Derecho Procesal Constitucional - ULADECH

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
DERECHO
PROCESAL CONSTITUCIONAL
DOCENTE
DANIEL ALCIDES ROJAS HENRIQUEZ
darhsaq@hotmail.com
CHIMBOTE PER
2013
INTRODUCCIN
El Derecho Procesal Constitucional es una disciplina jurdica que forma parte

del Derecho Procesal en general, encargada de cultivar y estudiar los
conocimientos tericos y prcticos para la debida comprensin, interpretacin y
aplicacin de las normas procesales constitucionales destinadas a regular el
inicio, desarrollo y culminacin de los procesos constitucionales. En
consecuencia, estudia los procesos constitucionales en una doble vertiente: en
su enfoque terico y en su concrecin prctica. A ello se suma una dimensin
axiolgica que envuelve el thelos finalista al que persigue: afirmar los valores
constitucionales que encarna la norma constitucional.
Nuestra asignatura, se convierte as, en una vertiente disciplinaria fundamental,
no slo por la filosofa que entraa para el perfil del abogado en general; y del
magistrado y funcionario pblico en especial, sino porque a partir de una
cosmovisin jurdica singular de la regia normatividad que entra en juego en el
sistema jurdico, los procesos constitucionales se constituyen en el instrumento
idneo para afirmar la Supremaca y la Defensa de la Constitucin.
El profesor
SESION 01
DERECHO SUSTANTIVO Y ADJETIVO EN LA TCNICA CONSTITUCIONAL
CONCEPTOS DE DERECHO SUSTANTIVO Y ADJETIVO:
El fenmeno jurdico, en s nico, se presenta bajo un doble aspecto: como regla
general de conducta humana (norma de comportamiento), y como poder de
desenvolver la actividad humana en los lmites sealados por la regla o por sta no
excluidos (facultad de comportamiento). A estos dos fenmenos responde la divisin
del completo campo jurdico en dos grandes ramas: Derecho objetivo (jus est norma
agendi) y Derecho subjetivo (jus est facultas agendi). Derecho objetivo y Derecho
subjetivo no son dos diversas entidades en oposicin: son aspectos de un concepto
nico, ms que figuras o formulaciones diversas1.
Constituyen el llamado Derecho material, sustantivo, determinador o sustancial, las
normas jurdicas que tienen una finalidad propia y subsistente por s, fijando la regla de
conducta, sealando las facultades y deberes de cada cual2.
Integran el Derecho adjetivo, sancionador, formal, instrumental, de garanta o
Derecho para el Derecho, las normas jurdicas que tienen una existencia dependiente
y subordinada, pues slo se proponen facilitar los medios para que se cumpla la regla
establecida, garantizando el respeto de las facultades y deberes atribuidos por el
Derecho sustantivo. Este derecho procesal, a diferencia del material, no encuentra su
fin en s, sino fuera; estando coordinado al material, como el medio al fin, tiene una
funcin instrumental, y desde el punto de vista lgico constituye una figura secundaria,
1
BADENES GASSET, Ramn: Conceptos fundamentales del derecho, 12 ed., Marcombo boixareu
editores, Barcelona, 2000, p. 12.
2
BADENES GASSET, Ramn: Conceptos fundamentales..., p. 14.
en cuanto es dispuesto para la tutela de otro, que es primario y del cual es necesario
complemento3.
Puntualizando la funcin del Derecho procesal y afirmando la sustantividad de esta
disciplina jurdica se pone de relieve que ciertamente es un instrumento, pero no del
derecho material, sino de otras finalidades superiores a las que el propio ordenamiento
jurdico material est igualmente subordinado. Jurdicamente la sustantividad de la
actividad procesal, hace que las normas a ellas referentes sean sustantivas tambin4.
Ley adjetiva: La que regula la aplicacin de otra, llamada sustantiva, limitada por lo
comn a exponer el precepto. La ley adjetiva por excelencia es la procesal, que da
vida a la norma no cumplida voluntariamente por el obligado o que restablece el
derecho desconocido por otro. ()5.
Ley sustantiva: La que concede un derecho o impone una obligacin; la que permite o
prohbe ciertos actos; la reguladora de las instituciones jurdicas. Se contrapone a la
ley adjetiva que establece los medios para efectividad y garanta de las relaciones y
normas de fondo6.
Derecho objetivo: conjunto de normas que integran los cdigos; y que
necesariamente se dirige a los valores u objetos tutelados por la ley, en cuya
salvaguardia se interesa el hombre. Tal conjunto de normas imperativo-atributivas
otorgan facultades al mismo tiempo que imponen los deberes correlativos, pero
siempre dentro de una esfera determinada7.
Derecho subjetivo: Es la facultad que tiene el sujeto activo de exigir el cumplimiento
de la norma jurdica; es decir, el precepto atribuye su contenido a un titular
3
4
5
CABANELLAS, G.: Diccionario de derecho usual, Tomo II, 11 ed., Editorial Heliasta S.R.L., Buenos
Aires, 1976, p. 533.
6
CABANELLAS, G.: Diccionario de derecho usual..., p. 545.
7
PENICHE LPEZ, Edgardo: Introduccin al derecho y lecciones de derecho civil, 28 ed., Porra,
Mxico, 2003, pp. 20 y 21.
denominado derecho-habiente quien tiene el reconocimiento suficiente para obtener
del obligado la satisfaccin que corre a cargo del ltimo8.
Derecho procesal: conjunto de las normas jurdicas que disciplinan la actividad
jurisdiccional del Estado9.
Derecho subjetivo: es la posibilidad, atribuida a una persona por una norma jurdica,
de hacer o de omitir lcitamente algo10.
Los conceptos de derecho objetivo y Derecho subjetivo son correlativos. Esto significa
que no puede haber derecho objetivo que no conceda derechos subjetivos, ni
derechos subjetivos que no deriven de una norma. Derecho, en sentido objetivo, es,
pues, la norma que atribuye a un sujeto la posibilidad de hacer o de omitir lcitamente
algo; derecho subjetivo es, en cambio, la posibilidad de observar una conducta cuya
realizacin necesariamente ostenta el signo positivo de licitud. Lo anterior no significa
que el derecho en sentido objetivo preceda al subjetivo. No se trata de prioridad en el
orden temporal, sino de simple correlacin, en el sentido lgico de este vocablo11.
Derecho sustantivo: Tambin denominado de fondo, es el conjunto de normas
jurdicas de diverso linaje que establece los derechos y obligaciones de las
personas12.
Derecho procesal: conjunto de normas que regulan la actividad jurisdiccional del
Estado para la aplicacin de las leyes de fondo; y su estudio comprende: 1 La
organizacin del Poder Judicial. 2 La determinacin de la competencia de los
funcionarios que lo integran. 3 Las normas que regulan la actuacin del juez y las
partes en la substanciacin del proceso13.
8
PENICHE LPEZ, Edgardo: Introduccin al derecho..., p. 21.
9
Enciclopedia jurdica Omeba, Tomo VIII, (Dere-Diva), Driskill, Buenos Aires, 1990, p. 79.
10
Enciclopedia jurdica Omeba, p. 273.
11
12
13
VIZCARRA DVALOS, Jos: Teora general del proceso, 5 ed., Porra, Mxico, 2002, p. 8.
Derecho procesal: Conjunto de normas del derecho positivo relativas a la jurisdiccin
y a los elementos personales, reales y formales que concurren a su ejercicio14.
Normas procesales: regulan el desarrollo de la actividad necesaria para alcanzar los
fines del proceso, o sea la obtencin del pronunciamiento jurisdiccional que decide el
conflicto jurdico y, en su caso su ejecucin forzosa15.
Palacio adjudica a las normas procesales conceptualizar los rganos, la competencia
y las facultades y deberes; la actuacin de dichos rganos, de las partes y de sus
auxiliares; los requisitos y el orden de los actos procesales; la conducta del rgano
judicial al dictar sentencia16.
Puede sostenerse vlidamente que la norma procesal lo que hace, en definitiva, es
regular, disciplinar o guiar una actividad que lleva al juicio. Es la regulacin de lo
que se debe hacer, lo que se puede hacer y lo que no se puede hacer en el
proceso17.
Por todo lo expuesto, se puede decir que:
El derecho sustantivo es el que se encuentra contenido en normas de contenido
sustantivo, como el Cdigo Civil, la Constitucin Poltica Del Per o el Cdigo Penal,
entre otras. Para algunos tratadistas el derecho sustantivo establece derechos u
obligaciones o establece sanciones como en el caso de las normas contenidas en el
Cdigo Penal. Algunos tratadistas denominan a los Cdigos mencionados como
Cdigos sustantivos.
Efectivamente, si quisiramos ubicar y enumerar los derechos sustantivos de orden
constitucional, tendramos que recurrir a nuestra Constitucin Poltica de 1993, pues
es sta la que los contiene en todo su cuerpo normativo.
14
DE PIA, Rafael/DE PIA VARA, Rafael: Diccionario de derecho, 30 ed., Porra, Mxico, 2001, p.
239.
15
BERTOLINO J., Pedro: El funcionamiento del derecho procesal penal, Depalma, Buenos Aires, 1985,
p. 33, (citando a Ricardo Levene).
16
Citado por BERTOLINO J., Pedro: El funcionamiento del derecho..., p. 34.
17
BERTOLINO J., Pedro: El funcionamiento del derecho..., p. 35.
El derecho adjetivo es el que se encuentra contenido en normas de contenido
procesal, por ejemplo en el Cdigo de Procedimientos Penales, en el Cdigo Procesal
Civil, la Ley del Procedimiento Administrativo General, el Cdigo Procesal
Constitucional, entre otras. El derecho adjetivo establece y regula procedimientos.
Algunos tratadistas denominan Cdigos adjetivos a los Cdigos mencionados, con lo
cual otros no estn de acuerdo.
La Constitucin Poltica de 1993, en su artculo 200 regula los instrumentos
procesales que sern desarrollados por el Cdigo Procesal Constitucional, aprobado
por la Ley N 28237 publicado el 31 de mayo del 2004.

SESION 02
TEORIA PROCESAL Y PROCESO CONSTITUCIONAL
TEORA GENERAL DEL PROCESO.
La Teora General del Proceso es una parte muy importante del derecho ya
que esta realiza estudios tcnicos jurdicos que tienen una estrecha relacin
con el derecho, en sentido general es el cmo funciona la administracin de
justicia.
La necesidad del ser humano y de la sociedad en general es lo que ha
logrado que se tenga una teora acerca del proceso as mismo un Derecho
Procesal ya que cada da la sociedad evoluciona a pasos agigantados y es
por eso que se necesita tener cuerpos legales e instrumentos para poder
llevar a cabo una buena administracin e imparticin de justicia.
En lo que a continuacin se plasma se ve distintas definiciones de Teora
General del Proceso as como tambin el concepto de Proceso y Derecho
Procesal.
Naturaleza jurdica.
Si se reflexiona sobre qu es el proceso, se estar analizando su naturaleza
jurdica.
Couture seala que la naturaleza jurdica del proceso consiste, ante todo,
en determinar si este fenmeno forma parte de algunas de las figuras
conocidas del derecho o si por el contrario constituye por s solo una
categora especial.
TEORAS PRIVATISTAS.
El proceso como contrato.
El proceso tuvo su base histrica en el fenmeno conocido como la litis
contestatio, que originalmente era un acuerdo de voluntades. Despus en la
extraordinaria cognitio se conserv este mismo nombre, solo que ya no hay
ningn acuerdo entre las partes: la actora se limita a hacer una narracin
de sus pretensiones y la demandada a darles respuesta, ante el magistrado.
Nada resulta ms contrario a la naturaleza del proceso que la figura del
contrato, ya que el proceso jurisdiccional no requiere de un acuerdo previo
entre las partes para que pueda iniciarse y desarrollarse ante el juzgador.
La obligacin de las partes deriva del imperio mismo de la ley.
Couture: expresa en su crtica, slo subvirtiendo la naturaleza de las
cosas es posible ver en el proceso, situacin coactiva, en la cual un
litigante, el actor, conmina a su adversario, aun en contra de sus naturales
deseos, a contestar sus reclamaciones, el fruto de un acuerdo de
voluntades.
El proceso como cuasi contrato.
Algunos autores sostuvieron que si la litis contestatio no era un contrato,
puesto que ya no requera del acuerdo de voluntades de las partes,
tampoco era un delito ni un cuasidelito, por exclusin concluyeron, es, un
cuasi contrato.
A esta argumentacin se formulan bsicamente 2 criticas:
1. Al recurrir a las fuentes de las obligaciones, toma en cuenta solo
cuatro y olvida la quinta: la ley.
2. Consiste en que la figura del cuasi contrato es mas ambigua y, por
tanto, ms vulnerable que la del contrato. Si el proceso no es un
contrato, menos es algo como un contrato.
TEORAS PUBLICISTAS.
El proceso como relacin jurdica.
En los procesos no penales, la relacin jurdica se constituye con la
demanda de la parte actora, la resolucin del juzgador que la admite y el
emplazamiento o llamamiento del demandado a juicio.
En el proceso penal, la relacin jurdica se constituye con el inicio del
ejercicio de la accin penal por parte del ministerio pblico (denominado
consignacin) y la resolucin que dicte el juzgador para sujetar al
inculpado a proceso (auto de formal prisin o sujecin a proceso).

Dicha relacin tiene un momento final, que consiste en su terminacin, la
cual se da normalmente por medio de la sentencia, o bien a travs de algn
otro medio anormal o extraordinario (desistimiento, allanamiento,
transaccin, caducidad, sobreseimiento, etctera).
Presupuestos procesales: Blow dice que estos son los requisitos de
admisibilidad y condiciones previas para que se pueda constituir
vlidamente la relacin procesal stos conciernen a las condiciones que
deben cumplir los sujetos procesales (la competencia e imparcialidad del
juzgador, la capacidad procesal de las partes y la legitimacin de sus
representantes), el objeto del proceso (ausencia de litispendencia y cosa
juzgada), la demanda y su notificacin al demandado.
El proceso como situacin jurdica.
Para Goldschmidt el proceso no esta constituido por una relacin jurdica
entre las partes y el juzgador, por que una vez que aquellas acuden al
proceso, no puede hablarse de que existan verdaderos derechos y
obligaciones, sino meras situaciones jurdicas. Goldschmidt dice que una
situacin jurdica es el estado de una persona desde el punto de vista de
una sentencia judicial que se espera con arreglo a las normas jurdicas.
Estas situaciones pueden ser expectativas de una sentencia favorable
(dependen de un acto procesal anterior de la parte interesada) o
perspectivas de una sentencia desfavorable (depende siempre de la omisin
de tal acto procesal de la parte interesada).

No obstante, es preciso reconocer que la teora de Goldschmidt puso de
manifiesto que, en relacin con ciertos actos del proceso, las partes ms
que obligaciones, tienen cargas. Para este autor, la carga procesal consiste
en la necesidad de prevenir un perjuicio procesal y, en ltimo trmino, una
sentencia desfavorable, mediante la realizacin de un acto procesal. Estas
cargas son imperativos del propio inters. En eso se distinguen de los
deberes, que siempre representan imperativos impuestos por el inters de
un tercero o de la comunidad.
TEORAS CONSIDERADAS POR ALCAL ZAMORA COMO MENORES.
El proceso como institucin.
Jaime Guasp: entiende a la institucin como un complejo de actividades
relacionadas entre s por el vnculo de una idea comn objetiva, a la que
figuran adheridas, sea sa o no su finalidad especfica, las diversas
voluntades particulares de los sujetos de quienes procede aquella
actividad.
Esta concepcin es criticada por 2 razones:
1. El concepto de institucin es tan vago que incluye no slo al proceso,
sino a muchas figuras ms.
2. No es exacto que la idea comn objetiva del proceso sea la
actuacin o denegacin de la pretensin.

Briceo Sierra: el proceso afirma- es una manifestacin institucional,
por que las reglas pblicas trascienden a las relaciones privadas y stas
revierten en aquellas indefinidamente a lo largo de la serie.
El proceso como entidad jurdica compleja.
Para Gaetano Foschini, el proceso es una entidad jurdica compleja,
caracterizada por la pluralidad de sus elementos estrechamente coordinados
entre s. Afirma que dicha pluralidad de elementos puede examinarse desde
diferentes perspectivas: desde el punto de vista normativo, el proceso es
una relacin jurdica compleja; desde un punto de vista esttico, el proceso
es una situacin jurdica compleja; y, por ltimo, desde el punto de vista
dinmico, el proceso es un acto jurdico complejo.
EL PROCESO:
CONCEPTO, OBJETO Y FINALIDAD.
Concepto. Conjunto de actos mediante los cuales se constituye, desarrolla
y termina la relacin jurdica que se establece entre el juzgador, las partes
y las dems personas que en ella intervienen.
Objeto. El objeto del proceso es el litigio planteado por las dos partes.
Constituido tanto por la reclamacin formulada por la parte actora o
acusadora, como por la defensa o excepcin hecha valer por la parte

demandada o inculpada; en ambos casos son sus respectivos fundamentos
de hecho y de derecho.
Finalidad. Dar solucin al litigio planteado por las partes, a travs de la
sentencia que debe dictar el juzgador.
DERECHO PROCESAL
Definicin.
Con la expresin derecho procesal en su sentido objetivo- se suele
designar al conjunto de normas y principios jurdicos que regulan tanto al
proceso jurisdiccional como a la integracin y competencia de los rganos
del Estado que interviene en el mismo.
Todas estas normas y principios son calificados como procsales, por que el
objetivo primordial de su regulacin es, de manera directa o indirecta, el
proceso jurisdiccional. Si bien las reglas sobre la integracin y competencia
de los rganos del Estado que intervienen en el proceso pareceran referirse
solamente a tales rganos, son las normas que determinan la organizacin
y la competencia de estos sujetos procsales, en funcin fundamentalmente
de su intervencin en el proceso jurisdiccional.

