Sin embargo, si el pago hubiera consistido en una
cantidad de dinero o cosa fungible, no habr repeticin contra el acreedor que la hubiese gastado o consumido de buena fe. De esto puede
deducirse:
1. El pago realizado por quien no tenga la capacidad legal requerida es un pago invlido. El rgimen aplicable a los supuestos del
pago satisfecho por un incapaz no ser el de la nulidad radical, sino el de su ineficacia relativa a travs de su impugnacin por el
cauce de la anulabilidad. La invalidez del pago de los incapacitados en su sentido absoluto se producir, en su caso, como
consecuencia derivada de la nulidad declarada respecto del negocio jurdico constitutivo de la obligacin.
La accin de repeticin corresponder al propio incapaz, cuando tenga o recobre su capacidad, o a sus representantes legales
mientras dure la situacin de incapacidad. El acreedor, por su parte, salvo que su actuacin sea de mala fe, podr oponerse a la
accin de repeticin en cuanto no le restituyan su contraprestacin o, en su caso, excepcionar dicha accin si puede probar la
mala fe de los actores.
El artculo 1160 del cdigo civil contempla la irrepetibilidad de lo pagado en dinero o cosas fungibles. La aplicacin de esta
excepcin no supone por s sola que se consolida la atribucin, pues el incapacitado y sus representantes podrn ejercitar la
accin de pago de lo indebido, o bien impugnar el negocio jurdico constitutivo de la obligacin de obtener la restitucin del
valor asignado a la prestacin ejecutada. La interpretacin literal del precepto no debe oscurecer la aplicacin del principio de
buena fe desde la aceptacin del pago, y ello por dos rdenes de razones: porque la regla objeto de estudio es de carcter
excepcional y porque la referencia temporal empleada en la frmula del precepto no determina por s sola la consecuencia
jurdica prevista, dado que la irrepetibilidad principia tcnicamente con la confusin de la prestacin realizada en el patrimonio
del acreedor.
Respecto de las obligaciones consistentes en un hacer o no hacer el Cdigo Civil no dice nada acerca del presupuesto de
capacidad general exigible.
2. En relacin al presupuesto de disposicin y capacidad de enajenar, en las obligaciones de dar el pago realizado por quien carece
de las condiciones de legitimidad no es vlido y puede repetirse como principio general. La falta del poder de disposicin no slo
se da cuando el solvens, deudor, no es propietario de la cosa entregada sino tambin cuando ostentando dicha titularidad falta o
tiene limitada la legitimacin para disponer. En estos supuestos el verdader propietario podr respectivamente, ejercitar la accin
reivindicatoria o solicitar la nulidad del pago realizado con la pretensin de restitucin de la cosa al deudor. Cuando la obligacin
de dar no tenga una funcin traslativa sino simplemente restitutoria no se requiere este presupuesto de capacidad, bastando
con la entrega o restitucin de la posesin.
El presupuesto de capacidad de la persona que recibe el pago, accipiens, se presenta como una cuestin de menor importancia habida
cuenta de su papel de sujeto pasivo en el cumplimiento. Este hace un acto jurdico que determina unas consecuencias jurdicas, de ah que se
requieran unos presupuestos de capacidad para considerar el pago recibido plenamente vlido y eficaz. Estos afectan a dos condiciones:
1. Presupuesto de capacidad general del accipiens. Si alguien realiza el pago a un incapacitado lleva a cabo un acto ineficaz y, por
tanto, no se libera. No obstante el pago persona incapacitada para administrar sus bienes ser vlido en cuanto se hubiera
convertido en su utilidad. De esto se de duce que para la validez del pago se requiere nicamente la capacidad de accipiens
para administrar sus bienes, sin necesidad de que rena la capacidad de disposicin. Si careciera de la capacidad de administrar
no por ello el pago ser invalido si este fue beneficioso, y as lo demuestra el solvens, y til para el incapacitado, inhabilitado o del
menor no emancipado. El pago ser tambin vlido si es aprobado o ratificado por el representante legal de quien se trate.
Cuando el accipiens no rena la capacidad exigida el rgimen apropiado para la impugnacin del acto es el de la anulabilidad.
2. Disponibilidad del crdito. El pago no puede considerarse plenamente vlido si el acreedor no tiene disponibilidad sobre el
crdito y sobre la atribucin patrimonial que lleva aparejada, de modo que este se halle ya retenido judicialmente a resultas de un
litigio o porque un tercer ostente algn derecho preferente sobre el crdito. Entre otros casos de retencin del crdito pueden
citarse el secuestro o depsito judicial o el embargo de bienes en ejecucin de sentencia. La orden de retencin debe ser
notificada al deudor para provocar la invalidez del pago.
4. Doctrina jurisprudencial
Jurisprudencia sobre pagos: En el primer caso, el planteamiento jurisprudencial se refiere unicamente a los pagos consistentes en un dar,
especialmente, cuando el pago implicaba la cancelacin de una hipoteca. En el segundo caso, la alusin al pago como negocio jurdico bilateral
venia motivado, en gran parte de las sentencias, para evitar las injustas consecuencias que para los acreedores producan los pagos realizados
en los ltimos meses de la Guerra Civil, cuando en la zona republicana la moneda se encontraba totalmente devaluada.
5 .Identidad e integri dad del pago.
Debe pagarse exactamente aquello a que el deudor est obligado y hasta que est el pago hecho de manera completa, la deuda se
entiende subsistente. El acreedor no est obligado a recibir pagos parciales.
En ocasiones la finalidad solutoria del pago puede darse a travs de una serie de medios que actan como subrogados o sustitutivos del
mismo. Este hacer las veces del pago supone una alteracin o modificacin en el programa de prestacin previsto y adems estos medios
solutorios tampoco tienen entre s una idntica naturaleza jurdica, unas veces tienen una funcin solamente liberatoria, o nicamente
satisfactoria o ambas funciones a la vez. Por ltimo no constituyen unas formas especiales de pago sino prestaciones que sustituyen al pago
genuino de la obligacin.
El cdigo civil precepta que si el acreedor a quien se hiciere el ofrecimiento de pago se negare sin razn a admitirlo, el deudor
quedar libre de responsabilidad mediante la consignacin de la cosa debida . La naturaleza jurdica de la consignacin responde a un
mecanismo de liberacin coactiva del deudor que se articula a travs del ejercicio de una facultad y que tiene funcin liberatoria del vnculo
obligacional.
Su mbito de aplicacin viene referido a las obligaciones de dar y su procedimiento viene configurado en atencin a dos fases sucesivas:
El pago debe ser exacto tanto en sus requisitos objetivos como en las circunstancias de tiempo y lugar. El deber del deudor de comunicar
la consignacin a las personas interesadas en el cumplimiento de la obligacin es el segundo presupuesto de ndole formal de la consignacin.
La consignacin se har depositando las cosas debidas a disposicin de la autoridad judicial, ante quien se acreditar el ofrecimiento,
en su caso, y el anuncio de la consignacin en los dems. Hecha la consignacin, debern notificarse tambin a los interesados La
consignacin de los bienes inmuebles se excluye como objeto del depsito.
El principal efecto de la consignacin es la liberacin del deudor. En la fase anterior a la aceptacin o la declaracin judicial el deudor
puede proceder a la retirada de las cosas depositadas, pero, en tal caso, deja subsistente la obligacin. Si la retirada de las cosas se realiza con la
autorizacin del acreedor, entonces se produce una modificacin de la relacin obligatoria, pues el acreedor pierde la preferencia que tuviere
sobre las cosas frente a sus acreedores y los codeudores y fiadores quedan liberados.
Si la consignacin no viene precedida del oportuno ofrecimiento de pago, el cdigo civil contempla la validez de la consignacin
realizada directamente en atencin a las siguientes circunstancias:
En todos los supuestos anteriores la consignacin sigue el mismo procedimiento judicial, con la salvedad de que no necesitar ser
anunciada y notificad. El otro supuesto especial es el ofrecimiento de pago no es seguido de la correspondiente consignacin. En este caso, no
puede producirse la liberacin del deudor.
El cdigo civil no se ocupa especficamente de ella, sino que se ocupa indirectamentes de su posible contenido al establecer que si el
acreedor acepta voluntariamente un inmueble, u otros cualesquiera efectos en pago de la deuda, aunque despus los pierda por eviccin,
queda libre el fiador.
La dacin en pago se presenta como una modificacin objetiva de la obligacin consistente en el cambio de la prestacin programada
por otra distinta que la sustituye. Esta implica un negocio jurdico en el cual las partes acuerdan una nueva reglamentacin acerca de la
prestacin a ejecutar, viniendo caracterizada por su efecto solutorio.
1. Prdida por eviccin de la cosa dada en pago. La eviccin representa la desposesin del acreedor sobre la cosa objeto de dacin
a consecuencia de la victoria judicial de un tercero, que ostentando un mejor derecho sobre la cosa ejercita la accin
reivindicatoria para recobrar su posesin o una accin confesoria para que el deudor reconozca la existencia de un derecho real
sobre la cosa entregada. Este procedimiento resulta ms caro, oneroso, para el deudor que el mero cumplimiento de la
prestacin originaria pues su responsabilidad comprende tanto la satisfaccin de la pretensin restitutoria del acreedor como la
indemnizacin de los daos e intereses si realizo la dacin de mala fe.
Por lo que responde a la cesin de bienes responde a que el deudor, ante su comprometida situacin patrimonial, ofrece sus bienes a los
acreedores para evitar el rigor y las consecuencias derivadas de un procedimiento concursal. Esta cesin solo libera a aqul de responsabilidad
por el importe lquido de los bienes cedidos. La cesin de bienes supone una alteracin de las prestaciones debidas que implica un acuerdo o
convenio entre el deudor y sus respectivos acreedores. Su funcin es, por tanto, fundamentalmente satisfactiva. Sin embargo no produce un
efecto solutivo inmediato, sino simplemente la entrega de los bienes a los acreedores y la atribucin a estos de la correspondiente faculta para
proceder a la liquidacin de los bienes cedidos y destinar el importe obtenido al pago de las deudas, por lo que se puede dar un pago total o
parcial de las deudas existentes. La cesin de bienes suele realizarse a travs de actos o negocios jurdicos tendentes a posibilitar la liquidacin
de los bienes del deudor. Entre otros el deudor otorga un poder irrevocable a favor de los acreedores que les faculta para la enajenacin y
administracin de los bienes que sean objeto de la cesin. Otro procedimiento utilizado es el de la transmisin directa de los bienes objeto de la
cesin, aunque con la inclusin de un pacto fiduciario relativo al encargo de los cesionarios de administrar y enajenar los bienes para el pago de
las deudas.
La cesin de bienes puede realizarse judicial o extrajudicialmente. La cesin de bienes judicial se realiza con intervencin de los rganos
judiciales. Este tipo de cesin se presenta como una de sus obligaciones corrientes para una posible solucin tanto en relacin a una situacin
concursal del deudor como para resolver una situacin preconcursal. La cesin de bienes extrajudicial se realiza directamente entre el deudor y
sus acreedores el convenio podr celebrarse con la totalidad de los acreedores o slo con alguno o algunos de ellos, pero, en todo caso, deber
ser respetuoso con el principio de la par conditio creditorum, de modo que si se deja fuera conscientemente a algunos o algunos de los
acreedores para menoscabar sus derechos, stos podrn ejercitar la correspondiente accin de rescisin por fraude de acreedores.
La cesin de bienes libera al deudor de sus responsabilidades por el importe lquido de los bienes cedidos.
a) Los sujetos de una relacin obligatoria pueden en cualquier momento modificar cualquiera de los aspectos de la misma por
nuevo convenio entre ellos. Las partes no sern libres de modificar la obligacin cuando de la misma han surgido derechos a
favor de un tercero. La modificacin puede consistir, tambin, en el cambio de algunos de los sujetos, acreedor o deudor, en
cuyo caso hablamos de transmisin de la obligacin.
b) Los cambios en la posicin activa de la relacin obligatoria se instrumenta a travs de dos figuras:
a. La cesin de crditos es un negocio celebrado por el titular de un derecho de crdito (cedente) con un tercero
(cesionario) por el que aquel transmite a ste su derecho de crdito frente al deudor. La cesin no requiere el
consentimiento del deudor para su eficacia. Sin embargo, la cesin debe notificarse al deudor. Las garantas que gozase el
crdito cedido no se ven alteradas por la cesin.
b. La subrogacin en el crdito es tambin un cambio de acreedor que la propia ley contempla en algunos supuestos, y que
opera con independencia de la voluntad de las partes.
c) Puede tambin transmitirse la posicin deudora de una relacin para ello se requiere siempre el consentimiento expreso del
acreedor. Las garantas que un tercero hubiera prestado a favor del deudor primitivo se extinguen al transmitirse la deuda, salvo
consentimiento del garante.
Junto con las causas de extincin como son el pago, la prescripcin y la caducidad existen otras que a continuacin se citan:
1. La confusin: Consiste en la reunin en una misma persona de las condiciones de acreedor y deudor.
2. La condonacin: Se trata de una renuncia del acreedor a su crdito, perdonando gratuitamente el mismo al deudor.
3. La compensacin: Se trata de una situacin en que los sujetos de una relacin obligatoria son recprocamente acreedores y
deudores entre s; existen dos crditos cruzados, que se extinguen si concurren determinados requisitos, entre los que destacan:
4. La novacin: Se trata de un nuevo convenio entre las partes, que extingue una relacin obligatoria anterior.
5. La prdida de la cosa debida: En aquellas obligaciones de entregar una cosa especfica, el deudor puede liberarse si a la misma se
destruye por caso fortuito antes de ser entregada, y antes de constituirse en mora.
LECCIN 5- LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD. LA REPRESENTACIN (Tema 8 del libro)
I. La au tonoma p rivada.
La autonoma privada es la capacidad de los sujetos de autoregular sus relaciones en la forma que deseen. Los contratantes pueden
establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por conveniente
En primer lugar, el reconocimiento de la propiedad privada constituye un presupuesto de la autonoma de la voluntad. Siendo el mbito
de la autonoma privada el de las relaciones econmicas entre particulares.
En segundo lugar se establece la liberta de empresa como principio rector de la poltica econmica.
El cdigo civil alude a lmites precisos que la libertad de las partes deben respetar que son :
a) La ley constituye sin duda el lmite ms importante a la autonoma de los particulares. Nos referimos a las leyes imperativas (las que son
de aplicacin obligatoria).
La vulneracin de una norma imperativa es la nulidad del acto o negocio que la contradiga.
b) La moral tambin es un lmite a la autonoma privada, en el sentido de reputar ineficaces los acuerdos que contradigan la moral
socialmente aceptada en una comunidad.
c) El orden pblico que en este mbito significa el conjunto de principios e ideas que inspiran el ordenamiento. Se vulnera el orden pblico
cuando se contradice algn principio que el ordenamiento contiene.
II. El negocio jurdico
El negocio jurdico es una categora dogmatica en la que se engloban todas aquellas declaraciones de voluntad de una o varias personas
que son idneas para producir la regulacin de relaciones jurdicas. Se habla de negocio jurdico para referirse a todos los supuestos en que la
declaracin de voluntad de una persona ser suficiente para determinar la regulacin de cierta relacin.
La autonoma de la voluntad se desarrolla a travs de negocios jurdicos los cuales son los instrumentos a travs del cual los sujetos
pueden dotar de regulacin propia aquellas relaciones en que se admita la operatividad de la autonoma.
III. La representaci n
a) Los intervinientes en la vida econmica, pinsese en un empresario, no siempre pueden intervenir personalmente en todas las
actuaciones necesarias para la consecucin de sus intereses hacindose necesario contar con otra persona que realice tales
actuaciones. A este fenmeno le llamamos representacin. Desde un punto de vista ms tcnico, la representacin es un
situacin en la que una persona (representante) realiza alguna actuacin jurdica en nombre de otra (representado) de forma
que los efectos que se produzcan en esa actuacin sern efectos propios del representado.
b) En otras ocasiones, el fenmeno de la representacin nace de la imposibilidad fsica o jurdica de una persona de actuar por si
misma.
c) En los casos en que no se disponga de capacidad de obrar, como por ejemplo por ser menor de edad en la que los padres le
representan al menor, la ley dispone el nacimiento de una situacin de representacin en la que no es necesario que los
interesados se encarguen de articularla, pues el fenmeno representativo surge directamente de la ley.
Fuera de estos casos, la representacin tiene su origen en un apoderamiento: se trata de un negocio jurdico por el que una
persona confiere a otra poder para actuar en su nombre, es decir, le habilita para que realice actuaciones jurdicas en su
nombre.
En el primer caso se habla de representacin legal (la de los padres con los hijos) y en el segundo de representacin voluntaria
El apoderamiento es el negocio jurdico por el que un sujeto (poderdante) concede a otro el poder de actuar en su nombre (apoderado).
No existe una regulacin ni del poder ni de la representacin.
Por el contrato de mandato, una persona (llamada mandatario) se obliga a prestar algn servicio o hacer alguna cosa por cuenta o
encargo de otro (llamado mandante).
As el mandato, al igual que la representacin o el poder, puede ser general o especial, no pudiendo el mandatario traspasar los lmites
del mandato, ya que en lo que se exceda no queda obligado el mandante salvo ratificacin posterior expresa o tcita. Adems, el mandante
puede revocar el mandato en cualquier momento, exigiendo la devolucin del poder (documento), aunque la revocacin no puede perjudicar a
terceros de buena fe.
El mandatario puede actuar en nombre propio (representacin indirecta) o en nombre ajeno (representacin directa). Cuando el
mandatario obra en su propio nombre (representacin indirecta), el mandante no tiene accin contra las personas con quienes el mandatario
ha contratado, ni estas tampoco contra el mandante. Si bien nada impide que se pacte que el mandatario puede actuar en nombre y
representacin del mandante, por lo que sus actos con terceros obligan directamente al mandante, vinculado su esfera jurdica y su patrimonio
(representacin directa).
En el cdigo de comercio se regula la llamada comisin, que es el mandato que tiene por objeto un acto u operacin de comercio
cuando el comitente (representado) o el comisionista (representante) sean comerciantes o agentes mediadores de comercio, pudiendo
desempear la comisin en nombre propio o ajeno.
a) Respecto a la capacidad de las partes, ha de distinguirse entre capacidad del representado y del representante. El representado
debe tener la misma capacidad de obrar necesaria para realizar el acto que ha encomendado al representante.
El representante slo se exige la capacidad de obrar general. La capacidad de obrar relevante ser la del representado, que
asumir los efectos de la actuacin del representante.
b) Respecto a la forma del apoderamiento, no se exige ninguna especial. Puede plasmarse por escrito, en documento pblico o
privado, o incluso hacerse verbalmente. El tercero que contrate con el apoderado verbal deber cerciorarse de la existencia del
poder, y recabar medios de prueba del mismo.
La ley exige, no obstante, la escritura pblica para algunos apoderamientos que tienen por objeto determinados negocios: el
matrimonio, los poderes para pleitos, los que tengan por objeto un acto que deba contenerse en escritura pblica, etc.
En algunas ocasiones, la ley impone el deber de publicidad de ciertos poderes, como los otorgados por los empresarios y las sociedades
mercantiles.
Es posible tambin un apoderamiento tcito que es aquel que se deriva de la conducta de representado y representante, lo
suficientemente expresiva para entender que existeel apoderamiento.
a) Los lmites del poder del representante estn constituidos por las facultades de actuacin que el representado le ha conferido. El
poderdante puede disear el mbito de actuacin del representante a su gusto, sealando aquello que puede y no puede
realizar.
Si el representante realiza algn acto para el que no est facultado, es decir, traspasa los lmites del poder, la actuacin que realice
no vinculara al representado excepto en el caso de que el resultado sea ms ventajoso para el representado que aquel otro
previsto
Las limitaciones del poder son las instrucciones dadas por el representado al representante, se trata, en resumen, de indicar al
representante la forma en que debe actuar.
El incumplimiento de las instrucciones referidas no provoca que el negocio sea irrelevante para el representado; antes bien
quedar vinculado por el mismo. La consecuencia de la infraccin ser la responsabilidad del representante frente al
representado.
a) Sin poder no hay representacin posible. En aquellos casos en que una persona se proclama representante de otra, celebrando
negocios en su nombre con terceras personas careciendo de poder para ello su actuacin ser irrelevante para el sujeto en cuyo
nombre acte. Se conoce como el problema del falsus procurator.
b) El contrato celebrado a nombre de otra persona por alguien sin poder, puede, no obstante, ser eficaz si esa persona ratifica el
mismo.
La ratificacin es una declaracin de voluntad del sujeto en cuyo nombre se ha obrado, por la que asume lo actuado por el
representante.
La ratificacin debe dirigirse al tercero contratante para comunicarselo antes de que este impugne la validez del contrato.
La ratificacin puede ser expresa o tcita. La ratificacin ser tcita cuando el principal se aproveche de los efectos del contrato o
cuando voluntariamente cumpla algn deber o exija algn derecho procedente del mismo.
a) Muerte del representante o representado. Los actos realizados por el representante ignorando la muerte del representado son
vlidos y vincularn a los herederos de este.
c) Renuncia del representante. No le libera de terminar aquellas actuaciones que dejase pendientes, hasta que el representado
pueda nombrar un nuevo apoderado.
d) Revocacin del poder por parte del representado. Esta revocacin puede ser realizada por el poderdante en cualquier momento.
Esta revocacin debe comunicarse al representante y aquellas personas con las que el poder le permitiera contratar. En caso de la
revocacin de un poder irrevocable el poderdante debe indemnizar al representante por incumplimiento de la estipulacin.
Se admite la posibilidad de un poder irrevocable. Se trata de supuestos de gestin en que el inters es a favor del representante.
Un ejemplo es cuando alguien encarga a otra persona la venta de sus bienes en beneficio del representante.
Los supuestos de representacin legal tienen como finalidad el suplir la falta de capacidad para obrar de otra persona.
Los casos estn determinados por la ley y los fundamentales son los derivados de:
a) La patria potestad
b) La tutela
La verificacin de la correcta representacin legal corresponde al juez, al ministerio fiscal y a la administracin pblica
LECCIN 6- EL CONTRATO
(Tema 9 del libro)
El contrato es la fuente ordinaria y normal de las obligaciones y nace en base a un acuerdo ( art. 1254 C.c. dice que el contrato existe desde que dos o ms
personas consiente en obligarse).
Se rige por el principio de la autonoma de la voluntad, ya que las partes pueden establecer pactos, clusulas y condiciones, siempre que no sean contrarios a
las leyes, a la moral y al orden pblico (art. 1255 C.c.)
En la sociedad actual, existe mayor intervencin estatal para evitar vulneracin de derechos y obligaciones
La evolucion sufrida pone de manifiesto que hoy en dia la autonomia de la voluntad se encuentre limitada basicamente en aquellos supuestos en que alguna
de las partes contratantes goza de supremacia en el mercado, por ejemplo, contrato de trabajo, aqui la limitacion incide en la libertad de contratar; pero
tambien se limita el contenido del contrato introduciendo normas de derecho imperativo sobre las que las partes no pueden actuar, por ejemplo,
arrendamientos urbanos.
2 CLASES DE CONTRATO
Art. 1261 C.c. parte de que no hay contrato sino cuando concurren los requisitos siguientes:
- Consentimiento de los contratantes
- Objeto cierto que sea materia de contrato
- Causa de la obligacin que se establezca
Otro requisito es la forma que ha de revestir el contrato, cuando legalmente sea exigible. La falta de cualquiera de estos elementos determina la inexistencia
del contrato.
Los sujetos que intervienen en un contrato tienen que tener plena capacidad de obrar, la cual se supone, mientras que los menores no emancipados ni los
incapacitados por sentencia judicial no podrn consentir (art. 1263 C.c)
(Art. 1265 C.c.) < Ser nulo el consentimiento prestado por error, violencia (vis absoluta), intimidacin (temor racional o fundado de sufir un mal inminente) o
dolo (nimo claro de engaar a la otra parte contratante).
- Dolo omisivo, se refiere a la ocultacin de ciertos detalles importantes acerca del objeto, u otras circunstancias, por una de las partes, y que de saberlo
la otra no hubiera contratado. (Ejemplo: te vendo un electrodomstico, pero oculto que slo funciona con 28 voltios)
- En el caso de dolo del tercero, es utilizar a alguien para falsear u ocultar algn detalle del contrato. (perito que suscribe la falsedad de la medida de un
inmueble)
Consentimiento tcito. Cuando el sujeto realice actos inequvocos que pongan de manifiesto lo realmente querido por l, aunque no se manifieste por escrito
o oralmente.
El primer requisito es que el objeto sea real y posible, es decir, que exista o, por lo menos, pueda llegar a existir, pero no las imposibles.
Adems debe de ser lcito y determinado (que quede claro qu se vende o contrata)
3 LA CAUSA DEL CONTRATO
La causa (tercer elemento esencial del contrato segn art. 1261.3 C.c) es la razn o objetivo de la obligacin contractual. La causa ha de ser real, lcita y veraz
y, caso contrario, dar lugar a la nulidad del contrato.