Definicin del Derecho Procesal como Ciencia.
La ciencia jurdica que en forma sistemtica estudia los principios y normas
referidos a la actividad judicial cumplida mediante el proceso por los
rganos del estado y los dems intervenciones, para la efectiva realizacin
del derecho sustantivo, organizando la magistratura con determinacin de
sus funciones para cada una de las categoras de sus integrantes, y
especificando los presupuestos, modos y formas a observar en el trmite
procesal1
Autonoma de la Ciencia del Derecho Procesal.
Entre las caractersticas del Derecho Procesal tenemos a la autonoma que
la ciencia del derecho procesal posee respecto de las disciplinas que
estudian las diversas ramas del derecho sustantivo. Si bien las normas del
derecho procesal regulan uno de los medios o instrumentos de aplicacin de
las normas de derecho sustantivo, la ciencia que estudia las normas
procsales tiene sus propios conceptos, teoras, principios e instituciones,
distintos y autnomos de los que corresponden a las disciplinas que
estudian las normas sustantivas.
Esta autonoma no niega el carcter instrumental del derecho procesal en
sentido objetivo, ni las caractersticas que las normas sustantivas imponen
a aqul ; simplemente afirma la especificidad propia de los mtodos,
1
CLARI OLMEDO, Derecho Procesal, Depalma, buenos Aires, 1982, t I, p.11
objetos de conocimiento, conceptos teoras e instituciones de la ciencia del
derecho procesal.
Esta autonoma de la ciencia del derecho procesal es producto de un largo
proceso de evolucin de la doctrina procesal. Durante muchos aos se
consider al estudio de las normas procsales como un simple
complemento, como un apndice del estudio de las normas sustantivas; e
incluso, el propio nombre de esta fue variando, de acuerdo con el avance de
este proceso evolutivo.
Para el distinguido procesalista Alcal- Zamora distingue procesos de esta
evolucin de autonoma y estos grandes periodos tendencias son las
siguientes:
1.- El perodo primitivo.
2.- La escuela judicialista.
3.- La tendencia de los prcticos prctica forense.
4.- El procedimentalismo.
5.- El procesalismo Cientfico.
La corriente del procesalismo es la que ha venido a consolidar la autonoma
de la ciencia del derecho procesal.2
2
Ibid, p.p.41-47
DESLINDE DE ESTA CIENCIA FRENTE A OTRAS DISCIPLINAS
AFINES.
Unidad o diversidad conceptual del derecho procesal.
Esta parte comprende las diversas disciplinas o ramas de la ciencia del
derecho procesal que se ocupan, de manera especfica, del estudio de las
normas que regulan cada proceso en particular.3
En la gran divisin entre el derecho pblico y el privado, el procesal se ubica
moderadamente, en el primero. En efecto se tiene por objeto la
administracin estatal de la justicia y la aplicacin y vigencia del derecho,
no puede ser privado, aun cuando resuelva los conflictos particulares, y,
normalmente no funcione sino a solicitud de parte interesada en el proceso.
Aunque exista diversas necesidades entre los individuos para resolver sus
litigios, como por ejemplo los laboristas, los agraristas, todos estos
reclaman un proceso especial con principios de oralidad, abreviacin,
simplificacin de las formas, aumento de poderes del juez, etc. Los
procesalistas consideran que aunque los referidos derechos sustanciales
(como el penal, civil, etc.), exigen ciertas especialidades dentro del
procedimiento, esto no vulnera la existencia de un derecho procesal
independiente, autnomo y nico.
Por eso pese a que el derecho procesal conste de distintas ramas, no por
ello deje de tener unidad.4
3
Ibid, p.52
FUENTES DEL DERECHO PROCESAL.
Existen fuentes histricas y fuentes formales pero las que en verdad
interesan al derecho procesal a la teora general del proceso son las
fuentes formales de validez y son las siguientes:
1.-La legislacin.
2.-La costumbre.
3.- La jurisprudencia.
4.- La doctrina.
Tambin sabemos que la nica fuente de validez en nuestros derecho, es la
legislacin, aunque las otras no dejan de tener importancia.
La legislacin: entendemos por legislacin el conjunto de normas jurdicas
dictadas por rganos especializados del Estado. Es decir, que adems la ley
comprende las normas superiores (Constitucin) inferiores (decreto
reglamentario) en la escala jerrquica, que tengan carcter general.
La constitucin es la fuente primaria del derecho procesal (como de las
otras ramas jurdicas). En ella se establece la organizacin de los tribunales
del pas, generalmente, tambin, la forma de designacin y condiciones de
los magistrados que los integran.
4
ALSINA, Hugo Tratado terico prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial, Buenos Aires:
Abeledo Perrot 1996
En la Constitucin se estatuyen, a veces de manera expresa, ciertos
principios fundamentales del proceso, y en ocasiones se los encuentra de
modo tcito, en lo que la doctrina designaba con el nombre de principios
constitucionales del proceso. Inclusive se incluyen en ellos algunas formas
de proceso, tales como el de inconstitucionalidad, el amparo, el contencioso
administrativo, etc., a los cuales se les denomina procesos constitucionales.
La costumbre: Ha constituido, especialmente en el pasado y an hoy en
ciertas ramas del derecho, una fuente importante.
En materia procesal sobre todo en el procedimiento de los tribunales,
existen mltiples usos y costumbres que actan como normas jurdicas. En
realidad, todos los que participan en el proceso (jueces, funcionarios,
partes, etc), se atienen a diversos uso y costumbres forenses. Pero, pese a
su cumplimiento, ellos no son obligatorios y su apartamiento no da lugar a
reclamacin alguna.
La jurisprudencia: Es el conjunto de decisiones judiciales, que, como
sabemos, son las que dictan los tribunales aplicando la ley, los litigios
planteados ante ellos por las partes en virtud de las pretensiones deducidas
por estas. En sentido ms restringido se habla de jurisprudencia
refirindose a las decisiones judiciales sobre un mismo caso y concordantes.
La doctrina: Constituye fuente del derecho en los modernos Estados, su
autoridad es fundamental, dependiendo de la mayor o menor categora del
jurisconsulto que opine y de la mayor o menor cantidad de pareceres en un
mismo sentido.
Resulta de fundamental inters realzar el importante papel que la doctrina
procesal ha tenido en el desarrollo del derecho positivo y la jurisprudencia.
La principal funcin de la doctrina es la sistematizacin, actuando como
nexo entre la regla general y abstracta y el caso concreto, inclusive la
doctrina realiza una importante labor preparando anteproyectos de leyes
procsales y aun de cdigos.
DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL. (Domingo Garca
Belaunde).
Procesos Constitucionales.
Son tantos cuantos son los pases existentes. Los procesos ms importantes
de carcter constitucional (aun cuando se han desarrollado en el mbito de
la legislacin civil y penal), son los relativos a la defensa de la libertad
individual, a travs del writ of habeas corpus, de origen incierto, pero
actuante ya en el siglo XIII en Inglaterra, de donde pas a sus colonias, en
especial a los Estados Unidos y desde all emprendera una rpida expansin
a todo el mundo, sobre todo en el siglo actual (cf. William F. Duker, A
constitutional history of Habeas Corpus, Greenwood Press, Conn. 1980).
Este writ es uno de los muchos que existen en el derecho sajn, dispersos
en la legislacin y la prctica judicial; unos, meramente procedimentales, y
otros, de relieve constitucional, como puede ser el writ of mandamus, que
fue precisamente lo que constituy la base del famoso caso Marbury vs
Madison. Son trmites sencillos, y como puede apreciarse, estn vinculados
con la defensa de los derechos fundamentales. Es lo que se conoce como

jurisdiccin constitucional de la libertad, que en realidad, deberan
calificarse como procesos constitucionales de libertad o de las libertades. El
Habeas Corpus se ha extendido ampliamente, sobre todo en la Amrica
Latina, si bien en algunos pases tiene otro nombre (Amparo en Chile,
Exhibicin personal en Centro Amrica).
El otro instrumento de defensa de la libertad es el Amparo, creacin
histrica del constitucionalismo mexicano, y que a partir de la segunda
dcada del presente siglo, se ha extendido en forma vertiginosa en nuestro
continente, e incluso en Espaa, por obra del jurista mexicano entonces
residente en la pennsula, Rodolfo Reyes. El modelo mexicano es de gran
alcance y muy complejo, en cuanto representa una modalidad de proteccin
de todos los derechos y que podramos calificar de "integral", por la
amplitud de su cobertura. Sin embargo, la grandeza del amparo mexicano
es trgica: su influencia ha sido enorme, pero en cuanto tal, esto es, en
cuanto modelo integral, no ha sido seguido por nadie. Ms bien, en
Centroamrica, en donde se tena el Habeas Corpus desde el siglo pasado,
adoptaron el amparo por esa poca, y as naci la modalidad de un amparo
muy amplio, menos para la libertad individual (y esto reafirmado desde la
dcada del veinte). Y as se desarroll en la Argentina, ya en los cincuenta,
y luego se ha extendido enormemente. El amparo en esta versin platense
(aun cuando con antecedentes centroamericanos), es distinto del modelo
mexicano, y debemos a los juristas argentinos el mrito no slo de haber
aceptado e incorporado la institucin en esa modalidad, sino de haber
diseado sus contornos doctrinarios en forma definida, a travs de
jurisprudencia y literatura de alto nivel. Este amparo, ampliamente
difundido, tiene algunas variantes no slo en cuanto al proceso, sino incluso

en cuanto al nombre (Recurso de proteccin, en Chile, Accin de Tutela, en
Colombia, Mandato de Seguridad, en el Brasil).
En lo que se denomina jurisdiccin constitucional orgnica, o mejor an,
procesos constitucionales orgnicos, los ms importantes son los destinados
a la proteccin de la Constitucin frente a las leyes y dems normas que
pretenden desconocerla. Sabemos que el modelo clsico se origin en los
Estados Unidos a principios del siglo XIX (control concreto, sobre un caso),
y se perfeccion mediante acciones especficas de inconstitucionalidad
(control abstracto), en Europa a mediados de este siglo, si bien en esto
tambin encontramos antecedentes en la Amrica Latina, desde el siglo XIX
(como lo han demostrado las investigaciones de James Grant).
Dentro de este rubro, hay otros problemas de los cuales se encargan las
jurisdicciones constitucionales, que tienen un trmite especfico, y son
tambin muy variados, aun cuando quiz el ms importante sea el referido
a la solucin de conflictos de competencia (procesos de competencia o
procesos competenciales), propios sobre todo de modelos de Estados
federales o regionales, aunque tambin se dan en los Estados unitarios, por
la sencilla razn de que pueden producirse conflictos entre diversos rganos
del Estado, que hoy ya no se limitan a los tres conocidos por la tradicin
clsica.
El Proceso Constitucional
Garanta Constitucional es un proceso instituido por la misma
Constitucin de un Estado cuya finalidad es defender la efectiva vigencia de
los derechos fundamentales que este texto reconoce o protege, haciendo
efectiva la estructura jerrquica normativa establecida. En la doctrina
constitucional actual tiende a utilizarse la expresin Proceso
Constitucional.
La doctrina constitucional ha tendido a coincidir en el cambio del trmino
"garanta constitucional" por el ms completo trmino de "proceso
constitucional", basado en la nocin de "Jurisdiccin Constitucional" que
postul el jurista italiano Mauro Capelletti.
Se identificaba la Jurisdiccin Constitucional como la potestad que tenan los
jueces y tribunales de pronunciarse sobre temas constitucionales. Esta
potestad no la otorgan a los jueces las leyes que regulan su funcin sino
que, a diferencia de sus facultades normales, es otorgada por la misma
Constitucin.
Per Saltum seala que a menudo el mundo jurdico ha utilizado estas
expresiones para referirse a un puente de las instancias procesales
previstas, por medio del cual una causa pasa del tribunal inferior a la Corte
Suprema sin recorrer una o ms instancias intermedias, como una
excepcin al trmite procesal normal. El derecho a obtener sentencia del
juez competente en un expediente judicial en un plazo razonable. Ver Art. 8
inc. 1 y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Ante
situaciones de excepcionalidad, en las cuales las instituciones de la

Repblica estn en juego, las vas judiciales ordinarias son medios ftiles de
accin y la institucin de Per Saltum aparece como nica solucin.
Capelletti divida la jurisdiccin constitucional en tres campos:
Jurisdiccin Constitucional de la Libertad: formada por los
procesos constitucionales cuya finalidad es la proteccin de los
derechos fundamentales de las personas o "libertades". Entre estas
garantas se encuentran el Hbeas Corpus, la Accin de Amparo, el
Hbeas data y la Accin de Cumplimiento.
Jurisdiccin Constitucional Orgnica: formada por los procesos
constitucionales cuya finalidad es la proteccin de la estructura
jerrquica normativa establecida. Entre estos procesos se encuentran
la Accin de Inconstitucionalidad, la Accin Popular, y la Accin
Conflicto de Competencias.
La accin contenciosa administrativa s protege la jerarqua normativa, pero
al carecer de jurisdiccin, no constituye un proceso constitucional.
Jurisdiccin Constitucional Internacional: formada por los
mecanismos internacionales que protegen los derechos humanos.

El procedo constitucional no est definido en el Cdigo Procesal
Constitucional Peruano, sin embargo, ensayando una definicin podemos
decir que:
Es aquel mediante el cual se busca proteger la primaca de la
Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales,
reponiendo las cosas al estado anterior a la violacin o amenaza de
violacin de un derecho constitucional, o disponiendo el
cumplimiento de un mandato legal o de un acto administrativo.

SESION 03
EL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL
Y SU OBJETO DE ESTUDIO
Derecho procesal constitucional.
El Derecho Procesal Constitucional1 es una rama del derecho que se
encarga del estudio de las vas procesales que permiten la proteccin de la
supremaca constitucional y de los derechos contenidos en la Constitucin
Esta constituido por el conjunto de procedimientos (como, por ejemplo, la
accin de amparo, el habeas corpus y la accin de inconstitucionalidad) y
rganos destinados a preservar la supremaca de la Constitucin.
Autonoma.
Fue un apndice del Derecho Constitucional, en los ltimos aos surgi un
proceso de autonoma. As, tiene autonoma Cientfica, Didctica y
Legislativa.
1
Bibliografa: 2004 El Nuevo Cdigo Procesal Constitucional; Drs. Samuel B. Abad Yupanqui, Jorge
Dans Ordez, Francisco J. Eguiguren Praeli, Domingo Garca Belande, Juan Monroy Glvez y Arsenio
Or Guardia.
DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL (Domingo Garca Belaunde)
Jurisdiccin Constitucional
El primer y ms importante punto es, sin lugar a dudas, la jurisdiccin
constitucional, captulo inicial en nuestro Derecho Procesal Constitucional.
Por cierto, la jurisdiccin es una sola, pero ella tiene diversas
manifestaciones o campos sobre los cuales se aplica, por lo que
metafricamente, se habla de jurisdiccin civil o jurisdiccin penal (como lo
seala L. Prieto-Castro, en su Derecho procesal civil, Edit. Revista de
Derecho Privado, Madrid 1964, tomo 1, pg. 102). En igual sentido es dable
hablar de jurisdiccin constitucional, lo que envuelve dos problemas
centrales:
a) Si es factible que el Estado permita que se cuestione su propia actividad,
en especial, la legislativa, y
b) Aceptado lo anterior, considerar a travs de qu tipo de rgano se va a
ejercer dicha funcin controladora.
Todo esto se puso sobre el tapete, precisamente a raz de la introduccin en
Europa de los tribunales constitucionales. El gran terico, Kelsen, habl en
todo momento de jurisdiccin o justicia constitucionales como equivalentes.
Pero como Kelsen, conforme se nota en su obra de la poca, no tena
mayores nociones del moderno Derecho procesal, entendi que postular
una justicia o una jurisdiccin constitucional, era postular un tribunal
diferente, un rgano decididor distinto a la judicatura ordinaria y a la
judicatura administrativa. En suma, se trataba de crear un rgano especial
con capacidad para -entre otros aspectos- declarar la inconstitucionalidad
de las leyes, ya que, segn la tradicin europea, el Poder Judicial no poda

hacerlo. Esta solucin kelseniana tuvo su lgica y la mantiene, y ha dado
origen, precisamente, al llamado modelo kelseniano (por su autor),
austriaco (por ser el pas que primero lo perfil) o europeo, por ser el
continente que lo acogi e hizo suyo y cuya influencia llega, hoy en da,
incluso a la Federacin Rusa, a las antiguas democracias populares, y a
democracias novsimas, como Sudfrica o estados diminutos como Andorra,
que han hecho suya la institucin. Y pese a su difusin, tuvo dificultades
para imponerse.
A la altura de 1930, el jurista Franz Jerusalem seal que la jurisdiccin
constitucional slo exista cuando haba un rgano ad hoc como era, en ese
momento, el Tribunal Constitucional austriaco. Esta tesis ha tenido luego
amplio predicamento, sobre todo por obra de Niceto Alcal-Zamora, en
especial en su libro Proceso, autocomposicin y defensa (UNAM, 2da.
edicin, Mxico 1970, p. 215), reiterada y muy difundida posteriormente
por Hctor Fix-Zamudio (cf. Veinticinco aos de evolucin de la justicia
constitucional, UNAM, Mxico 1968). La importancia que tiene Fix-Zamudio
se debe, sin lugar a dudas, a la calidad de su obra, que es cimera en la
materia en habla castellana y a su vasta influencia, motivo por el cual nos
detendremos con ms detalle en sus planteos. Fix-Zamudio sostiene que
prefiere hablar de justicia constitucional por dos razones: en primer lugar,
una de orden axiolgico, ya que se orienta hacia un valor muy alto, como es
norte del Derecho, y en segundo lugar, tcnico, pues justicia es aplicable a
toda clase de jueces, rganos o instituciones, mientras que al hablar de
jurisdiccin constitucional, debemos entender en rigor, que estamos
haciendo referencia a la existencia de un tribunal especializado en estos
temas. As, segn Fix-Zamudio, siguiendo en esto a Jerusalem, existe

jurisdiccin constitucional en Austria o en Alemania (con tribunales
especializados) mas no en Estados Unidos de Amrica, en donde los
problemas constitucionales no existen per se, sino per accidens, y adems
son vistos, analizados y resueltos por cualquier juez, de cualquier parte, de
cualquier nivel y al decidir cualquier materia (si bien esto queda matizado
por el stare decisis y por el rol determinante del Tribunal Supremo). De
acuerdo a esta postura, Mxico tendra justicia constitucional, mas no
jurisdiccin constitucional (no obstante que su Corte Suprema, slo ve
asuntos de esta naturaleza).
La misma tesitura ha tenido acogida en el primer libro espaol dedicado a la
materia, debido a la pluma de Jess Gonzlez Prez (Derecho Procesal
Constitucional, Civitas, Madrid 1980). Segn l, en Estados Unidos no existe
jurisdiccin constitucional, y s existe en Espaa, que tiene un rgano
especial para resolver tales materias.
Posteriormente, y utilizando ciertas indicaciones de Biscaretti di Ruffa,
Nstor P. Sags ha planteado el problema de la siguiente forma: la
jurisdiccin constitucional debe ser analizada desde dos puntos de vista:
uno material (cuando cualquier juez decide los problemas constitucionales)
y otro formal u orgnico (cuando slo lo hacen los tribunales especializados)
(cf. Derecho Procesal Constitucional y Jurisdiccin Constitucional, en La
Ley, 1981, refundido y ampliado en su libro Recurso Extraordinario, tomo I
de la obra Derecho Procesal Constitucional, Editorial Astrea, Buenos Aires
1989). De esta manera, quedaba zanjado el dilema: exista jurisdiccin
constitucional, cuando alguien legalmente investido para ello, decida
problemas constitucionales, con independencia de su ubicacin en la
estructura del Estado. No caban pues exclusivismos. A esta tesis se han