La forma del contrato se rige por la libertad de forma general, salvo en excepciones recogidas en el ordenamiento jurdico, lo cual se admite a los contratos
como obligatorios.
Formas de contrato:
- Ad solemnitatem. La falta de forma determina la inexistencia de contrato (contrato de hipoteca, donacin de bienes inmuebles se deben de hacer con
escritura pblica para producir efecto)
- Ad probationem. Aqu el contrato existe y tiene plena validez aunque no se haya otorgado en documento pblico, aunque Debern constar en
documento pblico para probarlo frente a otros (art. 1280 C.c.)
La perfeccin del contrato a distancia se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta. Para estos casos existen dos criterios:
1. Criterio general. Hay consentimiento desde que el oferente conoce la aceptacin (recepcin de la aceptacin) o desde que, habindosela remitido el
aceptante, no pueda ignorarla sin faltar a la buena fe. (ej. Es contrario a la buena fe desconectar el fax cuando se est esperando la aceptacin y, para
no recibirla e impedir la perfeccin del contrato
2. Mediante dispositivos automticos / contratacin electrnica. Hay consentimiento desde el momento que se manifiesta la aceptacin (criterio de la
emisin de la aceptacin) (ej. Hacer click en una pag. Web)
Oferta (art. 1262 C.c.). contrato se perfecciona por una oferta de una de las partes y la aceptacin de la otra.
El momento y el lugar donde se perfecciona el contrato tiene su importancia, ya que determina el lugar donde se ha de cumplir la obligacin, determina la
legislacin a la que va a ser sometido, as como el juzgado o tribunal competente.
3. EL PRECONTRATO
Contrato preliminar, precontrato o promesa de contrato, tiene lugar cuando ambas partes se comprometen a celebrar entre ellas un contrato, a falta de
precisar datos concretos.
El precontrato tienen la facultad de exigir a ambas partes la eficacia inmediata de un contrato por la partes proyectado.
IV. LA CONTRATACION ELECTRONICA
1 EL CONTRATO ELECTRONICO
Dos requisitos:
- Tanto la oferta como la aceptacin se emitan a travs de la red
- El acceso a la red se produzca a travs de equipos electrnicos que permitan el tratamiento y almacenamiento de datos
Contrato electrnico cumple la exigencia de forma escrita con valor de documento privado y producirn todos los efectos previstos por el ordenamiento
jurdico. Slo los contratos de derecho de familia y sucesorios no pueden concluirse vlidamente en la modalidad de contrato electrnico.
Se rige por la ley de servicios de la sociedad de la informacin y del comercio electrnico, complementados con el C.c. y, en su caso, del cdigo de Comercio.
La ley de servicios estipula unos deberes de informacin previos a la celebracin de un contrato electrnico.
Aquellos contratos electrnicos en lo que intervengan como parte un consumidor, se presumirn celebrados en el lugar en que ste tenga su residencia (ley
22/2007 sobre comercializacin a distancia), mientras que los empresarios, en defecto de pacto, se presumirn celebrados en el lugar en que est establecido
el prestador de servicios.
3 LA FIRMA ELECTRONICA
La firma electrnica se define como el conjunto de datos que pueden ser utilizados como medio de identificacin del firmante.. As, el hecho de indicar el
propio nombre del autor del documento al final del mismo es ya una firma electrnica, aunque no haya seguridad sobre la confidencialidad, autenticacin e
integridad del documento.
La firma electrnica ser jurdicamente una firma electrnica avanzada cuando permita la identificacin del signatario.
La firma electrnica reconocida es la que tiene el mismo valor que la firma manuscrita, aunque el resto de documentos electrnicos firmados con otros tipos
de firmas no se les negar efectos jurdicos.
Los requisitos mnimos de seguridad son la confidencialidad, la integridad, la autenticacin y la irrefutabilidad del contenido del mensaje (permite a ambas
partes demostrar fehacientemente que la otra parte ha intervenido), lo cual solamente lo cumple la firma electrnica reconocida.
En un juicio ambas son vlidas, la diferencia es que la reconocida es eficaz por s sola mientras que el resto se debe de probar los requisitos mencionados.
V. LA INTERPRETACION DEL CONTRATO
El contrato se convierte en fuente de obligaciones para las partes contratantes y, frente a terceros, no produce derechos ni obligaciones. En cuanto a los
herederos, producir efecto si los derechos y obligaciones del contrato se pueden transmitir, ya sea por acuerdo entre las partes o por disposicin legal.
La nulidad la pueden solicitar las partes que intervinieron en la perfeccin del contrato, as como terceros que sean perjudicados por el acto nulo. Tambin de
oficio por el juez y no prescribe nunca.
b) ANULABILIDAD
Causas:
- Se haya producido error, dolo, violencia o intimidacin en el consentimiento
- Causa del contrato sea falsa
- Falta de capacidad de obrar
Se puede exigir la anulabilidad dentro de un plazo de cuatro aos, una vez pasado este tiempo, caduca y produce efectos.
c) RESCISIN
Se trata de una ineficacia sobrevenida. Causas:
- Contratos celebrados por los tutores en nombre del tutor cuando ste haya sufrido lesin en ms de la cuarta parte del valor de las cosas objeto del
contrato
- Celebrados en representacin de los ausentes y sobre los que se les haya causado misma lesin que anterior
- En fraude de acreedores.
- Cuando se refiera a cosas litigiosas.
Las condiciones generales se regulan con caracter general en la Ley 7/1998, de 13 de abril, sobre condiciones generales de la contratacion (LCGC).
Conceptualmente, se establece que una clausula contractual tendra la consideracion de condicion general cuando este predispuesta e incorporada a una
pluralidad de contratos por una de las partes (art 1.1 LCGC), lo que supondra su sumision al control legal (art. 8.2 LCGC).
Las condiciones generales pasaran a formar parte de los contratos formalizados por escrito en aquellos casos en que se acepte por el adherente su
incorporacion al contrato y este, que debera hacer referencia a las condiciones generales incorporadas, sea firmado por todos los contratantes. Cuando el
contrato no deba formalizarse por escrito, bastara con que el predisponente garantice al adherente la posibilidad efectiva de conocer la existencia y contenido
de las condiciones generales en el mom en to de la celebracion del contrato.
La redaccion de las condiciones generales debera ajustarse a los criterios de transparencia, claridad, concrecion y sencillez.
Existen dos regimenes juridicos para el tratamiento de la contrataci6n en regimen de condiciones generales:
1. regimen general, aplicable a cualquier adherente con independencia de que sea persona fisica o juridica o de que tenga o nola condici6n de consumidor, lo
que hace extensiva la protecci6n legal general a los empresarios individuales y sociales (PYMEs) sometidos a la imposici6n de contenidos contractuales
generales y predispuestos, haciendo realidad una de las aspiraciones mas sentidas por este sector.
2. el aplicable especificamente a los consumidores, incluidos los empresarios y profesionales cuando actuan fuera de su ambito comercial o profesional, y que
para contratar determinados productos o servicios seven obligados a aceptar clausulas abusivas y predispuestas.
II. EL DERECHO PRIVADO DE LA ACTIVIDAD ECONMINA
Leccin 7- LA CONSTITUCION ECONOMICA
(Tema 11 del libro)
El modelo espaol reconoce el derecho de atribucin de los bienes a los particulares y cuya circulacin responde a la iniciativa privada a
travs de una poltica de libre mercado (modelo capitalista).
No obstante, su desarrollo resulta matizado por su talante social, reconocido como una de las caractersticas que definen al Estado
espaol. Esto supone varias consideraciones:
El goce y la utilizacin de los bienes est sujeto a las limitaciones derivadas de la funcin social.
La riqueza del pas est subordinada al inters general.
La actuacin de la administracin pblica est permitida tanto en su intervencin en la poltica de mercado como en la ordenacin
de la economa en general.
La Constitucin espaola (CE) establece la atribucin privada de los bienes econmicos a travs del derecho de propiedad (Art. 33.1). La
herencia se considera un correlato del derecho de propiedad, pues consiste en la transmisin de dicho derecho por causa de muerte
(sucesin).
El art 33.3 CE consagra la garanta expropiatoria de la propiedad salvo por causa justificada de utilidad pblica o inters social y mediante
la correspondiente indemnizacin.
Art. 33.2 CE delimita el derecho de propiedad de acuerdo de a lo establecido por sus correspondiente funcin social.
El Art.38 CE consagra la iniciativa privada y la libertad econmica de los particulares, a travs del reconocimiento de la libertad de
empresa en el marco de la economa de mercado, aunque el Art. 128 CE reconoce la iniciativa pblica en la actividad econmica en dos
niveles de actuacin:
De intervencin en mercado para corregir anomalas o de alcanzar determinados objetivos.
De planificacin de la produccin y la distribucin de bienes y servicios.
El Art.53.1 CE establece que la actuacin de los poderes pblicos en dos sentidos: regulacin de la propiedad y de libertad de empresa
debe realizarse por ley.
2. Las directrices del orden pblico econmico
Las cuales inciden en el funcionamiento y valoracin de las relaciones econmicas, por lo que es necesario examinar los siguientes
principios:
El principio de conmutatividad del comercio jurdico, es decir, que el deseo o necesidad de adquirir un bien o servicio a travs de una
relacin de intercambio o de cooperacin entre los contratantes supone un recproco sacrificio patrimonial. De ah, que la onerosidad en
las relaciones del comercio justo (el pago por la adquisicin de un bien o la realizacin de un servicio o el establecimiento de precio a la
venta de bienes y servicios) se presenta como la regla general de la ordenacin de las relaciones econmicas (p.e.: el contrato de
compraventa). La ausencia de conmutatividad esta relacionado con el concepto de gratuidad (p.e.: el contrato de donacin).
El principio de buena fe, considerado como una directriz capital para el buen funcionamiento del sistema, que se basa en la lealtad a la
palabra dada y al cumplimiento de los pactos acordados como regla de moralizacin de las relaciones econmicas.
En este sentido, seran sancionables todas las conductas propias del abuso de derecho:
aquellos actos de ejercicio de los derechos que van dirigidos exclusivamente a producir daos a otras personas.
comportamientos que crean falsas expectativas en la otra parte o que van contra los hechos propios.
supuestos derivados del retraso desleal en el cumplimiento de las obligaciones.
abuso en el cumplimiento parcial de las obligaciones.
El principio de seguridad jurdica, considerado uno de los soportes necesarios para la eficacia de cualquier ordenamiento jurdico. Sera
ilusorio pretender una normal aplicacin de un ordenamiento que no garantizara una publicidad y conocimiento de sus normas y, a su
vez, una enrgica aplicacin y defensa de las mismas. Si el sistema normativo no ofrece un nivel satisfactorio de seguridad, la aplicacin de
las normas dara como resultado una situacin de incertidumbre e inseguridad jurdica que atentara contra el principio de igualdad,
favoreciendo decisiones arbitrarias, discriminatorias e injustas.
1. Concepto y caracteres
La propiedad privada es uno de los pilares del sistema econmico, tal y como lo disea la CE, y constituye el derecho real por excelencia,
concediendo a su titular un conjunto de facultades, originariamente ilimitadas, e directamente podr ejercer una cosa.
Y segn el Cdigo Civil, es el derecho a gozar y disponer de una cosa sin ms limitaciones que las establecidas en las leyes.
Los principales poderes o facultades que conforman el derecho de propiedad privada son los siguientes:
El poder de exclusin: el propietario puede excluir a terceros de la utilidad que la cosa proporcione, exigiendo ser l quien
nicamente se beneficie de los diversos rendimientos que la misma proporcione.
El poder de goce: engloba tanto lo que es uso de la cosa, segn el destino que el dueo quiera darle, como el derecho a percibir
los frutos que la misma produzca.
El poder de disposicin: supone la legitimacin del propietario de enajenar vlidamente la cosa, y transmitir su derecho a otra
persona.
Las acciones dominicales son simplemente manifestaciones del ejercicio del derecho de propiedad:
La accin reivindicatoria: se trata de la pretensin que el propietario dirige frente a quien est utilizando la cosa, para recuperar su
uso.
La accin negatoria: es una pretensin que se dirige frente a quien pretende tener un derecho real limitado sobre una cosa ajena,
y destinada a que se declare la inexistencia de ese derecho
La funcin social en el concepto de propiedad hace referencia a que el derecho se concede, no slo en inters exclusivo del titular, sino
tambin para satisfacer intereses generales.
Cada propietario tendr una cuota de participacin en la comunidad, igual o no a la de los restantes. Esa cuota o porcentaje en la
comunidad es la que servir de mdulo para determinar los derechos y deberes de los condueos entre s.
El derecho de propiedad es aqul derecho subjetivo que permite a su titular extraer la ms amplia utilidad econmica de un objeto que el
ordenamiento jurdico permita.
Aunque este derecho se encuentra sujeto a los lmites establecidos por las normas, ya sean intrnsecos, caso de la funcin social puede
delimitar el contenido mismo del derecho de propiedad, o extrnsecos, esto es, aquellas relaciones de poder establecidas desde fuera de la
estructura del derecho por su concurrencia con otros derechos, por el criterio del inters general o por la convencin de las partes.
Existen una serie de aplicaciones, que apoyndose en el paradigma del derecho de propiedad, dan sentido a la tipologa general de los
derechos reales conforme a las distintas funciones econmicas que pueden desempear:
Propiedad como derecho real pleno que aglutina el conjunto de facultades sobre un bien permite, a su vez, la posible divisin de
las mismas de modo que pueden configurarse autnomamente como derechos diferenciados en la medida que determinan
especficos aprovechamientos y utilidades. P.e.: derechos reales de usufructo y servidumbre.
Derechos reales de garanta, cuya funcin no es la obtencin de un goce, sino garantizar el cumplimiento de una obligacin a
travs de la afectacin singularizada y preferente de los bienes del deudor, otorgndole as una preferencia de cobro. P.e.:
derechos reales de prenda e hipoteca
Derechos de adquisicin preferente, cuya funcin econmica reside en la posibilidad de acceder al derecho real por excelencia
apartando a otros posibles titulares. P.e.: derechos reales de tanteo o retracto.
1. Los derechos reales limitados: el usufructo y la servidumbre.
El usufructo es el derecho a disfrutar los bienes ajenos con la obligacin de conservar su forma y sustancia . Es un derecho real derivado
de la propiedad.
El usufructo delimitado como derecho autnomo presupone que la titularidad ms plena del objeto sobre el que recae, esto es, la
propiedad, pertenece a otro sujeto llamado tcnicamente nudo propietario. Si dicho usufructo fue constituido por un titular no
propietario o con una titularidad inferior, el usufructo carecer de validez ante la reclamacin del verdadero propietario que tiene a su
favor la accin negatoria.
Como derecho real limitado, el usufructo se presenta como un derecho caracterstico, a tenor de su definicin:
El usufructuario, titular del derecho de usufructo, no puede obtener la total utilidad del bien, solamente posee el derecho a
explotar dicho bien, pero no la disposicin o enajenacin que est reservada para el propietario.
El contenido de las facultades que pueda ejercita el usufructuario viene a su vez condicionado a una limitacin de base: debe
conservar la forma y sustancia del bien, es decir, que el derecho a explotar dicho bien y obtener sus frutos
El usufructo como derecho de contenido patrimonial puede ser objeto de trfico jurdico, de forma que el usufructuario puede
disponer de su derecho a favor de un tercero, va onerosa o gratuita, o tambin intervivos o mortis causa.
La servidumbre es un gravamen impuesto sobre un inmueble en beneficio de otro perteneciente a distinto dueo. El inmueble en cuyo
favor se constituye la servidumbre se denomina predio dominante; el inmueble que sufre constitucin de la servidumbre se llama
predio sirviente. Se trata, por tanto, de un supuesto en que un bien inmueble, perteneciente a una determinada persona desempea
una relacin de servicio respecto a otro bien inmueble perteneciente a otra.
Dado que su funcin econmica es el aseguramiento de un crdito, los derechos reales de garanta son derechos accesorios de los
derechos de crdito, es decir, las vicisitudes de stos les afectan como si fueran propias.
Los derechos reales de garanta tienen que recaer sobre bienes que puedan ser realizados por su valor, al objeto de que el acreedor pueda
satisfacerse con el producto del mismo. Esta realizacin se produce, ante el incumplimiento del deudor, a travs de un procedimiento de
subasta realizado ante juez o notario.
IV. LA COMPETENCIA
La competencia tiene su base en el principio de libertad de empresa que se manifiesta en tres vertientes fundamentales:
Libertad para acceder al mercado de bienes y servicios, que se traduce en la libertad para adquirir la condicin de empresario en
cualquier sector econmico y mediante cualquier de las formas jurdicas existentes.
Libertad de ejercicio de actividad, que se traduce en la libertad de decisin y en la libertad de competencia.
Libertad de cesacin en el ejercicio de dicha actividad.
La libertad de empresa puede ser limitada, de acuerdo con la CE, mediante tres instrumentos:
La reserva al sector pblico de recursos o servicios esenciales.
La intervencin de empresas cuando as lo exija el inters general.
La expropiacin que puede ir referida tambin a empresas, por causa justificada de utilidad pblica o de inters social
Una economa de mercado es una economa de competitiva, asentada sobre el principio fundamental de la libre competencia, que es un
bien necesitado de proteccin. De un lado, porque son muy grandes para los agentes econmicos las ventajas de unirse para eliminara o
restringir la competencia (colusin). De otro, porque la competencia genera vencedores y vencidos y por su propia dinmica tendera a
desaparecer. De ah que sea necesario fijar unas normas de proteccin, que, sin desnaturalizar la pelea, consigan la conservacin de la
competencia.
As, surge, primero en EE.UU. y posteriormente en Europa, el derecho antitrust o derecho de defensa de la competencia, cuyo objeto es
proteger la institucin de la competencia contra todo ataque de los operadores econmicos.
Un segundo ncleo normativo lo constituye el denominado derecho contra la competencia desleal, que pretende que la actuacin de los
operadores econmicos se desarrolle en un marco de correccin, de lealtad.
2. La defensa de la competencia
La Ley 15/2007, de 3 de julio, de Defensa de la Competencia,
3. Regulacin de las ayudas a las empresas pblicas por la Comisin Nacional de Competencia, de oficio o a instancia de las AA.PP.
La Ley de Competencia Desleal dicta una clusula general, segn la cual se refuta desleal todo comportamiento objetivamente contrario
a las exigencias de la buena fe y aade un amplio catlogo de actos de competencia desleal.
Actos y omisiones engaosas, conductas, an siendo veraz, u omisin que, sea susceptible de inducir a un error a las personas a las
que se dirige o alcanza sobre la naturaleza y caractersticas de los productos o ventajas realmente ofrecidas.
Actos de confusin, todo comportamiento que resulte idneo para crear confusin con la actividad, las prestaciones o el
establecimiento ajeno.
Prcticas agresivas, todo comportamiento susceptible de mermar de manera significativa, mediante acoso, coaccin, uso de la
fuerza o influencia indebida, la libertad de eleccin.
Actos de denigracin, realizacin de manifestaciones aptas para menoscabar el crdito en el mercado, si bien no habr deslealtad
cuando las aseveraciones sean exactas, verdaderas y pertinentes, porque la competencia manifestada a travs de la libertad de
informacin es buena para el mercado.
Actos de comparacin, cuando la comparacin pblica se refiera a extremos no anlogos, no relevantes o no comprobables,
porque entonces ya no se trata de informacin que es buena para el mercado.
Actos de imitacin. La imitacin es libre, salvo que afecte a derechos de exclusiva (marcas, nombres comerciales, patentes,)
Explotacin de la reputacin ajena, es decir, el aprovechamiento indebido, en beneficio propio o ajeno, de las ventajas de
reputacin adquirida por otro en el mercado.
Violacin de los secretos, la divulgacin sin autorizacin de su titular, de secretos industriales o empresariales a los que se ha
accedido ilegalmente o legalmente con deber de reserva.
Violacin de normas, es decir, prevalecerse en el mercado de una ventaja competitiva significativa obtenida mediante la infraccin
de leyes o la simple infraccin de normas jurdicas que tenga por objeto la regulacin de la actividad del mercado econmico.
Dependencia econmica, la explotacin por parte de una empresa de la situacin de dependencia econmica en que puedan
encontrarse sus clientes o proveedores.
Venta a prdida, es desleal la mera estrategia empresarial de vender a prdida para expulsar a los competidores del mercado o
impedir que entren o se asienten en l.
Publicidad ilcita
Prcticas comerciales con los consumidores o usuarios, son las conductas engaosas por confusin, las prcticas de venta
piramidal, encubiertas y las agresivas por coaccin o por acoso.
Nocin de empresa: organizacin de los factores de produccin (capital y trabajo) dirigida a suministrar al mercado, bienes o servicios con fin de
lucro.
Elementos de la empresa: bienes muebles e inmuebles, derechos (propiedad comercial, industrial, intelectual) y relaciones materiales de valor
econmico que no son cosas ni derechos que referimos a continuacin:
- Clientela: conjunto de personas que mantienen relaciones con la empresa en demanda de bienes o de servicios. Es un valor
econmico, pues su volumen mide la importancia de la empresa.
- Fondo de comercio: se refiere al mayor valor que tiene la empresa por su organizacin, eficacia en la obtencin de beneficios y
acreditacin en el mercado, y, excede de la suma de los elementos patrimoniales que la contituyen. Hasta que no haya habido una
transmisin onerosa de la empresa en cuyo precio se haya contemplado del fondo de comercio, este no podr contabilizarse.
- Local y su arrendamiento: Los empresarios han pretendido que el derecho tutelara los arrendamientos de los locales de negocio. El
conjunto de derechos de arrendatario de un local de negocio recibe el nombre de propiedad comercial.
- Extincin del arrendamiento: por transcurso del trmino, la Ley de arrendamientos urbanos confiere al arrendatario el derecho a una
indemnizacin a cargo del arrendador, siempre que en los ltimos cinco aos se hubiera venido ejerciendo en el local una actividad
comercial de venta al pblico.
Empresa como unidad: La empresa es objeto de distintos negocios jurdicos, entendida como un todo unitario.
b) Venta de la empresa: tiene lugar cuando la cosa vendida est integrada por todos los elementos esenciales de aqulla, considerados como
una unidad. Nuestra legislacin carece de regulacin especfica para este tipo de venta.
c) El arrendamiento de empresa se refiere al conjunto organizado, que permite de inmediato la actividad empresarial. En la Ley vigente no
aparece referencia al arrendamiento de empresa, nicamente se alude al arrendamiento para uso distinto del de vivienda.
d) La hipoteca no recae sobre la empresa como una unidad, sino sobre alguno de los elementos componentes de la misma. Esta posibilidad se
denomina hipoteca de establecimiento mercantil.
a) Positiva: El legislador concreta tres lugares: la vivienda del consumidor, su centro de trabajo y un transporte pblico. En los dos primeros
casos, la Ley no ser de aplicacin cuando la visita haya sido pedida por el consumidor, tenga lugar en el tiempo previsto y se desarrolle de
acuerdo con la finalidad preestablecida.
i. Que se realicen sobre la base de un catlogo que el consumidor haya podido consultar en ausencia del empresario.
ii. Que se haya previsto una continuidad de contacto entre empresario y consumidor.
iii. Que el catlogo y el contrato mencionen el derecho del consumidor a rescindir el contrato o devolver las mercancas, durante un
plazo mnimo de siete das a contar desde la recepcin. Este ltimo supuesto es el que ms dudas puede generar, para ello, se utiliza
la inversin de la carga de la prueba: todos los contratos celebrados fuera del establecimiento se presumen sometidos a la ley,
correspondiendo al empresario probar lo contrario.
B. Rgimen jurdico:
a) Perfeccin: La ley impone al empresario una serie de obligaciones de documentacin del contrato:
1. El contrato, por escrito y en doble ejemplar, ir acompaado de un documento de revocacin y estar firmado y fechado por el consumidor.
2. El documento deber contener, una referencia al derecho del consumidor de revocar el consentimiento y a los efectos de revocacin.
3. El documento de revocacin deber contener, la mencin documento de revocacin, y expresar el nombre y direccin de la persona a
que ha de enviarse y los datos de identificacin del contrato y del contratante a que se refiere.
4. El empresario entregar al consumidor uno de los ejemplares y el documento de revocacin.
b) Eficacia. El derecho de desistimiento. El consumidor podr revocar su declaracin de voluntad sin necesidad de causa alguna hasta pasados
siete das desde la recepcin de los bienes.
Efectos del desistimiento: el derecho de desistimiento implica que las partes deban restituirse recprocamente las prestaciones.
El desistimiento ser posible aun en el caso de que el consumidor no pueda devolver la prestacin por cualquier causa. Cuando le sea imputable,
deber abonar el menor de los valores siguientes:
- precio de adquisicin
- valor de mercado.
Hay dos normas ms, protectoras de los consumidores:
- la responsabilidad solidaria del empresario
- la irrenunciabilidad de los derechos atribuidos al consumidor.
1. Consideracin general
Propiedad industrial: la que adquiere el inventor o descubridor con la creacin o descubrimiento de cualquier invento relacionado con la industria;
y el productor, fabricante o comerciante con la creacin de signos especiales con los que aspira a distinguir de los similares, los resultados de su
actividad. Son bienes inmateriales.
Propiedad intelectual: protege aquellos bienes inmateriales que no estn especficamente protegidos por otras leyes.
Si un bien inmaterial est especficamente regulado por una ley, constituir la propiedad industrial y, si no, se integrar en la propiedad intelectual.
Concepto de marca: todo signo susceptible de representacin grfica que sirva para distinguir en el mercado los productos o servicios de una
empresa de los de otras.
Finalidad de la marca: crear una clientela para los productos y servicios ofrecidos en el mercado facilitanto a los consumidores un medio directo de
identificar aquello que desean adquirir.
Adquisicin del derecho de marca: El derecho sobre la marca se adquiere por el registro vlidamente efectuado de conformidad con las
disposiciones de la Ley de Marcas.
Contenido del derecho de marca: la marca y su solicitud podrn transmitirse, darse en garanta o ser objeto de otros derechos reales, licencias
opciones de compra, embargos u otras medidas que resulten del procedimiento de ejecucin para todos o parte de los productos o servicios para
los cuales estn registradas o solicitadas. El titular de la marca asume la obligacin de usar la marca, mantener la tutela del registro y evitar la
caducidad (5 aos sin uso efectivo).
Nombre comercial: signo susceptible de representacin grfica que identifica a una empresa en el trfico mercantil y que sirve para distinguirla de
las dems empresas que desarrollan actividades idnticas o similares.
3. La patente
Las invenciones industriales estan amparadas por la Ley mediante dos ttulos de propiedad industrial:
a) Las patentes de invencin y
b) los certificados de proteccin de modelos de utilidad.
Concepto de patente: es el ttulo expedido por el Estado que otorga al concesionario el derecho exclusivo a disfrutar, por perodo improrrogable
de veinte aos, de una invencin susceptible de aplicacin industrial.
Invenciones patentables: las invenciones nuevas que impliquen actividad inventiva (es decir, no han de resultar de una manera evidente para un
experto en la materia) y sean susceptibles de aplicacin industrial.
No se consideran invenciones:
a) los descubrimientos, las teoras cientficas y los mtodos matemticos.
b) las obras literarias o artsticas o cualquier otra creacin esttica, y las obras cientficas.
c) los planes reglas y mtodos para el ejercicio de actividades intelectuales, para juegos o para actividades econmico comerciales, as como los
programas de ordenadores.
d) las formas de presentar informaciones.
No se considerarn invenciones susceptibles de aplicacin industrial: los mtodos de tratamiento quirrgico o teraputico del cuerpo humano o
animal, ni los mtodos de diagnstico aplicados al cuerpo humano o animal.
No podrn ser objeto de patente: las invenciones cuya publicacin o explotacin sea contraria al orden pblico o a las buenas costumbres.
Titularidad del derecho de patente: pertenece al inventor a a sus causahabientes. Y pertenecen al empresario las invenciones realizadas por el
trabajador durante la vigencia de su contrato de trabajo.
Contenido del derecho de patente: la patente confiere a su titular el derecho a impedir que cualquier tercero la fabricacin, el comercio o la
utilizacion de un producto objeto de la patente o de los productos obtenidos por un procedimiento patentado. Para evitar un abuso de su titular, la
Ley de Patentes impone al titular, bajo la sancin de caducidad de la patente, la obligacin de explotar la patente y, en su defecto, la obligacin de
conceder licencia a quienes los soliciten con nimo de proceder a dicha explotacin.
Modelos de utilidad: invenciones que consistan en dar a un objeto una configuracin, estructura o constitucin de la que resulte alguna ventaja
apreciable para su uso o fabricacin. Constituyen un medio de proteccin dirigido a las invenciones menores. Su durancin es de diez aos
improrrogables.
Diseo: apariencia de la totalidad o de la parte de un producto, que se derive de las caractersticas de, en particular, las lneas, contornos, colores,
forma, textura o materiales del producto en s o de su ornamentacin.
Proteccin del diseo industrial: mediante su inscripcin en el Registro de Diseos. El registro se otorgar por cinco aos, renovables hasta un
mximo de veinticinco.
1. Concepto y funciones
Concepto: institucin administrativa dependiente del Ministerio de Justicia destinada a las inscripcin de las personas, cosas y actos referentes a la
negociacin mercantil.
Rgimen jurdico: se encuentra regulado por los artculos 16 a 24 del Cdigo de Comercio y por el Reglamento del Registro Mercantil.
Principios registrales:
a) El principio de obligatoriedad de la inscripcin en el Registro Mercantil.
b) El principio de titulacin pblica: con documento pblico.
c) El principio de legalidad
d) El principio de legitimacin: el contenido del registro se presumen exacto y vlido.
e) El principio de fe pblica: la declaracin judicial de nulidad o inexactitud de los asientos del Registro no podr perjudicar a los derechos
adquiridos por terceros.
f) El principio de oponibilidad: los actos inscritos en el Registro Mercantil y publicados en el Boletn Oficial del Registro Mercantil son oponibles
frente a cualquier tercero, pues se presumen que son conocidos por todos. Excepto, cuando se traten de operaciones realizadas dentro de
los quince das siguientes a la publicacin, que no sern oponibles a terceros que prueben que no pudieron conocerlos.
g) El principio de prioridad: inscrito en el Registro Mercantil cualquier ttulo, no podr inscribirse ningn otro de igual o anterior fecha que
resulte opuesto o incompatible con l.
h) El principio de tracto sucesivo tiene tres manifestaciones.
1. Para inscribir actos relativos a un sujeto inscribible ser precisa la previa inscripcin del sujeto.
2. Para inscribir actos modificativos o extintivos de otros otorgados con anterioridad ser precisa la previa inscripcin de stos.
3. Para inscribir actos otorgados por apoderados o administradores ser precisa la previa inscripcin de stos.
i) El principio de publicidad formal: El Registro Mercantil es pblico.
IV. AUXILIARES DE LA EMPRESA
1. Consideracin general
Colaboradores independientes: Se trata de una colaboracin realizada por otros empresarios mediante contratos de agencia, de mediacin o de
comisin.
Colaboradores dependientes o subordinados: los que prestan su colaboracin de forma estable y dependiente. Podemos distinguir:
a) Los que la colaboracin consiste en la simple prestacin de servicios al empresario
b) Los que entran en relaciones contractuales con terceros por cuenta del empresario
- Solo estos son realmente auxiliares de la empresa: sujetos que, vinculados de forma estable o permanente a un empresario, gozan de
un poder de representacin y tienen como funcin facilitar la actuacin del empresario en el trfico.
Concepto de factor: es el auxiliar del empresario que depende directamente del principal, sin ningn intermediario jerrquicamente superior.
Apoderamiento: El poder de la persona por cuya cuenta intervenga puede ser verbal o por escrito, en documento privado o pblico, y constar en
escritura pblica e inscribirse en el Registro Mercantil cuando el empresario est inscrito.
Extincin del apoderamiento: el poder conferido a un factor no se extingue por la muerte de su principal, subsiste mientras no sea revocado. La
revocacin del poder deber ser expresa: llegar a conocimiento del factor por cualquier medio legtimo.
Modos de actuacin:
a) Representacin directa: Si el factor contrata a nombre de su principal, recaern sobre ste todas la obligaciones que contraiga.
b) Representacin indirecta: cuando el factor acte en nombre propio pero por cuenta del principal, el tercero contratante podr dirigir su
accin contra el factor y contra el principal.
c) Representacin del factor notorio: los contratos celebrados por el factor notorio se entendern hechos en nombre del empresario, aun
cuando el factor no lo haya expresado al celebrarlo.
a) Dependiente: es aquel apoderado singular con facultades para realizar las operaciones propias de una parte o ramo del negocio.
b) Mancebo: es aquel auxiliar del empresario encargado de realizar una operacin mercantil, que en la terminologa del trfico recibe la
calificacin de dependiente de comercio. El Cdigo de Comercio distingue dos supuestos:
- El de auxiliar con facultades para vender y percibir el importe de la venta.
- El del encargado de recibir las mercancas.
LECCION 9: EL EMPRESARIO
(Tema 15 del libro)
I. EMPRESARIO Y CONSUMIDOR
Concepto: titular de la empresa y protagonista de cuantas relaciones tengan relevancia para el derecho y responsable de:
Clases:
Empresario privado: sector privado o empresario publico: la misma figura que el privado, solo que es creado por la administracin publica para
desarrollar actividades propias de esta.
Autnomos: personas fsicas que desarrollan una actividad econmica lucrativa y habitual por cuenta propia, bajo su propia direccin y
organizacin, con o sin trabajadores a su cargo y que tienen su propio estatuto del trabajo autnomo. Entre ellos, socios industriales de
sociedades regulares colectivas, sociedades comanditarias y dirigentes de una sociedad mercantil capitalista.
Prohibiciones relativas:
o referidas a un tipo determinado de comercio: socio colectivo y al factor, apoderado general o gerente.
o Referidas a un territorio concreto: lmites territoriales donde desarrollan sus funciones de magistrados, jueces, fiscales, gobernadores civiles y
militares, y personal de la agencia estatal de la administracin tributaria.
La constitucin reconoce la libertad del empresario para el ejercicio de la actividad econmica, lo que no le exime de la previa autorizacin
administrativa.
Perdida de condicin de empresario: la condicin de empresario no se pierde sbitamente sino tras unos tramites denominados liquidacin de a
empresa. Se produce por:
Incluso siendo menores o incapacitados, siempre que concurran sus representantes legales para suplir su incapacidad.
empresario social: la actividad cesa con la disolucin, que da inicio al periodo de liquidacin, la personalidad jurdica no se pierde durante todo
este proceso.
2. el consumidor.
Concepto:
El empresario responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros. Estos podrn se perseguidos por sus acreedores.
El empresario social (socio de sociedad mercantil capitalista): limita la responsabilidad al capital aportado a la empresa.
Vertientes de responsabilidad:
o contractual : lo que se refleja en el contrato, de venta ,servicios que tiene fuerza de ley entre las partes contratantes y que deben
cumplirse. quedan sujetos a la indemnizacin de los daos y perjuicios causados los que en cumplimiento de sus obligaciones
incurrieran en dolo ,negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren al tenor de aquella
o Extracontractual: responsabilidad que regula el cdigo civil en ausencia o falta de forma y contenido del contrato.
El empresario responde por los daos de los dependientes a su cargo en el desarrollo de la actividad de la empresa.
El empresario esta obligado a acudir al concurso de acreedores cuando no pueda cumplir con sus obligaciones.
Los consumidores deben ser indemnizados por daos y perjuicios causados por la actividad econmica sin que quepa ninguna clausula de
exoneracin o limitacin de responsabilidad.
Los fabricantes o importadores responden por los daos ocasionados por defectos en los productos que fabriquen o importen.
oEs posible presumir que el defecto del producto no exista en el momento de su puesta en circulacin.
oQue los conocimientos cientficos y tcnicos no permita apreciar el defecto en aquel momento.
- la responsabilidad del fabricante o exportador se podr ver reducida si el dao se ha visto producido por un dao conjunto del defecto y del
perjudicado.
Los prestadores de servicios sern responsables de los daos y perjuicios que causen en el ejercicio de su actividad, salvo que prueben que
han cumplido las exigencias y requisitos reglamentarios adems de los cuidados y diligencias que exige la naturaleza del servicio.
o Daos causados por las viviendas, sern responsables los que las construyan o comercialicen.
el empresario debe de ser mayor de edad (18 aos) y tener libre disposicin de sus bienes.
El cdigo de comercio establece que quedan obligados los bienes propios del cnyuge que lo ejerza y los bienes comunes comerciales adquiridos
en consecuencia de la actividad.
En el caso de los bienes comunes no comerciales(los restantes bienes comunes), para que queden obligados por las deudas de la actividad, deber
haber consentimiento de ambos cnyuges, este consentimiento se considera otorgado cuando se ejerza actividad en conocimiento y sin oposicin
expresa del cnyuge, y cuando al contraer matrimonio se encuentre el cnyuge realizando la actividad y contine sin oposicin del otro.
Para que queden obligados los bienes propios del cnyuge no comerciante, debe dar este el consentimiento expreso en cada caso, no ser valido el
consentimiento en la pluralidad de las operaciones.
Estos consentimientos podrn ser revocados por el cnyuge no comerciante siempre que no afecten derechos y obligaciones adquiridos con
anterioridad y no afecten a terceros y adems constaran en escritura pblica.
Derecho de sociedades: regula las agrupaciones privadas voluntariamente constituidas para la consecucin de un fin comn.
Dimensin contractual: la sociedad es un contrato (obligacin de aportar en orden a la consecucin de un fin) por que en ella juega un papel
decisivo el principio negociar o voluntario.
Dimensin institucional: es la estructura que da forma a dicho contrato, la sociedad es normalmente externa, esto es, puede tener relaciones
jurdicas con terceras personas. El derecho considera a la sociedad como a una persona, capaz de adquirir derechos y obligaciones.
los contratos de sociedad son de carcter plurilateral, el conflicto de intereses es de carcter paralelo: todos los socios estn obligados a aportar
y persiguen participar en los resultados de la actividad. el incumplimiento de un socio no resuelve el contrato sino que aparta al socio
incumplidor.
El contrato de organizacin: unifica el grupo tanto patrimonial, como funcionalmente a travs de la personalidad jurdica en todos sus actos y
contratos.
Sociedad unipersonal: sociedad limitada o annima constituida por un nico socio, formula para que el empresario individual tenga limitada la
responsabilidad.
Para se parte del contrato de una sociedad solo es necesario ser mayor de edad y tener capacidad para obrar. Los emancipados tienen
limitadas sus funciones, pero pueden ser socios.
El consentimiento de las partes perfecciona el contrato tras la declaracin de voluntad de los socios, que deben consentir sobre el fin comn y
las aportaciones sociales, y determina el contenido contractual.
La aportacin puede consistir en una prestacin de dar, de hacer o de no hacer siempre que tenga contenido patrimonial: dinero, crditos,
marcas, patentes
Las aportaciones pueden ser realizadas a titulo de propiedad, transmitiendo la titularidad plena sobre el derecho o activo patrimonial. Pero
tambin se puede aportar de forma limitada para uso o disfrute. En cualquier caso las aportaciones no dinerarias deben ser valoradas.
5. La causa del contrato: el fin comn. el problema del nimo de lucro. objeto social y fin social.
Fin comn: objeto ltimo y abstracto (obtencin de beneficios), solo se puede modificar por unanimidad de los socios. en la fase constitutiva
de la sociedad es lo que determina la obligacin de aportar de los socios, en la fase funcional, rige y vertebra la organizacin y en la liquidacin
experimenta el cambio de la obtencin de ganancias a la extincin societaria. Requisitos:
Objeto social: sector o rama de la actividad, se puede cambiar por una mayora de los socios.
El contrato determina el nacimiento de la vida jurdica del conjunto de derechos y obligaciones ,que son de dos clases:
o Reconocimiento pleno de la personalidad jurdica: a la sociedad annima irregular se le reconoce personalidad jurdica aunque no este
inscrita.
o Reconocimiento de validez a las relaciones externas de la sociedad irregular: los contratos entre las empresas irregulares y terceros de
buena fe no podrn disponer de clausulas adicionales al derecho dispositivo, estas clausulas resultaran inoponibles para los terceros.
o Establecimiento de responsabilidad solidaria de los gestores: los gestores que contravengan los requisitos de publicidad sern
solidariamente responsables frente a terceros con quienes hubieren contratado en nombre de la sociedad. el precepto incluye un rgimen
especial para la proteccin de terceros de buena fe que se suma a la responsabilidad de la sociedad y de los socios.
Conclusin: las sociedades irregulares gozan al igual que las regulares de personalidad jurdica, las consecuencias por tanto no se operan en la
validez contractual, sino en que no pueden oponer clausulas a terceros de buena fe y adems se suma a la condicin de irregularidad la
responsabilidad solidaria de los gestores.
Al principio la contabilidad era un proceso que se hacia solo voluntariamente, puesto que interesaba a la empresa, pero posteriormente el estado
se intereso ya que no solo era til para la empresa sino tambin para los socios, acreedores
El cdigo de comercio recoge la regulacin de la contabilidad en: los libros de empresario, cuentas anuales y la presentacin de cuentas de los
grupos de sociedades.
Tras el ingreso en la UE, se configuro un nuevo plan de contabilidad en consonancia con el resto de la unin y a las normas internacionales.
2. La llevanza de la contabilidad.
La contabilidad debe llevarse por todos los empresarios o personas autorizadas, presumindose la autorizacin salvo prueba en contrario, de
manera ordenada, por orden cronolgico y elaborando balances e inventarios. Libros de contabilidad:
Libros obligatorios:
o Libro de inventarios y cuentas anuales: que se abrir con el balance inicial (inventario) detallado de la empresa, al menos
trimestralmente sumas y saldos del balance de comprobacin y por ultimo el inventario de cierre de ejercicio y cuentas anuales.
o Libro diario: se registra da a da las operaciones o bien se anotara de forma conjunta como mucho cada mes, siempre que aparezcan
las operaciones en otros libros concordantes.
Libros especiales: la ley impone a ciertos empresarios libros determinados: libros de actas
Los libros se legalizaran antes de los cuatro meses despus del cierre del ejercicio de terminar el proceso se encarga el reglamento del registro
mercantil.
Los libros debern ser llevados por orden de fecha, sin espacios en blanco, interpolaciones, tachaduras ni raspaduras. deben salvarse los
errores u omisiones contables. No se podrn usar smbolos o abreviaturas que no sean con arreglo a la ley y deben ir en euros.
Los empresarios o herederos deben guardar los libros, correspondencia, documentacin y justificantes del negocio durante seis aos desde el
ltimo apunte, salvo disposiciones especiales. El cese del empresario no le exime de este deber y en el supuesto de disolucin, los
liquidadores los conservaran.
La contabilidad es secreta, sin perjuicio de lo que se derive de los dispuesto en las leyes. pero se puede conocer por dos vas:
o Comunicacin o reconocimiento general de los libros y dems documentos, solo lo puede decretar el juez, de oficio o a instancia de parte:
sucesin universal, concurso de acreedores, liquidaciones de sociedades o entidades mercantiles, expedientes de regulacin de empleo y
cuando los socios o los representantes de trabajadores tengan derecho a examen directo.
o Exhibicin: nicamente los puntos de que se trate la cuestin, se podr decretar a instancia de parte o de oficio cuando la persona a
quien pertenezcan tengan responsabilidad en el asunto en que proceda la exhibicin.
o En los dos casos el examen se har dentro del establecimiento del empresario en su presencia o de persona a la que comisione y se
adoptaran medidas para la conservacin y custodia documental.
Para establecer los beneficios y perdidas se impone el deber al empresario, de formular las cuentas anuales de su empresa: balance, cuenta de
perdidas y ganancias, cambios en el patrimonio neto del ejercicio, estado de flujos de efectivo (siempre que no lo establezca una disposicin
legal) y memoria. Los grupos de sociedades pueden presentar las cuentas de forma consolidada, la dominante presenta sus cuentas y las de las
dems sociedades.
Debern redactarse con claridad y mostrar la imagen fiel del patrimonio, situacin financiera y de resultados, si las disposiciones legales no son
suficientes para este fin se suministraran las informaciones necesarias para alcanzar este resultado.
El empresario ser responsable de la preparacin y redaccin de las cuantas aunque estas las haya realizado un experto, debiendo firmarlas el
empresario individual, en sociedad colectiva o comanditaria todos los socios y en la annima y limitada los administradores. si falta alguna
firma se sealara la causa y fecha de la omisin.
Las cuentas anuales que forman una unidad estn compuestas por cinco documentos fundamentales:
o Cuenta de prdidas y ganancias: resultado del ejercicio, separando los ingresos y gastos y distinguiendo los resultados de explotacin.
o Estado que muestre el cambio de patrimonio: por un lado ingresos y gastos del ejercicio y por otro los movimientos del patrimonio neto.
oPrudencia valorativa: contabilizar los beneficios en la fecha del cierre y tener en cuenta el riesgo previsibles.
oLos activos se valoran por el precio de adquisicin produccin y los pasivos por la contrapartida recibida.
La auditoria de cuentas consiste en verificar por parte de expertos independientes la veracidad o no de las operaciones contables. Estn obligados
a ello:
Seguros.
Las sociedades annimas, limitadas y en comandita por acciones que renan determinadas caractersticas.
Las que reciban subvenciones, ayuden o realicen obras o suministren al estado y organismos pblicos.
Cuando no sea obligatoria pero lo exija un juzgado competente si se acoge a la peticin fundada de quien acredite inters legtimo, el juzgado
exigir a la peticionaria caucin adecuada para costas procesales y gastos de auditoria que sern a su cargo si no se encuentran irregularidades.
La auditoria ser llevada a cabo por persona fsica o jurdica autorizada para el ejercicio de la profesin e inscrita en el registro de oficial de
auditores. El auditor deber observar:
o Responsabilidad de los auditores: estn sujetos a una rigurosa responsabilidad civil: ilimitada por los daos y perjuicios que puedan
ocasionar y sin fueran varios respondern de forma directa y solidaria frente a empresas auditadas y frente a terceros perjudicados.
Tambin responsabilidad administrativa y, en su caso penal.
LECCIN 10- EL TRABAJADOR
(Tema 14 del libro)
I. CONCEPTO DE TRABAJADOR
1. Actividad, libre, retribuida, dependiente y por cuenta ajena
Derecho del Trabajo tiene por objeto disciplinar la desarrollada por trabajadores asalariados.
Art. 1.1 ET (Estatuto de los Trabajadores) define al trabajador como sujeto del trabajo que presta voluntariamente sus servicios retribuidos por cuenta ajena
para otra persona, fsica o jurdica, denominados empresarios o empleadores.
ET establece que existen relaciones laborales que se excluyen de esta ley (art. 1.3) y otros de carcter especial (art. 2 - caso de deportistas, artistas)
Para el caso de actividades independientes (psicloga por horas en una clnica, ingeniero con independencia, abogado autnomo, delineante) se excluyen
del mbito laboral.
Tesis de la ajenidad en los riesgos. Quiz sea la acepcin ms generalizada doctrinal y jurisprudencialmente, y destacan tres caractersticas.
1. Coste del trabajo corra a cargo del empresario
2. El fruto o resultado se incorpore al patrimonio del empresario
3. Sobre el empresario recaiga el resultado econmico favorable o adverso
Prueba de la laboralidad. Llegado el caso, incumbe al trabajador demostrar que ha trabajado para una persona fsica o jurdica mediante contratos de trabajo,
nominas, rdenes recibidas por escrito, alta en la S.S.para que el juez concluya la existencia o no de una relacin de trabajo.
a. Trabajo a domicilio o lugar libremente elegido por el trabajador y sin vigilancia del empresario.
b. Relaciones laborales de carcter especial
c. Actividades sometidas a regulaciones especficas. Por ej. Personal civil en establecimientos militares, vigilantes de seguridad, personal de correos.
Exclusiones bsicas:
2. ALTOS CARGOS.
Segn art. 2 ET se incluye como carcter especial al personal de alta direccin. (gerente, director-gerente o director general) y para su ejercicio en muchos
casos la empresa concede apoderamiento expreso
5. DEPORTITAS PROFESIONALES.
Definicin: quien en virtud de una relacin establecida con carcter regular, se dedique voluntariamente a la prctica del deporte por cuenta y dentro del
mbito de organizacin y direccin de un club o entidad deportiva a cambio de retribucin.
Quedan excluidos los deportistas aficionados (personas que se dediquen a la prctica del deporte dentro del mbito de un club percibiendo de ste solamente
la compensacin de los gastos derivados de su prctica deportiva)
Quedan excluidos del rgimen especial los agentes sometidos a un horario en la empresa, los agentes autnomos (regulados en la ley del Contrato de
Agencia) y agentes o corredores de seguros (regulados por la ley de Mediacin de seguros y reaseguros privados)
o Comit de empresa.
Se eligen en centros de trabajo con 50 o ms trabajadores.
Empresa que tenga en la misma provincia, o municipios limtrofes, dos o ms centros que no alcancen en cada uno los 50 trabajadores, pero en
total s, se constituir un comit de empresa conjunto
Cuando un centro tenga 50 trabajadores y el otro no llegue a este n., en el primer caso se constituir un comit de empresa y en los otros
centros se constituir otro comit con el total.
En empresas con varios centros de trabajo y ms de un comit de empresa, se podr pactar en convenio colectivo la constitucin de un comit
intercentros, con un mximo de 13 miembros, designados de entre los componentes de los distintos comits.
ESCALA de miembros en el comit
De 50 a 100 = 5
De 101 a 250 = 9
De 251 a 500 = 13
De 501 a 750 = 17
De 751 a 1000 = 21
De 1000 en adelante, dos por cada 1000 o fraccin, con el mximo de 75 miembros
Duracin mandato: 4 aos (automtica se prorroga el puesto si no hay nuevas elecciones)
En las sesiones del comit pueden estar los delegados sindicales, pero NO TIENEN VOTO
PROCESO DE ELECCION.