sumado diversos juristas, como es el caso de Germn J. Bidart Campos (cf.
La interpretacin y el control constitucionales en la jurisdiccin
constitucional, Ediar, Buenos Aires 1987) y ms recientemente Fix-
Zamudio, que ha dado as un paso adelante en su concepcin primigenia
(cf. Jurisdiccin constitucional y proteccin de los derechos fundamentales
en Amrica Latina en Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano,
Medelln, nm. 1, 1995).
El planteo es, sin lugar a dudas, sugestivo, pues nos libraba del destierro al
que nos haba condenado Jerusalem. En efecto, la tesis de Jerusalem
contrastaba con el propio pensamiento kelseniano, pues el famoso jurista
austriaco, ya en su exilio en los Estados Unidos, no vacil en reconocer en
el derecho de este pas un sistema vlido de control constitucional, aun
cuando consider que era inferior al austriaco, pero por razones totalmente
distintas a las esgrimidas por Jerusalem. Esto es, para Kelsen, el problema
no estaba en los tribunales que resolvan, sino en cmo resolvan y cmo se
justificaba esta resolucin. Para Kelsen el problema estaba en otra parte.
Sin embargo, este ltimo planteo, (sugerido por Sags) y que salva los
impasses sealados (olvidndose de la nula importancia que Kelsen puso en
este punto) est, a mi juicio, basado en un error de concepcin, y en
consecuencia ha creado un falso problema. Estaramos as ante un seudo-
problema, que no tiene por qu ser resuelto, sino disuelto, que es distinto.
En efecto, la teora procesal sostiene hoy en da que la jurisdiccin, como
emanacin de la soberana del Estado, es una sola. Pero siendo una, se
atribuye a los diversos rganos o tribunales que la propia Constitucin o la
ley establecen. De tal suerte, lo que existe es una sola jurisdiccin, que se
canaliza a travs de numerosos tribunales o salas, que tienen cada una, por
as decirlo, un pedazo de esa jurisdiccin. Esto es lo que se llama
competencia. Dicho en palabras de Couture: la competencia es la medida de
la jurisdiccin. En un pas, todos los jueces legalmente investidos tienen
jurisdiccin. Pero slo pueden intervenir en los casos para los cuales tengan
competencia (en funcin del territorio, de la materia, de la cuanta, etc.) Y
ella la tienen en virtud de reglas que les asignan el conocimiento de
determinados asuntos. Por tanto, decir que hay jurisdiccin constitucional
slo cuando existe un tribunal ad hoc y al margen del Poder Judicial, es
confundir los planos, ya que todos los tribunales tienen jurisdiccin, sin
excepcin alguna, y ms bien lo que existe, debidamente distribuida, es la
competencia que se ejerce a travs de jueces y tribunales especializados. Y
sta es, en palabras de Alsina, la aptitud del juez para ejercer su
jurisdiccin en un caso determinado (cf. Hugo Alsina, Tratado terico
prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial 2da. edic., Ediar, Buenos
Aires 1957, Tomo II, pg. 512). Por tanto, si la Corte Suprema, cspide del
Poder Judicial, tiene competencia (dada por ley o por la Constitucin) para
declarar y resolver en asuntos constitucionales, todo lo dems es
irrelevante. En primer lugar, tener competencia; en segundo lugar,
resolver; y finalmente ejecutar: estos son, en sntesis, los pasos que se
dan.
La experiencia histrica ha visto desarrollarse varios modelos de jurisdiccin
constitucional. Clsicamente, el difuso, el concentrado y el mixto, as
llamados por Carl Schmitt, y cuyas caractersticas deline en la dcada de
los cincuenta, Calamandrei (cf. Lillegittimit costituzionale delle leggi nel
processo civile, CEDAM, Padova 1950) y que ms tarde difundi y
perfeccion Mauro Cappelletti (cf. La justicia constitucional, UNAM, Mxico

1987). Esta clasificacin me pareci insuficiente desde 1987, cuando esboc
el modelo dual o paralelo, que replante luego (cf. mis artculos El
control de la constitucionalidad de las leyes en el Per, en Ius et Praxis,
nm. 13, 1989 y La accin de inconstitucionalidad en el derecho comparado
en Lecturas Constitucionales Andinas, nm. 1, agosto de 1991) en donde
desarrollo por vez primera una clasificacin pentdica.
As, tendramos lo siguiente:
a) Modelo europeo de corte clsico, basado en la creacin kelseniana (1918,
ratificado por ley de 1919 y la Constitucin austriaca de 1920).
b) Modelo americano; nacido en los Estados Unidos, en el clebre caso
Marbury vs. Madison (1803), obra del chief justice John Marshall; y
c) Modelo poltico; creado por la Revolucin francesa, consistente en otorgar
a un rgano poltico, generalmente el legislativo, el control de constitucio-
nalidad; que ha tenido gran aceptacin en las democracias marxistas, y
presente, en cierto sentido, en el actual Consejo Constitucional francs (cf.
P. Avril y J. Gicquel Le Conseil Constitutionnel, Montchrestien, Paris 1993).
Estos son los que podemos llamar modelos originarios; o sea, que se han
configurado como tales, a partir de realidades concretas, y que luego se han
desarrollado en diferentes direcciones, a tal extremo, que un grado de
pureza no existe, ya que se presentan muchas veces con matizaciones y, en
cierto sentido, desviaciones.
De estos modelos, han derivado varios ms:
d) Modelo mixto, propio, en realidad, de nuestra Amrica, como es el caso
de Venezuela o Mxico, en donde slo un rgano, la Corte Suprema,
aparece como nica instancia o como instancia final, pues conoce tanto del
control incidental (modelo americano) como del control abstracto (a travs

de la accin popular de inconstitucionalidad); cf. Allan R. Brewer-Caras El
control concentrado de la constitucionalidad de las leyes, Edit. Jurdica
Venezolana, Caracas 1994 y Salvador Valencia Carmona, Derecho
Constitucional Mexicano a fin de siglo, Edit. Porra, Mxico 1995. Es decir,
se fusionan armoniosamente las peculiaridades del modelo americano con el
europeo, y dan origen a un tertium quid. Generalmente, con esta mixtura
se cubre una muy amplia gama de situaciones, motivo por el cual algunos lo
llaman integral.
Sobre este tpico, y en el prlogo al libro de Ernesto Blume Fortini (El
control de la constitucionalidad, Lima 1996), he escrito lo siguiente: En
cuanto a su calificacin (el modelo colombiano), la mayora de los
estudiosos convienen en llamarlo mixto, y creo que ello es correcto, Pero
algunos, como es el caso del venezolano Brewer-Caras, aventuran un paso
adelante, al sostener que este modelo mixto puede tambin llamarse
integral, lo cual es ya discutible.
En efecto, el modelo mixto significa la creacin de un tertium genus que,
combinando otros modelos y sin llegar al eclecticismo, arriba a una nueva
formacin que une ventajas de los sistemas que sintetiza, mediante una
fusin armnica. Pero, al calificarlo de integral, que viene de ntegro, nos
referimos a su campo de accin; esto es, a su cobertura, que nada tiene
que ver con los modelos que alberga. Dicho en otras palabras: un sistema
es integral, cuando en su seno tiene una cobertura muy amplia que
desarrolla todas las posibilidades de la jurisdiccin constitucional. Se sabe,
por cierto, que cada pas o cada elenco de pases, cubre ciertas cosas y
otros no. En tal sentido, hay pases que cubren algo, otros que cubren
mucho y otros que cubren casi todo o todo, como es el caso de Mxico. Lo
que importa es, pues, la cobertura. Pero en Colombia no se cubre todo con
su jurisdiccin constitucional; hay cosas que quedan fuera. Y aun si no
fuese as, no se debe llamar integral a un modelo, por la forma como es
creado, sino por sus alcances, por lo que cubre, protege o resuelve. En este
sentido, un sistema concentrado puede ser integral, como lo puede ser un
modelo americano; y un mixto puede no serlo. En fin, creo que estos
modelos, caracterizados doctrinariamente en la dcada del treinta por Carl
Schmitt y sistematizados por Calamandrei en la dcada del cincuenta,
siguen teniendo vigencia, si bien, pienso yo, hay que considerarlos como
modelos originarios, de los cuales derivan otros.
e) Modelo dual o paralelo; cuando se dan las dos situaciones bsicas en un
mismo ordenamiento; esto es, cuando coexisten dos modelos en un solo
sistema jurdico nacional, sin mezclarse ni desaparecer (como sera el caso
de los mixtos); as, por ejemplo el Per desde 1979 y Ecuador desde 1996.
Observando diversas experiencias, Manuel Garca-Pelayo en conferencia
impartida en Lima, ha observado la existencia de diferentes realidades a las
que ha agrupado por su composicin y competencias, ensayando una
clasificacin que tiene un distinto punto de partida (cf. Manuel Garca-
Pelayo, Estado legal y Estado constitucional de Derecho en AA. VV. El
Tribunal de Garantas Constitucionales, Consejo Latinoamericano de
Derecho y Desarrollo, 2da. edicin, Lima 1988, ahora en sus Obras
completas, CEC, Madrid 1991, tomo 3, pg. 3025):
1) Jurisdiccin descentralizada y no especializada: cualquier juez o
tribunal puede entender de la constitucionalidad, sin perjuicio de su
apelacin hasta la Corte Suprema que decide en definitiva. Tal es, con
matices que no son del caso detallar, el sistema originado en los Estados
Unidos y extendido a otros pases.
2) Jurisdiccin descentralizada y especializada. Es el caso de Alemania
Federal, donde junto al Tribunal Constitucional Federal, nico competente
para juzgar de la constitucionalidad de los actos en relacin con la Ley
Fundamental, pueden existir tribunales constitucionales de los Lnder,
competentes para entender de la constitucionalidad en relacin con sus
propias constituciones y autoridades.
3) Jurisdiccin centralizada y no especializada: slo un tribunal que
normalmente es la Corte Suprema y, por tanto, no especficamente
constitucional, puede entender de los litigios constitucionales.
4) Jurisdiccin centralizada y relativamente especializada: la materia
constitucional se encomienda a una Sala especializada de la Corte
Suprema, sistema frecuentemente seguido y, hasta podramos decir,
originario de Iberoamrica, aunque tambin se extiende a otros pases.
5) Jurisdiccin especializada y centralizada en un tribunal nico para todo
el pas; por ejemplo, Italia y Espaa.
El Derecho Procesal Constitucional presenta una gran variedad de
aplicaciones, que diferencia claramente entre esta rama del derecho y otras.
Por cierto, no cabe decir cul de ellas es mejor. En el fondo, todas surgen
de una determinada coyuntura histrica, y hay que tener siempre presente
cul es su trayectoria y sus transformaciones. As, por ejemplo, en el caso
de Argentina, tenemos un modelo americano con variantes. Mxico es
tambin ejemplo del modelo americano, pero con la reforma de 1994 se
convierte en modelo mixto, en donde se fusionan las dos vertientes
clsicas. Colombia, con la reforma de 1991 introdujo el modelo concentrado

en coexistencia pacfica con el difuso que lo hace un modelo mixto;
Venezuela es desde el siglo pasado un modelo mixto, y el Per empez
afilindose al modelo americano en 1936, y a partir de 1979, representa el
modelo dual o paralelo.
Derecho Procesal Constitucional en el Per.
En virtud a la Ley 28237, se encuentra vigente el Cdigo Procesal
Constitucional, cuerpo normativo que unific a todos los procesos de tutela
constitucional que hasta ese momento se encontraban desperdigados en
diferentes normas, siendo el primer cdigo procesal en materia
constitucional de la historia.
Cdigo Procesal Constitucional del Per.
El objetivo de la creacin de este cdigo era el sistematizar una legislacin
que estaba dispersa, actualizar la tecnologa, los conceptos y el enfoque, no
slo teniendo en cuenta los avances de la moderna doctrina sino sobre
todo, la experiencia jurisprudencial. En principio, no pretenda ser un
cdigo, pues a medida que fue creciendo y abundaba en consultas y el texto
tena un crecimiento continuo no poda ser una simple ley o ley orgnica o
ley procesal constitucional. Tomaba una estructura de artculos muy
compleja y guardaba una similitud a un cdigo, por eso, que fue llamado
Cdigo Procesal Constitucional. Bsicamente se trata de un cdigo que
reglamenta procesos constitucionales. El Cdigo Procesal peruano, fue el
primero del mundo iberoamericano con esa contextura y de alcance
nacional.
OBJETO DE ESTUDIO:
El derecho procesal constitucional tiene por objeto el estudio sistemtico de
los principios y las normas jurdicas de carcter procesal y de rango
constitucional, que regulan los procesos constitucionales para resolver y
dirimir las controversias y las cuestiones constitucionales.
Estoy de acuerdo con lo sealado en Derecho Procesal Constitucional
respecto a que el objeto de estudio de esta disciplina son las garantas
constitucionales, las cuales aseguran la primaca de nuestra Carta Magna y
la vigencia efectiva de nuestros derechos; por ello, puedo aseverar que el
estudio y el desarrollo del Derecho Procesal Constitucional es fundamental
para preservar el Estado de Derecho.

SESION 04
DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL Y EL CONTROL DE LA
CONSTITUCIONALIDAD EN EL PER
Control de la constitucionalidad.
El control de constitucionalidad trata de los mecanismos de revisin de la
adecuacin de las leyes y de los actos del Estado o de los particulares a la
suprema ley de un pas. Existen diversas clasificaciones atendiendo a
diversos criterios. La rama del Derecho especializada en este estudio es el
Derecho Procesal Constitucional.
Clasificacin segn quin realice dicho control.
Sistema concentrado: en algunos pases es realizado por una Corte
Suprema o Tribunal Constitucional que es el encargado de resolver
los planteamientos o recursos de inconstitucionalidad presentados por
los ciudadanos frente a las violaciones a alguna norma legal por parte
del Estado, o de otro particular.
o Sistema concentrado en Corte Suprema. Sistema
imperante en Uruguay.
o Sistema concentrado en Tribunal Constitucional. Caso de
vigencia en Bolivia.
Sistema difuso: Este sistema establece que el control de
constitucionalidad de una norma o de un acto jurdico puede ser
realizado por cualquier tribunal del pas. Los jueces inferiores no
tienen minusvala alguna para este mecanismo respecto de la

Suprema Corte de Justicia de la Nacin, tal es el caso de la Repblica
Argentina. Sin embargo, ser el mximo tribunal quien resolver si
son apelados los fallos de los Tribunales Inferiores.
Sistema mixto.
o Sistema de control difuso en tribunales ordinarios y
control concentrado en Corte Suprema. Como en Brasil.
control concentrado en Tribunal Constitucional. Como en
Per y Colombia.
o Sistema de control control concentrado de
constitucionalidad en Tribunal Constitucional (preventivo)
y Corte Suprema (represivo).
Clasificacin segn el efecto de la sentencia.
Puede ser que la sentencia surta efecto slo entre las partes
intervinientes en el caso concreto. En este caso se dice que la
declaracin de inconstitucionalidad tiene efecto "inter partes".
O puede acontecer que la sentencia sea vlida para todos los
ciudadanos, caso en el que se dice que surte efecto "erga omnes".
Esto generalmente sucede en los pases en los que se aplica un
sistema concentrado de control.

EL CONTROL DIFUSO COMO MTODO DE CONTROL
CONSTITUCIONAL1.
El Control Constitucional es un mecanismo que consiste en verificar si las
leyes contradicen a la Constitucin por el fondo o por la forma. El control de
la legalidad tiene la misma finalidad respecto a las normas de inferior
jerarqua. Adems, el control de la constitucionalidad y de la legalidad de
las normas jurdicas comprende tambin la proteccin de los derechos
fundamentales de la persona consagrados en la Constitucin.
Doctrinariamente y en la prctica existen dos sistemas de control de la
constitucionalidad y legalidad de las normas jurdicas, segn sea el rgano
al cual la Constitucin encargue dicho cometido. Uno de ellos se denomina
CONTROL CONCENTRADO porque se crean rganos constitucionales con
la especfica finalidad de ejercer el control de la constitucionalidad de las
leyes; y, el otro sistema se llama CONTROL DIFUSO, porque cualquier
operador del derecho, en caso de conflicto entre una norma de superior
jerarqua con otra de inferior jerarqua, debe preferir la primera al resolver
un caso concreto. Por su origen, al primer sistema se le llama austriaco o
europeo y al segundo americano.
Con la evolucin de los sistemas de control, diversas Constituciones, entre
ellas la nuestra, establecen ambos sistemas, puesto que no son
incompatibles, no obstante que difieren en cuanto a sus efectos, pues en el
sistema concentrado la sentencia que declara la inconstitucionalidad de la
ley deroga la ley inconstitucional; mientras que en el sistema americano o
difuso el rgano que debe resolver, que puede ser el rgano jurisdiccional,
1
Christian F. Tantalen Odaren:http://www.derechoycambiosocial.com/revista004/control.htm.
inaplica la ley inconstitucional al caso concreto del que est conociendo,
pero la norma queda vigente.
EL CONTROL DIFUSO.
La esencia del mtodo difuso de control de constitucionalidad radica en la
nocin de supremaca constitucionalidad y en su efectiva garanta, en el
sentido de que si hay actos que colinden con la Constitucin, ellos son nulos
y como tales tienen que ser considerados por los tribunales, los cuales son,
precisamente, los llamados a aplicar las leyes.
Teniendo en cuenta lo anteriormente expresado, es posible elaborar un
concepto de Control Difuso y asignarle caractersticas como anotaremos a
continuacin.
Concepto de Control Difuso.
El significado de Control Difuso es el de una facultad constitucional
concedida a los rganos revestidos de potestad jurisdiccional para revisar la
constitucionalidad de las normas, haciendo prevalecer la Constitucin sobre
la ley y sta sobre cualquier otra norma de rango inferior.
El Control Difuso presenta las siguientes caractersticas:
Naturaleza Incidental:
Esto es, se origina a partir de un proceso existente en el cual se estn
dilucidando pretensiones o cuestiones con relevancia jurdica.