Pueden votar los mayores de 16 aos,
Antigedad de al menos 1 mes
Se EXCLUYE personal de ALTA DIRECCION
PERSONAL ELEGIBLE.
Mayores de 18 aos
Antigedad de al menos 6 meses
- Representacin sindical.
representan EXCLUSIVAMENTE a los que estn afiliados al sindicato
puede ser objeto de proteccin a travs de recurso de amparo como derecho fundamental
o Secciones sindicales. Integradas por los trabajadores de un centro de trabajo o empresa afiliados a un mismo sindicato
Delegados sindicales. Trabajadores que actan como representantes de la seccin sindical. Son elegidos por y entre los miembros de la seccin
sindical.
Derecho a un local adecuado para desarrollar su actividad en empresas con ms de 250 trabajadores.
Para que las secciones sindicales estn representadas legalmente por delegados sindicales es preciso que se den, acumulativamente, los
siguientes re quisitos:
Que en las empresas haya ms de 250 trabajadores, cualquiera que sea su contrato.
Que las secciones tengan algn representante en los comits o en las juntas de personal de las administraciones pblicas.
Delegados sindicales sean elegidos por y entre los afiliados al sindicato en la empresa.
Existe un nmero mnimo de delegados sindicales por cada seccin sindical con derecho a ser representados:
Cuando los sindicatos a los que representan los delegados hayan obtenido entre un 5 y un 10% de los votos en la eleccin del comit de
empresa o a junta de personal en las ad. Pblicas = 1 delegado
Cuando tales sindicatos hayan alcanzado el 10% (existe una escala legal mnima, susceptible de ser mejorada, pero NUNCA empeorada):
o 250 a 750 = 1 delegado
o 751 a 2000 = 2 delegados
o 2001 a 5000 = 3 delegados
o 5001 en adelante = 4 delegados
Sociedad civil: la que adopte una de las formas previstas por el Cdigo Civil.
Sociedad mercantil: la que adopte una de las formas previstas por el Cdigo de comercio y ejercite una actividad mercantil. Las
sociedades annimas de responsabilidad limitada sern mercantiles aunque no ejerciten actividad mercantil. Las sociedades
mercantiles estn sometidas al estatuto jurdico del empresario.
Contrato de sociedad mercantil: la sociedad mercantil es un contrato del que nace una persona jurdica. Los efectos que produce la
atribucin de personalidad jurdica a una sociedad mercantil son:
b) Atribuye a la sociedad autonoma patrimonial (patrimonio y deudas de la sociedad distintas de los socios).
d) La sociedad necesita valerse de personas fsicas para su actuacin: los rganos sociales.
a) Sociedad colectiva:
- Esencialmente personalista
- Todos sus miembros responden personalmente frente a terceros por las deudas de la sociedad.
b) Sociedad comanditaria:
- Existen dos tipos de socios: colectivos y comanditarios (slo responden de las deudas sociales hasta el lmite de sus aportaciones).
- Capital dividido en participaciones que no pueden incorporarse a ttulos negociables ni denominarse acciones.
d) Sociedad annima:
- Slo se diferencia con la annima en que los accionistas administradores responden ilimitadamente de las deudas sociales.
3. La sociedad europea.
Sociedad europea: nueva forma social creada por el derecho comunitario, destinada a empresas que no limiten su actividad al territorio de
un Estado.
4. La sociedad profesional.
Sociedad profesional: es aquella a la que se imputa el ejercicio de la actividad profesional realizada por su cuenta y bajo su razn social.
Puede adoptar cualquiera de las formas reconocidas (civil, colectiva, comanditaria, limitada y annima). nicamente podr ejercer las
actividades profesionales constitutivas de su objeto social a travs de personas colegiadas en el Colegio Profesional correspondiente.
Rgimen aplicable: se acoger a alguno de los tipos sociales existentes, rigindose por lo dispuesto en la Ley especial y supletoriamente a
las normas de la forma social adoptada.
Sociedad profesional con forma de sociedad de capital: implica la limitacin de la responsabilidad de los socios por las deudas sociales y se
aplicarn de forma especfica las reglas siguientes:
En el caso de sociedades por acciones, debern ser nominativas.
Los socios no gozarn del derecho de suscripcin preferente en los aumentos de capital que sirvan de cauce a la promocin
profesional.
La reduccin del capital social podr tener la finalidad de ajustar la carrera profesional de los socios.
Las acciones y participaciones de los socios profesionales llevarn aparejada la obligacin de realizar prestaciones relativas al
ejercicio de la actividad profesional.
La responsabilidad de los socios se determinar segn las reglas de la forma social adoptada.
No obstante, de las deudas sociales que se deriven de los actos profesionales propiamente dichos respondern solidariamente la
sociedad y los profesionales, socios o no, que hayan actuado.
Las sociedades profesionales debern estipular un seguro que cubra la responsabilidad en la que stas puedan incurrir en el
ejercicio de las actividades que constituyen su objeto social.
El socio profesional:
La condicin de socio es intransmisible, salvo consentimiento de todos los socios profesionales o que se hubiera establecido en el
contrato que la transmisin pudiera ser autorizada.
Todo socio podr ser excluido por las causas previstas en el contrato.
5. La sociedad cooperativa.
Cooperativa: sociedad constituida por personas que se asocian en rgimen de libre adhesin y baja voluntaria, para la realizacin de
actividades empresariales, encaminadas a satisfacer sus necesidades y aspiraciones econmicas y sociales, con estructura y
funcionamiento democrtico, conforme a los principios formulados por la Alianza Cooperativa Internacional.
Principios cooperativos:
a) Los socios pueden entrar y salir libremente (principio de puerta abierta de entrada y salida).
c) La sociedad no paga dividendos por la aportacin de los socios, sino intereses en el caso que estn pactados y con limitaciones.
d) Si hay excedente cooperativo se reparte como retorno en proporcin a la utilizacin de los servicios.
Rgimen jurdico:
1. Regulacin autonmica: para cooperativas que tienen su sede social y desarrollan principalmente su actividad en el mbito
territorial de la correspondiente Comunidad Autnoma.
2. Regulacin estatal: se regulan con la Ley estatal de cooperativas. Se aplica a cooperativas que desarrollan su actividad en varias
comunidades autnomas.
3. Regulacin europea: para cooperativas con socios en al menos dos pases miembros o en la que se efecten modificaciones
estructurales con socios en al menos dos pases miembros.
Constitucin: mediante escritura pblica e inscripcin en el Registro de cooperativas y si son de seguros o de crdito, adems en el
Registro Mercantil.
Socios: pueden ser tanto personas fsicas como jurdicas. Slo responden de las aportaciones suscritas, pero soportan las prdidas de
explotacin de forma personal e ilimitada, en proporcin a su participacin en la actividad cooperativa.
rganos sociales: la cooperativa, como persona jurdica, acta a travs de sus rganos.
Asamblea general: rgano de reunin de los socios que adopta las grandes decisiones.
Tambin hay un patrimonio que es irrepartible (por ser de carcter colectivo), integrado por determinados fondos caractersticos
de las cooperativas.
Sociedades laborales: reguladas en la Ley de Sociedades Laborales (LSL). Su finalidad es la creacin de empleo, fomentando a la vez la
participacin de los trabajadores en la empresa. Por ello estn sometidas a un rgimen fiscal ms beneficioso.
La constitucin de la sociedad requiere junto al otorgamiento de escritura pblica e inscripcin en el Registro mercantil, la obtencin de la
calificacin administrativa como sociedad laboral por parte de la autoridad competente y su posterior inscripcin en el registro
administrativo de las sociedades laborales.
Especialidades societarias:
La mayora del capital social ser de los trabajadores que presten en ella servicios retribuidos contratados por tiempo indefinido.
Un socio no puede tener ms de un tercio del capital social (salvo que sea una Administracin o sociedad de capital pblico).
Dos clases de acciones: clase laboral (propiedad de los trabajadores por tiempo indefinido) y la clase general (las restantes).
Amplio derecho de adquisicin preferente en caso de transmisin de acciones laborales, para preservar el carcter laboral de la
sociedad.
7. La agrupacin de inters econmico.
Agrupacin de inters econmico: nacida para la colaboracin de los operadores econmicos, que presenta ventajas propias de la
cooperacin societaria, sin menoscabo de la independencia jurdica y econmica de las empresas colaboradoras. En Espaa estn
reguladas en la Ley sobre agrupaciones de inters econmico (LAIE).
Finalidades: facilitar el desarrollo o mejorar los resultados de la actividad de sus socios. Carece de nimo de lucro para s misma, por lo que
los eventuales beneficios sern como beneficios de los socios.
Objeto: la actividad que lo integre ha de ser auxiliar de la actividad desarrollada por los socios. Sin embargo, lo auxiliar no es tanto
el objeto de la agrupacin, que puede ser cualquier actividad econmica, si no la agrupacin misma, concebida como instrumento
de colaboracin interempresarial. El objeto deber tener relacin con la actividad de sus miembros y la agrupacin no debe
sustituir a estos en el ejercicio de la actividad.
Se prohbe que posea participaciones en sociedades que sean miembros suyos y que dirija o controle las actividades de sus socios o
de terceros.
Sujetos: las agrupaciones slo podrn integrarse por personas que desempeen actividades empresariales, agrcolas o artesanales, por
entidades lucrativas dedicadas a la investigacin y por quienes ejerzan profesiones liberales.
Carcter mercantil y responsabilidad: la agrupacin de inters econmico tiene carcter mercantil por imperativo legal, todos sus socios
respondern personal y solidariamente entre s por las deudas sociales, aunque subsidiariamente respecto de la sociedad.
rganos sociales:
Asamblea de socios: rgano de formacin y expresin de la voluntad social. Adopta sus acuerdos por unanimidad. La asamblea
ser convocada por los administradores a iniciativa propia o a peticin de cualquier socio, mediante carta certificada con acuse de
recibo.
Administradores: una o varias personas designadas en la escritura de constitucin o nombradas por acuerdo de los socios. El cargo
de administrador lo puede ocupar una persona jurdica, siendo en este caso necesario designar a una persona natural que acte
como representante. Tambin puede ser administrador quien no sea socio.
Si hay varios administradores, la representacin ser individual o solidaria, a menos que en la escritura de constitucin disponga
que deban actuar conjuntamente. La agrupacin quedar obligada por cualquier acto realizado por quienes ostente poder de
representacin.
Separacin de socios: puede producirse en los casos previstos en la escritura, si media el consentimiento de los dems socios o cuando
concurra justa causa (si la duracin es indefinida se entiende por justa causa la simple voluntad de separarse).
Las circunstancias que afecten a las personas de los socios no determinarn la disolucin de la sociedad, a menos que los dems
socios no lleguen a un acuerdo sobre la subsistencia de la sociedad.
a) Disolucin segn normas de la sociedad colectiva: casos de acuerdo unnime de los socios, expiracin del plazo o cualquier
otra causa de la escritura.
b) Disolucin por acuerdo mayoritario de la asamblea de socios y en su defecto, declaracin judicial: en caso de conclusin de la
actividad que constituya el objeto social, de imposibilidad de realizarlo o de paralizacin de los rganos sociales.
c) Disolucin por declaracin judicial a peticin de cualquier interesado: caso en los que la actividad de agrupacin no se ajuste a
su objeto y que quede reducido a uno el nmero de socios.
d) Cualquier socio podr instar a la disolucin judicial cuando estime que concurre cualquier otra causa justa de disolucin.
Sociedad colectiva: sociedad en que todos los socios, en nombre colectivo y bajo una razn social, se compromete a participar, en la
proporcin que establezcan, de los mismos derechos y obligaciones, respondiendo subsidiaria, personal y solidariamente con todos sus
bienes de las resultas de las operaciones sociales. La sociedad colectiva girar bajo una razn social, compuesta por el nombre de todos
sus socios, de alguno de ellos o de uno solo.
El nmero de sociedades colectivas ha decrecido en los ltimos aos, debido a su carcter personalista y a la responsabilidad ilimitada de
todos los socios por las deudas sociales que caracteriza al tipo social.
2. La constitucin de la sociedad.
Constitucin: el contrato social debe ser otorgado en escritura pblica e inscrito en el Registro Mercantil.
Escritura social: debe contener las menciones recogidas en el artculo 125 del Cdigo de Comercio:
Personales: nombre, apellidos y domicilio de los socios, la razn social, la determinacin de los socios gestores y la duracin de la
sociedad.
Reales: capital aportado por cada socio y gastos para cada gestor.
a) Obligacin de realizar una aportacin: puede ser de bienes (socios capitalistas) o de trabajo (socio industrial).
- Socios capitalistas: se les imputarn de forma determinada en el contrato y en su defecto, a prorrata de su porcin de inters en la
sociedad.
- Socios industriales: slo debern asumirlas cuando se hubiera sealado expresamente en el contrato.
Si no tiene un objeto social determinado, el socio no puede hacer ninguna operacin por cuenta propia sin que proceda el
consentimiento de la sociedad.
Si el objeto social es determinado, la prohibicin slo afecta a esa concreta actividad, salvo pacto contrario.
- Socio industrial: como aporta trabajo, se le prohbe dedicarse a cualquier tipo de actividad, salvo expreso consentimiento de la
sociedad.
Derechos de los socios:
a) Derecho de participar en las ganancias sociales: se atribuirn de la forma indicada en el contrato. En defecto de disposicin
contractual:
Administracin:
a) Atribucin a todos los socios: salvo disposicin en la escritura, la administracin corresponde a todos los socios. Adems, la ley
impide la adopcin de un acuerdo contra la voluntad expresa de un administrador. Esta limitacin slo produce efectos internos,
pues si la obligacin se contrae es totalmente vlida.
b) Atribucin expresa a uno o varios socios: si la administracin se ha atribuido a uno o varios socios, los dems no pueden contrariar
las gestiones. Adems la atribucin puede producirse de forma mancomunada o conjunta, por lo que los administradores debern
actuar de comn acuerdo, o de forma individual o solidaria.
Representacin: la sociedad colectiva, como persona jurdica, precisa de rganos para relacionarse con terceros. Para ello a los
representantes de la sociedad se les confiere el uso de la firma social. La representacin en principio corresponde a todos los socios
administradores y la sociedad slo queda vinculada cuando la firma sea utilizada por la persona debidamente autorizada.
5. La responsabilidad por las deudas sociales.
Al ser una persona jurdica: la sociedad colectiva responde de las deudas sociales con todo su patrimonio.
Adems en las sociedades colectivas la responsabilidad por las deudas sociales afecta tambin al patrimonio personal de todos los
socios de forma ilimitada.
La responsabilidad de los socios es subsidiaria, en relacin con la sociedad: slo puede hacerse efectiva cuando el patrimonio social
sea insuficiente para satisfacer las deudas contradas por la sociedad.
La responsabilidad es solidaria: el acreedor social puede dirigirse contra cualquiera de los socios por la totalidad de la deuda y el
socio que pague podr reclamar a los dems la parte correspondiente.
Modificaciones sociales: para modificar el contrato de sociedad, como pacto plurilateral, se precisa del acuerdo de todos los socios.
Salida de socios: puede ser por voluntad del propio socio (separacin de socios) o por voluntad de la sociedad por
incumplimiento de sus obligaciones (exclusin de socios). La salida del socio por cualquiera de las vas implica la liquidacin
de su parte en la sociedad.
Modificaciones estructurales: transformarse en cualquier otra sociedad mercantil y participar en operaciones de fusin, de escisin y de
cesin global de activo y pasivo.
Disolucin y liquidacin:
La extincin de la sociedad se realiza a travs de un proceso compuesto por dos fases: la disolucin y la liquidacin.
Causas de disolucin:
a) Causas objetivas o relativas a la sociedad: tienen carcter imperativo. Son el cumplimiento del trmino fijado en el contrato social, la
conclusin de la empresa que constituya el objeto social, la prdida total del capital social y la apertura de la fase de liquidacin de
la compaa declarada en concurso.
b) Causas subjetivas o relativas a las personas de los socios: la muerte de uno de los socios, la inhabilitacin de un socio gestor para
administrar sus bienes, y la apertura de la fase de liquidacin en el concurso de cualquiera de los socios colectivos.
Liquidacin:
Se regir por lo dispuesto en la escritura social y, en su defecto, por las normas del propio Cdigo de Comercio.
Los liquidadores cobrarn los crditos sociales, pagarn las deudas de la sociedad y realizarn las operaciones pendientes. Adems
elaborarn y comunicarn a los socios un inventario de liquidacin.
Reparto del patrimonio resultante: una vez terminada la liquidacin, los liquidadores debern repartir el patrimonio resultante entre los
socios. La divisin no ser posible si no se hallan extinguidas todas las obligaciones de la sociedad.
Cancelacin registral: dividido el haber entre los socios, se cancelan los asientos correspondientes a la sociedad en el Registro Mercantil y
se produce la extincin de la sociedad colectiva.
III. La sociedad comanditaria.
1. Consideracin general.
Sociedad comanditaria: sociedad en la que, bajo una razn social, determinados socios responden ilimitadamente de las deudas sociales
(socios colectivos), mientras que otros (socios comanditarios) slo responden con los bienes aportados a la sociedad. En consecuencia, el
rgimen jurdico ser el mismo de la sociedad colectiva con determinadas especialidades aplicables a los socios comanditarios.
Constitucin:
Razn social: estar formada por el nombre de todos los socios colectivos, de alguno de ellos o de uno slo. En la razn social
nunca podr incluirse el nombre de un socio comanditario.
La sociedad comanditaria se constituye como la colectiva, haciendo constar en la escritura social las mismas circunstancias y
adems, la identidad de los socios comanditarios, las aportaciones y rgimen de adopcin de acuerdos sociales.
Socios colectivos: tienen el mismo estatuto jurdico que los socios de la sociedad colectiva.
Socios comanditarios:
6. Derecho de informacin limitado a determinadas pocas y bajo las penas prescritas en el contrato de sociedad.
3. La responsabilidad por las deudas sociales.
Responsabilidad de los socios colectivos: asumen la misma responsabilidad por las deudas sociales que los socios de la sociedad
colectiva, es decir responden de forma personal, ilimitada, subsidiaria en relacin a la sociedad y solidaria entre ellos.
- No responden frente a los acreedores sociales, si no que pierden aquello que aportaron.
LECCIN 12: LAS SOCIEDADES DE CAPITAL: SOCIEDAD ANNIMA Y SOCIEDAD LIMITADA.
(Tema 17 del libro)
I. Las sociedades de Capital
La Sociedad Annima y Limitad son las principales sociedades capitalistas, tiene en cuenta fundamentalmente el capital que se
aporta y no las circunstancias personales de los socios. Siempre con carcter mercantil, con independencia de su objeto, se regulan
por la ley de Sociedades.
SOCIEDAD ANNIMA
Sociedad capitalista, denominacin social, capital dividido y representado en acciones, sus socios nunca responden personalmente
de las deudas sociales.
SOCIDAD LIMITADA
Capital divido en participaciones (no ttulos negociables), sus socios no responden personalmente de las deudas.
Diferencia: La S.L. no puede acceder al mercado de valores. Otras diferencias de rgimen jurdico entre las dos formas sociales.
Sociedad mercantil, capital dividido en acciones, formadas por aportaciones de los socios, uno al menos responde personalmente
de las deudas como socio colectivo. (Se aplica la normativa de las S.A. salvo que resulte incompatible).
DENOMINACIN SOCIAL
Formada por nombre y apellidos de un socio fundador y un cdigo alfanumrico, junto con la indicacin SLNE. Se permite el
cambio de denominacin con posterioridad.
OBJETO SOCIAL
Puede contemplar nicamente actividades genricas. Solo podrn ser socios las personas fsicas y en momento constitutivo, el
nmero de fundadores no podr ser superior a cinco, aunque posteriormente puede aumentar el nmero si son personas fsicas.
TCNICAS TELEMTICAS
Tcnicas telemticas para la calificacin de registro mercantil y rgimen simplificado de contabilidad, no est obligado a llevar el
libro de registro de socios.
CAPITAL SOCIAL
ORGANOS SOCIALES
Junta general, la convocatoria se efecta por correo certificado o procedimientos telemticos. Se prohbe al rgano de
administracin que adopte la forma de consejo de administracin.
Sociedad mercantil, capital social dividido en acciones, formado por las aportaciones de los socios, que no responden
personalmente de las deudas sociales.
ELEMENTOS ESENCIALES
- Capital social
- Acciones
- No responsabilidad de los socios por las deudas sociales
OTROS CARACTERES
- Sociedad Capitalista
- Sociedad mercantil
- Las decisiones ms importantes sern adoptadas por mayora (de capital social) en junta general.
Las sociedades cotizadas tendrn especialidades contenidas en la Ley del Mercado de Valores
SOCIEDAD LIMITADA
Trata de conjugar la no responsabilidad de los socios por las deudas sociales con mayor libertad en la organizacin interna en
una estructura cerrada. Forma social de carcter hbrido, se mezclan elementos capitalistas y personalistas.
En la S.L. tiene mayor transcendencia la identidad de los socios, la transmisin de la condicin de socio es restringida y el capital
no se divide en acciones (sociedad cerrada)
Ambas, la sociedad annima y la limitada, podrn tener una pgina web corporativa, que ser obligatoria para las sociedades cotizadas.
Su creacin debe ser acordada por la junta general y est sujeta a inscripcin en el Registro Mercantil y a publicacin en el Boletn Oficial
del Registro Mercantil de forma que, hasta que no se produzca esta publicacin las inserciones que realice la sociedad en la pgina web
no tendr efectos jurdicos. La sociedad garantizar la seguridad de la pgina web, la autenticidad de los documentos publicados en la
pgina, as como el acceso gratuito a la misma con posibilidad de impresin y descarga de lo insertado en ella.
2. Normas especiales en materia de denominacin, nacionalidad y domicilio
Para la formacin de la denominacin (ha de figurar en los estatutos) se exigen dos requisitos:
Puede ser denominacin subjetiva (nombres), objetiva (actividad) o de fantasa. Evitar conflictos entre denominacin social y
signos distintivos.
OBJETO SOCIAL
Actividad a la que se dedica la sociedad. El legislador exige que el objeto social sea lcito, posible y determinado.
a) No se podrn incluir actos jurdicos necesarios para el desarrollo de las actividades comprendidas en el mismo (comprar, vender)
b) No podrn incluirse como parte del objeto social las clusulas genricas (la sociedad se constituye para el ejercicio de cualquier
otra actividad de lcito comercio). Esto no impide la admisin de sociedades que se dedican a varias actividades incluso si no estn
relacionadas entre s.
c) Es admisible el ejercicio indirecto del objeto social.
Es una cifra de carcter contable que figura necesariamente en los estatutos y representa la cantidad total que los socios se han
comprometido a aportar.
a) Funcin de Productividad: conjunto de aportaciones de los socios dirigido al desarrollo del objeto social y sujeto, por tanto al
riesgo de la empresa.
b) Funcin de Garanta: responsabilidad patrimonial de la sociedad frente a terceros. Cifra de capital respaldada por el patrimonio
neto para satisfacer a los acreedores sociales.
Cuando las prdidas hagan que el valor del patrimonio neto sea inferior a las dos terceras partes de la cifra de capital y esta
situacin perdure durante un ejercicio, se impone a la sociedad la reduccin de la cifra de capital, y cuando las prdidas
asciendan a la mitad del capital la sociedad debe disolverse a menos que aumente o reduzca el capital en la medida suficiente y
siempre que no sea procedente solicitar la declaracin de concurso de acreedores.
1) Principio de capital mnimo: En la S.A. no puede ser inferior a 60.000, debe respetarse tanto al constituirse como a lo largo de
su vida. En la S.R.L. /S.L. no puede ser inferior a 3.000.
2) El Principio de la Determinacin: la cifra de capital social tiene que estar fijada en los estatutos sociales, para informacin de
socios y terceros.
3) Principio de la integridad: El capital social tiene que estar ntegramente suscrito. No puede existir capital social sin un
compromiso de los socios de realizar la aportacin correspondiente.
4) Principio del desembolso mnimo: En la S.A. el accionista puede entregar (desembolsar) slo una parte del capital que no podr
ser inferior al 25% del valor nominal de todas las acciones. Capital suscrito y capital desembolsado. En la S.L. debe estar
ntegramente desembolsado desde su origen.
5) Principio de estabilidad: la cifra fijada en los estatutos permanece estable, en tanto no se produzca una modificacin de los
mismos.
Conjunto de bienes y derechos de los que la sociedad es titular en un determinado momento, por lo que debe existir una
correspondencia entre la cifra de capital y el valor del patrimonio.
Patrimonio: concepto jurdico que engloba de forma unitaria todos los bienes, derechos y obligaciones de la sociedad.
- Beneficio neto: incremento del valor del patrimonio neto durante el ejercicio.
Concepto de junta general: reunin de los socios de una sociedad, quienes, debidamente convocados, decidirn por mayora en los
asuntos propios de la competencia de la junta, de modo que los socios quedan sometidos a sus acuerdos.