Efecto Inter partis:
Esto es, de efecto entre partes, significando ello que los efectos de la
aplicacin del control difuso slo afectar a las partes vinculadas en el
proceso. No Erga Omnes.
Declaracin de Inaplicabilidad de la Norma cuestionada:
Esto es, en el caso concreto, ms no su declaracin de inconstitucionalidad
o ilegalidad. Consecuentemente, la misma norma puede volver a ser
invocada en otros procesos, en tanto no se la derogue, a travs de los
procesos legislativos correspondientes o la declaracin de
inconstitucionalidad.
Control Difuso en Latino Amrica.
Del anlisis de los sistemas imperantes en el rea de Control de
Constitucionalidad, puede afirmarse que la justicia constitucional
desarrollada desde el siglo pasado, es una de las ms completas del mundo
contemporneo.
En la mayora de los pases de Amrica Latina, existe el mtodo difuso de
control de constitucionalidad de las leyes, que como ya se indic es
consecuencia del principio de supremaca constitucional y de su garanta
objetiva, conforme a la cual todos los jueces tienen el poder-deber -
siguiendo el modelo norteamericano- de no aplicar las leyes que estimen
inconstitucionales y que rigen la solucin del caso concreto que deben
decidir, con efectos inter partis.
Pero adems del mtodo difuso, se ha establecido -paralelamente- el
Mtodo Concentrado de Control de Constitucionalidad de las Leyes,
atribuyndose en general, poder anulatorio -en algunos pases "erga

omnes"- por inconstitucionalidad, a las Cortes Supremas de Justicia
(Venezuela, Panam, Costa Rica, Mxico, El Salvador) o a Tribunales
Constitucionales (Colombia, Guatemala, Per, Bolivia). Aunque en algunos
casos, la decisin de la Corte Suprema que ejerce el control concentrado
slo tiene efectos entre partes (Honduras, Uruguay, Paraguay).
El sistema de control difuso ha sido adoptado en varios pases
latinoamericanos. El artculo 133 de la Constitucin Mexicana reproduce
casi textualmente el artculo VI, seccin 2 de la Constitucin
Norteamericana. Las Constituciones de otras repblicas -Bolivia, Chile
Colombia, Uruguay, Venezuela, etc.,- acuerdan, con algunas variantes entre
ellas, atribucin a la Corte Suprema para declarar la inconstitucionalidad de
las leyes. Tambin, en otros continentes han sido establecidos regmenes
que acuerdan facultades semejantes al ms alto Tribunal Judicial, como
Suiza, Irlanda, India, Japn, etc. Pero estos sistemas no deben ser
confundidos con el norteamericano.
A continuacin rotularemos los fundamentos constitucionales que se
implantan en algunos pases:
Venezuela:
Cuando la ley vigente cuya aplicacin se requiera est
en contradiccin con cualquiera de las disposiciones
constitucionales, los jueces aplicarn preferentemente
esta ltima (Art. 20, Cdigo de Procedimiento Civil,
Venezuela, 1987).
Ecuador:
La Corte Suprema de Justicia y los tribunales de ltima
instancia tienen competencias para declarar inaplicable
un precepto legal contrario a las normas de la
Constitucin, no teniendo dicha declaracin fuerza
obligatoria sino las causas en que se pronunciare (Art.
141, Constitucin Poltica de Ecuador de 1996).
Colombia:
La Constitucin es la norma de normas. En ese caso de
incompatibilidad entre la Constitucin y la ley o cualquier
otra norma jurdica, se aplicarn las disposiciones
constitucionales (Art. 4, Constitucin Poltica de
Colombia de 1991).
Bolivia:
La Constitucin Poltica del Estado es la ley suprema del
ordenamiento jurdico nacional. Los tribunales, jueces y
autoridades la aplicarn con preferencia a las leyes, y
stas con preferencia a cualesquiera otras resoluciones
(Art. 228, Constitucin Poltica de Bolivia de 1994).
Guatemala:
Los Tribunales de Justicia en toda resolucin o
sentencia observarn obligadamente el principio de que
la Constitucin de la Repblica prevalece sobre cualquier
ley o tratado... (Art. 204, Constitucin Poltica de
Guatemala de 1985).
Honduras:
En caso de incompatibilidad entre una norma
constitucional y una legal ordinaria, el Juez aplicar la
primera... (Art. 315 Constitucin de la Repblica de
Honduras de 1982).
As podramos mencionar tambin a otros pases. Pues como se podr
observar el sistema norteamericano de control constitucional de las leyes
influenci en gran partes de pases latinoamericanos, los cuales terminaron
adoptndolo de una u otra forma (Argentina 1860; Mxico 1857; Venezuela
1858; Brasil 1890; Repblica Dominicana 1884; Colombia 1850),
orientndose incluso algunos hacia un sistema mixto o integral, sea
agregndole al mtodo difuso el mtodo concentrado del constitucionalidad
como en Brasil o Mxico, o adoptando el sistema mixto o integral desde el
principio, como fue el caso de Venezuela, Colombia, Guatemala y nuestro
pas (Per). En cambio, el sistema argentino sigue siendo el ms parecido al
modelo norteamericano.
Control Difuso en el Per.
En nuestro pas existe un sistema mixto de control constitucional desde la
Constitucin de 1979, donde se sentaron las bases del mtodo difuso de
justicia constitucional y, adems, segn el modelo espaol, se cre un
tribunal de Garantas Constitucionales dotado de poderes concentrados de
control de la Constitucin que la reforma de la Constitucin de 1993, ha
convertido en Tribunal Constitucional. Este Tribunal Constitucional es, el
nico de su tipo, en Amrica Latina, ubicado fuera del Poder Judicial.

As mismo, se estableci por primera vez el control difuso en el artculo XXII
del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil de 1936 que dispona que en caso de
incompatibilidad entre una disposicin constitucional y una legal, se prefiere
la primera.
El artculo 8 de la Ley Orgnica del Poder Judicial de 1963 recoge el
principio antes enunciado para los jueces, y dispone que las sentencias que
se dicten en primera o segunda instancia, si no son impugnadas, se eleven
en consulta a la Corte Suprema de la Repblica, agregando esta norma el
control de la legalidad de las normas jurdicas de inferior jerarqua respecto
a la ley en el mismo sentido anteriormente indicado.
Es la Constitucin de 1979 la que establece el control difuso en forma
genrica en el artculo 87 y en forma especfica para el Poder Judicial en el
artculo 236.
La Constitucin de 1993 establece el control difuso en sus artculos 51 y
138.
La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la
ley, sobre las normas de inferior jerarqua, y as
sucesivamente. La publicidad es esencial para la
vigencia de toda norma del Estado (Art. 51,
Constitucin Poltica del Per de 1993).
La potestad de administrar justicia emana del pueblo y
se ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos
jerrquicos con arreglo a la Constitucin y a las leyes.
En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una
norma constitucional y una norma legal, los jueces

prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma
legal sobre toda norma de rango inferior (Art. 138,
El Texto nico de la Ley Orgnica del Poder Judicial, aprobado por Decreto
Supremo N 017-93-JUS de 28 de mayo de 1993, en el artculo 14
establece la forma de proceder de los jueces, al aplicar el control difuso,
disponiendo que las sentencias de primera y segunda instancia, si no son
impugnadas, se elevarn en consulta a la Corte Suprema de la Repblica.
Se cree que el Control Difuso es facultad exclusiva de los jueces que
integran el Poder Judicial; y, que no es competencia de otros organismos
constitucionales que tambin ejercen jurisdiccin, como por ejemplo el
Tribunal Constitucional y el Jurado Nacional de Elecciones; y, por supuesto,
de la Administracin Pblica en general.
Este criterio se fundamenta, en el origen de este sistema de control que lo
ejercita por primera vez el Poder Judicial de Inglaterra y el de los Estados
Unidos de Norteamrica. En nuestro ordenamiento jurdico, desde la
Constitucin de 1979 y la vigente, no existe la menor duda de que el control
difuso debe ser aplicado por cualquier autoridad que debe resolver un caso
concreto, porque los artculos 87 y 51 de las Constituciones de 1979 y
1993, respectivamente, contienen un mandato que debe ser acatado por
todas las autoridades, sin distincin alguna:
Estos artculos habran sido suficientes para que el Poder Judicial ejercitara
esta facultad, pero los constituyentes, atendiendo la tradicin histrica del
Poder Judicial, han hecho muy bien en consignar norma expresa a cumplirse
por los jueces.

La existencia del artculo 51 de la Constitucin, implica que el control
difuso no es funcin exclusiva del Poder Judicial. As lo hemos sostenido
respecto al Tribunal Constitucional y al Jurado Nacional de Elecciones.
Respecto a los dems Poderes del Estado y a la Administracin Pblica en
general, la duda ha quedado totalmente despejada por la Ley N 27444,
Ley del Procedimiento Administrativo General, cuyo artculo IV inciso 1.1
del Ttulo Preliminar, dispone que las autoridades administrativas deben
actuar con respeto a la Constitucin, la ley y al derecho.
Queda, pues, claro que el Poder Judicial, los rganos constitucionales
autnomos y la Administracin Pblica en general, tienen la facultad y
obligacin de preferir la Constitucin frente a la ley y la ley frente a las
normas de inferior jerarqua, en el caso de que tales normas sean
contradictorias, al momento de resolver un caso concreto.
Sobre el control constitucional (Entrevista de Jos F. Palomino
Manchego a Domingo Garca Belaunde).
El control es un mecanismo exterior que no es sustantivo, sino de carcter
procesal, que lo que busca es hacer operativa esa jerarqua. Puede haber un
sistema jurdico jerrquico que no tenga sistema de control, y de hecho, por
ejemplo, en el Per, el sistema de control pleno slo adviene en la
Constitucin de 1979 y sin embargo, la jerarqua constitucional existi
siempre. Solamente la undcima Constitucin de 1979, crea un sistema de
control que antes no exista. Lo que pasa es que uno a la larga lleva a lo
otro. Pero, como concepto y realidad son distintos. Es la diferencia que hay
entre Derecho Constitucional, por un lado, que es sustantivo, y Derecho

Procesal Constitucional, por otro lado, que es adjetivo, o mejor dicho,
instrumental.
El control constitucional, se puede llevar a cabo de muchas maneras. Pero
el concepto de control constitucional puede involucrarse dentro de un
concepto ms amplio, que es el de defensa de la Constitucin. Hay muchas
maneras de hacer un control. Por ejemplo, el Presidente de la Repblica al
vetar una ley puede decir que es inconstitucional y est usando un
mecanismo de control constitucional. Y esto es evidente. Ahora, en sentido
estricto, el control se hace fundamentalmente a travs del Poder Judicial, en
los casos que la Constitucin y la ley lo establecen, y en forma ms
calificada, a travs del Tribunal Constitucional2.
2
Entrevista de Jos F. Palomino Manchego a Domingo Garca Belaunde en Revista Jurdica de
Cajamarca.
SESION 05
EL CDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL PERUANO
Y SU ESTRUCTURA NORMATIVA
VISION PANORAMICA1.
En la historia y evolucin del Derecho Procesal Constitucional aparece la
imagen de Hans KELSEN, como el pionero en haber sentado las bases
preliminares de esta disciplina en abierta polmica con otro no menos
descollante jurista y fascinante terico poltico, Carl SCHMITT, seguidos por
destacados cultores de esta novsima disciplina, como Piero
CALAMANDREI, Francisco CARNELLUTTI, Mauro CAPPELLETTI, y
Francisco FENANDEZ SEGADO, entre otros.
En el Per, es asumir el pensamiento del maestro y cientfico Domingo
GARCIA BELAUNDE y su gran seguidor, el acadmico Dr. Gerardo ETO
CRUZ, de cuyo Estudio Preliminar de Derecho Procesal Constitucional y
otras publicaciones, me permito tomar algunos conceptos que posibiliten
sustentar el presente artculo.
LA JURISDICCION CONSTITUCIONAL.
Se acostumbra denominar como "Jurisdiccin Constitucional", al conjunto de
mecanismos procesales destinados a defender la Constitucin, sea en su
aspecto orgnico o el dogmtico. Dentro de ella tiene destacada importancia
el control constitucional de las leyes y la defensa de los derechos humanos.
1
Necesidad de un Cdigo Procesal Constitucional por Pedro Cerdn Urbina en
http://www.derechoycambiosocial.com/rjc/REVISTA1/CERDAN.htm.
Por influencia francesa tambin se suele utilizar el trmino "Justicia
Constitucional", que en rigor significa prcticamente lo mismo, tanto es as
que el gran terico de la disciplina, Hans KELSEN, les dio un significado
equivalente. Al imponerse el "Derecho Procesal Constitucional" como una
nueva disciplina, el tema sobre la "Jurisdiccin Constitucional", como el de
"Justicia Constitucional" sern considerados como uno de los captulos de
estudio de ste.
La tendencia contempornea se orienta a reconocer funciones
jurisdiccionales constitucionales a rganos distintos de los judiciales. Es en
este campo que intervienen principios de tcnica jurdica, para lograr la
realizacin del principio de legalidad que es propio del Estado Constitucional
de Derecho, el principio de la independencia de los rganos
constitucionales, como tambin el principio de la oportunidad poltica,
atribuyendo mayor amplitud a rganos que parecen ser ms idneos que la
magistratura ordinaria.
MODELOS.
Los "Modelos" o "Sistemas" de Jurisdiccin Constitucional, vienen a ser las
formas, usos, estilos o estructuras existentes para analizar, procesar y
resolver los problemas que plantea la Constitucin y su defensa. Esto
significa que para llegar al tema de los "Modelos", no hace falta tomar
partido con las disquisiciones tericas existentes, sino partir de ellas y
seguir adelante.
Al parecer, la caracterizacin de los modelos como "Concentrado" y
"Difuso", se deben a Carl SCHMITT (El defensor de la Constitucin),
entendiendo por Difuso el Norteamericano, y Concentrado el Europeo

Continental. Por tanto, en Schmitt se encuentra in nuce, la caracterizacin
de tales modelos, conjuntamente con el Poltico. De esta suerte, los
modelos, caminos o vas de ejercer la jurisdiccin constitucional, seran el
difuso o americano, concentrado o europeo o mejor an Kelseniano, y el
Poltico, que en puridad es europeo.
El Modelo Difuso nace en Norteamrica, como fruto de una larga experiencia
colonial alimentada por la experiencia inglesa, y que se fija en 1803 en el
clebre caso Marbury vrs. Madison. Luego viene un largo silencio hasta
despus de la Guerra Civil en donde nuevamente es retomado el problema
lentamente, y se reanuda en el siglo XX, especialmente en la denominada
Revolucin Constitucional de la Corte Suprema, a raz de su enfrentamiento
con Rooselvelt, Bajo este Modelo, es el Poder Judicial el responsable del
control constitucional
La experiencia Norteamericana, nacida dentro de una familia jurdica
distinta cual es el common law, fue mal vista en Europa. Fue as que naci
el llamado Modelo Kelseniano, plasmado en un proyecto de 1918,
sancionado por el Parlamento Austriaco en 1919 y hecho realidad en la
Carta Austriaca de 1920, correspondiendo al Tribunal Constitucional el
control de la Constitucin.
Por otro lado, adems de estos dos modelos clsicos, se ha colocado el
denominado Modelo Poltico, creado por la Revolucin Francesa,
desahuciado desde KELSEN, pero admitido en cuanto modalidad existente,
y que consiste en que la tarea del control constitucional se adjudica a un
rgano poltico , clsicamente al Parlamento.

Ahora bien, estos tres modelos surgidos en el siglo XIX, tanto en Estados
Unidos, como en Europa, son los que ms se han desarrollado y han
alcanzado mayor influencia.
Los modelos antes sealados, son los que por comodidad podemos llamar
originarios, pues nacieron con una relativa autonoma, fruto de especiales
circunstancias. Al lado de los originarios existen los derivados, que son los
que partiendo de stos, han ido ms lejos y han creado una nueva realidad.
Entre estos derivados tenemos el Mixto y el Modelo Dual o Paralelo.
EL MODELO DUAL O PARALELO.
Puede llamrsele indistintamente, es aquel que se presenta cuando en un
mismo pas, en un mismo ordenamiento jurdico, coexisten el Modelo
Americano y el Modelo Europeo, pero sin mezclarse, deformarse ni
desnaturalizarse.
EL MODELO PERUANO.- Tiene su partida de nacimiento en la Constitucin
de 1979, reiterada en la vigente Carta de 1993.
La actual Constitucin mantiene en sustancia el modelo Dual o Paralelo,
esto es tanto el Difuso o Norteamericano, como el Concentrado o Europeo,
con las siguientes variantes que no alteran su esencia:
Las Acciones de Hbeas Corpus, Accin de Amparo, Accin de
Cumplimiento, Accin de Hbeas Data y Acin Popular,
corresponde conocer en su inicio al Poder Judicial, con sujecin a
normas procesales que regulan su ejercicio (Modelo Difuso).

Adopta el nombre de Tribunal Constitucional, ms tcnico en
opinin del Dr. Domingo GARCIA BELAUNDE, (Modelo
Concentrado).
Sus resoluciones no operan en casacin, sino en fallo definitivo
para conocer los instrumentos protectores que ahora son ms:
Hbeas Corpus y Amparo, y adicionalmente, el Hbeas Data y la
Accin de Cumplimiento, pero slo para las sentencias
denegatorias que se dan en tales acciones, el resto se mantienen
en sede judicial.
Resuelve en exclusiva los conflictos de competencia o funcin que
tengan o se produzcan en los Organos del Estado que seala la
ley.
NECESIDAD DE UN CODIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL.
Nadie pone en duda que las normas reguladoras de los Procesos
Constitucionales deben ser estudiadas con independencia de las normas
sustantivas; sin embargo, dcadas atrs, los estudios de los procesos
constitucionales eran asumidos por los constitucionalistas con evidentes
deficiencias de tcnica procesal. En la actualidad, no obstante el reclamo de
que su estudio requiere una perspectiva estrictamente procesal como lo
viene propugnando hace ya buen tiempo Jess GONZALEZ PEREZ, esta
disciplina viene, por lo general, siendo diseada por los propios
constitucionalistas y quizs el fermento del tiempo ha podido vadear una
serie de dudas y hoy se podra con vigorosa firmeza proclamar que el
Derecho Procesal Constitucional tiene ya un sitial en el conocimiento de las
dems ramas del Derecho Procesal.

Un breve planteamiento demasiado esquemtico confirma la existencia de
esta rama procesal cuando se observa que, frente al Cdigo Civil (cdigo
sustantivo) le corresponde su respectivo Cdigo Procesal Civil (cdigo
adjetivo), ocurre con igual fuerza de estudio las disciplinas jurdicas
especficas: el Derecho Civil y el Derecho Procesal Civil. Lo propio ocurre
con el Cdigo Penal cuyas disciplinas acadmicas llamadas a estudiarlo son
el Derecho Penal y el Derecho Procesal Penal. En realidad podemos afirmar
que, en trminos del episteme jurdico, las normas jurdicas sean
sustantivas o procesales del derecho civil o penal o de cualquier otra norma
"sustantiva", son simplemente eso: normas de conductas, mandatos,
imputaciones que prescriben algo; en cambio, la ciencia jurdica
correspondiente en cada materia, estudia y describe dichas normas, como
objeto de estudio.
Esta descripcin tambin es aplicable al Derecho Constitucional y al Derecho
Procesal Constitucional, en trminos de disciplinas cientficas. El primero
estudia a la Constitucin, sea en su lectura del texto formal o material o
todo lo que ontolgicamente se presente como fenmeno constitucional,
est o no normado.
En la realidad, sumado al texto o cdigo fundamental, existe una suerte de
Cdigo Procesal Constitucional que se refleja dispersamente en una serie de
instituciones procesales tendientes a hacer prevalecer la "parte sustantiva"
de aquel Cdigo Constitucional. En definitiva, se trata de que un virtual
Cdigo Procesal Constitucional regule los procesos constitucionales que se
reflejan en las diversas "Garantas Constitucionales" y, por tanto, traten de
afirmar - pues he ah la ratio legis de dichas normas procesales - la defensa
de la Constitucin a travs de los diversos mecanismos procesales que

establezca la propia normatividad constitucional. A este tipo de instituciones
de naturaleza procesal constitucional, distintas a las otras normas, le asiste
la respectiva disciplina llamada a cubrir su estudio: el Derecho Procesal
Constitucional.
El Artculo 200, in fine de la Constitucin Poltica del Per de 1993,
prescribe: "Una ley orgnica regula el ejercicio de estas garantas y los
efectos de la declaracin de inconstitucionalidad o ilegalidad de las
normas"; empero, ha transcurrido a la fecha ms de seis aos y el
Congreso no ha cumplido con este mandato, incurriendo en una grave
omisin constitucional.
En este marco situacional es que se erige la gravitante personalidad de
Domingo GARCIA BELAUNDE quien, a la sazn y sin disputa alguna, es el
mximo representante del movimiento constitucional peruano y uno de los
ms grandes interlocutores del pensamiento jurdico- constitucional
latinoamericano entrelazado con Europa y Estados Unidos. Por lo dems
GARCIA BELAUNDE presidi la comisin que elabor un anteproyecto de
Cdigo Procesal Constitucional, cuya norma procesal enriquecer el objeto
de estudio de nuestra novsima disciplina, el Derecho Procesal
Constitucional Peruano.
El nuevo Cdigo Procesal Constitucional del Per, por Domingo Garca
Belaunde.
El debate en el Congreso de la Repblica.
Como se ha mencionado, el 15 de diciembre del 2003, el anteproyecto de
Cdigo Procesal Constitucional fue presentado como proyecto de ley por un
grupo multipartidario de congresistas integrantes de la Comisin de Justicia y
Derechos Humanos del Congreso de la Repblica. Con anterioridad, se haban
presentado varios proyectos de ley por parte de diversos congresistas y del
propio Poder Ejecutivo, que proponan reformas puntuales a los procesos
constitucionales pero que, ciertamente, carecan de una visin de conjunto.
Dicho proyecto cont con los dictmenes favorables de la Comisin de
Constitucin y Reglamento, y de la Comisin de Justicia y Derechos Humanos,
las cuales introdujeron contadas modificaciones. El dictamen que propuso
mayores cambios fue el elaborado por la Comisin de Justicia y Derechos
Humanos, los cuales en su mayora no fueron acogidos en la versin final del
Cdigo. Adems, a travs del Oficio N 182-2004-CCYR-CR de 18 de febrero
del 2004, la Comisin de Constitucin y Reglamento solicit la opinin del
Tribunal Constitucional. Su Presidente remiti el Oficio N 012-2004-P/TC
manifestando que deba aprobarse la referida iniciativa y a la vez propuso
algunos cambios puntuales.
El 6 de mayo del 2004, el Pleno del Congreso inici su discusin y aprob el
proyecto por 72 votos a favor, ninguno en contra y una abstencin, inici su
discusin y el 28 del mismo mes fue promulgado por el Presidente de la
Repblica. El 31 de mayo se public en el diario oficial la Ley 28237, que
aprob el primer Cdigo Procesal Constitucional peruano.

Los dos cambios sustanciales que sufri el anteproyecto en el Congreso de la
Repblica fueron a los artculos 15 y 22, que regulan las medidas cautelares y
las medidas coercitivas. Asimismo, la Comisin de Constitucin agreg el
artculo 63, que regula la ejecucin anticipada en el proceso de Hbeas Data, y
que inicialmente no haba sido previsto en el anteproyecto.
Como se ha indicado, la Comisin de Constitucin y Reglamento introdujo
un prrafo al artculo 15, estableciendo un procedimiento especial
tratndose de medidas cautelares contra actos administrativos municipales
y regionales. Es decir, el Cdigo cuenta con dos procedimientos en materia
cautelar: uno general, para todo tipo de acto lesivo y uno especial, aplicable
exclusivamente cuando se trate de actos administrativos municipales y
regionales. Se trata de un cambio manifiestamente injustificado y que
generar problemas a los justiciables. De otro lado, la versin final del
artculo 22 elimina la medida coercitiva de prisin incorporada por el
anteproyecto, que debilita la ejecucin de las sentencias.
Ttulo Preliminar.
El Cdigo incorpora diversas novedades en la regulacin de los procesos
constitucionales, con la finalidad de modernizarlos y dotarlos de una mayor
eficacia. En ese sentido, examinar algunas de las instituciones desarrolladas,
comenzando por las que aparecen en el Ttulo Preliminar.
Los principios procesales en el Cdigo.
El principio de direccin judicial del proceso se enmarca como la expresin
ms evidente de una concepcin publicista del proceso. Esto es, la
consideracin de que ste tiene por finalidad permitir que el Estado imponga la
vigencia del sistema jurdico que ha propuesto y no, como se consider en el
siglo XIX, un medio para que los particulares discutan sus derechos privados.
El principio de economa procesal, que intenta enfrentar no slo el tema de
los costos, sino tambin de la duracin y de la cantidad de actos que deben
realizarse en un proceso. Probablemente, sus expresiones ms importantes
sean la economa de tiempo y de esfuerzo.
El principio de socializacin del proceso probablemente sea uno de los ms
trascendentes del proceso civil, y tal vez sea el menos usado hasta la fecha por
el juez peruano. Sin embargo, se guarda la esperanza de que en sede
constitucional el empleo de la norma sea mayor. Lo que sta regula es la
facultad concedida al Juez de intervenir en el proceso, a fin de evitar las
naturales desigualdades en que concurren los litigantes.
Precisamente en la tnica de un proceso adscrito a una tendencia publicista,
se regula tambin el principio de impulso oficioso, esto es, el deber
procesal que tiene el juez del proceso constitucional de conducirlo a su
conclusin, ms all del eventual desinters del sujeto en su resultado.
De una manera ms genrica a las usadas en algunos procesos
constitucionales presentes en la legislacin comparada, se regula el llamado
principio de elasticidad, segn el cual las formalidades previstas para los
actos procesales, deben ser exigidas atendiendo a la funcin que stas
cumplen en el proceso y en la obtencin de su resultado, a criterio del juez.

SU ESTRUCTURA NORMATIVA.
En cuanto a su estructura, el cdigo cuenta con un Ttulo Preliminar y trece
ttulos, compuesto por 121 artculos, siete disposiciones finales y dos
transitorias. En el Ttulo Preliminar se fijan algunos principios y criterios
generales, existiendo un ttulo que rene disposiciones generales comunes
para los procesos de hbeas corpus, amparo, hbeas data y cumplimiento;
y otro ttulo para las disposiciones generales comunes a los procesos de
inconstitucionalidad y accin popular. Sin perjuicio de ello, existen ttulos
especficos para la regulacin detallada de cada uno de estos procesos, as
como para el proceso competencial.
Estructura de Cdigo Procesal Constitucional.
Ttulo Preliminar.
Ttulo I: Disposiciones Generales de los procesos de hbeas corpus,
amparo, hbeas data y cumplimiento.
Ttulo II: Proceso de Hbeas Corpus.
Ttulo III: Proceso de Amparo.
Ttulo IV: Proceso de Hbeas Data.
Ttulo V: Proceso de cumplimiento.
Ttulo VI: Disposiciones generales de los procesos de accin popular e
Ttulo VII: Proceso de accin popular.
Ttulo VIII: Proceso de inconstitucionalidad.
Ttulo IX: Proceso competencial.
Ttulo X: Jurisdiccin Internacional.

Ttulo XI: Disposiciones Generales aplicables a los procedimientos
ante el tribunal constitucional.
Ttulo XII: Disposiciones Finales.
Ttulo XIII: Disposiciones Transitorias y Derogatorias.