Competencias de la junta general:
Deliberar y aprobar las cuentas anuales.
La aplicacin del resultado y la aprobacin de la gestin social.
Nombramiento y separacin de los administradores, liquidadores y, en su caso, auditores de cuentas. Ejercicio de la accin social
de responsabilidad contra cualquiera de ellos.
Modificaciones de los estatutos sociales.
Modificaciones estructurales.
Disolucin de la sociedad.
Aprobacin del balance final de liquidacin.
En las S. L. puede impartir instrucciones al rgano de administracin.
Se distinguen dos tipos de juntas generales:
Junta general ordinaria : debe reunirse, necesariamente, en los seis primeros meses de cada ejercicio social para: censurar la gestin social,
aprobar las cuentas del ejercicio anterior y resolver sobre la aplicacin del resultado. Ser vlida aunque se celebre fuera de plazo.
Junta general extraordinaria : cualquier otra junta general convocada con otros fines que la ordinaria.
Formalidades de la convocatoria:
En la Sociedad Annima : se convoca por los administradores mediante un anuncio publicado en el Boletn Oficial del Registro
Mercantil y en la pgina web de la sociedad (si no existe, en uno de los diarios de mayor circulacin de la provincia), como mnimo
un mes antes de la fecha fijada para la celebracin. En los estatutos se puede introducir un rgimen simplificado en sustitucin del
sistema anterior al admitirse que la convocatoria se realice exclusivamente mediante anuncio publicado en la pgina web de la
sociedad o por cualquier procedimiento de comunicacin individual y escrita, que asegure la recepcin del anuncio por todos los
socios en el domicilio designado al efecto o en el que conste en la documentacin de la sociedad. Entre la convocatoria y la
celebracin debe mediar un plazo minimo de un mes.
En la Sociedad Limitada : se puede admitir, en sustitucin del sistema anterior, que la convocatoria se realice mediante anuncio
publicado en la pgina web de la sociedad (si no existe, en un determinado diario de circulacin en el mismo trmino municipal
del domicilio social o por cualquier procedimiento de comunicacin, individual y escrita, que asegure la recepcin del anuncio por
todos los socios). Ser suficiente que la convocatoria se haga con una antelacin de 15 das desde la prevista celebracin de la
junta. Entre la convocatoria y la celebracin debe mediar un plazo minimo de quince das.
En ambos casos la convocatoria expresar: nombre de la sociedad, fecha y hora de la reunin y orden del da, en el que figurarn los
asuntos a tratar. Se celebrar en la localidad donde la sociedad tenga su domicilio.
Junta universal : cuando est presente todo el capital social y los asistentes acepten por unanimidad la celebracin de la junta sin los
requisitos previos. Muy eficaz en pequeas sociedades o en sociedades con escaso nmero de socios.
Convocatoria judicial : la puede solicitar cualquier socio, en el caso de que el administrador no convoque la junta general ordinaria. En
cuanto a la junta general extraordinaria (que debe convocarse cuando los administradores lo estimen conveniente), pueden solicitar la
convocatoria judicial los socios titulares del cinco por cien del capital social.
Qurum de constitucin en la Sociedad Annima: la junta general de accionistas slo puede adoptar acuerdos cuando exista una
representacin suficiente de capital social.
Qurum de constitucin en la Sociedad Limitada : no se exige en este tipo de sociedades, lo que supone que la junta general puede
celebrarse siempre en primera convocatoria. El criterio seguido es que los acuerdos son adoptados por un porcentaje mnimo del capital
social.
La determinacin del qurum para la vlida constitucin de las juntas de la sociedad annoma se fija legalmente en funcin de dos
factores: que se trate de primera o segunda convocatoria y que el acuerdo a adoptar tenga la consideracin de ordinario o extraordinario.
Acuerdos extraordinarios:
Emisin de obligaciones.
Modificaciones estatutarias (incluyendo aumento o reduccin del capital social).
Disolucin sin causa legtima.
Modificaciones estructurales.
Acuerdos ordinarios:
Aprobacin de las cuentas.
Distribucin de beneficios.
Disolucin por causa legtima, etc.
Qurum de constitucin para acuerdos ordinarios : junta constituida en primera convocatoria cuando concurran accionistas que
representen, al menos, el 25% del capital suscrito con derecho a voto. En segunda convocatoria, ser vlida la constitucin de la junta
cualquiera que sea el capital concurrente (salvo que los estatutos hayan fijado un qurum determinado, nunca superior al establecido en
primera convocatoria).
Qurum de constitucin para acuerdos extraordinarios : junta constituida en primera convocatoria cuando concurran accionistas que
representen, al menos, el 50% del capital suscrito con derecho a voto. En segunda convocatoria ser suficiente con la concurrencia del
25% de dicho capital. Cuando no se alcance el el 50% del capital con voto, ser necesario que los acuerdos se adopten por una mayora
cualificada: 2/3 de las acciones presentes.
Puntos del da de la convocatoria de la junta general de una S. A. : nombramiento de administradores (acuerdo ordinario) y ampliacin
del objeto social (acuerdo extraordinario). Si tras el fracaso de la 1 convocatoria, en la 2 convocatoria concurren socios con un 20% del
derecho a voto, se puede constituir vlidamente la junta general y proceder al nombramiento de administradores; pero no podr acordar
la modificacin del objeto social por no concurrir el perceptivo qurum.
Cmputo del qurum : se tendrn en cuenta los accionistas presentes, los representados y los que vayan a emitir su voto a distancia (si
est autorizado en los estatutos).
Una vez comprobado el capital asistente (se elabora una lista), se procede a la formacin de la mesa: un presidente y un secretario.
Derecho de asistencia : se reconoce, en principio, a todo socio. Sin embargo, en los estatutos de la sociedad annima, este derecho se
puede subordinar a la legitimacin anticipada del socio (no puede superar los 5 das) o limitar, exigiendo la posesin de un nmero
mnimo de acciones (no superior al uno por mil del capital social). El socio que no rena ese nmero mnimo puede agruparse con otros
accionistas para ejercer el derecho de asistencia por representacin comn. En la sociedad limitada todos los socios tienen derecho a
asistir a la junta general.
Personas obligadas a asistir a la junta general : los administradores y (si lo disponen los estatutos) los directores, gerentes, tcnicos y
personas con inters en la buena marcha de los asuntos sociales. El presidente puede autorizar la presencia de cualquier otra persona, lo
cual puede ser negado por la propia junta. Adems, cabe la posibilidad de asistir a la junta por medios telemticos.
Representacin del socio en la junta general : todo socio que tenga derecho de asistencia podr hacerse representar en la junta general
por medio de otra persona (no hace falta que sea socio), siempre que se otorgue un poder por escrito o por medios de comunicacin a
distancia y con carcter especial para la junta que se trate. Si se obtiene la representacin, se puede incluso tener la mayora en la junta
general sin ser socio.
Solicitud pblica de representacin : si los administradores, las entidades depositarias de los ttulos acciones o las encargadas del registro
de las acciones anotadas solicitasen la representacin para s o para otro, se le exige (adems de los requisitos citados anteriormente) que
en el documento en el que conste el poder contenga o lleva anejo: el orden del da, la solicitud de instrucciones y la indicacin del sentido
en el que votar el representante si no se impartieran instrucciones precisas.
Representacin a familiares o a personas con apoderamiento general : en la sociedad de responsabilidad limitada se restringe la
representacin, de tal modo que el socio slo puede hacerse representar por medio de otro socio, su cnyuge, ascendiente, descendiente
o persona que ostente poder general en documento pblico (en su defecto, deber ser en documento especial para cada junta).
Deliberacin de los puntos del orden del da : el presidente es el encargado de dirigir el debate, reconocindose a los socios el derecho de
informacin. Posteriormente, la junta general proceder a la votacin de los acuerdos.
Mayora en la sociedad annima : la adopcin de acuerdos requiere mayora (mayor nmero de votos favorables). No es una mayora de
personas, sino una mayora de capital (presente en la junta). Se incluyen: accionistas que asisten personalmente a la junta, los que acuden
debidamente representados y los que votan a travs de correspondencia postal o electrnica; siempre que esta posibilidad est prevista en
los estatutos. Todo ello a salvo de que se trate de la adopcin de acuerdos extraordinarios en segunda convocatoria y est presente
menos de la mitad del capital social, en cuyo caso se exige el voto favorable de los dos tercios del capital presente o representado en la
junta.
Mayora en las sociedades limitadas : los acuerdos sociales se adoptan por la mayora de los votos vlidamente emitidos, siempre que
representen al menos 1/3 del capital social. Se establecen mayoras cualificadas para determinados acuerdos: supuestos de aumento y
reduccin de capital y cualquier otra modificacin de estatutos (votos de ms del 50% del capital social) y supresin del derecho de
preferencia en los aumentos de capital, exclusin de socios y autorizacin a los administradores para que hagna competencia a la
sociedad (2/3 del capital social). Adems, los estatutos podrn exigir una mayora superior (no es necesaria la unanimidad), para que un
determinado asunto se pueda aprobar de forma complementaria por un nmero determinado de socios.
Acta de junta : en ella constarn: los datos de convocatoria, constitucin y celebracin de la junta, asuntos debatidos y acuerdos
adoptados. El acta deber ser notarial si los administradores lo consideran oportuno o si lo solicitan los socios que representen el 1% del
capital social en la sociedad annima y el 5% en la limitada. Una vez aprobvada, se inscribir en el libro de actas de la sociedad.
Inscripcin registral : los acuerdos sociales adoptados podrn elevarse a escritura pblica y, en su caso, inscribirse en el Registro Mercantil.
Rgimen de impugnacin : la tutela de los diversos intereses que concurren en una sociedad de capital justifica su existencia.
Causas de impugnacin : los acuerdos contrarios a la ley se consideran nulos y son impugnables. Los contrarios a los estatutos o que
lesionen el inters social en beneficio de uno o varios socios o de terceros, se consideran acuerdos anulables.
Supuesto: Si el administrador y socio mayoritario presenta a la junta general una cuentas anuales debidamente formuladas que reflejan
la imagen fiel del patromonio de la sociedad, pero con unas prdidas importantes, el acuerdo de aprobacin de las cuentas no es
impugnable por el socio minoritario, sin perjuicio de la posibilidad de exigir la consiguiente responsabilidaddel administrador, si la hubiere.
Legitimacin activa : estn legitimados para la impugnacin de los acuerdos nulos: socios, administradores y cualquier tercero que
acredite poseer un inters legtimo. Para la impugnacin de los acuerdos anulables lo estn: administradores, socios asistentes a la junta
que hicieron constar en acta su oposicin al acuerdo, los ausentes y los que hubieran sido privados ilegtimamente del voto.
Plazos : se contarn desde la fecha de adopcin del acuerdo o desde la fecha de su publicacin en el Boletn Oficial del Registro Mercantil,
si son inscribibles. Plazo mximo: un ao para los acuerdos nulos y cuarenta das para los acuerdos anulables.
Cuestiones procesales : las acciones de impugnacin se sustancian ante el juez de primera instancia del lugar donde la sociedad tiene su
domicilio. El procedimiento termina por sentencia firme, si prospera la impugnacin afectar a todos los socios aunque no hayan litigado.
1- Concepto y funciones : a los administradores se les atribuye una doble facultad que alude a un mbito interno: gestin de la sociedad y
a un mbito externo: representacin de la sociedad frente a terceros. No slo gestionan la vida social, sino que son quienes tienen la
facultad de contratar en nombre de la sociedad.
Corporate governance : el desempeo de las funciones del administrador ha de realizarse sometido a la voluntad y al control de la junta
general. El hecho de que el poder personal de los administradores de las grandes sociedades haya ido en detrimento del papel de la junta
general, ha motivado que surja un movimiento que propugna la necesidad de que los rganos de administracin de las sociedades
funciones adecuadamente. En nuestro pas, como reflejo de estas ideas se han elaborado:
Cdigo Olivencia- creado para fomentar la transparencia de las empresas espaolas y al que podan adherirse voluntariamente las
sociedades.
Ley de transparencia- ha tratado de dinamizar la vida social a travs de diversas medidas (ej: voto a distancia), se han desarrolado
los deberes de los administradores y se han impuesto medidas tendentes a facilitar informacin a los inversores.
Cdigo Unificado de Buen Gobierno de las Sociedades Cotizadas- dividido en: principios bsicos, recomendaciones, definiciones y
tres apndices (normas jurdicas relacionadas con las recomendaciones, concordancias entre el Cdigo unificado y otras
recomendaciones y composicin del grupo de trabajo). Sigue el principio de voluntariedad para acoger las recomendaciones
(sometido a la obligacin de explicar cuando no se haga).
Requisitos para vincular a la sociedad : para que una sociedad quede obligada por los actos de una persona es preciso: que esa persona
tenga facultades representativas de la sociedad y que acte dentro del mbito de sus facultades.
Diversos sistemas de administracin : la representacin de la sociedad corresponde a los administradores en la forma determinada por los
estatutos. Se exige que en los estatutos de la sociedad se establezca la estructura del rgano encargado de la administracin,
determinando los administradores a quienes se atribuye el poder de representacin, as como su rgimen de actuacin. La concrecin de
los diversos sistemas de administracin y representacin admisibles se produce en la Ley de Sociedades de Capital, que admite las
siguientes posibilidades:
Administracin nica- un administrador nico al que corresponder necesariamente el poder de representacin.
Administracin solidaria- varios administradores que acten individualmente, en cuyo caso el poder de administracin
corresponde a cada administrador.
Administracin mancomunada- dos administradores que acten conjuntamente, ejerciendo el poder mancomunadamente. En la
sociedad limitada se admiten ms de dos administradores mancomunados.
Consejo de Administracin- integrado por un mnimo de tres miembros que actuar por mayora. El poder de representacin
corresponder al propio consejo, que actuar colegiadamente. No obstante, los estatutos podrn atribuir el poder de
representacin a uno o varios miembros del consejo a ttulo individual o conjunto. Tambin puede darse un consejo de
administracin y una comisin ejecutiva o uno o ms consejeros delegados, con indicacin de sus respectivas competencias
(poder de representacin atribuido como en el supuesto anterior).
mbito del poder de representacin : la representacin se extender a todos los objetos comprendidos en el objeto social: cualquier
limitacin de las facultades representativas de los administradores, aunque se halle inscrita en el Registro Mercantil, ser ineficaz frente a
terceros y, la sociedad quedar tambin obligada frente a terceros de buena fe y sin culpa grave aun cuando se desprenda de los
estatutos inscritos en el Registro Mercantil que el acto realizado por los administradores no est comprendido en el objeto social. El que
contrata con la sociedad no tiene que preocuparse de si el acto que va a realizar se integra o no en el objeto social. La sociedad quedar
obligada en todo caso, sin perjuicio de la facultad de exigir responsabilidades al administrador que hubiera realizado un acto extrao al
objeto social. Ver ejemplo pg. 450.
Requisitos para ser administrador : en principio, basta poseer plena capacidad de obrar, puesto que la Ley no etablece ningn requisito. El
administrador tampoco requiere gozar de la condicin de socio, salvo previsin estatutaria. Ahora bien, existen algunas prohibiciones:
menores no emancipados, incapacitados judicialmente, personas inhabilitadas conforme a la Ley Concursal y los condenados penalmente
por ciertos delitos (falsedad, contra el orden socioeconmico, etc.), aqullos que por razn de su cargo no puedan ejercer el comercio y
los funcionarios al servicio de la administracin con funciones a su cargo que se relacionen con actividades propias de la sociedad de la
que se trate, as como jueces y magistrados y las dems personas afectadas por una incompatibilidad legal. El administrador adems de
persona fsica puede ser tambin persona jurdica. En este caso, se habr de designar la eprsona fsica que ejercitar las funciones propias
del cargo.
Nombramiento del administrador : el nombramiento de los primeros administradores figurar en la escritura de constitucin de la
sociedad. A lo largo de la vida social sern nombrados por la junta general de accionistas, comtemplndose para la sociedad limitada el
nombramiento de suplentes, salvo disposicin estatutaria en contrario. El nombramiento deber ser aceptado por la persona designada,
el cual tendr que presentarse a la inscripcin en el Registro Mercantil en el plazo de diez das hacindose constar los datos de
identificacin, su domicilio y nacionalidad.
Duracin del cargo : en la sociedad annima es temporal (mximo de seis aos) sin perjuicio de la posibilidad de reeleccin por una o ms
veces. En la limitada, salvo que los estatutos establezcan otra cosa, el cargo ser por tiempo indefinido.
Retribucin de los administradores : slo ser retribuido si se hace constar en los estatutos. La ley se preocupa de limitar una eventual
remuneracin mediante participacin en las ganancias o entrega de acciones.
Cese en el cargo de administrador : puede producirse:
Por fallecimiento o disolucin
Por transcurso del plazo para el que fueron nombrados- se prolonga ex lege hasta la celebracin de la siguiente junta general tras
la caducidad del nombramiento o hasta que transcurra el trmino legal para la celebracin de la junta general que deba resolver
sobre las cuentas del ejercicio anterior.
Por acuerdo de la junta general de mera separacin- no es necesario que exista justa causa ni conste como punto del da.
Por acuerdo de promover la accin social de responsabilidad contra el administrador
Por renuncia- ha de comunicarse a la sociedad.
Por acuerdo del juez- por ejemplo: declarado un concurso se abre la fase de liquidacin.
Por resolucin administrativa- puede darse en algunas sociedades especiales, como las aseguradoras o las entidades de crdito,
cuando decide intervenir el rgano de supervisin.
Separacin del cargo de administrador : sucede, por acuerdo de la junta general o por decisin judicial, cuando el administrador incurra
en una de las prohibiciones establecidas para ostentar el cargo. Tambin puede cesar a peticin de cualquier socio y por acuerdo de la
junta general cuando est en conflicto de intereses con la sociedad.
Inscripcin registral : se proceder a su inscripcin en el Registro Mercantil en un perodo de un mes contado desde el otorgamiento de los
documentos necesarios para la inscripcin. La principal interesada es la sociedad, dado que hasta que no se produzca su publicacin en el
Boletn Oficial del Registro Mercantil, el administrador puede seguir obligando con sus actos a la sociedad.
Deberes inherentes al cargo de administrador : tanto en las sociedades annimas como en las limitadas, los administradores estn
obligados a desempear su cargo con la diligencia de un ordenado empresario y de un representante leal y a informarse diligentemente
sobre la marcha de la sociedad. Sobre ellos pesan las siguientes prohibiciones: utilizar el nombre de la sociedad o la condicin de
administrador para la realizacin de operaciones por cuenta propia o de personas vinculadas a ellos, realizar inversiones u operaciones
ligadas a los bienes de la sociedad de las que haya tenido conocimiento con ocasin del cargo, as como los deberes de comunicar
cualquier situacin de conflicto de intereses con la sociedad o la participacin en el capital o en la actividad de sociedades (poseer un
cargo) con objeto social similar o complementario. Tampoco podrn dedicarse por cuenta propia o ajena al mismo, anlogo o
complementario gnero de actividad que constituya el objeto social, salvo autorizacin de la junta general. Finalmente, aun despus del
cese de sus funciones de administrador, debern guardar secreto de las informaciones de carcter confidencial que conozcan por razn
de su cargo.
Incumplimiento de los deberes: la responsabilidad civil del administrador : el incumplimiento de los deberes impuestos al administrador en
el ejercicio de su cargo origina su responsabilidad civil por los daos causados a la sociedad. Los administradores que realicen un acto en
contra de la ley o los estatutos, o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeo del cargo sern responsables
frente a la sociedad, los accionistas y los acreedores sociales del dao causado a la sociedad. Si se trata de un administrador nico, auque
lo sea de hecho (no nombrado formalmente), ste ser el responsable del dao. Si el cargo lo desempea una pluraridad de personas, se
establece una responsabilidad solidaria (todos los miembros del rgano de administracin que realiz el acto lesivo). Slo podrn
exonerarse de esta responsabilidad aquellos administradores que prueben que no intervinieron en su adopcin ni en su ejecucin y que
desconocan su existencia, o conocindola hicieron todo lo conveniente para evitar el dao o se opusieron expresamente al mismo. No es
causa de exoneracin la circunstancia de que el acto lesivo haya sido adoptado o ratificado por la junta general.
Accin social de responsabilidad: ejercicio por los administradores tras acuerdo de la junta general : la responsabildad por los actos lesivos
de los administradores se exige a travs de la llamada accin social de responsabilidad. Ser ejercida contra los administradores, en
principio, por la propia sociedad a travs de los administradores no demandados o de los nuevos administradores. Para su ejercicio se
exige el acuerdo previo de la junta general, cuya convocatoria puede ser solicitada por los socios titulares de al menos un 5% del capital
social. Puede ser adoptado aunque el asunto no conste en el orden del da y se har con carcter imperativo, por la mayora absoluta del
capital presente y representado. A la sociedad se le permite renunciar al ejercicio de esta accin en cualquier monemto, salvo que se
opongan a ello socios que representen al menos el 5% del capital social.
Accin social de responsabilidad: ejercicio por los accionistas : puede ser ejercida, supletoriamente, por los socios y los acreedores de la
sociedad. Los socios que posean un 5% del capital la pueden ejercer conjuntamente en los casos siguientes: los administradores no
convocaron la junta solicitada con este fin, la sociedad no entable la accin social de responsabilidad en el plazo de un mes (desde la
fecha de adopcin del acuerdo de la junta general) y cuando el acuerdo de la junta fuese contrario a la exigencia de responsabilidad.
Accin social de responsabilidad: ejercicio por los acreedores : si la accin social de responsabilidad contra los administradores no es
ejercida ni por la sociedad ni por los socios, se concede a los acreedores sociales la posibilidad de ejercerla, cuando el patrimonio social
resulte insuficiente para la satisfaccin de sus crditos.
Accin individual de responsabilidad : cuando los actos de los administradores lesionen directamente los intereses de socios o de terceros,
se concede a los daados la posibilidad de interponer las correspondientes acciones individuales de indemnizacin. sta no se reclama
para la sociedad sino para el socio o el tercero que hubiera sido lesionado por el acto de los administradores.
5- El consejo de administracin
rgano colegiado de administracin : entre las diversas formas que puede adoptar el rgano de administracin de una sociedad se
encuentra el consejo de administracin.
En la sociedad annima existen dos sistemas especiales para el nombramiento de los miembros del consejo de administracin:
Sistema proporcional de nombramiento de consejeros : la eleccin se produce por votacin mediante la agrupacin voluntaria de
acciones: aquellas acciones que agrupadas contituyan una cifra igual o superior a la que resulte de dividir el capital social por el nmero
de vocales del consejo de administracin, tendrn derecho a designar los correspondientes a esa proporcin. Las acciones as agrupadas
no podrn intervenir en la votacin del resto de los miembros del consejo.
Sistema de cooptacin de nombramiento de consejeros : el propio consejo de administracin nombra, provisionalmente hasta la siguiente
junta general, a las personas que cubrirn las vacantes que se produzcan; teniendo en cuenta que la eleccin debe recaer necesariamente
en accionistas.
1- Nombramiento
Requisitos de los auditores : han de ser personas fsicas o jurdicas que renan los requisitos de la Ley de Auditora de Cuentas (LAC):
titulacin universitaria, acreditar formacin terica y prctica y superar un examen de aptitud, y que figuren inscritas en el Registro Oficial
de Auditora de Cuentas (ICAC). Adems, debern ser y parecer independientes, en el ejercicio de su funcin, de las empresas o entidades
auditadas, debiendo abstenerse de actuar cuando su objetividad en relacin con la verificacin de los documentos contables pudiera
verse comprometida.
Nombramiento de auditor por la junta : se har por un perodo mnimo de tres aos y un mximo de nueve, pueden ser reelegidos por la
junta general por un perodo mximo de tres aos una vez haya finalizado el mandato inicial. En las sociedades que no estn obligadas a
someter sus cuentas a auditora, los socios que representen el 5% del capital social pueden solicitar al registrador mercantil que designe un
auditor de cuentas (siempre que no hayan transcurrido ms de tres meses del cierre del ejercicio). La junta no puede revocar los
nombramientos efectuados antes de que termine el perodo para el que fueron nombrados o antes de que finalicen los trabajos para los
que fueron contratados una vez finalizado el perodo inicial, a no ser que medie justa causa.
Nombramiento de auditor por el Registrador Mercantil : en los casos de nombramiento ineficaz o inexistente, ser el Registrador Mercantil
el que realice el pertinente nombramiento a instancia de los administradores, el comisario del sindicato de obligacionistas o cualquier
accionista, por sorteo entre la lisra anual de auditores enviada por el Instituto de Contabilidad y Auditora de Cuentas. En este caso, la
funcin del auditor nicamente se referir a la verificacin de las cuentas anuales y del informe de gestin correspondiente al ltimo
ejercicio.
Nombramiento de auditor por el juez : se produce cuando, mediando justa causa, haya acordado previamente la revocacin del
nombramiento de auditor realizado por la junta general o por el Registrador.