SESIN 01
PROCESO DE HBEAS CORPUS
1
Cdigo Procesal Constitucional: El Habeas Corpus Magnitud y Proteccin Legal .
1. Introduccin:
Posterior a lo tratado captulos previos, tomamos el camino relevante de nuestro trabajo
en cuanto se refiere al marco jurdico , y nos avocaremos al tratamiento del Proceso de
Habeas Corpus, desde el punto de vista del CPC. Pretenderemos entonces, valorar el
tratamiento normativo y los aspectos novedosos que sobre el Procesos Constitucional del
Habeas Corpus ha introducido el Cdigo (Ley N 28237) y ello a partir de la interpretacin,
el contenido y lmites de las principales disposiciones que lo regulan en este nuevo Corpus
Normativo.
Desarrollar el propsito antes sealado, impone reconocer que la consagracin y el
reconocimiento constitucionales del conjunto de derechos y libertades propios del ser
humanos, resultaran insuficientes si no existiesen instrumentos adecuados para una
rpida y eficaz tutela que garantice la vida y la libertad de los ciudadanos, lo que supone la
articulacin de tcnicas jurdicas que posibiliten la salvaguarda de los derechos
fundamentales frente a los particulares, as como frente a los poderes pblicos.
Una de estas tcnicas de proteccin de los derechos del hombre, especficamente
del Derecho a la Libertad Personal, es el instituto del Habeas Corpus, configurado
histricamente como un sistema particularmente idneo para resguardar la libertad
personal frente a la eventual arbitrariedad de los agentes del orden pblico.
El Habeas Corpus, es actualmente la principal institucin destinada a proteger la
Libertad Personal contra las detenciones arbitrarias o ilegales, tal como lo reconocen los
tratados internacionales de derecho humanos. Este proceso tiene por objetivo impetrar el
amparo urgente al ejercicio del derecho a la libertad garantizado por la constitucin, as
como de aquellos derechos fundamentales conexos, verbi gratia, los derechos a la
integridad fsica y psicolgica, a la inviolabilidad de domicilio entre otros.
2. Derechos Protegidos por el Habeas Corpus en el CPC:
(323)
Al respecto enunciamos lo sealado por el Dr. Javier AGUIRRE CHUMBIMUNI Ex
Profesor de Derecho Penal en la PUCP Agente Titular del Estado ante la Corte
Interamericana de Derechos Humanos quien expone: Se mantiene el carcter
enunciativo, es decir, abierto de la lista de derechos que se entienden comprendidos en la
libertad individual. Siendo esto as, para entender incluido un caso no referido en la
relacin, conforme lo seala el Cdigo en el Ttulo Preliminar, ser necesario realizar una
interpretacin conforme a las normas internas, sino tambin a la Declaracin Universal de
los Derechos Humanos, los Tratados sobre Derechos Humanos, as como las decisiones
adoptadas por los tribunales internacionales sobre derechos humanos constituidos segn
tratados de los que el Per es parte.
Respecto a la Ley siguen mantenindose en gran parte los supuestos, centrados
bsicamente en los casos de detencin arbitraria y de afectacin de la integridad fsica. Se
han excluido sin embargo algunas situaciones, como el derecho a guardar reserva sobre
convicciones, el derecho a la libertad de conciencia y de creencias, y el derecho a no ser
secuestrado. Al respecto consideramos que, atendiendo al carcter enunciativo de la
relacin, es posible an incluirlos en el mbito de Proteccin del Habeas Corpus.
Asimismo, respecto a la prohibicin de la detencin por deudas, se ha eliminado la
excepcin referida a las obligaciones alimentarias. Por otro lado, se ha especificado el
1
Constitucionalidad del Habeas Corpus: Las resoluciones del Tribunal Constitucional y su aplicabilidad jurdica-protectora; por Jess
Enrique Salazar Moreno, en www.monografias.com.
(323)
AGUIRRE CHUMBIMUNI, Javier. El Hbeas Corpus en la Ley 28237: Alcance sobre su Regulacin en el Cdigo Procesal
Constitucional. Suplemento Jurdica del Diario Oficial El Peruano. Ao 1, N 5, Lunes 28 de Junio del 2 004. Lima. p. 8.
Derecho a la Excarcelacin de un procesado cuya libertad sea declarada por el Juez,
derecho que tambin se ha extendido al supuesto del condenado.
Se ha incluido adems como nuevos supuestos: el derecho a decidir
voluntariamente el prestar el servicio militar; el derecho a no ser privado del documento
nacional de identidad; el derecho a no ser objeto de una desaparicin forzada. Sin
embargo, dentro de las novedades que nos presenta la norma consideramos de gran
trascendencia la inclusin del supuesto contenido en el numeral 17) del artculo 25 del
Cdigo, el que consagra un derecho del detenido o el recluso a un tratamiento razonable y
proporcional respecto de las formas y condiciones en que cumple el mandato de detencin
o la pena. En efecto, se observa un gran avance de nuestra legislacin el dirigir el mbito
de proteccin que otorga el hbeas corpus, aplicando garantas de racionalidad en un
contexto donde la restriccin a la libertad individual del individuo ya ha sido dispuesta por
una orden jurisdiccional, ms an en una realidad penitenciaria como la peruana.
Por su lado el Dr. Francisco AGUIGUREN PRAELI, agrega que: La Constitucin
Peruana seala que el Habeas Corpus protege la Libertad Individual y los Derechos
Constitucionales Conexos, con ello, creemos que, en rigor debera referirse a la libertad y
seguridad personales. El Art. 25 del Cdigo sigue el mismo criterio establecido en la Ley
N 23 506, en el sentido que contiene una enumeracin extensa y enunciativa (no taxativa)
de los principales derechos protegidos por medio de este Proceso Constitucional. As, se
mencionan su procedencia frente a detenciones arbitrarias, es decir, cuando estas se
realizan sin que medie mandato judicial escrito y motivado o flagrante delito; cuando el
detenido es arbitrariamente incomunicado o privado del derecho a ser asistido por un
abogado defensor desde el momento de la citacin o detencin policial; cuando se impide
el libre trnsito o una persona es expatriada o deparada del lugar de su residencia, sin que
medie mandato judicial, o es objeto de vigilancia domiciliaria o seguimiento policial
injustificado, etc.
Continua el citado maestro: Pero el Cdigo introduce como novedad la mencin
expresa (o mejor formulacin) de la proteccin del Habeas Corpus respecto a algunos
otros derechos, tales como la integridad personal y el derecho a no ser sometido a torturas
o tratos inhumanos, a no ser forzado o prestar juramento o declarar reconociendo la propia
culpabilidad (autoinculpacin o autoincriminacin) o la del cnyuge o parientes; a decidir
voluntariamente sobre la prestacin del servicio militar; a no ser objeto de desaparicin
forzada; a no ser privado del Documento Nacional de Identidad y a obtener el pasaporte; el
derecho del detenido o recluso de recibir un trato razonable y proporcionado respecto a las
condiciones en que cumple mandato de detencin.
Adicionalmente, se aprecia como cambio importante que el Derecho a la
Inviolabilidad de Domicilio pasa a ser protegido por el Habeas Corpus y ya no por el
Amparo, mientras que los derechos a la libertad de conciencia y a aguardar reserva sobre
sus convicciones o creencias de cualquier ndole, reciben ahora tutela del Amparo y ya no
del Habeas Corpus.
De la argumentacin analtica precedente y considerando lo estipulado por el Art.
(324)
25 del CPC especficamente , ste hace un desglose aplicativo de los Procesos de
Habeas Corpus, en los siguientes sub elementos tutelares:
(324)
Art. 25: Derechos Protegidos: Procede el habeas Corpus ante la accin u omisin que amenace o vulnere los siguientes
derechos que, enunciativamente, conforman la libertad individual:
1. La Integridad Personal, y el derecho de no ser sometido a tortura o tratos inhumanos o humillantes, ni violentado para obtener
declaraciones.
2. El derecho a no ser obligado a prestar juramento ni compelido a declarar o reconocer culpabilidad contra si mismo, contra su
cnyuge, o sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo grado de afinidad.
3. El derecho a no ser exiliado o desterrado o confinado sino por sentencia firme.
4. El derecho a no ser expatriado, ni separado del lugar de residencia sino por mandato judicial o por aplicacin de la Ley de
Extranjera.
5. El derecho del extranjero, a quien se ha concedido asilo poltico, de no ser expulsado al pas cuyo gobierno lo persigue, o en ningn
caso si peligrase su libertad o seguridad por el hecho de ser expulsado.
6. El derecho de los nacionales o de los extranjeros residentes a ingresar. Transitar o salir del territorio nacional, salvo mandato judicial
o aplicacin de la Ley de Extranjera o de Sanidad.
7. El derecho a no ser detenido sino por mandato escrito y motivado del Juez, o por las autoridades policiales en caso de flagrante
delito; o si ha sido detenido, a ser puesto dentro de las 24 horas o en el trmino de la distancia, a disposicin del juzgado que
corresponda, de acuerdo con el acpite f del inciso 24) del artculo 2 de la Constitucin sin perjuicio de las excepciones que en l
se consignan.
8. El derecho a decidir voluntariamente prestar el Servicio Militar, conforme a la Ley de la materia.
9. El derecho a no ser detenido por deudas.
2.1. Proteccin y Amparo a la Libertad Individual.
2.2. Proteccin Contra Actos u Omisiones que Vulneren los Derechos Constitucionales.
2.3. Proteccin Procedente Contra Autoridades, Funcionarios y Personas Particulares.
2.1. Proteccin y Amparo a la Libertad Individual:
En efecto, el listado de derechos tutelados por el Habeas Corpus, contenidos en el
Art. 25 del CPC presentan derechos que resultan una innovacin respecto al mbito
de tutela de este proceso constitucional tal como hasta estaba normado en la Ley N
23 506. Entre estos derechos representativos e innovativos en el CPC se
encuentran: El Derecho a la integridad personal, y el derecho a no ser sometido a
tortura o tratos inhumanos o humillantes, que como vemos resulta mucha mas veraz
y certera respecto de la legislacin precedente; asimismo tenemos El Derecho a
decidir voluntariamente prestar el servicio militar, conforme a la Ley de la materia en
definitiva una nueva acepcin a los derecho tutelados por el Habeas Corpus;
continuando tenemos El derecho a no ser privado del Documentos Nacional de
Identidad, as como de obtener el pasaporte o su renovacin dentro o fuera de la
Repblica derecho que en relacin a la anterior legislacin agrega la acepcin de
este documento fundamental; El Derecho a no ser objeto de Desaparicin Forzada;
El Derecho del Detenido o recluso a no ser objeto de un tratamiento carente de
razonabilidad y proporcionalidad, respecto de la forma y condiciones en que cumple
el mandato de detencin o la pena; El Derecho al Debido Proceso y El Derecho a la
Inviolabilidad de Domicilio, como derecho constitucionales conexos a la libertad
individual y que de manera expresa ya tiene relevancia en el CPC. A continuacin
veamos en detalle el desarrollo interpretativo de cada uno de los derechos tutelados
por el Habeas Corpus sealados en el Art. 25 del CPC:
a. La Integridad Personal, y el Derecho a No ser Sometido a Tortura o Tratos
Inhumanos o Humillantes, ni violentado para Obtener Declaraciones (Art. 25,
Inc. 1. CPC):
Este es uno de los componentes de libertad y seguridad personal: que se
encontraba expresamente previsto en el Lit j), Inc. 20., del Art. 2 de la Carta
Poltica de 1 979 y recogida por el Lit. h), Inc. 24., del Art. 2 de la Constitucin
de 1 993.
Los casos detencin en una comisara y las declaraciones obtenidas por la
fuerza, al auto de inculpamiento y otras especies similares, no parecen ser
excepcin y esto, claro est, atenta contra los derechos humanos. Sin embargo,
no debe dejar de considerarse, en honor de la verdad que en muchos casos los
reos alegan haber sido obligados a declarar en su contra con procedimientos
vetados, no siendo ciertos estos, y siguiendo el consejo externo producido luego
de la evidencia. Esto no es una exculpacin de los malos funcionarios, pero si
una explicacin de una situacin que tampoco deja de ser extraa.
La accin ante este atentado se destina a lograr no la libertad de
inculpado, en la eventualidad de que este fuera el caso, sino de hacer cesar la
irregularidad del violentamiento. Por mandato de la propia Constitucin las
declaraciones obtenidas con violencia no tiene valor alguno o sea carecen de
todo mrito probatorio y si se demuestra que tienen ese carcter, la Constitucin
seala que quienes la emplean incurren en responsabilidad penal.
10. El derecho ano ser privado del documento nacional de identidad, as como de obtener el pasaporte o su renovacin dentro o fuera de
la Repblica.
11. El derecho a no ser incomunicado sino en los casos establecidos por el literal g del incido 24) del artculo 2 de la Constitucin.
12. El derecho a ser asistido por un abogado defensor libremente elegido desde que se es citado o detenido por la autoridad policial u
otra, sin excepcin.
13. El derecho a retirar la vigilancia del domicilio y a suspender el seguimiento policial, cuando resulten arbitrarios o injustificados.
14. El derecho a la excarcelacin de un procesado o condenado, cuya libertad haya sido declarada por el Juez.
15. El derecho a que se observe el trmite correspondiente cuando se trate del procedimiento o detencin de personas, a que se refiere
el artculo 99 de la Constitucin.
16. El derecho a no ser objeto de una desaparicin forzada.
17. El derecho del detenido o recluso a no ser objeto de un tratamiento carente de razonabilidad y proporcionalidad, respecto de la forma
y condiciones en que cumple el mandato detencin o la pena.
Tambin procede el Habeas Corpus en defensa de los derechos constitucionales conexos con la libertad individual, especialmente
cuando se trata del debido proceso y la inviolabilidad de domicilio.
Cabe agregar que el Habeas Corpus dada la extensin formal de la
premisa existente en la Constitucin de 1 979 por parte de la actual Constitucin,
pueda intentarse cuando se pretenda una coaccin moral o fsica.
Cuando en el texto de 1 993 se hace referencia a la nulidad de las
declaraciones obtenidas por la violencia, tiene que entenderse tambin la
violacin psquica y moral. En este punto puede ser paradagmtico, aunque no
nico el caso del General (r) Jaime SALINAS SED, cuando en el ejercicio del
derecho de insurgencia que la Constitucin del Per ampara, fue detenido por
quienes haba perpetrado un Golpe de Estado en 1 992, se detuvo tambin a su
hijo Jaime SALINAS LPEZ TORRES, a quien sin razn alguna se le imputo la
comisin del Delito de Terrorismo. Se generaba de esta forma sobre el padre una
coaccin psquica, que de no haber mediado la presencia de una Juez con
coraje, la Dra. Estela DE HURTADO, que le dio la libertad, contrariando la
peticin de la Fiscal Ad Hoc para mantenerlo encarcelado, se haba perpetrado
una arbitrariedad con incalculables consecuencias.
(325)
Por su parte el Dr. Jorge M. MELENDEZ SAENZ nos da su aporte al
respecto y seala este enunciado representa una innovacin respecto de la
anterior legislacin, dado que explaya y complementa el efecto jurdico del
derecho a la integridad personal, a la vez que afirma que: El respeto a la
integridad personal implica que nadie puede ser lesionado o agredido
fsicamente, ni ser vctima de daos mentales, o morales que le impidan
conservar su estabilidad psicolgica o emocional. El derecho a la integridad
garantiza la inviolabilidad de la persona contra ataques dirigidos a lesionar tanto
su cuerpo como su espritu, as como cualquier clase de intervencin sobre estos
bienes que se realice sin autorizacin de su titular.
El derecho a no ser objeto de tratos inhumanos no debe confundirse con el
derecho a no ser sometido a torturas, tratos crueles o degradantes. Por este
ltimo se entiende de conformidad con el Art. 1 de la Convencin contra la
Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, todo acto
por el cual se inflija intencionalmente a una persona dolores o sufrimientos
graves, ya sea fsicos o mentales , con el fin de obtener de ella o un tercero,
informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido, o se
sospeche que haya cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a
otras, o por cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin, cuando
dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario pblico u otra
persona en el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya o con su
(326)
consentimiento o aquiescencia .
De otro lado el derecho a no ser objeto de tratos inhumanos se encuentra
estrechamente relacionado con el derecho a la dignidad de las personas y
particularmente, con los alcances del derecho a la vida digna, ambos
reconocidos en el Art. 1 y 2, Inc. 1., de la Constitucin Poltica respectivamente,
el derecho a la vida digna, en lo que hace a las personas privadas de su libertad
como consecuencia de la vigencia de un mandato de detencin preventiva, as
como el derecho a no ser objeto de tratos inhumanos, garantizan conjuntamente
el derecho a vivir en condiciones de detencin compatibles con las necesidades
(325)
MELENDEZ SAENZ, Jorge M.: Asesor Jurisdiccional del Tribunal Constitucional, Miembro del Instituto de Ciencia Procesal Penal
(INCIPP). En: Anlisis del Modelo de Habeas Corpus Desarrollado en el Cdigo procesal Constitucional. Website: Hechos de Justicia.
p. 2.
(326)
Legislacin Concordante:
1. Declaracin Universal de los Derechos Humanos:
- Art. 3: Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona.
- Art. 5: Nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes.
2. Constitucin Poltica del Per 1 993:
- Art. 1; La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.
- Art. 2:Toda persona tiene derecho: []
24. A la libertad y la seguridad personales. En consecuencia: []
h. Nadie debe ser vctima de violencia moral, psquica o fsica, ni sometido a tortura o a tratos inhumanos o humillantes.
Cualquiera puede pedir de inmediato el examen mdico de la persona agraviada o de aquella imposibilitada de recurrir por
s misma a la autoridad. Carecen de valor las declaraciones obtenidas por la violencia. Quien emplea incurre en
responsabilidad. [].
y requerimientos psicosomticos de todo ser humano portador de dignidad. Se
tratan, ambos, derechos que tutelan todas las personas en su condicin de seres
humanos, independientemente se si estas se encuentran privadas del ius
locomotor, y, por tanto, se vinculan a todos los poderes y dependencias
(327)
pblicas .
b. El Derecho a No ser Obligado a Prestar Juramento ni Compelido a Declarar o
Reconocer Culpabilidad Contra si mismo, Contra su Cnyuge, o sus parientes
dentro del Cuarto Grado de Consanguinidad o Segundo de Afinidad (Art. 25, Inc.
2. CPC):
Este derecho que tambin da lugar al Habeas Corpus estaba regulado en el Lit
k), Inc. 20. Art. 2 de la Constitucin Poltica de 1 979, y aunque no ha sido
repetido en la Carta de 1 993, debe entenderse que est comprendido dentro de
los alcances del Lit h), Inc. 24 Art. 2, que se ha comentado trminos arriba.
Corresponde a una espacialsima situacin en al cual se reconocen el ntimo
vnculo entre personas de tan cercana relacin.
Este derecho es vigente en todo momento y ante cualquier autoridad y la
causa no podr entenderse como Proceso Judicial, sino desde la misma
investigacin realizada por los rganos policiales o por otros medios. Desde ese
momento, el derecho vive y la garanta del Habeas Corpus es vigente en caso
de violacin.
c. El Derecho a No ser Exiliado o Desterrado o Confinado sino por Sentencia
Firme (Art. 25, Inc. 3. CPC):
A partir de este inciso el CPC, empieza referir una serie de derechos de libertad
de movimiento cuya transgresin produce la violacin de la Constitucin y del
lugar de la Accin de Habeas Corpus.
Este inciso se encontraba respaldado por el Art. 2, Inc. 9., de la Constitucin
de 1 979; esta precisin respecto al exilio no ha sido repetida por el Carta Poltica
de 1 993, no quiere decir tampoco que la norma legal haya decado, por cuanto
si a una persona se le destierra sin sentencia firme se le estara violando el
derecho de la nullum poena sine inditio y por ello puede interponerse la Accin
de Habeas Corpus, (Art. 2, Inc. 11 CPE).
Uno de los expedientes ms utilizados por los gobernantes contra sus
opositores es el del destierro o del exilio. Si bien el destierro puede ser una pena
de un grado menos cruel que de la privacin absoluta de la libertad, no deja de
ser atentatoria de los derechos del hombre. Un ciudadano se ve privado de su
familia, de sus costumbres, de su pasado y sobre todo, de su esperanza y su
lucha por el futuro.
El destierro, exilio o confinamiento que se recogi como pena en el
ordenamiento penal de 1 940, slo como castigo por el Delito de Rebelin. Fuera
de ello (Art. 302 CP 1 940), no poda ser aplicado por ningn motivo en
atencin al Principio de nullum poena sine lege, que esta consagrado como
Principio Fundamental de nuestro ordenamiento, en el Art. 2, Inc. 24, Lit d), de
nuestra Constitucin vigente.
Con el Nuevo Cdigo Penal de 1 991, se establece en el Ttulo XV que se
refiere a los Delitos Contra el Estado y la Defensa Nacional, que la Expatriacin
es una pena adicional a la pena principal fijada en los Arts. 325, 326, 329,
330, 331 y 332. En estos numerales se tipifica la conducta de quien acta para
quitarle independencia al pas o para someterlo a una potencia extranjera o a un
grupo armado dirigido por extranjeros, con el propsito de actuar en el territorio
nacional. Estas causales de expatriacin son nuevas y se seala que pueden
interponerse adems de la precisada en cada uno de los artculos referidos por el
Art. 334.
Pero el Cdigo Penal tambin fija en el Art. 346, la Pena de Expatriacin
para aquellos que se alcen en armas para variar la forma de gobierno legalmente
constituido o para suprimir o modificar el Rgimen Constitucional. Tambin en
(327)
Este criterio ha sido postura del Tribunal Constitucional expuesta en la Sentencia recada en el Expediente N 0726-02-HB/TC,
Casos Alejandro RODRGUEZ MEDRANO.
este caso, esta segunda pena se ejecuta luego de la principal que ordena prisin
entre diez y veinte aos.
En todo, estas sanciones pueden ser impuestas por los Jueces. Ni la
autoridad administrativa, ni la militar, ni de ninguna otra ndole, puede tomar esta
medida que tiene carcter de pena, por tanto no puede ser sino el resultado del
juicio, tambin por aplicacin de otro derecho fundamental establecido en el Art.
(328)
2, Inc. 11 de la Constitucin de 1 993 .
d. El Derecho a No ser Expatriado no separado del lugar de residencia sino por
Mandato Judicial o por Aplicacin de la Ley de Extranjera (Art. 25, Inc. 4. CPC):
La Ley de Extranjera slo es aplicable a los ciudadanos extranjeros, no a los
nacionales. Las restricciones o condicionamientos que en ella establecen
responden a un principio de seguridad o mejor desarrollo nacional. Un extranjero,
por ejemplo, para permanecer en el pas con carcter permanente, precisa del
consentimiento del Estado Peruano, quien puede considerar inconveniente su
presencia y en tal virtud denegar el permiso de permanencia. Las razones
pueden ser muy diversas y pueden ir desde la inconveniencia, las razones de
seguridad nacional, hasta las preferencias del Estado por la ocupacin laboral de
los nacionales. Si el extranjero no cumple con los requisitos establecidos por el
Estado y es sorprendido permaneciendo indebidamente en el territorio, puede ser
expulsado sin trmite judicial y por la sola autoridad administrativa (Art. 60, Ley
N 4145). Distinto es el caso de un extranjero que cuente con la autorizacin o
(329)
permiso de residencia .
e. El Derecho del Extranjero, a quien se ha concedido Asilo Poltico, de no ser
expulsado al pas cuyo gobierno lo persigue, o en ningn caso si peligrase su
libertad o seguridad por el hecho de ser expulsado (Art. 25, Inc. 5. CPC):
El Derecho al Asilo estaba reconocido por el Estado Peruano en el Art. 108 de
la Constitucin Poltica de 1 979 y repetido por el Art. 36 de la Constitucin
vigente de 1 993.
Mediante el Asilo, el estado brinda proteccin a un individuo extranjero que

es perseguido por diversas razones. El ms comn de los asilos reconocido por
el Estado Peruano es el Asilo Poltico, que es la proteccin que se concede a un
sujeto que es perseguido u hostilizado en razn de sus ideas o hasta de sus
propias creencias polticas.
(328)
- Art. 9: Nadie podr ser arbitrariamente detenido, preso ni desterrado.
- Art. 11:
1. Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad, conforme
a la ley y en juicio pblico en el que se le hayan asegurado todas las garantas necesarias para su defensa.
2. Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueron delictivos segn el Derecho nacional
o internacional. Tampoco se impondr pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito.
2. Constitucin Poltica 1 993:
11. A elegir su lugar de residencia, a transitar por el territorio nacional y a salir de l, salvo limitaciones por razones de sanidad o
por mandato judicial o por aplicacin de la Ley de Extranjera. [].
d. Nadie ser procesado, ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no est previamente calificado en la
Ley, de manera expresa e inequvoca, como infraccin punible, ni sancionado con pena no prevista en la Ley. []
3. Cdigo Penal:
- Art. 334: Expatriacin: Los delitos previstos en los artculos 325, 326, 329, 330, 331 y 332 sern sancionados, adems, con
expatriacin. Se excluyen de esta penas las modalidades culposas.
(329)
1. Toda persona tiene derecho a circular libremente y a elegir su residencia en el territorio de un Estado.
2. Toda persona tiene derecho a salir de cualquier pas, incluso del propio, y a regresar a su pas.
g. Nadie ser procesado, ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no est previamente calificado en la
El Estado Peruano as como reconoce el derecho de terceros estados, de
calificar la actividad de quien reclama de proteccin, tambin exige que si, el de
poder hacerlo cuando un extranjero pide su auxilio. De tal forma se evitan las
discusiones que se producen entre los diversos estados por las calificaciones de
los actos u hechos realizados por estos sujetos.
Al asilado el Estado le extiende su proteccin jurdica pero se le imponen
no obstante diversas restricciones tendientes en lo principal, a lograr que sus
actividades personales no pongan en peligro las relaciones del pas protector,
frente al que realiza la persecucin. As se le prohben las declaraciones
polticas, se le pide que manifieste con regularidad el lugar de su residencia y los
actos que realiza.
En el Per no se ha reglamentado constitucionalmente la causal de
procedencia del asilo y queda a discrecin del Poder Ejecutivo y del Presidente
de la Repblica su otorgamiento o no. Una vez concedido, el sujeto protegido
adquiere derechos que son de cumplimiento obligatorio por parte del Estado.
Pero se cuida con especial nfasis la seguridad del asilado de no ser
entregado al Estado que lo persigue. Esto no puede producirse ni an cambiando
al gobierno que pidi amparo.
La calificacin del asilo como poltico es un acto irrevisable y no podra ser
revocado por un gobierno posterior al que lo acogi. En este sentido Colombia
dio un ejemplo de respeto al Derecho de Asilo, ya que ni el cambio de gobierno
ni el sistema posibilit la modificacin del Estatuto de Asilo que haba concedido
a Vctor Ral HAYA DE LA TORRE.
El Inc. 5., del Art. 25 del CPC, interpreta extensivamente la Constitucin
Poltica aquella parte del gobierno que lo persigue, ya que extiende su proteccin
para evitar la expulsin a cualquier gobierno que se entiende lo persigue o lo
pone en peligro. Inclusive seala que si el slo hecho de la expulsin a cualquier
pas pudiese ponerlo en peligro, no podr proceder a esta. La Accin de Habeas
Corpus podr intentarse aqu fundamentalmente en razn de la amenaza de
expulsin al pas perseguidor o algn otro que lo lesione en su libertad y
(330)
seguridad .
Decimos en el caso de la amenaza porque producida la transgresin
constitucional de este derecho, ser irreparable el mismo, ya que al salir de la
esfera de la aplicacin de la leyes peruanas, no podr ejecutar el resultado de la
accin incoada.
f. El Derecho de los Nacionales o de los Extranjeros Residentes a ingresar,
transitar o salir del territorio nacional, salvo Mandato Judicial o Aplicacin de la
Ley de Extranjera o de Sanidad (Art. 25, Inc. 6. CPC):
El derecho de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio, puede
considerarse equivalente de la llamada libertad de locomocin o circulacin o
movimiento, y como proyeccin de libertad corporal apareja el desplazamiento y
traslado del individuo.
Este derecho esta consagrado en la Carta Fundamental de 1 979, en su
Art. 2, Inc. 9., y repetido en el Art. 2, Inc. 11, de nuestra Carta Poltica vigente;
tiene tres subdivisiones, el de entrar, transitar y salir del territorio nacional.
En cuanto al ingreso, no los nacionales no los extranjeros residentes
pueden ser impedidos de ingresar, salvo mandato judicial o de sujecin a
disposiciones de extranjera o sanidad. Por ejemplo, si estuviese llegando de un
pas en el que existe una enfermedad contagiosa y el individuo no hubiese sido
vacunado, su ingreso podra ser pernicioso para todos los dems habitantes. En
(330)
- Art. 14:
1. En caso de persecucin, toda persona tiene derecho a buscar asilo, y a disfrutar de l, en cualquier pas.
2. Este derecho no podr ser invocado contra una accin judicial realmente originada por delitos comunes o por actos opuestos a
los propsitos y principios de las Naciones Unidas.
- Art. 36:El Estado reconoce el Asilo Poltico. Acepta la calificacin del asilado que otorga el gobierno aislante. En caso de
expulsin, no se entregar al asilado al pas cuyo gobierno lo persigue.
este caso es conveniente para el derecho pblico que se imponga limitaciones,
las que deben ser razonables para no convertirse en negatorio del derecho. Una
gripe comn no puede alegarse como pretexto para impedirse el ingreso de un
nacional o extranjero residente, por cuanto se estara frente a la agresin del
derecho.
En cuanto al trnsito por el territorio de la Repblica, este no puede
restringirse sino slo por las causales sealadas en este inciso y por las
precisadas en caso de Estado de emergencia o Estado de Sitio con arreglo a
disposiciones del Art. 137 de la Constitucin. Este derecho de libre trnsito es
(331)
recogido por las casi la totalidad de las Constituciones del mundo .
g. El Derecho a No ser Detenido sino por Mandato Escrito y Motivado del Juez, o
por las Autoridades Policiales en caso de Flagrante Delito; o si ha sido detenido,
a ser puesto dentro de las 24 horas o en el trmino de la distancia, a disposicin
del juzgado que corresponda, de acuerdo con el acpite f del inciso 24) del
artculo 2 de la Constitucin sin perjuicio de las excepciones que en l se
consignan (Art. 25, Inc. 7. CPC):
Este es el derecho que histricamente da origen al nacimiento del Habeas
Corpus. Cuando los soberanos ingleses comenzaron a desor, el mandato o
auto que haba sido impuesto por la Carta Inglesa de 1 215, promulgado por el
Rey Juan Sin Tierra, mediante el cual ningn hombre poda ser puesto en prisin
o exiliado sino a travs de un juzgamiento fruto de un procesos realizado por sus
pares y de acuerdo a las leyes del reino, el pueblo ingles comenz a presionar
para lograr que ese derecho no fuese slo el xito de una declaracin, sino una
Institucin en la vida misma de dicho reino. Entonces la promulg la famosa Act
of Habeas Corpus, en el ao 1 679, hace ya 328 aos, que creaba la Institucin
que como explica con claridad Domingo GARCA BELANDE, en su libro El
Habeas Corpus en el Per , dentro del sistema ingls, pero le daba una
estructura slida y una envoltura legislativa que asent su desarrollo.
En el Per es este derecho el que tambin da origen a la Institucin del
Habeas Corpus. En la Ley del 21 Oct. 1 897, promulgada por el Presidente del
Congreso don Manuel CANDAMO, dado que don Nicols DE PIEROLA se neg
a promulgarla, se dispuso que toda persona residente en el Per, que fuese
reducida a prisin, si dentro del trmino de 24 horas no se le haba notificado la
orden de detencin judicial, tena expedito el Recurso Extraordinario de Habeas
Corpus.
Este derecho, en primer trmino, establece que slo el Juez puede ordenar
la detencin de las personas que no se encuentren en flagrante delito, pero hay
que hacer salvedad que comnmente no se sigue este principio. En efecto en
muchas oportunidades la polica realiza capturas preventivas durante
investigaciones por delitos que no tiene conexin con el terrorismo o con el
trfico ilcito de drogas. El derecho al ciudadano por 24 horas, al final de las
cuales recin se encuentra en obligacin de ponerlo a disposicin del juzgado.
Vale decir, que con esta interpretacin, durante ese lapso, el ciudadano no tiene
derecho a la jurisdiccin. El Principio de Separacin de Poderes, o para seguir la
terminologa ms exacta de Carl SMITH de distincin de funciones que consagra
la Constitucin, establece que la funcin de juzgar corresponde a los jueces,
quienes se encuentran integrados por un cuerpo unitario que es el llamado Poder
Judicial (Art. 232 de la Constitucin de 1 979 y 138 de la Carta Fundamental de
1 993), ni los polica, ni los investigadores pertenecen a ese cuerpo y por tanto
(331)
- Art. 13:
no tienen ninguna de las funciones de privar de la libertad a las personas fuera
del procesos en la generalidad de los casos.
La nica excepcin general que consagraba el Art. 2, Inc. 20, Lit g) de la
Constitucin de 1 979 y que repite el Art. 2, Inc. 24., Lit f) de la Constitucin de 1
993, respecto al flagrante delito. La orden del Juez no debe ser slo verbal, sino
que ha de ser escrita, es decir, que tiene que haber un principio de prueba de la
existencia de dicho documento. Esto es una garanta para el ciudadano puesto
que podra darse el caso de una autoridad que alegase la existencia de una
orden judicial inexistente al momento de producirse la detencin. La orden
adems ha de ser motivada, esto es un tema muy importante por cuanto nos
aleja de la posibilidad de actos arbitrarios tomados bajo el manto protector de
una investidura. La motivacin servir para apreciar en su momento si se trato de
un acto abusivo de la autoridad o no.
La mencin alternativa a 24 horas o al trmino de la distancia, esta referida
a que la detencin puede practicarse en un lugar lejano, donde para llegar hasta
donde se encuentra el Juez Competente puede haber ms de 24 horas de
camino. Evidentemente, sera absurdo pretender que en la mitad del mismo se
dejase libre al detenido por haber transcurrido el lapso a que se contrae
especficamente este inciso. En este caso, la persona podr ser puesta a
disposicin del mencionado Juez con posterioridad a dicho trmino, siempre que
ste no exceda el de la distancia.
Sin embargo, se establece algunas excepciones en las cuales la detencin
se puede producir sin necesidad de mandato escrito y motivado por el Juez
Competente. El texto constitucional de 1 993, agrega excepta los casos de
terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas. La excepcin se hace necesaria
por el propio paso de de las circunstancias y por el propio carcter grave tanto
del delito, como de la forma organizada en que estos se desarrollan. En este
caso la detencin puede producirse en el proceso investigatorio y por disposicin
de la propia autoridad encargada de llevar a cabo la inquisicin. La nica
obligacin que existe en estos casos es la de dar noticia en 24 horas o al trmino
de la distancia, que se ha producido la detencin de determinada persona, quien
se encuentra bajo investigacin. El Juez, y el Fiscal debern asumir la
jurisdiccin del caso investigado en cualquier momento, quedando en este caso
(332)
la autoridad policial a lo que estos dispongan .
(332)
- Art. 9: Nadie puede ser detenido arbitrariamente, preso ni desterrado.
g. Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del Juez o por las autoridades policiales en caso de
flagrante delito.
El detenido debe ser puesto a disposicin del juzgado correspondiente, dentro de las veinticuatro horas o en el trmino
de la distancia.
Estos plazos no se aplican a los casos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas. En tales casos, las autoridades
policiales pueden efectuar la detencin preventiva de los presuntos implicados, por un trmino no mayor de quince das
naturales. Deben dar cuenta al Ministerio Pblico y al Juez, quien puede asumir jurisdiccin antes de vencido dicho
trmino.
- Art. 138: La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos
jerrquicos, con arreglo a la Constitucin y las leyes.
En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera.
Igualmente, prefieren la norma legal sobre otra norma de rango inferior.
- Art. 139: Son principios de la funcin jurisdiccional: []
15. El Principio de que toda persona debe ser informada inmediatamente y por escrito, de las causas o razones de su
detencin. []
3. Cdigo Penal:
- Art. 376: Abuso de Autoridad: El funcionario pblico que , abusando de sus atribuciones, comete u ordena, en perjuicio de
alguien, un acto arbitrario cualquiera, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos.
Cuando lo hechos deriven de un procedimiento de cobranza coactiva, la pena ser no menor de os ni mayor de cuatro.
- Art. 377: Omisin, Rehusamiento o Demora de Actos Oficiales: El funcionario pblico que, ilegalmente, omite, rehsa o
retarda algn acto de su cargo, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos y con treinta a sesenta das
multa.
4. Cdigo de Procedimientos Penales:
- Art. 82: Aviso de la Detencin: Llevada a cabo la detencin, el jefe del establecimiento donde ha sido trasladado el detenido,
dar aviso inmediato por escrito al Juez Instructor, o, en su defecto, al Ministerio Pblico. En caso de no hacerlo dentro de las
veinticuatro horas, ser responsable por detencin arbitraria.
h. El Derecho a decidir voluntariamente prestar el Servicio Militar, conforme a la Ley
de la Materia (Art. 25, Inc. 8. CPC):
Este derecho se condice con el Art. 6 de la Ley de Servicio N 27 178 de 29 Set.
1 999, y el Art. 67 del Reglamento de dicha Ley aprobado por D.S. N 004-DE-
SG, de 17 Mar. 2 000, que en lneas generales, establecen la prohibicin del
reclutamiento forzoso, como procedimiento de captacin de personal para ser
incorporado al servicio en el activo. Adems, el Art. 69 del citado reglamento
establece que el Servicio en el Activo es Voluntario para todos los jvenes y
mujeres seleccionados.
En consecuencia, cualquier acto por el cual se pretenda incorporar a la
persona en edad militar al servicio en el activo, con prescindencia de su expresa
y libre manifestacin de efectuarlo, en esos trminos, constituye una forma de
detencin y, por lo tanto susceptible de ser reparada a travs del Proceso
(333)
Constitucional de Habeas Corpus .
Por ello, la leva o reclutamiento forzado realizado al margen de lo previsto
en la Ley de Servicio Militar, vulnera derechos fundamentales como la libertad e
integridad personales, que inspira un rgimen democrtico.
Queremos, si sealar que con esta norma no se instituye en nuestro
ordenamiento jurdico lo que en doctrina y en algunas constituciones
comparadas, como la Ley Fundamental de Bonn y la Constitucin Espaola
(sta, en referencia al Servicio Militar Obligatorio), ha venido en denominar
Objecin de Conciencia, derecho que permite al individuo objetar el
cumplimiento de un determinado deber jurdico proveniente de un mandato legal
o constitucional, por considerar que tal cumplimiento vulnerara sus convicciones
personales generadas a partir del criterio de conciencia, por cuanto al entrar en
vigencia la Ley N 27 178 el Servicio Militar Obligatorio en el Per haya devenido
en voluntario por lo que no hay motivo para abstenerse del cumplimiento de un
(334)
deber que ya no existe .
i. El Derecho a no ser Detenido por Deudas (Art. 25, Inc. 9. CPC):
- Art. 84: Detencin Definitiva: Si durante la detencin resultaren pruebas de que el inculpado es reincidente (*), cometi el
delito en concierto o banda o el delito se encuentra comprendido en los alcances del mandato de detencin a que se refiere el
Art. 79 del C. de P.P. (**), modificado por el Art. 1 de la presente Ley, el Juez de Oficio, a peticin del Fiscal Provincial op del
agraviado ordenar detencin (***).
(*) Se suprimi lo concerniente a la reincidencia con la entrada en vigencia del Cdigo Penal, Dec. Leg. N 635, basndose en
el Principio non bis in idem (nadie puede ser juzgado dos veces por el mismo delito).
(**) Art. 79 del Cdigo de Procedimientos Penales derogado tcitamente por el Art. 2 del Cdigo Procesal Penal, Dec. Leg. N
368, publicado el 27 Abr. 1 991, al disponerse la entrada en vigencia de los Arts. 135, 136, 138, 143 y 144.
(***) Artculo modificado por el Art. 1 de la Ley N 24388, publicada el 06 Dic. 1 985.
- Art. 87: Queja por Detencin Arbitraria: El inculpado contra quien se ha dictado orden de detencin deber ser notificado
dentro del las veinticuatro horas de expedida la orden. En caso contrario podr quejarse ante el Tribunal por Detencin
Arbitraria. Si considera la queja fundada, el Tribunal podr ordenar la libertad del inculpado o confiar la instruccin a otro Juez.
El Tribunal, previo informe del Juez, sin otro trmite que la vista fiscal, resolver lo conveniente.
5. Cdigo Procesal Penal:
- Art. 135: Mandato de Detencin: El Juez puede dictar mandato de detencin si atendiendo a los primeros recaudos
acompaados por el Fiscal Provincial sea posible determinar:
1. Que existen suficientes elementos probatorios de la comisin de un delito que vincule al imputado como autor o participe
del mismo. []
2. Que la sancin a imponerse sea superior a los cuatro aos de pena privativa de libertad.
3. Que existan suficientes elementos probatorios para concluir que el imputado intenta eludir la accin de la justicia y a
perturbar la accin probatoria. No constituye criterio suficiente para establecer la intencin de eludir a la justicia, la pena
prevista en la Ley para el delito que se le imputa
En todo caso el Juez penal podr revocar de oficio el mandato de detencin previamente ordenado, cuando nuevos actos de
investigacin pongan en cuestin la suficiencia de las pruebas que dieron lugar a la medida.
- Art. 136: Fundamentos del Mandato: El mandato de detencin ser motivado, con expresin de los fundamentos de hecho y
de derecho que lo sustenten. El oficio mediante el cual se dispone la ejecucin de la detencin deber contener los datos de
identidad personal del requerido. [].
(333)
Esta posicin ha sido expresada por el Tribunal Constitucional en sus Sentencias N 0030-01HC/TC de Christian VELASQUEZ
BALBOA (Publicada el 13 Abr. 2 001) y 0212-2001-HC/TC de Jorge OLIVERA ARCALLA (Publicada el 08 Set. 2 001).
(334)
- Art. 3:Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona.
g. No se permite forma alguna de restriccin de la libertad personal, salvo en los casos previstos por la Ley. []
3. Ley N 27 178: Ley de Servicio Militar:
- Art. 6: De la Prohibicin del Reclutamiento Forzoso: Queda prohibido el reclutamiento forzoso como procedimiento de captacin
de personal para ser incorporado al servicio en el activo.
Este derecho es una de las banderas de las reformas del sistema jurdico
mundial y del adelanto de los Derechos Humanos. Esto naturalmente contrariaba
y contraria hoy, cualesquier sano entendimiento de las relaciones entre los
hombres, es por ello que esta disposicin esta contenida en casi todos los textos
constitucionales del mundo con esta jerarqua suprema. As la Carta
Fundamental de 1 979, lo estableca en su Art. 2, Inc. 20. Lit. c); y lo repite el
Art. 2, Inc. 24. Lit. c) de la Constitucin vigente de 1 993; la de Colombia en su
Art. 23, es este el espritu del Art. 25, Inc. 3., de la Constitucin Espaola, y as
por el estilo, las dems constituciones recogen este principio que forma parte del
acervo de la humanidad.
La Constitucin establece una nica excepcin y es la referida a las
deudas alimentarias, pero la razn de ser fundamental del dispositivo no es el de
la existencia de una deuda. Cuanto en incumplimiento de una deuda de
naturaleza profundamente humanitaria. La Ley N 13 906 del 24 Ene. 1 962
tipific penalmente el llamado Delito de Abandono de Familia, en el actual
Cdigo Penal tipificado como Omisin a la Asistencia Familiar (Art. 149 CP), que
consiste en el no cumplir con el pago de la deuda alimentaria. La excepcin
constitucional es pues perfectamente justificada.
Cuando se habla de delitos tributarios no hay una referencia a lo que se
debe por tributos, por ello si sera inconstitucional. No puede tipificar delitos por
deudas con excepcin de la Deuda Alimentaria.
Sin embargo el Art. 25, Inc. 9., del CPC, se limita slo a establecer de
manera expresa la no procedencia de un detencin por deudas, ms no hace
referencia a la deuda alimentaria, como la legislacin anterior si lo estableca,
pero como se puede apreciar la Constitucin si lo prev y queda claro que
respecto de esta tipologa o excepcin si es procedente la detencin, por lo
(335)
analizado en el prrafo precedente .
j. El Derecho a no ser privado del Documento Nacional de Identidad, as como de
obtener el pasaporte o su renovacin dentro o fuera de la Repblica (Art. 25,
Inc. 10. CPC):
La legislacin precedente, slo se limitaba a tutelar el derecho de no ser privado
del pasaporte dentro o fuera de la Repblica, pero de acuerdo a nuestro Cdigo
Procesal Constitucional resulta razonable el que haya incorporado el derecho a
no ser privado de su Documento Nacional de Identidad, porque al igual que el
pasaporte son documentos fundamentales para gozar en los ms amplios
trminos a transitar libremente, ya sea a ingresar o salir del pas y a movilizarse
por la regin y el resto del mundo. No olvidemos, por ejemplo, que el DNI es
suficiente para ingresar a Bolivia.