2- Cese
Cese del auditor por transcurso del plazo : ocurrir una vez transcurrido el plazo para el que fueron nombrados, pudiendo ser reelegidos
por perodos mximos de tres aos (una vez finalizado el perodo inicial). En ausencia de renovacin habr de esperar tres aos para
poder ser contratado por la misma sociedad.
Renovacin de auditor por justa causa : nos encontramos ante una justa causa cuando el auditor haya vulnerado las normas que
regulan la auditora y, en ese caso, su nombramiento puede ser revocado por la junta general o por el Juez. Cuando la revocacin la
efecta el Juez deber justificar su existencia en la resolucin que dicte al efecto, y si fuere la junta general deber hacer constar en el
acuerdo la causa de revocacin, pudiendo impugnarse aquel por el procedimiento de impugnacin de acuerdos sociales.
3- Funciones
Funcin de los auditores : son las siguientes: verificar y dictaminar si las cuentas anuales expresan la imagen fiel del patrimonio y la
situacin financiera de la empresa o de la entidad auditada, el resultado de sus operaciones y los recursos obtenidos y aplicados en el
perodo examinado, as como la verificacin de la concordancia del informe de gestin con dichas cuentas.
Informe de auditora : dicho informe recoger la opinin del auditor que ser: favorable, con salvedades, desfavorable o denegada. Para la
emisin de la auditora las empresas auditadas debern facilitarles cuanta documentacin precisen, quedando el auditor obligado a
mantener secreto sobre la misma.
Plazo de la emisin del informe : los auditores dispondrn como mnimo del plazo de un mes desde el momento en que les fueren
entregadas las cuentas firmadas por los administradores. Si, como consecuencia del informe, los administradores se vieran obligados a
alterar las cuentas anuales, los auditores habrn de ampliar su informe e incorporar los cambios producidos.
Otras funciones de los auditores : aparte de su funcin fundamental, se les atribuye otros cometidos en diversos supuestos de algunas
operaciones societarias: aumento de capital social por compensacin de crditos (con cargo a reservas y con exclusin del derecho de
suscripcin preferente), reduccin de capital social (emisin de obligaciones convertibles), en caso de conflicto en la valoracin de las
acciones, adquisicin por causa de muerte, liquidacin del usufructo y derecho de separacin tras la sustitucin del objeto social.
Criterios para la retribucin de los auditores : la remuneracin de los auditores se fijar antes de que comiencen el desempeo de sus
funciones y para todo el perodo en que deban desempearlas, debiendo comunicar al Instituto de Contabilidad y Auditora de Cuentas
las horas y honorarios facturados a cada cliente e incluirse en la memoria de las cuentas anuales.
Deber de custodia de la documentacin : los auditores estn obligados a conservar y custodiar durante el plazo de cinco aos, desde la
fecha del informe de la auditora, la documentacin referida a cada auditora de cuentas por ellos realizada, incluidos los papeles de
trabajo del auditor que constituyan las pruebas y el soporte de las conclusiones que consten en el informe.
4- Responsabilidad
Responsabilidad civil de los auditores : respondern civilmente de los daos y perjuicios que se deriven del incumplimiento de sus
obligaciones, respondiendo solidariamente tanto el auditor que haya firmado el informe como la sociedad de auditora. La legitimacin
para exigir responsabilidad frente a la sociedad a los auditores de cuentas se regir por lo dispuesto pra los administradores de la
sociedad.
Responsabilidad administrativa de los auditores : la Ley de Auditora de Cuentas contempla una responsabilidad administrativa en la que
se establecen sanciones que se califican de muy graves, graves o leves y para las que se fijan las correspondientes sanciones. Corresponde
al Instituto de Contabilidad y Auditora de Cuentas la potestad sancionadora.
IV. LA CONTRATACIN MERCANTIL
LECCIN 14- LOS CONTRATOS TRASLATIVOS
(Tema 23 del libro)
I. LA COMPRAVENTA
1. Concepto. Compraventa civil y mercantil
De los contratos de finalidad traslativa destaca la compraventa:
- En lo jurdico porque la regulacin el Cdigo Civil la convierta en el contrato-tipo
- En lo econmico porque la gran mayora del intercambio de bienes de nuestra sociedad se efecta a travs de la figura de la
compraventa
Por contrato de compraventa uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto. Sus
principales caractersticas son:
contrato bilateral: nacen obligaciones para ambas partes contratantes
contrato oneroso: tanto comprador como vendedor realizan sacrificios
contrato consensual: el mero consentimiento prestado por ambas partes
finalidad: transmitir el dominio
La capacidad que se exige a las partes es la capacidad general para contratar, no obstante se prohbe a determinadas personas por la razn del cargo
que ocupan o de la funcin que desempean (tutores, jueces, abogados)
La intencin del comprador determina que el contrato se califique de civil o de mercantil:
- Mercantil: compraventas con el objetivo de vender posteriormente las cosas compradas y obtener con ello un beneficio (empresas)
- Civil: compraventas realizadas entre no empresarios, cuando el comprador adquiere para su consumo
Lmites Coinciden con los lmites generales del objeto de todo contrato: lcito comercio, existencia real o posible, determinadas o que puedan
determinarse.
3. La obligacin de entrega
Se entender entregada la cosa cuando se ponga en poder y en posesin del comprador. Conlleva la obligacin de poner a disposicin del
comprador todos los accesorios, tambin los frutos que haya producido desde el momento en que se perfeccion el contrato.
4. El saneamiento. La garanta en la venta de bienes de consumo
El vendedor, adems de la entrega de la cosa, est obligado al saneamiento, que conlleva responder al comprador de los defectos ocultos o de los
vicios que la cosa tuviera.
El vendedor tambin responde de la obligacin de saneamiento por eviccin (privacin) cuando se prive al comprador por sentencia forme y en
virtud de un derecho anterior a la compra, de todo o parte de la cosa vendida. Si un tercero reclama la propiedad de la cosa vendida y obtiene
sentencia a su favor, ste podr exigirle:
- La restitucin del precio al tiempo de la eviccin
- Los frutos o rendimientos, si se le hubiera condenado al comprador a entregarlos
- Las costas del pleito
- Los gastos del contrato, si los hubiera pagado el comprador
- Si el comprador actu de buena fe y el vendedor incurri en mala fe, ste ltimo deber abonar adems de los daos e intereses, los
gastos voluntarios o de puro recreo
Responsabilidad por eviccin Las partes pueden acordar que el vendedor no responda de la obligacin de saneamiento por eviccin, aunque ser
nulo cuando el vendedor hubiera obrado de mala ve
Responsabilidad por vicios ocultos Hay que distinguir entre:
- Vicios ocultos: responde de ellos el vendedor cuando hagan a la cosa impropia para su uso
- Defectos manifiestos: pueden ser estrictamente manifiestos (cualquiera puede verlos) o manifiestos en sentido amplio (el comprador
deba fcilmente conocerlos); de estos no responde el vendedor.
Garantas en la venta de bienes de consumo Se facilitan al consumidor diversas opciones para exigir el saneamiento cuando el bien adquirido no
sea conforme con el contrato: exigir la reparacin o la sustitucin del bien. Si no fuera posible, el consumidor podr exigir la rebaja del precio o la
resolucin del contrato.
Hay un plazo de 2 aos, a partir de la compra para hacer efectivos estos derechos (para productos de segunda mano se puede pactar un plazo
menor no inferior a 1 ao) y de 3 aos para que pueda ejercitar acciones legales
Toda garanta comercial debe figurar en un documento escrito en el que se establezcan, de manera clara, los elementos esenciales necesarios para
su aplicacin.
5. La compraventa a plazos
Por venta a plazos se entiende aquel contrato mediante el cual una de las partes entrega a la otra una cosa mueble corporal y sta se obliga a pagar
por ella un precio cierto de forma total o parcialmente aplazada en tiempo superior a tres meses desde la perfeccin del mismo.
La ley exige que los contratos se redacten por escrito. Debern contener con carcter obligatorio las circunstancias del art. 7 de la Ley. La omisin o
expresin inexacta podr:
- Reducir la obligacin del comprador a pagar exclusivamente el importe del precio al contado o del nominal del prstamo
- Que el pago no pueda ser exigido al comprador antes de la finalizacin del contrato
- Reducir la obligacin del comprador a abonar el inters legal en los plazos convenidos
- Determinar que no sea exigible al comprador el abono de los gastos no citados en el contrato, ni la constitucin, o renovacin de
garanta alguna
El auge de la venta a plazos ha provocado la elaboracin de normas especficas para su regulacin:
- Posibilidad de que las partes pacten la clusula de reserva de dominio
- Prohibicin de enajenar o de realizar cualquier otro acto de disposicin por el comprador, hasta en tanto ste no haya satisfecho la
totalidad del precio o rembolsado el prstamo, sin la autorizacin por escrito del vendedor o del financiador.
- Posibilidad del comprador de anticipar el pago del precio, renunciando a los plazos pendientes
- Derecho del vendedor de optar por la resolucin del contrato, o exigir la totalidad de los pagos pendientes cuando el comprador
demore 2 plazos o el ltimo plazo.
6. La compraventa internacional
El intercambio de bienes se extiende ms all de las fronteras, mediante los contratos que celebran sujetos de distintos Estados. La proliferacin del
comercio internacional, pone de manifiesto la necesidad de crear normas para regular los intereses de las partes contratantes y que contribuyan para
facilitar su desarrollo.
La Convencin de Viena tiende al establecimiento de reglas uniformes en esta materia, que solventan los conflictos que pueden originarse en el
cumplimiento de las obligaciones asumidas por los contratantes.
II. LA DONACIN
1. CONCEPTO Y CARACTERES
Un individuo (donante) transmite voluntariamente a otro (donatario) una o varias cosas sin recibir nada a cambio, (carcter contractual). La donacin
es uno de los modos que sirven para adquirir directamente la propiedad y los dems derechos sobre los bienes.
Cuando concurren varios fiadores para asegurar una obligacin principal, cada uno de ellos (=cofiador) tiene el derecho de oponer al acreedor que la
reclamacin a l dirigida se limite a la parte que le corresponde, salvo que expresamente se haya pactado la solidaridad.
Antes de haber pagado, el fiador puede dirigirse contra el deudor principal en los casos siguientes:
- Cuando se ve demandado judicialmente para el pago
- En caso de concurso o insolvencia
- Cuando el deudor se ha obligado a relevarle de la fianza y este plazo ha vencido
- Cuando la deuda ha llegado a hacerse exigible por haberse cumplido el plazo en que debe satisfacerse.
- Al cabo de diez aos, cuando la obligacin principal no tiene trmino fijo para su vencimiento, a menos que sea de tal natu raleza que no pueda extinguirse,
sino en un plazo mayor de los diez aos.
En el contrato de fianza existe en el nimo del preventiva de fiador la creencia de que el deudor pagar pero si no ocurre por las causas anteriormente indicadas
se le concede al fiador esta accin preventiva de seguridad, tambin llamada de cobertura.
La accin de regreso. El fiador que paga por el deudor debe ser indemnizado por ste
La accin de reembolso tiende a dejar indemne al fiador de todas las consecuencias producidas por el pago realizado al acreedor. La indemnizacin ha de
comprender adems de la cantidad total de la deuda, los intereses legales, los gastos producidos e incluso los daos y perjuicios que por el pago se le hayan
ocasionado, si puede acreditarlos.
La accin de subrogacin. El fiador se subroga por el pago en todos los derechos que el acreedor tena contra el deudor. Si ha transigido con el acreedor, no
puede pedir al deudor ms de lo que realmente haya pagado. Esta accin es ms ventajosa para el fiador que la del reembolso pues le permite ejercitar contra
el deudor obligado todos los derechos accesorios que garanticen el crdito.
La fianza es ante todo una obligacin accesoria que depende de la obligacin principal: si se extingue la obligacin principal, quedar extinguida tambin la
fianza. Si el que pag fue un tercero que tuviera derecho a subrogarse en la posicin del acreedor, el derecho de ste se habra extinguido pero no la fianza.
Como causas especiales de extincin de la fianza podemos sealar:
- La fianza queda extinguida cuando el acreedor concede una prrroga al deudor sin el consentimiento del fiador.
- Los fiadores, aunque sean solidarios, quedan libres de su obligacin, siempre que por algn hecho del acreedor no puedan quedar subrogados, en los
derechos, hipotecas y privilegios del mismo. Es preciso que el fiador quede privado del derecho de subrogacin por actos propios del acreedor.
Al acreedor pignoraticio le asisten unos derechos y obligaciones, que se desarrollan teniendo en cuenta las tres situaciones que se pueden producir como
consecuencia del contrato de prenda:
- Desde el momento de la constitucin y antes del vencimiento de la obligacin principal, el acreedor tiene derecho a retener la cosa en su poder o a que la
retenga el tercero que se ha designado de comn acuer-do. Si la prenda produce intereses, el acreedor tiene derecho a compensar stos con lo que se le deba.
Las obligaciones del acreedor, en este momento, se concretan al cuidado y conservacin de la cosa.
- En caso de incumplimiento o de pago de la obligacin principal, el derecho fundamental que nace para el acreedor es pagarse con la prenda de la obligacin
asegurada. Esto no quiere decir que el acreedor pueda vender la cosa pignorada, puede hacerlo: ante notario con citacin del deudor y con celebracin de
subasta pblica o con autorizacin judicial por sentencia con la incoacin del procedimiento declarativo ordinario o ejecutivo que corresponda.
- Si el deudor cumple con su obligacin o paga la deuda, el acreedor estar obligado a devolver al deudor la cosa en las mismas condiciones que le fue
entregada.
3. La hipoteca: concepto y clases
La hipoteca es un derecho real de garanta y de realizacin de valor, que recae sobre bienes inmuebles y que asegura el cumplimiento o la satisfaccin forzosa
de un crdito, mediante la concesin a su titular de la facultad de llevar a cabo la realizacin del valor de aquellos, enajenndolos y percibiendo su precio a
travs del procedimiento legalmente establecido y cualquiera que sea en ese momento su poseedor o propietario).
Caractersticas:
- Carcter accesorio, ya que presupone la existencia de una obligacin principal a la cual asegura generalmente un contrato de prstamo.
- Para que la hipoteca quede vlidamente constituida ha de otorgarse en documento pblico y ha de ser inscrita en el Registro de la Propiedad.
- El objeto de la hipoteca slo puede recaer sobre bienes inmuebles o derechos reales enajenables con arreglo a las leyes (p.e., puede hipotecarse el derecho de
usufructo, pero quedando extinguida la hipoteca cuando concluya el usufructo por hecho ajeno al usufructuario). Pueden ser objeto de hipoteca los bienes ya
hipotecados, aunque se hubiera pactado lo contrario; la primera hipoteca tendr preferencia frente a la segunda.
- Se prohbe que una hipoteca recaiga sobre servidumbres, salvo que se hipotequen juntamente con el predio dominante.
- Sujeta directa e inmediatamente los bienes sobre los que recae el cumplimiento de la obligacin, con independencia de quien sea el sujeto que posea la cosa.
El dueo de la cosa hipotecada puede venderla (pero la transmitir con la hipoteca), usarla o disfrutarla, pero le est vetado realizar actos que pongan la cosa
en peligro, pudiendo el hipotecante solicitar del juez que se adopten medidas de aseguramiento.
- La hipoteca comprende los intereses si la obligacin que garantiza los produce, salvo pacto en contrario. - La obligacin garantizada por esta hipoteca es el
saldo resultante de la liquidacin final de un crdito en cuenta corriente.
En aplicacin del principio de especialidad, la Ley Hipotecaria (LH) exige que se haga constar en la escritura de constitucin la cantidad mxima de que
responda la finca, el plazo de duracin de la cuenta, sus posibles prrrogas y los plazos de liquidacin de la cuenta.
Llegado el trmino de la apertura de crdito, e impagado el crdito sobre el saldo resultante, el acreedor (normalmente una entidad) podr ejecutar la hipoteca
hasta la cantidad mxima asegurada por los trmites del procedimiento judicial. Deber acreditar el importe del crdito impagado por alguno de los siguientes
medios:
a) Por el sistema de doble libreta: los interesados deben llevar una libreta de ejemplares duplicados en los cuales, al tiempo de todo cobro o entrega se har
constar, con aprobacin y firma de ambos interesados, cada uno de los asientos de la cuenta corriente,
b) En las cuentas abiertas por entidades de crdito, mediante certificacin expedida por la entidad acreedora, siempre que se haya pactado as previamente.
Esta hipoteca se constituye para garantizar la satisfaccin de crditos incorporados a ttulos valores emitidos a la orden o al portador.
La constitucin de la hipoteca precisa los requisitos generales, si bien en la escritura pblica se deben detallar los datos distintivos o individualizadores de los
ttulos que se garantizan. Si los ttulos garantizados son al portador, se debe hacer constar de modo expreso en la escritura que la hipoteca queda constituida en
favor de los tenedores presentes y futuros; y si son a la orden, en favor del primer tenedor y de los sucesivos.
Una de las principales peculiaridades de la hipoteca radica en que garantiza crditos con titular indeterminado a causa de la fcil circulacin de los ttulos a la
orden y al portador, y su conocida vocacin viajera. La hipoteca se incorpora al ttulo, al igual que el crdito garantizado. Constituye una excepcin a la norma
general en materia de cesin de crditos hipotecarios, que exige notificacin al deudor e inscripcin en el Registro de la Propiedad. Ha de constituirse
unilateralmente por el deudor o tercero hipotecante.
Los ttulos garantizados han de ser talonarios y en ellos debe hacerse constar las particularidades de la escritura de constitucin y de su inscripcin registral,
constituyendo la emisin de obligaciones por sociedades annimas el mbito propio de aplicacin de la hipoteca de ttulos valores. Es admitida la constitucin
de hipotecas en garanta de letras de cambio, que si bien son ttulos a la orden no se emiten en serie.
Se establece de forma taxativa los bienes que pueden ser susceptibles de ser gravados con una hipoteca inmobiliaria, que tienen en comn que son fcilmente
identificables. Podrn ser hipotecados:
- Los establecimientos mercantiles.
- Los automviles y otros vehculos de motor, que tendrn que ser susceptibles de matriculacin en el correspondiente registro administrativo.
- Las aeronaves.
- La maquinaria industrial
- La propiedad industrial e intelectual.
En la escritura de constitucin de la hipoteca mobiliaria se exige que los bienes que se hipotequen queden perfectamente identificados para evitar confusiones,
exigindose igualmente que el hipotecante haga una declaracin en la que conste que los bienes no estn hipotecados, pignorados ni embargados. Algunos
de estos bienes desmerecen con su uso, pero ello no impide que el hipotecante est obligado a su cuidado y conservacin. El deudor no podr enajenar los
bienes hipotecados sin el consentimiento del acreedor.
La hipoteca mobiliaria se extender a toda clase de indemnizaciones que correspondan al hipotecante, concedidas o debidas por los bienes hipotecados, si el
siniestro o hecho que las motive sucediera despus de constituirse la hipoteca. El objeto de la hipoteca, regulado en la Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin
Desplazamiento (LHMPSD), lo constituye el derecho de arrendamiento sobre el inmueble en que la empresa se asienta. La hipoteca no se constituye sobre el
inmueble en que se asienta la industria o comercio, sino sobre el actual o potencial derecho de arrendamiento de que puede ser objeto; y comprender
necesariamente las instalaciones fijas y permanentes siempre que pertenezcan al titular del establecimiento
Salvo pacto en contrario, la hipoteca se extiende a los siguientes bienes:
a) El nombre comercial, rtulo mercantil del establecimiento, marca distintiva y dems derechos de propiedad industrial e intelectual
b) Las mquinas, mobiliario, utensilios y dems derechos de propiedad industrial e intelectual
Siempre que renan las siguientes caractersticas:
- ser propiedad del hipotecante,
- precio de adquisicin pagado,
- destino permanente a la satisfaccin de las necesidades de la explotacin mercantil.
Las partes, mediante pacto expreso, podrn extender el objeto de la hipoteca a las mercaderas y materias primas destinadas a la explotacin propia del
establecimiento. Si el hipotecante es arrendatario con facultad de traspasar e hipoteca la relacin arrendaticia incidir en el derecho de hipoteca y viceversa, en
previsin de lo cual la Ley de Hipoteca Mobiliaria y mercantil Prenda sin Desplazamiento contiene las siguientes disposiciones:
a) La hipoteca constituida debe ser notificada al arrendador. La mera notificacin impone al arrendador afectar a la hipoteca las indemnizaciones que debiera al
arrendatario en virtud de la Ley de Arrendamientos Urbanos. Faculta al acreedor hipotecario para ejercitar los derechos que corresponden al arrendatario a
efecto de exigir el cese de las perturbaciones de hecho y de derecho que sufra durante la vigencia del contrato. La notificacin supone que la renuncia de
derechos derivados del contrato efectuada por el arrendatario no perjudican al acreedor.
b) Si el arrendador presta su conformidad a la hipoteca tiene derecho a un aumento de la renta vigente en un 5%. En caso de que obtenga la resolucin judicial
del contrato por alguna de las causas previstas en el artculo 27.2 b) y c) de la Ley de Arrendamientos Urbanos, una vez firme la sentencia deber notificrsela al
acreedor hipotecario, y no ser ejecutiva hasta que transcurran treinta das a partir de la notificacin. Durante este plazo podr el acreedor hacer efectiva la
accin hipotecaria,
c) Si el arrendador no prest su conformidad a la hipoteca, la resolucin judicial del contrato de arrendamiento por las causas antedichas perjudicar
inmediatamente al acreedor, quien ver extinguida su garanta sobre el derecho de arrendamiento del establecimiento, subsistiendo la hipoteca sobre los
dems bienes.
LECCIN 17: EL CONTRATO DE SEGURO
(Tema 31 del libro)
I. LOS CONTRATOS ALEATORIOS
1. Concepto
La confeccin de una definicin general de los contratos aleatorios (de alea, suerte) suscita graves dificul-tades. Se definen como contratos en los que el alea es
querida por las partes como momento esencial y necesario: como causa tpica de manera que por voluntad de las partes se da vida a una causa aleatoria.
2. La renta vitalicia
Contrato en cuya virtud una persona queda obligada a pagar una pensin o rdito anual durante la vida de una o ms personas determinadas, a cambio de un
capital en bienes muebles o inmuebles, cuya propiedad se le transmite con la carga de la pensin.
Normalmente intervienen slo dos personas: el que recibe el capital y se obliga al pago de la pensin vitalicia y quien lo entrega; pero pueden llegar a intervenir
hasta cuatro personas: quien entrega el capital, el que lo recibe, el pensionista beneficiario y la persona sobre cuya vida se constituye la pensin.
El deudor de la renta se compromete al pago de la pensin en la forma estipulada y en favor del pensionista, el cual puede solicitar el aseguramiento de las
pensiones futuras cuando las vencidas no hayan sido satisfechas.
El contrato se extingue por las causas generales; en particular, por la muerte de la persona sobre cuya vida se constituy la renta.
II. EL SEGURO
1. consideracin general
Es un contrato aleatorio en la medida en que la prestacin de la compaa aseguradora depende de que el riesgo asegurado llegue realmente a producirse.
Condicin econmica indispensable para que la actividad aseguradora pueda desarrollarse es la celebracin de un gran nmero de contratos de la misma clase,
conjunto de operaciones homogneas sobre las que se reparte el riesgo y se neutraliza. El seguro es cobertura recproca de mltiples economas individuales,
constituyendo la contribucin de todas un fondo patrimonial comn que permite hacer frente a cuantos siniestros se produzcan.
La normativa reguladora del seguro est integrada por:
- La Ley de Ordenacin y Supervisin de los Seguros Privados: se ocupa, principalmente, del mercado asegurador y de las entidades aseguradoras.
- La Ley de mediacin de seguros y reaseguros privados: distribucin de seguros.
Consorcio de Compensacin de Seguros: encargado de atender a determinados riesgos no cubiertos por las compaas aseguradoras y de llevar a cabo
liquidaciones administrativas de esas compaas.
2. Las entidades de seguros
La complejidad que entraa explotar una empresa aseguradora y los diversos intereses que concentra han motivado que nicamente las sociedades annimas,
las mutuas y las mutualidades y las cooperativas estn autorizadas por la ley para el ejercicio de la actividad aseguradora.
Las entidades de seguro como las denomina la ley han de obtener previa autorizacin administrativa e inscribirse en un registro especial, antes de comenzar a
desarrollar su objeto social exclusivo: la actividad aseguradora. Deben contar con un capital o fondo mnimo y respetar las garantas financieras impuestas por la
ley. En la explotacin de su empresa han de seguir una tcnica actuarial y estn sujetos al control de la administracin.
Para promover y concluir el ingente nmero de contratos necesario para el desarrollo de su actividad, las entidades de seguro recurren a la colaboracin de otros
empresarios, los agentes de seguros y los corre-dores de seguros, que se dedican profesionalmente a la promocin de esos contratos. Su estatuto jurdico y el
rgimen de control y disciplina administrativa a que se hallan sometidos est previsto en la Ley de mediacin de seguros y reaseguros privados. Las dos clases de
mediadores deben suministrar una infor-macin veraz y suficiente en toda su actividad de promocin y asesoramiento.
Los agentes de seguros pueden ser exclusivos celebran un contrato de agencia de seguros con una enti-dad aseguradora o vinculados celebran un contrato
de agencia de seguros con varias entidades ase-guradoras. Los corredores de seguros no mantienen vnculos contractuales que supongan una afeccin a las
entidades aseguradoras; ofrecen asesoramiento independiente, profesional e imparcial.
La suma asegurada representa el lmite mximo de la indemnizacin a pagar por el asegurador en cada siniestro. El importe de la suma asegurada es el que
sirve para calcular la prima constituye un lmite a la indemnizacin. Segn sea la relacin entre suma asegurada y valor del inters se debe distinguir:
a) Cuando coinciden el valor del inters asegurado y la suma asegurada, existe un seguro pleno.
b) En los casos en que la suma asegurada sea inferior al valor del inters asegurado, nace una situacin de infraseguro. El seguro no cubre el inters en su
totalidad, por lo que la cuanta de la indemnizacin se fijar tomando como base la proporcin existente entre la suma asegurada y el valor del inters .
c) Si la suma asegurada es superior al valor del inters asegurado estaremos ante un sobreseguro. En los casos en que la diferencia sea notable, la Ley reconoce a
las partes la facultad de exigir la reduccin de la suma y de la prima, con restitucin al tomador del exceso de las primas percibidas. La prestacin que deber
satisfacer el asegurador nunca superar el dao efectivamente causado.
V. EL SEGURO DE PERSONAS
1. Concepto y clases
Los seguros de personas tienen por finalidad la cobertura de riesgos que puedan afectar a la existencia, integridad corporal o salud de la persona humana.
En atencin al riesgo cubierto podemos distinguir:
a) Seguros de vida, en los que el evento previsto afecta a la existencia misma del asegurado.
b) Seguro de accidentes, que ofrecen su cobertura frente a lesiones corporales derivadas de una causa violenta, sbita, externa y ajena a la intencin del
asegurado.
c) Seguro de enfermedad y asistencia sanitaria, en los que el riesgo asegurado es el padecimiento de la enfermedad.
2. El seguro de vida
Contrato en cuya virtud el asegurador, a cambio de una prima nica o peridica, se obliga a pagar al asegurado o al beneficiario un capital o una renta, al
fallecimiento del asegurado, cuando ste alcance cierta edad o en ambos casos.
Clasificacin de las modalidades (en base a la naturaleza del riesgo asegurado):
Seguro para caso de muerte: el riesgo cubierto es el fallecimiento del asegurado. A su vez, este seguro puede ser:
De vida entera: el asegurador queda obligado a pagar la indemnizacin cualquiera que sea el tiempo en que ocurra el bito
Seguro temporal: obligacin se subordina a que el fallecimiento se produzca en un plazo cierto, vencido el cual el asegurador queda liberado.
Seguro para caso de vida: el riesgo cubierto es la supervivencia del asegurado en una fecha deter-minada. El dao cubierto por estos contratos procede
de la existencia de ciertos gastos cuando el asegurado por causa de la vejez, ha visto reducida su capacidad de crdito y renta. Dentro de esta especie po-
demos diferenciar entre seguro de capital (la prestacin del asegurador se concreta en el pago nico de una suma determinada) y seguro de renta.
Seguro mixto: cubre ambos riesgos; el asegurador debe satisfacer la suma tanto si el asegurado vive en determinada fecha como si fallece con
anterioridad.
El seguro puede estipularse sobre la vida propia o la de un tercero. Asegurado: persona cuya muerte o supervivencia obliga a pagar al asegurador la suma
pactada. Puede ser asegurado el propio tomador o un tercero, y en este caso, si el seguro es para caso de muerte, ser preciso el consentimiento de dicho tercero,
salvo que pueda presumirse de otra forma su inters por el seguro.
El beneficiario es la persona titular del derecho a recibir la prestacin pactada. Su designacin correspon-de al tomador del seguro, que podr hacerla constar en
la pliza, en una declaracin posterior escrita al asegurador o en testamento. El beneficiario puede ser designado de forma nominativa o genrica. Si en el
momento del fallecimiento no hubiera beneficiario designado, el capital formar parte del patrimonio del tomador.
El tomador puede en cualquier momento modificar la designacin realizada y revocar al beneficiario nombrado, salvo que hubiera renunciado a este derecho.
Acaecido el evento previsto, el asegurador deber entregar al beneficiario la suma pactada, aun contra las reclamaciones de herederos legtimos y acreedores de
cualquier clase.
Los riesgos cubiertos por estos contratos se caracterizan por agravarse con el paso el tiempo. El riesgo de supervivencia no es susceptible de limitacin (se vive o
no); el de muerte s. La muerte del asegurado causada dolosamente por el beneficiario privar a ste del derecho a la prestacin pactada.
VI. EL REASEGURO
El asegurador se obliga a reparar, dentro de los lmites establecidos en la ley y en el contrato, la deuda que nace en el patrimonio del asegurado. El reaseguro
cubre el riesgo de que nazca una deuda a cargo del reasegurado como consecuencia de haber celebrado un contrato de seguro como asegurador.
Las entidades de seguros se sirven del reaseguro para multiplicar el nmero de operaciones y dividir y repartir entre s los riesgos cubiertos, que de otro modo
seran ntegramente soportados por el patrimonio de cada una, lo que resultara inviable.
Segn la forma de concluir el contrato, se distingue entre:
Reaseguro simple: cubre el riesgo de nacimiento de deuda en relacin a uno o varios contratos de seguros determinados.
Reaseguro general: contrato normativo que obliga al reaseguro de cuantos seguros de una deter-minada clase y condiciones celebre el asegurador
reasegurado.
Pese a que el riesgo cubierto por el reaseguro es el nacimiento de una deuda a consecuencia de un previo contrato de seguro, no se crea relacin alguna entre el
asegurado y el reasegurador. El seguro y el reaseguro son contratos autnomos.
Los derechos y obligaciones de las partes son los del seguro en general:
el reasegurado se obliga al pago de la prima, que deber satisfacer aunque su asegurado no haga lo propio.
el reasegurador se compromete al pago de la indemnizacin, que slo ser exigible cuando sea lquido y exigible el crdito del asegurado contra el ase-
gurador reasegurado.
LECCIN 18- LOS CONTRATOS BANCARIOS
(Tema 33 del libro)
I. LA ORDENACION BANCARIA
1. El Prstamo
El art. 1740 del Cdigo Civil define dos especies de prstamo:
El comodato o Una de las partes entrega a la otra alguna cosa no fungible para usar de ella por cierto tiempo y se la devuelva
prstamo de uso
Prstamo Simple o Una de las partes entrega dinero u otra cosa fungible de la otra, en condicin de devolver otro tanto de la misma
Mutuo especie y calidad vlido para los prstamos mutuos civiles y mercantiles (adems debe cumplir dos requisitos: De
carcter subjetivo: que alguna de las partes sea comerciante y talante objetivo: que las cosas prestadas sean destinada a
actos de comercio.
Caractersticas: Contrato real, de carcter unilateral, traslativo de dominio y no formal aunque suele celebrarse por escrito.
Clasificacin: Segn la normativa: Civiles o mercantiles; Segn sean retribuidos: Simples o con intereses; segn su
duracin: determinado o indeterminado; segn su objeto puede ser de dinero, ttulos o valores y de especie; pueden ser
garantizados y sin garanta.
Excepto contratos de prstamo a consumidores, incluidos en la categora de crditos al consumo, con regulacin
especial.
o El prestatario adquiere la propiedad del objeto prestado con condicin de devolver otro tanto de la misma especie y calidad.
o Principio nominalista: El prestatario se libera restituyendo una cantidad igual al a recibida, aunque su valor efectivo haya disminuido
por efecto de la inflacin o aumento por causa de la deflacin.
o Si el prstamo recae sobre ttulos: pagara el deudor devolviendo otros tantos de la misma clase e idnticas condiciones, o sus
equivalentes si aquellos se hubiesen extinguido, salvo pacto en contrario.
o Prstamos sobre especie: deber el deudor devolver, a no mediar pacto en sentido distinto, igual cantidad de la misma especie y
calidad, o su equivalente en metlico si hubiese extinguido la especie debida.
o La demora con lleva la obligacin de pagar intereses moratorios en la cuanta del inters pactado para ese caso, o, en su defecto el
legal.
2. La apertura de crdito
Es el contrato por el cual el banco se obliga dentro del lmite pactado y mediante una comisin que recibe del cliente a poner a
disposicin de este y a medida de sus requisitos, sumas de dinero, o a realizar otras prestaciones que permitan al cliente obtenerlo. No es
una forma directa de dinero, sino de disponer de capital a medida que las exigencias de su economa empresarial o familiar lo requieran,
satisfaciendo solo el inters del capital dispuesto.
Es un contrato consensual, (aunque se formaliza con una pliza intervenida por fedatario pblico), bilateral, oneroso e intuitu personae
por cuanto el banco consiente la apertura del crdito en consideracin con la solvencia econmica del acreditado.
3. El descuento
El banco anticipa al cliente-descontatario el importe de un crdito pecuniario de vencimiento aplazado que este tiene contra un tercero,
mediante la cesin salvo buen fin del crdito mismo,
Y previa deduccin de los intereses (tipo de descuento).
Es un contrato bilateral, oneroso, puesto que ambas partes obtienen ventajas patrimoniales, no formales y atpicas, ya que carece de
regulacin propia en nuestro derecho.
Se asumen las siguientes obligaciones por las partes
Obligaciones del Efectuar el anticipo del importe del crdito.
banco Abstenerse de reclamar el crdito descontado antes del plazo fijado.
Deber de diligencia, es decir, cobrar el crdito en su vencimiento de lo contrario el descontatario quedara librado de la
obligacin de reintegrar la suma recibida. Art. 1170 del Cdigo Civil.
Obligaciones del Transmitir de forma plena al banco, salvo buen fin, el crdito contra tercero, aunque el cliente responder lo no satisfecho
cliente por el tercer deudor.
Pagar los intereses correspondientes al crdito prstamo mediante anticipo, deducindolos del nominal del crdito.
Restituir la suma anticipada en caso de que el crdito transmitido, salvo buen fin, no sea satisfecho a su vencimiento.
El redescuento es un descuento que hace un banco a otro de un crdito ya descontado por este a sus clientes
IV. EL LEASING
1. Concepto y naturaleza
El leasing o arrendamiento financiero es un contrato atpico de origen anglosajn que ofrece gran variedad de tipos.
Procura la colaboracin entre empresarios. El empresario que necesita ciertos bienes de produccin no dispone o no desea invertir la suma
necesaria para adquirirlos, contrata con una sociedad de arrendamiento financiero, la cual se obliga a comprarlos en nombre y por su cuenta
propia, y ceder su uso, a cambio de un pago de un canon a cargo del usuario.
La estructura del leasing es triangular, el empresario demanda el uso de los bienes, el vendedor de esos bienes y la sociedad de arrendamiento
financiero que adquiere los bienes con el fin de ceder su uso.
El leasing propio o financiero, Es aquel que tiene por objeto la cesin del uso de bienes muebles o inmuebles, adquirirlos para dicha finalidad
segn las especificaciones del futuro usuario a cambio de una contraprestacin consistente en el abono peridico de las cuotas, presenta dos
modalidades: Leasing de equipo, Leasing inmobiliario.
Existen tres teoras diferentes:
1. Leasing como un contrato autnomo, sui generis, un tipo contractual especial que use emplea para financiar la adquisicin de ciertos
bienes
2. El leasing como una compraventa a plazos con pacto de reserva de dominio.
3. Leasing como operacin eminentemente financiera en la que se financia el 100% del bien que cede, arrendamiento con opcin de compra
y el compromiso de ab initio del empresario-financiado de ejercitar la opcin.
En el leasing vencido el periodo es irrevocable, el cliente puede optar por adquirir el bien, celebrar un nuevo contrato, etc.
2. Rgimen Jurdico
La sociedad de arrendamiento financiero, bancos, cajas de ahorro, cooperativas y de crdito el usuario financiado a de ser un empresario o
profesional q afecte los bienes a su actividad propia. Nuestro derecho no admite a la financiacin de consumo por medio de contratos de
leasing. Las obligaciones de la sociedad de leasing son:
1. No enajenar o gravar la propiedad que ostenta sobre el bien cedido.
2. No perturbar la pacifica posesin del bien por el usuario llegado el trmino del contrato, cuya duracin mnima ser de dos aos cuando
recaiga sobre bienes muebles y diez aos sobre inmuebles.
V. EL FACTORING
Es un contrato de ascendencia anglosajona, por el que una persona denominada factor se obliga a cambio de una comisin o precio, a
reclamar como cesionario o en comisin de cobranza, crditos que con ese fin le cede el otro contratante, anticipando su importe con
reduccin de los correspondientes intereses, as como a llevar la contabilidad de sus cuentas, con asuncin de los riesgos de insolvencia de los
mismos; carece de regulacin especifica.
Es un contrato mixto que contiene elementos comunes al arrendamiento de servicios, a la comisin, al seguro de crdito y a las operaciones de
crdito, las principales clases son:
Dependiendo del momento que el maturaty factoring, en el que el cobro se produce al vencimiento es una simple gestin de cobro.
cliente cobra el crdito. Credit cash factoring, el factor anticipa el importe del crdito, financiando as el cliente.
Segn el factor asume o no el riesgo Factoring propio, garantiza la satisfaccin del crdito.
de insolvencia del deudor cedido Factoring impropio en el que el riesgo de impago recae sobre el cliente, siendo la cesin del crdito salvo
el fin (art. 348 C. de c.).
El cliente obtiene liquidez anticipada, disminuye los riesgos y transforma los costes fijos en variables, constituye un sistema de financiacin
empresarial alternativo al crdito bancario, en virtud del cual el factor asume la gestin y cobro de los crditos, garantiza su satisfaccin y
concede a su vez el crdito a la empresa a travs del anticipo del importe del crdito cedido.
nicamente pueden celebrarlo las entidades de factoring, consideradas por nuestro legislador como entidades de financiacin, con forma de
sociedad annima, gestionadas por un consejo de administracin formado por al menos, tres miembros, tener como objeto social exclusivo las
prestaciones propias del factoring.
Obligaciones del a. Cesin al factor, con carcter exclusivo, de los crditos que por sus ventas tengan a terceros.
Cliente. b. El pago de una comisin o remuneracin, consistente en un porcentaje sobre el valor nominal de los crditos cedidos.
c. La informacin al factor sobre las circunstancias de cada deudor.
Obligaciones de la a. Prestacin de un servicio de gestin, contabilizacin de crditos cedidos por el cliente.
entidad de factoring. b. Investigacin de la solvencia de los compradores
c. Llevanza de la cuenta corriente de los crditos nacidos a favor y en contra de las relaciones reciprocas entre la propia
entidad y el cliente.
En los depsitos a la vista, cuya naturaleza jurdica es muy discutida, el banco obliga amen de pagar el inters pagado, a restituir al depositante la
suma depositada, a su voluntad y en el instante que este lo exija.
En los depsitos a plazo, se atribuye la naturaleza de prstamo y se somete a la naturaleza de prstamo que se rige a este contrato, el banco solo
viene obligado a devolver la suma depositada al vencimiento del plazo pactado, siendo los fondos disponibles para el depositante hasta ese
momento.
Los depsitos de custodia el cliente consigue principalmente una inequvoca finalidad de custodia.
Los depsitos de ttulos efectos en custodia, el banco depositario asume la custodia de los ttulos, obligndose no solo a su salvaguarda, sino tambin
administrarlos, ejecutando por cuenta y por inters de depositante todos los actos necesarios para que los ttulos conserven su valor.
Los servicios de caja de seguridad, el cliente dispone del uso de una caja fuerte situada en los locales acorazados que los bancos construyen al efecto.
Cada acto de apertura de las cajas requiere la firma previa del cliente en un libro registro especial, y necesita el concurso de dos llaves distintas, una
en posesin del banco y otra del cliente.
Este contrato tiene naturaleza mixta de arrendamiento de cosa (cesin de uso de la caja) y de depsito (custodia del local donde se encuentran las
cosas).
1. El crdito documentario.
Su funcin es asegurar la exacta ejecucin de los contratos de compraventa entre plazas lejanas. Se trata, por tanto, de ventas a crdito, en
las que no existe confianza a los contratantes, temiendo el vendedor que el comprador no pague el precio y este que aquel no remita las
mercancas. La intervencin de una entidad de crdito ofrece la seguridad de pago suficiente para facilitar la perfeccin de la
compraventa.
Nace una relacin triangular: Comprador ordenante, abre un crdito en su banco, ordenndole pagar al vendedor beneficiario contra
presentacin de los documentos del contrato.
Nuestro derecho carece de normativa especfica para este contrato. En el mbito internacional se conocen Reglas y Usos Uniformes
sobre Crditos Documentarios que sin embargo carecen de carcter vinculante.
Las diversas relaciones jurdicas entre las partes
Vendedor-comprador Nace una compraventa, que impone al comprador la obligacin de pagar el precio contratando con un banco la
emisin de un crdito documentado
Comprador-ordenante El banco emisor media un contrato de crdito documentado y se obliga a poner a disposicin de el beneficiario el
importe del crdito, y a recoger en cada acto de disposicin del crdito, los documentos previstos (letra, factura,
pliza, conocimiento).
El ordenante se compromete frente al banco a retirar los documentos citados, y a reembolsar las sumas pagadas al
beneficiario, con sus intereses y la comisin.
Banco-beneficiario El beneficiario queda obligado revocable o irrevocablemente a pagar el precio de la compraventa que sirvi de
causa al crdito documentario.
El banco queda obligado frente al beneficiario desde que le comunica a travs del documento denominado carta
de crdito
2. La transferencia
Es una orden de la pago en virtud mediante la cual el banco adeuda en la cuenta del cliente- ordenante una determinada cantidad q
abona en la cuenta de otra persona, beneficiario, que viene acreedor del banco por la suma abonada.
El banco media una orden de pago incluida en el servicio de caja, propio del contrato de cuenta corriente, por cuyo cumplimiento este
percibir una comisin.
El beneficiario, la transferencia es una delegacin destinada a la extincin por pago de deudas de dinero.
2. Concepto de ttulo-valor. La incorporacin del derecho al ttulo. Consecuencias: autonoma, literalidad y funcin legitimadora.
Es ttulo-valor todo documento necesario para el ejercicio del derecho reflejado en l. El derecho incor-poral se materializa mediante su incorporacin al papel
(documento, ttulo), de manera que su legtimo tenedor (poseedor) est facultado para exigir al deudor el cumplimiento de la prestacin que le incumbe y
hacerlo justamente mediante la presentacin del ttulo. Se denomina incorporacin (del derecho al ttulo) y por cuya virtud el ejercicio y la circulacin del derecho
quedan ligados a la posesin del documento: el derecho no puede exigirse sin el documento y queda sometido a las vicisitudes del documento.
Caracterstica de los ttulos-valores: la autonoma, la literalidad y la funcin legitimadora.
Autonoma: el adquirente del documento adquiere la titularidad de los derechos que incorpora: su posicin jurdica es independiente de la que tena el
transmitente. Las adquisiciones se producen a ttulo originario, lo que quiere decir que la posicin jurdica del adquirente es independiente (=au-tnoma) de la
que tena su transmitente o cualquier otro titular precedente. La autonoma protege incluso a quien hubiere adquirido el ttulo de quien no fuere su legtimo
propietario (adquisicin a non domino) aunque ste lo hubiere hallado o sustrado. Esta proteccin no es absoluta, pues exige la buena fe del adquirente.
Literalidad: las menciones del ttulo son decisivas para determinar el contenido del derecho docu-mentado. Beneficia al titular del derecho incorporado al
documento, que es inmune a excepciones ajenas al ttulo. No aparece con la misma fuerza en todos los ttulos-valores: despliega todos sus efectos en los ttulos
completos (letra, cheque, pagar), pero se debilita en los incompletos (accio-nes, obligaciones) o con literalidad indirecta, en la medida en que remiten a la ley o a
otros documentos (estatutos, escritura de emisin,...).
Funcin legitimadora: significa que nicamente el poseedor del documento puede transmitir y exi-gir el derecho documentado. La legitimacin posesoria opera
sobre la base de la apariencia, lo que puede propiciar el ejercicio del derecho por quien es titular aparente pero no real (por ejemplo, en caso de sustraccin).
3. Clasificacin de los ttulos-valores
Existen diferentes criterios para la clasificacin de los ttulos. El ms interesante es el de la ley de circula-cin (forma en que se legitima el poseedor del ttulo-valor):
a) Ttulos nominativos o directos: el titular es una persona determinada, que ser la nica facul-tada para exigir el cumplimiento de la obligacin
documentada. Para el ejercicio del derecho incor-porado es necesaria la posesin del ttulo y que el poseedor (tenedor) acredite ser la persona de-signada
en el documento.
Son transmisibles pero su rgimen legal de circulacin es complejo. Adems de la entrega (tradi-tio) del documento es necesario ponerlo en conocimiento del
deudor. Cuando los ttulos nominati-vos se emiten en serie o en masa (acciones), la notificacin de la cesin deber realizarse a la entidad emisora (la sociedad
annima) para que la anote en el correspondiente libro-registro.
b) Ttulos a la orden: en sentido amplio, son ttulos nominativos, porque el titular resulta indicado en el documento; pero la persona designada como titular
puede ser sustituida por otra sin necesidad de hacer notificacin alguna al deudor, mediante una mencin en el propio documento (endoso).
c) Ttulos al portador: no designan a ninguna persona determina como titular del documento. El poseedor (tenedor) est facultado para exigir al deudor
el cumplimiento de la obligacin incorpo-rada y el deudor est obligado a realizar la prestacin en favor de quien acredite la mera posesin del ttulo.
Para transmitir los ttulos al portador es suficiente la simple entrega del ttulo al adquirente siem-pre que haya existido el negocio dispositivo adecuado. Para
transmitir ttulos al portador emitidos en masa es precisa la intervencin de notario o de una sociedad o agencia de valores.
La irreivindicabilidad caracterstica de estos documentos significa que el legtimo dueo del ttulo al portador no podr entablar reclamacin alguna frente a
quien hubiera adquirido su posesin con buena fe y sin culpa grave (por ejemplo: un ladrn roba el ttulo a su dueo y se lo vende a un tercero que desco-noca
el vicio de la adquisicin y pensaba razonablemente que perteneca al vendedor). Esta proteccin legal al adquirente deja totalmente desamparado al propietario
ilegtimamente desposedo.
La cantidad de papel presente en la actividad econmica dificulta su manejo, cada vez ms costoso para las entidades de crdito y para los operadores del trfico
en general. Estas dificultades se superan con la informtica que permite realizar anotaciones que sirven como medio de prueba de la titularidad del dere-cho
anotado y que pueden registrar la transmisin de la titularidad del derecho en favor de otra persona. Adems, permite la reproduccin de la anotacin donde y
cuando sea preciso sin necesidad de papel. Se habla de la desincorporacin de los derechos y de valores anotados o de valores documentados.
II. LA LETRA DE CAMBIO: CONCEPTO, CARACTERES Y FUNCIN ECONMICA
1. Concepto
Ttulo-valor por cuya virtud la persona que emite el documento (librador) se hace responsable de que una segunda persona (librado) pague a un tercero
(tomador) una cantidad determinada de dinero en el lugar y fecha indicados en el propio ttulo.
Posiciones jurdicas:
Librador: emite el ttulo, es el creador de la letra. Da a otra persona una orden de pago en benefi-cio de un tercero y se hace responsable de que quien recibe
la orden de pago cumplir frente al beneficiario: el librador responde del pago cuando el destinatario de la orden la desatienda.
Librado: persona a quien el librador dirige la orden de pago. No asume ninguna obligacin cambia-ria; slo quedar obligado cuando realice sobre la letra una
declaracin de que acepta la orden de pago que recibe del librador (=aceptacin). Realizada esta declaracin, el librado pasa a denomi-narse aceptante y su
posicin jurdica pasa a ser el obligado principal y directo.
Tomador o tenedor: beneficiario de la orden de pago que el librador dirige al librado; persona a la que se debe de pagar la cantidad de dinero indicada en la
letra.
2. Caractersticas
A) Es un ttulo-valor: estn presentes las caractersticas de autonoma, literalidad y funcin legitimadora.
B) Es un ttulo-valor a la orden: el tomador puede transmitir la letra a otra persona convirtindola en tenedor legtimo mediante la clusula de endoso y
entregando el ttulo a la persona a quien se desee transmitir.
C) Es un ttulo-valor completo: todas las circunstancias que determinan y regulan el contenido del derecho deben estar reflejadas en la propia letra.
D) Es un ttulo-valor abstracto: si el aceptante admite la orden de pago que le da el librador es porque con carcter previo el librador era acreedor del aceptante
en virtud de alguna relacin jurdica. Esta operacin econmica previa recibe el nombre de relacin causal. La particularidad ms caracterstica de la letra de
cambio es que la relacin causal no determina la relacin cambiara.
E) Es un ttulo formal: su validez como letra de cambio est condicionada a la observancia de rigurosos requisitos formales.
F) Es un ttulo sujeto al proceso cambiario: si la letra resulta impagada a su vencimiento, el acreedor cumplidas ciertas formalidades, podr instar un proceso
especial sumario juicio cambiario para la satisfaccin de su derecho de crdito.
3. Funcin econmica
La letra de cambio es un medio de pago. Al incorporar una promesa de pago tiene un valor patrimonial susceptible de ser utilizado en el cumplimiento de las
obligaciones. Es un instrumento de financiacin de operaciones de comercio exterior -a travs del crdito documentario- y en el interior.
Tambin un medio de crdito: el tiempo entre la entrega de una cosa y la satisfaccin del importe de su precio de la letra implica la concesin de crdito en favor
del comprador.
III. RGIMEN JURDICO DE LA LETRA
1. Emisin
La emisin o libramiento es la declaracin cambiara original, que determina el nacimiento de la letra de cambio. Se produce como consecuencia de operaciones
econmicas realizadas con carcter previo.
El vendedor concede crdito a su comprador e incorpora dicho crdito a la letra de cambio que emite. Facilita al propio librador la financiacin de su actividad: en
lugar de esperar a su vencimiento, llega a un acuerdo con su banco para que le entregue con carcter inmediato el importe del crdito (descontando el banco
una cantidad en concepto de intereses de anticipo, comisiones y gastos). Es lo que se denomina descuento.
2. Forma
Estos requisitos esenciales de la letra para que sea vlida:
a) Denominacin de letra de cambio: esa identificacin debe contenerse en la propia letra y en el mismo idioma utilizado para redactar el documento.
b) Orden incondicionada de pagar una suma determinada: la orden de pago va referida a una suma determinada ( u otra). Puede hacerse constar en letras, en
nmeros o en ambas formas a la vez. Si figura escrita en letra y en nmeros y ambas expresiones son divergentes, ser vlida la cantidad escrita en letra. Si el
importe figurase escrito varias veces por suma diferente, sea en letra o en nmeros, la letra ser vlida por la cantidad menor.
c) Nombre del librado: identidad del destinatario de la orden de pago. El librado no asume obligacin cambiara de ningn tipo mientras no declare
cambiariamente su voluntad de aceptacin.
d) Nombre del tomador: persona a quien se ha de hacer el pago. Es el acreedor cambiario, legitimado por la posesin documental y por la indicacin de su
nombre sobre el ttulo.
e) Fecha del libramiento: requisito esencial porque sirve para conocer la capacidad del librador al tiempo de la emisin y, a veces, para concretar el vencimiento
cambiario.
f) Firma del librador: ha de ser autgrafa (de puo y letra) y legible.
3. La aceptacin
Normalmente el librado es deudor del librador en virtud de la relacin causal pero esta circunstancia no hace nacer para el librado ninguna obligacin en el
plano cambiario. La nica forma de que ste resulte obligado cambiariamente es mediante su declaracin de aceptacin de la orden de pago que recibe.
La falta de aceptacin no deja indefenso al tenedor, ya que el librador, que garantiza como mnimo el pa-go de la letra de cambio aceptacin, responder frente
al tenedor si el librado se niega a aceptar la letra. No puede negarse que una letra aceptada tiene ms valor que una letra sin aceptar, ya que el tenedor go-za de
ms posibilidades de cobro al aumentar el crculo de obligados. La aceptacin debe escribirse en la letra de cambio, expresndose mediante la palabra acepto u
otra equivalente, con la firma del librado.
4. El endoso
La letra de cambio es un ttulo esencialmente circulante. Se entiende por endoso una declaracin conte-nida en la letra y firmada por su tenedor actual
(endosante) por la que ste ordena al deudor que realice el pago en favor de otra persona (endosatario). Cuando hubiere varios endosos, todos ellos forman una
serie, que se considerar ininterrumpida cuando el ltimo tenedor resulte ser el endosatario en virtud del endoso final, siempre que el nombre de todo endosante
coincida con el nombre del endosatario inmedia-tamente precedente hasta llegar al primer endoso, realizado por el tomador.
5. El aval
Es una declaracin cambiaria por cuya virtud su emitente (=avalista) garantiza el pago total o parcial de la letra, obligndose a responder de igual manera que
otro obligado cambiario (=avalado) por l indicado. La garanta es la finalidad tpica del aval cambiario.
El aval ha de ponerse en la letra o en su suplemento, expresndolo mediante las palabras por aval, o equivalente, junto con la firma del avalista. El aval se
configura como una garanta autnoma: ser vlido el aval aunque la obligacin garantizada fuese nula por cualquier causa que no sea vicio de forma (p.e.: falta
de firma del avalado, o declaracin cambiaria incompleta). Cuando el avalista pagara el importe nte-gro de la letra, podr reclamar al tenedor la entrega de la
misma, ya que adquirir los derechos derivados de la letra contra el avalado y contra los que sean responsables cambiariamente frente al avalado.
V. LA TARJETA DE CRDITO
1. Concepto y funcin econmica
La tarjeta de crdito es un medio de pago y de obtencin de crdito, confeccionado con material plstico, que lleva incorporada una banda magntica para
facilitar su tratamiento informtico.
Su funcin econmica se despliega en tres planos distintos:
a) Acta como medio de pago, sustituyendo a la entrega de dinero en efectivo.
b) Acta como instrumento de garanta, ya que el importe de las facturas es abonado al vendedor por la entidad emisora (banco).
c) Es un instrumento de crdito. El titular no responde del gasto realizado en el momento de utilizacin de la tarjeta, sino que lo hace en un momento posterior,
reintegrando al banco emisor las cantidades que ste hubiere satisfecho a los establecimientos vendedores por operaciones realizadas utilizando la tarjeta que ha
emitido.
Otras funciones: obtener dinero en efectivo en redes de cajeros automticos, realizar operaciones de ingreso en efectivo o en valores, obtener informacin
codificada sobre cuentas bancarias de su titular,...
2. Las relaciones jurdicas subyacentes
En el funcionamiento de las tarjetas de crdito aparecen tres sujetos distintos:
el emisor (normalmente una entidad de crdito): expide la tarjeta y la ofrece a sus clientes.
el titular: persona autorizada para utilizar la tarjeta de crdito.
el establecimiento asociado: que se compromete a facilitar productos admitiendo la tarjeta como medio de pago.
La tarjeta presupone la existencia de un contrato entre el emisor y el titular - contrato de tarjeta de crdito- que es de adhesin (el emisor se compromete a pagar
por cuenta del titular las facturas que pre-senten las entidades asociadas que le hayan suministrado bienes y servicios). El titular asume la obliga-cin de reintegrar
al emisor las cantidades que ste hubiere tenido que anticipar y a utilizar la tarjeta diligentemente, custodindola y comunicando inmediatamente al emisor
cualquier sustraccin o extravo de la misma.
El contrato de tarjeta presupone la existencia de una relacin contractual entre el emisor y el estableci-miento, que aplicar los mismos precios que al resto de su
clientela ordinaria. Tambin se obliga el sumi-nistrador a comprobar diligentemente la identidad de la persona que presenta la tarjeta, la coincidencia de la firma
estampada en la tarjeta con la puesta por el titular en la factura y a asegurarse de que la tar-jeta est vigente y no ha sido anulada por la entidad emisora. El
emisor se obliga frente al establecimien-to asociado a satisfacer los gastos realizados vlidamente por el titular.
V. LA CRISIS EN LA ACTIVIDAD ECONMICA: EL DERECHO CONCURSAL
LECCION 34 : EL CONCURSO DE ACREEDORES
(Tema 34 del libro)
I. INTRODUCCIN
1. El Derecho Concursal
Cuando el deudor no pueda satisfacer sus obligaciones se acude al procedimiento colectivo, basado en el principio de igualdad de
los acreedores. La Ley Concursal impone a los deudores el deber de solicitar su apertura y confiere a los acreedores el derecho de hacerlo.
Este procedimiento se denomina concurso de acreedores y puede concluir mediante un convenio entre el deudor y los acreedores,
que sern satisfechos con las correspondientes quitas o mediante una liquidacin ordenada de su patrimonio.
El concurso de acreedores se aplica a todo tipo de deudores, empresarios y no empresarios.
Tiene como finalidad conservar aquellas empresas en crisis que se consideran viables. Es tambin el instrumento legal para la
expulsin del mercado de las empresas ineficientes.
El derecho concursal permite sancionar a los deudores que hayan causado o agravado la insolvencia. sancin puede ser evitada si el
deudor insovente alcanza un acuerdo con sus acreedores.
2. Los acuerdos de refinanciacin
La ley concursal trata de favorecer la continuidad de empresas cuyos problemas fundamentales sean de tesorera al prever la posibilidad de
que el deudor insolvente, que tenga la condicin de empresario, evite el concurso si alcanza un acuerdo con la mayora de sus acreedores
financieros mediante un acuerdo de refinanciacin. El deudor que ponga en conocimiento del juez que ha iniciado negociaciones para
alcanzar un acuerdo de refinanciacin dispondr de un plazo mayor (de hasta 4 meses mas) para cumplir con el deber de solicitar
concurso.
Podemos distinguir entre el acuerdo de refinanciacin ordinario y homologado:
a) el acuerdo de refinanciacin ordinario es un simple acuerdo de eficacia limitada a los acreedores que lo suscriban y que no supone la
paralizacin de acciones singulares. La ley concursal exige:
que con ellos se proceda, al menos, a la ampliacin significativa del crdito disponible o a la modificacin de sus obligaciones
que el contenido del acuerdo responda a un plan de viabilidad que permita la continuidad de la actividad del deudor en el corto y
medio plazo
que se cumplan los siguientes requisitos:
1. ha de ser suscrito con acreedores cuyos crditos representan al menos tres quintos del pasivo
2. ha de ser informado favorablemente por un experto independiente designado por el Registrador mercantil del domicilio del deudor
3. ha de formalizarse en instrumento pblico
b) el acuerdo de refinanciacin ordinario podr ser objeto de homologacin judicial, convirtindose as una verdadera solucin alternativa
al concurso. En este sentido, las esperas que se hubiesen pactado, se ectendern hasta un mximo de 3 aos a las entidades financieras
que no lo hubiese suscrito siempre que sus crditos no estn dotados de garanta real.
3. La legislacin concursal especial
a. En relacin con las entidades de crdito, el Banco de Espaa puede acordar la intervencin o sustitucin provisional de sus
rganos de administracin, cuando se encuentren en una situacin excepcional de gravedad, y existen Fondos de Garanta de Depsitos,
que intervienen en la gestin de las entidades y en caso de insolvencia satisfacen los mismos hasta el lmite de 20.000 euros. A ellos ha de
aadirse ahora el FROB.
b. Respecto a las empresas de inversin, la Comisin Nacional del Mercado de Valores puede acordar la intervencin o sustitucin
de los rganos de administracin o de direccin y existe, adems, el Fondo de Garanta de Inversiones.
c. Entidades Aseguradoras. Estn las medidas de control especial que adopta laDireccin General de Seguros que van desde
prohibir la disposicin de determinados bienes hasta exigir un plan de saneamiento para restablecer la situacin financiera o un plan de
financiacin a corto plazo o un plan de rehabilitacin, e incluso intervenir la entidad. El Ministerio de Economa y Hacienda puede
igualmente designar liquidadores o encomendar la liquidacin al Consorcio de Compensacin de Seguros.
4. Los concursos internacionales
La ONU se ha ocupado de la insolvencia internacional, dictando una Ley modelo de la Comisin de las Naciones Unidas para el
Derecho Mercantil Internacional, acompaada de una Gua para su incorporacin al Derecho interno
Los objetivos de las normas internacionales son: facilitar a los acreedores que no residen en el Estado de apertura del procedimiento
la solicitud de reconocimiento de sus crditos y atribuir a los rganos concursales las facultades necesarias para actuar sobre los bienes
situados en otros Estados.
El juez competente ser aquel donde radique el centro de los intereses principales del deudor. Si es Espaa ser competente el juez
de lo mercantil con jurisdiccin principal. Si no fuera Espaa, podr declararse un concurso territorial o secundario.
El concurso de acreedores no se rige ntegramente por la ley del lugar en que haya sido declarado. Existen supuestos en las que se
aplica otra ley (la del lugar del bien o del registro o del contrato)
Salvo en el caso del embargo infructuoso, la prueba de uno de esos hechos no es suficiente para la declaracin de concurso, ya que el
deudor puede oponerse a la solicitud del acreedor y evitar la declaracin probando que no se encuentra en realidad en estado de
insolvencia, es decir, que, a pesar de todo, puede pagar regularmente todas sus obligaciones exigibles.
2. La solicitud del concurso
El concurso ha de ser instado por persona legitimada, sin que sea posible, en ningn caso, su declaracin de oficio por el juez. Los
legitimados son: el propio deudor y sus acreedores, los socios ilimitadamente responsables. En caso de concurso de la herencia, tienen
legitimacin los acreedores y herederos del fallecido y el administrador de la herencia.
El concurso voluntario es aquel solicitado por el propio deudor. Existe un deber del deudor de solicitar su propio concurso dentro de
los 2 meses siguientes a la fecha en que hubiera conocido su estado de insolvencia, plazo que puede ampliarse a 4 meses si el deudor
presenta al juez una declaracin de que est negociando un convenio o acuerdo de refinanciacin anticipado con sus acreedores.
Documentacin:
* Memoria expresiva de su historia econmica y jurdica, de sus actividades y establecimientos, as como de las causas de su estado de
insolvencia y de las valoraciones y propuestas sobre su viabilidad patrimonial.
* Inventario de bienes y derechos
* Relacin de acreedores
* Cuentas anuales, informes de gestin e informes de auditora de los 3 ltimos aos.
El concurso necesario es el que insta un acreedor o cualquier otro legitimado. El solicitante deber acreditar su condicin de
acreedor y la concurrencia del hecho de insolvencia , sin que pueda considerarse suficiente la prueba testifical.
Requisitos para ser administrador: No podrn desempear el cargo quienes no puedan ser administradores de sociedades de capital
ni quienes hayan prestado servicios profesionales al deudor en los ltimos 3 aos, ni los profesionales que hubieran sido designados para el
cargo por el mismo juzgado en 2 concursos dentro de los dos aos anteriores.
La administracin concursal podr, en inters del concurso, rehabilitar algunos contratos que se hubieran extinguido con
anterioridad a la declaracin del concurso. Se trata de los contratos de crdito, de adquisicin de bienes con precio aplazado y de los
contratos de arrendamiento.
2. El concurso culpable
Se calificar como culpable cuando en la generacin o agravacin del estado de insolvencia hubiera mediado dolo o culpa grave
del deudor y concurran los siguientes hechos:
* Incumplimiento sustancial del deber de contabilidad del deudor.
* Inexactitud grave o falsedad en los documentos presentados en el concurso.
* Apertura de oficio de la liquidacin por incumplimiento del convenio imputable al concursado.
* Alzamiento de bienes o realizacin de actos que obstaculicen la eficacia de un embargo.
* Salida fraudulenta de bienes o derechos del patrimonio del deudor en los 2 aos anteriores a la apertura del concurso.
* Realizacin antes del concurso de cualquier acto jurdico de simulacin de su situacin financiera.
El concurso ser tambin calificado como culpable, salvo prueba en contrario, cuando concurra cualquier de los siguientes
incumplimientos de deberes:
* El de solicitar el concurso
* El de colaborar con el juez del concurso y con la administracin concursal.
* El de facilitar la informacin necesaria o conveniente para el inters del concurso.
* El de asistir a la junta de acreedores.
* Los de formular cuentas anuales, someterlas a auditoria o depositarlas en el Registro Mercantil respecto de alguno de los 3 aos
anteriores a la declaracin de concurso.
Tendrn la consideracin de cmplices las personas que, con dolo o culpa grave, hubieran cooperado a la realizacin de cualquier
acto que haya fundado la calificacin del concurso como culpable.
La calificacin del concurso como culpable produce importantes efectos, que se recogern en la correspondiente sentencia:
* La inhabilitacin para el ejercicio de actividad empresarial.
* La inhabilitacin de las personas afectadas para administrar los bienes ajenos durante un periodo de 2 a 15 aos, as como para
representar o administrar a cualquier persona durante el mismo periodo.
* La prdida de cualquier derecho que esas mismas personas o los declarados cmplices tuvieran como acreedores en el concurso, as
como, en su caso, la devolucin de los bienes o derechos que hubieran obtenido indebidamente y la indemnizacin de los daos y
perjuicios causados.
Adems, si la seccin de calificacin se hubiera abierto como consecuencia de la apertura de la fase de liquidacin, la sentencia
podr condenar a administradores y liquidadores, de hecho o de derecho, y a quienes hubiesen tenido esa condicin en los 2 aos
anteriores a la apertura del concurso, a pagar a los acreedores concursales, total o parcialmente, el importe de sus crditos que no reciban
en la liquidacin. Es la llamada Responsabilidad concursal
LECCIN 21:LAS OPERACIONES DEL CONCURSO DE ACREEDORES
(Tema 35 del libro)
I. LA MASA ACTIVA
1. Concepto y delimitacin
Los bienes del deudor pasan a formar parte de la masa activa, destinada a satisfacer a los acreedores (masa pasiva).
Se integra por todos los bienes presentes y futuros que sean de titularidad del deudor, salvo aquellos bienes y derechos legalmente
inembargables.
2. La reintegracin de la masa
Tiene su razn de ser en la normal falta de coincidencia entre el momento que empieza la crisis de un deudor y aquel otro en que
se produce la declaracin judicial de concurso, y trata de anular las consecuencias de una actuacin del deudor en perjuicio de la masa
realizada en ese periodo.
La reintegracin de la masa puede completarse con la sentencia de calificacin del concurso como culpable que concede a la
devolucin de los bienes o derechos que hubieran obtenido indebidamente del deudor.
El sistema de reintegracin se basa en la tcnica de la accin rescisoria por fraude de acreedores del derecho comn pero con
importantes especialidades. Sern rescindibles los actos perjudiciales para la masa activa realizados por el deudor dentro de los 2 aos
anteriores a la fecha de declaracin.
a) El elemento subjetivo del fraude propio se sustituye por el elemento temporal de realizacin del acto.
b) Para que el acto sea rescindible, s es necesario, que concurra el perjuicio. Los actos de disposicin a ttulo gratuito y los pagos
anticipados se presumen perjudiciales sin posibilidad de prueba en contrario.
3. La reduccin de la masa
La reduccin de la masa es el reverso de la reintegracin. Es aquel conjunto de operaciones dirigidas a extraer de la masa
bienes de propiedad ajena que se encuentran en poder del deudor y sobre los cuales no exista un derecho de retencin, de
uso o de garanta que justifique su posesin por el concursado (art. 80 LC).
Los titulares de esos bienes tienen el derecho a separarlos de la masa. Con la separacin se trata de impedir que puedan servir a la
satisfaccin de los acreedores bienes que no son propiedad del deudor.
Para la separacin de los bienes, el propietario deber dirigir una solicitud a la administracin concursal, que proceder a su
entrega a los legtimos titulares. Si la administracin concursal rechazara la solicitud, podr plantearse incidente concursal.
Si los bienes susceptibles de separacin hubieran sido transmitidos a un tercero de quien no puedan reivindicarse, el titular del
derecho de separacin se convierte en acreedor concursal por el valor que tuviera el bien ms el inters legal.
II LA MASA PASIVA
Los crditos concursales se clasifican en tres categoras: privilegiados, ordinarios y subordinados. A su vez, los crditos privilegiados
pueden serlo con privilegio especial, si el privilegio afecta a determinados bienes o derechos, y con privilegio general, si el privilegio afecta
a la totalidad del patrimonio del deudor.
Son crditos ordinarios todos aquellos que no merezcan la calificacin de privilegiados o de subordinados.
La opcin entre ambas corresponde realizarla al deudor y los acreedores, de acuerdo con las siguientes reglas:
a) El deudor que cumpla los requisitos legales podr presentar propuesta anticipada de convenio desde el mismo momento de la
solicitud y se tramitara simultneamente a la fase comn.
b) El deudor debe optar por la liquidacin.
c) El deudor o acreedores que representen el 20% del pasivo podrn presentar propuesta ordinaria de convenio en el ltimo
tramo de la fase comn de tramitacin del concurso o incluso, si el deudor no opta antes por solicitar la liquidacin, hasta 40
das antes de la celebracin de la oportuna junta de acreedores.
d) Deber abrirse la liquidacin siempre que no fuese posible culminar la solucin convenida. La fase de liquidacin se abrir de
oficio por el juez.el deudor deber pedir la apertura de la fase de liquidacin cuando conozca la imposibilidad de cumplir el
convenio aprobado, y, caso de no solicitarla, podr hacerlo cualquier acreedor.
2.La tramitacin del convenio
El convenio puede definirse como aquel acuerdo de voluntades entre el deudor y sus acreedores, que, sancionado por el juez,
tiene por objeto la satisfaccin de los acreedores. Es preciso, distinguir la tramitacin del convenio, que incluye tanto la conclusin del
acuerdo entre el deudor y la mayora de los acreedores como su aprobacin judicial y la ejecucin.
La propuesta de convenio debe ser aceptada por la mayora de los aceedores. En caso de propuesta anticipada, la aceptacin es
escrita, por adhesiones; y en caso de propuesta ordinaria, mediante votacin en la junta de acreedores. Tienen derecho de voto los
acreedores concursales. Carecen de este derecho: los crditos contra la masa, que deberan ser satisfechos a su vencimiento en cualquier
estado del concurso, los titulares de crditos subordinados, y aquellos acreedores ordinarios o privilegiados que hubieran adquirido su
crdito por actos entre vivos despues de la declaracin del concurso. Los acreedores privilegiados tienen derecho de abstencin,
consistente en que solo quedaran sometidos al contenido del convenio si votan a su favor.
3. el convenio anticipado
Es un beneficio legal consistente en tramitar el convenio conjuntamente con la fase comn, lo que permite anticipar la solucin de
la crisis. Esa solucin es aplicable a aquellos que cumplan una serie de requisitos de merecimiento: no haber sido condenado por
determinados delitos econmicos y haber depositado las cuentas anuales en los 3 ltimos aos.
Para su admisin a trmite debe ir acompaada de las adhesiones del 20% del pasivo, o del 10% cuando se presente
conjuntamente con la solicitud del concurso.
El convenio ser obligatorio para los crditos concursales subordinados, quienes, se sometern a una espera mayor, ya que para
ellos los plazos se computarn a partir del ntegro cumplimiento del convenio respecto de los ordinarios.
Los crditos con garanta personal, se aproximan a los priviegiados, en el sentido de que si sus titulares no votan a favor del
convenio mantendrn ntegros sus derechos frante a fiadores y avalistas del concursado.
III. LA LIQUIDACIN
1.La liquidacin
Es aquella solucin del concurso, que puede ser voluntaria o necesaria, por fracaso del convenio, que consiste en convertir en
dinero la masa activa y satisfacer a los acreedores por el orden legal establecido.
La situacin del concursado ser necesariamente la de suspensin del ejercicio de las facultades de administracin. Si el
concursado fuera persona natural, se extinguira su derecho a alimentos. Y si el concursado fuera persona jurdica, la apertura de la
liquidacin producir la disolucin y el cese de sus administradores.
Respecto de los crditos, la liquidacin producir el vencimiento anticipado de los aplazados y la conversin en dinero de aquellos
que consistan en otras prestaciones.
La liquidacin deber realizarse conforme a un plan, que se someter a las observaciones de deudor, acreedor y representantes de
los trabajadores, y deber ser aprobado por el juez, en el que deber contemplarse, la enajenacin unitaria de la empresa deudora.
Si no fuera aprobado el plan, la liquidacin se someter a reglas legales supletorias: la empresa deber ser enjenada de forma
global y todos los bienes y derechos del concursado se enajenarn de acuerdo con las disposiciones establecidas para el
procedimiento de apremio en la Ley de Enjuiciamiento Civil.
Un tratamiento especial merecen los crditos con garanta personal, que se aproximan a los privilegiados, en el sentido de que si sus
titulares no votan a favor del convenio mantendrn ntegros sus derechos frente a fiadores y avalistas del concursado.
La ley dicta otras reglas para el pago de los crditos en caso de liquidacin:
Si el pago de un crdito se realizara antes de su vencimiento, se har con el descuento correspondiente, calculado al tipo de inters
legal.
Cuando un crdito sea reconocido en varios concursos de deudores solidarios, el acreedor no podr percibir una suma mayor a la
del importe del crdito y el deudor solidario concursado que haya efectuado un pago parcial no pord obtener el pago en los
concursos de sus codeudores mientras el acreedor no haya sido ntegramente satisfecho.
Los pagos realizados en la fase de convenio que hubiera precedido a la apertura de la fas de liquidacin se presumirn legtimos.
V. LA CONCLUSIN DEL CONCURSO
La caracterstica fundamental de la reapertura del concurso es que se trata del mismo procedimiento, que contina, y no de un
nuevo concurso. Por ello, el procedimiento reabierto se limitar a actualizar la masa activa y la masa pasiva y reanudar el procedimiento.