Por otro lado el pasaporte es un documento fundamental para poder gozar
en los ms amplios trminos del derecho a transitar libremente, ya sea a ingresar
o a salir del pas y a movilizarse adems por el resto del mundo. A travs del
pasaporte un ser humano acredita su pertenencia o vasallaje a un Estado
determinado, el cual le extiende su proteccin frente a las dems potencias
internacionales en los trminos que el derecho acepta y sin que esto signifique
que el Estado que otorga el pasaporte le brinde un fuero diferente que lesiona al
pas que recibe a la persona o por la que ella transita en un momento
determinado, no s por ello discordante que este derecho se hallaba consagrado
(335)
1. Convencin Americana de Derechos Humanos Pacto de San Jos de Costa Rica 1 969:
- Art. 7: Derecho a la Libertad Personal: []
7. Nadie ser detenido por deudas. Este principio no limita los mandatos de autoridad judicial competente dictados por
incumplimientos de deberes alimentarios. []
g. No hay prisin por deudas. Este principio no limita el mandato judicial por incumplimiento de deberes alimentarios. []
3. Cdigo Penal:
- Art. 149: Omisin de Prestacin de Alimentos: El que omite cumplir su obligacin de prestar los alimentos que establece una
resolucin judicial ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres aos o con prestacin de servicio comunitario
de veinte a cincuenta y dos jornadas, sin perjuicio de cumplir el mandato judicial [].
en el Art. 2, Inc. 19., de la Constitucin de 1 979 y reinsertado en el Art. 2, Inc.
21., de la Constitucin vigente de 1 993, que establece primeramente el Derecho
a la Nacionalidad.
La Privacin del Pasaporte causa problemas al ciudadano que es vctima
de dicha agresin, puesto que prcticamente lo convierte en un indocumentado
inerme en pas ajeno, no pudiendo realizar su Libertad de Locomocin por ese
motivo. La Privacin del Pasaporte tanto dentro como fuera de la Repblica da
lugar a la Accin de Habeas Corpus por la violacin mediante omisin de un
acto constitucionalmente debido. Se manifiesta la agresin y como lo tiene
previsto con claridad el Art. 200 de la Constitucin, tambin por omisin de actos
(336)
constitucionales debidos, da lugar a la Accin de Garanta .
k. El Derecho a no ser incomunicado, sino en los casos establecidos por el lit. g
del inciso 24) del artculo 2 de la Constitucin (Art. 25, Inc. 11. CPC):
La Constitucin de 1 979, sealaba este derecho en su Art. 2, Inc. 20. Lit. i), y la
Constitucin vigente de 1 993 lo establece en su Art. 2, Inc. 24. Lit. g), nominado
como el Principio de la Comunicacin del ciudadano, an cuando este se
encuentra detenido o acusado de la comisin de delitos y en proceso de
investigacin de los mismos, tanto as, que como veremos un poco ms adelante
el Art. 2. Inc. 20. Lit. h) de la Constitucin de 1 979 estableca como derecho
constitucional de la persona detenida, el de poder comunicarse, con un abogado
de su eleccin a efectos de que este desarrolle su defensa; con la Constitucin
vigente de 1 993, este artculo se reproduce en el Art. 139, Inc. 14. En
consecuencia el principio general es que nadie puede ser incomunicado, la
pregunta es ahora Cul es entonces la excepcin a este principio? El artculo
que comentamos, reproduce el Art. 2, Inc. 24. Lit. g) de la Constitucin vigente,
Quin es el funcionario capaz de hacerse esta calificacin? El Juez y slo el
Juez a tenor de lo dispuesto en el Art. 133 del Cdigo de Procedimientos
Penales de 1 940.
El Nuevo Cdigo Procesal Penal, tambin en su Art. 133 dispone las
medidas coercitivas, entre ellas se halla la de incomunicacin slo pueden ser
resultado de resolucin judicial motivada.
El Art. 140 del mismo cuerpo adjetivo, precisa que la incomunicacin al
investigado no puede exceder de diez das, a los que se refiere el Cdigo vigente
an. Adems en el Art. 141 se fija que el incomunicado puede leer libros,
diarios, revistas y escuchar noticias de libre circulacin, as como recibir la racin
alimenticia que le fuere enviada.
En concreto, la nica persona que puede disponer la incomunicacin de un
detenido es el Juez, ningn otro funcionario que este investigando cualquier
delito que sea, puede arrogarse esta facultad y su transgresin da lugar a la
presentacin del Habeas Corpus.
La forma de la incomunicacin tambin tiene que estar referida a lo
dispuesto por el Art. 133 del Cdigo de Procedimientos Penales, o el Cdigo
Procesal Penal de acuerdo a su vigencia jurisdiccional parcial.
Ahora veamos cual es el lmite mximo en que el Juez puede ordenar que
dure la incomunicacin. Aqu tenemos que seguir nuevamente al Cdigo
respectivo, que establece que la medida no se puede prolongar por ms de diez
das despus de la Instructiva, sino que la medida en toda su extensin no puede
superar dicho lmite, aparentemente no, porque la incomunicacin no tendr
necesariamente que ver con el desarrollo de la investigacin, la cual puede
quedar al cuidado de la autoridad policial, sin necesidad que el acusado este
sujeto a incomunicacin.
Cabe sealar adems que la propia Constitucin, que es la norma a que se
remite este inciso, seala que la autoridad esta en la obligacin de informar
(336)
21. A su nacionalidad: Nadie puede ser despojado de ella. Tampoco puede ser privado del derecho de obtener o de renovar su
pasaporte dentro o fuera del territorio de la Repblica.
inmediatamente al Juez donde es que se halla el detenido, bajo
(337)
responsabilidad .
l. El Derecho a ser asistido por un abogado defensor libremente elegido, desde
que se es citado o detenido por la autoridad policial u otra, sin excepcin (Art.
25, Inc. 12. CPC):
La Constitucin Poltica de 1 979 estableca (Art. 2, Inc. 20, Lit h), como derecho
fundamental de los ciudadanos el de ser informados inmediatamente y por
escrito de las causas o razones de su detencin y concurrentemente con ello,
asegur el derecho a comunicarse con un defensor de su eleccin desde que es
citado o detenido por la autoridad. De esta ltima parte es que se ocupa el
presente inciso del CPC, que comentamos. El Art. 8, Inc. 2. Lit b), c) y d) de la
Convencin Americana de Derechos Humanos de San Jos de Costa Rica,
celebrada en 1 969 y aprobada por el Per en Julio de 1 978, establece estos
mismos principios que se consignan en el Derecho Constitucional.
Equivocadamente, la Constitucin de 1 993, consign est norma en el Captulo
del Poder Judicial (Art. 139, Inc. 14.)
Este artculo es fundamental para hacer prevalecer la justicia en un pas
dado que esta se maneja por instrumentos, frmulas y hasta planteamientos que
son las ms de las veces desconocidas para el ciudadano comn y corriente,
pudiendo en caso de no consagrase este principio como derecho fundamental, a
lograr que una persona declare lo contrario a lo que ella piensa, pudiendo incluso
tergiversarse los trminos reales de las ocurrencias o de los sucesos como
resultado de este desconocimiento del sistema.
Aqu la novedad es el Derecho de Defensa ante las autoridades. En
muchos de los casos se requiere un mnimo de ilustracin legal a quienes no
obstante no ser abogados no es ajeno, aqu es donde se hace necesaria la
participacin del abogado en el modo y forma que se seale en los respectivos
reglamentos. El abogado que asiste al ciudadano no puede ser otro que el de la
eleccin del mismo sujeto. No es posible obligar a ningn ciudadano a aceptar
determinada asesora y los defensores de oficio no necesariamente tienen que
(337)
- Art. 8 Garantas Judiciales: []
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su
culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas: []
b. comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada.;
c. concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa.
d. derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su eleccin y de comunicarse
libre y privadamente con su defensor. []
g. Nadie puede ser incomunicado, sino en caso indispensable para el esclarecimiento de un delito, y en la forma y por el
tiempo previstos por ley. La autoridad est obligada, bajo responsabilidad, a sealar, sin dilacin y por escrito, el lugar
donde se halla la persona detenida [].
- Art. 139: Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: []
14. El principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estrado del proceso. Toda persona ser informada
inmediatamente y por escrito de la causa o razones de su detencin. Tiene derecho a comunicarse personalmente con un
defensor de su eleccin y a ser asesorada por ste desde que es citada o detenida por cualquier autoridad [].
- Art. 133: Incomunicacin del Inculpado: Juez Instructor, cuando fuere indispensable para los fines investigatorios, mantendr en
incomunicacin al inculpado, an despus de prestada la Instructiva, sin que pueda prolongarse esa medida, por ms de diez
das.
La incomunicacin no impide las conferencias entre el inculpado y su defensor, en presencia del Juez Instructor, quien podr
denegarlas si las juzga convenientes.
El Juez Instructor dar aviso de la incomunicacin al Tribunal Correccional y expresar las razones que haya tenido para
ordenarla.
- Art. 133: Medidas Coercitivas: Las medidas coercitivas requieren resolucin judicial debidamente motivada, dictada en el modo
y forma regulados por este Cdigo.
- Art. 140: La Incomunicacin del Imputado: La incomunicacin del imputado con mandato de detencin procede si es
indispensable para el esclarecimiento de un delito grave. No podr exceder de diez das. La incomunicacin no impide las
conferencias en privado entre el Abogado Defensor y el detenido, las que no requieren autorizacin previa ni podrn ser
prohibidas. La resolucin que la ordena ser motivada y puesta en conocimiento de la Sala, la que si la considera injustificada
puede revocarla de oficio o a peticin del imputado.
- Art. 141: Derechos del Incomunicado: El incomunicado podr leer libros, diarios, revistas y escuchare noticias de libre
circulacin y difusin. Recibir sin obstculos la racin alimenticia que se le es enviada.
- Art. 142: Plazo de la Incomunicacin: Vencido el plazo de la incomunicacin sealada en la resolucin, cesar
automticamente.
ser personas en quienes confan los individuos que estn siendo materia de
investigacin.
La oportunidad de la comunicacin con el abogado es en el mismo
momento en que se produce la detencin, con la sola excepcin de aquellos
casos en los cuales el Juez autoriza la incomunicacin, debiendo en este caso
sujetarse la visita del abogado a las formalidades referidas en los Arts. 133 y
134 del Cdigo de Procedimientos Penales vigente o 140 del Cdigo Procesal
Penal. Debe de quedar claro esto por cuanto no es atribucin de la autoridad
mantener sin contacto con su abogado, sino que esta comunicacin se le debe
(338)
de autorizar de inmediato .
m. El Derecho a retirar del domicilio y a suspender el seguimiento policial, cuando
resulten arbitrarios o injustificados (Art. 25, Inc. 13. CPC):
Todas Las personas tienen derecho a la intimidad y en consecuencia a
desarrollar sin vigilancia ni tutelajes los actos de su vida. La libertad Personal
como ha quedado establecido, esta conformada por una serie de atributos de la
personalidad y uno de ellos es el de la liberad, de desarrollar su vida sin
vigilancia permanente.
En estas circunstancias en que a tenor de lo dispuesto en el inciso que
comentamos resulta procedente la iniciacin de la Accin de Garanta. En la
sentencia que declare fundada la Accin de Habeas Corpus ha de ordenar el
inmediato retiro de los guardias.
No obstante hay que reparar en la parte final del inciso cuando regula que
procede el pedido de retiro de la guardia o seguimiento en el caso que as se
atente contra la libertad individual, lo que significa al contrario que puede darse
la eventualidad de que las guardias o el seguimiento pudieran efectuarse sin
afectar dichos derechos.
El Cdigo Procesal Penal de 1 991 autoriza expresamente la custodia o las
guardias a un local. El Art. 167 del mismo, faculta al Juez a ordenar la vigilancia
(339)
de un local cuando se investigue un delito grave o lo pide el Fiscal .
n. El Derecho a la excarcelacin de un procesado o condenado, cuya libertad haya
sido declarada por el Juez (Art. 25, Inc. 14. CPC):
La Privacin de la Libertad como consecuencia de una pena o de un juzgamiento
no puede ir ms all del momento en que concluy esta, por cualquiera de las
causas precisadas en la Ley y que son repetidas por el texto en este inciso, la
Accin de Habeas Corpus para hacer cesar este estado y volver a la normalidad
Constitucional
(338)
(339)
- Art. 12: Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de
ataques a su honra o a su reputacin. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra tales injerencias o ataques.
- Art.11: Proteccin de la Honra y de la Dignidad: []
2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su
correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputacin.
3. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o esos ataques.
Este es un artculo que esta estrechamente vinculada al de la libertad
personal y no merece mayor comentario.
o. El Derecho a que se observe el trmite correspondiente cuando se trate del
procedimiento o detencin de personas, a que se refiere el artculo 99 de la
Constitucin (Art. 25, Inc. 15. CPC):
La Constitucin de Estado establece en su Art. 99, un procesamiento especial
para el juzgamiento del Presidente de la Repblica, de los Miembros del
Congreso, los Ministros de Estado, , Los Miembros del Tribunal Constitucional,
los Miembros del Consejo Nacional de la Magistratura, , los Vocales de la Corte
Suprema, a los Fiscales Supremos, al Defensor del Pueblo, y al Contralor
General; en caso de acusrseles de la comisin de algn delito, deben de ser
juzgados segn los trmites que se prescriben en este Art. 99.
Este fuero especial que obliga al antejuicio esta dado para evitar la
confrontacin con un procedimiento ordinario que podra repetirse hasta el infinito
de estos altos funcionarios que por sus tareas se encuentran en situacin tal de
poder generase antipatas en determinadas personas que no podra encontrar
mejor remedio para satisfacer estas que el de enfrentar a la alta autoridad con
la justicia.
Con la Carta Fundamental de 1 993, ha variado ligeramente la figura,
puesto que al haberse dejado de lado la bicameralidad se seala que
corresponde a la Comisin Permanente la acusacin de los funcionarios
aforados ante el Congreso.
Se ha presentado, recientemente una interesante discusin desde que sin
autorizacin alguna con base en dicho documento, se le encargo a la Comisin
de Fiscalizacin del Congreso, la posibilidad de asumir funciones de la Comisin
Permanente en tanto esta se instalara. As las cosas han procedido a la
acusacin contra funcionarios del Rgimen 1 985 1 990, no obstante, por
virtud del Principio de la Competencia, la interposicin de un Habeas Corpus de
quien resultara acusado por un procedimiento en que no se hubiera respetado
las normas que se aprobaron en 1 993.
La solucin a este impase hubiera radicado en una norma transitoria que
acordare, en tanto se instalaba la Comisin Permanente dicha competencia
acusatoria a la Comisin de Fiscalizacin. Al no haberlo hecho as se ha
incurrido en un exceso de poder que no puede convalidarse jurdicamente la
acusacin para los personajes con derecho a antejuicio slo puede hacerse
dentro de la normativa que rige actualmente al Per, por la Comisin
(340)
Permanente del Congreso .
p. El Derecho a no ser objeto de una Desaparicin Forzada (Art. 25, Inc. 16. CPC):
La Desaparicin Forzada constituye un acto criminal cuya caracterstica
originaria supone una detencin ilegal carente de mandato judicial ni situacin de
flagrancia, torturas o tratos inhumanos o degradantes y fsicos y mentales,
violacin a la libertad de movimientos, violacin al derecho de un juicio justo y las
garantas del debido proceso, ejecucin extrajudicial y violacin al derecho a la
verdad y justicia para la vctima y sus allegados.
Mediante el Habeas Corpus, el Juez Constitucional a partir de sus
indagaciones sobre el paradero del detenido desaparecido, busca identificar a
los responsables de la violacin constitucional, para su posterior proceso y
(341)
sancin penal en la va ordinaria .
(340)
- Art. 99: Corresponde a la Comisin Permanente acusar ante el Congreso: Al Presidente de la Repblica; a los representantes
del Congreso; a los Ministros de Estado; a los miembros del Tribunal Constitucional; a los miembros del Consejo Nacional de la
Magistratura ; a los Vocales de la Corte Suprema, a los fiscales Supremos; al Defensor del Pueblo y al Contralor General por
infraccin de la Constitucin por todo delito que cometan en el ejercicio de sus funciones y hasta cinco aos despus de que
hayan cesado en stas.
(341)
1. La Convencin Interamericana Sobre Desaparicin Forzada de Personas: Adoptada en Belem de Par, el 09 Jun. 1 994, y a partir
de la que el Per es pas asignatario, con fecha de ratificacin 13 Feb. 2 002, define a la desaparicin Forzada de personas en los
siguientes trminos:
La Desaparicin Forzada, es quizs el crimen ms execrable, porque en su
seno incluye numerosas violaciones de los derechos ms fundamentales,
adems de violar el derecho a la libertad locomotora.
q. El Derecho del detenido o recluso a no ser objeto de un tratamiento carente de
razonabilidad y proporcionalidad, respecto de la forma y condiciones en que
cumple el mandato de detencin o la pena (Art. 25, Inc. 17. CPC):
El Tribunal Constitucional ha sealado que el Proceso de Habeas Corpus es un
mecanismo apropiado para solicitar la proteccin de los derechos fundamentales
afectados como consecuencia de inadecuadas condiciones de reclusin, a pesar
de que la legislacin precedente (Ley N 23 506) sobre este Proceso
Constitucional no se pronunciaba expresamente al respecto, es de merecer que
la jurisprudencia consolidada por el Tribunal Constitucional, deja precedente de
la procedencia de esta Accin, en mrito a este tan importante derecho
fundamental.
Desde los primeros casos en que abord este tema, el TC seal que la
Legislacin sobre Habeas Corpus y Amparo (Ley 23 506, Art. 12) estableca
nicamente en forma enunciativa, mas no taxativa, los casos en que proceda
iniciar un Proceso de Habeas Corpus, por lo que poda ser empleado para
defender otros derechos reconocidos en la Constitucin distintos a la Libertad
Personal, como por ejemplo, la vida o la salud de las personas privadas de
(342)
libertad .
Sin embargo, el Tribunal se ha pronunciado sobre este tema en forma ms
contundente a partir de la Resolucin del Exp. N 590-2001-HC/TC (Caso
(343)
Abimael GUZMN REYNOSO y otros) . En esta decisin el Tribunal
estableci los lineamientos sobre la Procedencia del Habeas Corpus ante
condiciones de reclusin atentatorias de los derechos fundamentales, los que
(344)
han sido precisados en posteriores sentencias .
El mbito de Proteccin del Habeas Corpus: El Tribunal ha establecido
los alcances del Proceso de Habeas Corpus respecto a las condiciones de
reclusin de las personas privadas de libertad. En este sentido ha sealado:
El inciso 1) del Art. 200 de la Constitucin Pol tica del Estado ha creado
el procedimiento de Habeas Corpus como remedio procesal destinado a la
proteccin de la Libertad Individual y de los Derechos Conexos con l. Como tal,
tiene por propsito esencial, aunque no exclusivo, tutelar al individuo ante
- Art. II: Para los efectos de la presente Convencin, se considera Desaparicin Forzada la privacin de la libertad de una o ms
personas, cualquiera que fuere su forma, cometida por agentes del Estado o por personas o grupos de personas que acten
con autorizacin o aquiescencia del Estado, seguida de la falta de informacin o de la negativa de reconocer dicha privacin de
libertad o informar sobre el paradero de la persona, con lo cual impide el ejercicio de los recursos legales y de las garantas
procesales pertinentes.
- Art. 2: Toda persona tiene derecho: []
24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:
b. No se permite forma alguna de restriccin de la libertad personal, salvo en los casos previstos por la Ley. []
f. Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del Juez o por las autoridades policiales en caso de
flagrante delito.
El detenido debe ser puesto a disposicin del juzgado correspondiente, dentro de las veinticuatro horas o al trmino de
la distancia. []
(342)
Exp. N 0318-96-HC/TC: En este caso, el Habeas Corpus tena por objetivo proteger el derecho a la vida y a la salud de una
persona recluida en un establecimiento penitenciario. La solicitud fue rechazada de plano por las instancias judiciales que conocieron el
caso, por considerar que el supuesto de hecho reclamado no se encontraba previsto en el artculo 12 de la Ley 23506. Para el Tribunal,
con esta decisin se incurri en un grave quebrantamiento de forma, por lo que orden que se reponga la causa al estado de ser
admitida a trmite conforme a la ley.
(343)
En este caso, el Habeas Corpus tena por objeto que se disponga el cese del estado de incomunicacin, aislamiento absoluto y
perpetuo y sometimiento a condiciones de reclusin inhumanas, humillantes y degradantes, incompatibles con la persona humana, a
las que se encontraban sometidos el ex lder de Sendero Luminoso y otra persona ms. En el Poder Judicial la demanda fue rechazada
de plano (rechazo in limine), lo cual el Tribunal consider equivocado porque no se cuestionaba, como lo entendieron las autoridades
judiciales, la sentencia condenatoria de las personas privadas de libertad sino las condiciones de reclusin bajo las cuales se
encontraban. Por este motivo, el Tribunal declar nulo todo lo actuado y orden que la solicitud de hbeas corpus sea admitida y
tramitada conforme a ley.
(344)
El Tribunal ha sealado que los Habeas Corpus dirigidos a cuestionar las condiciones de reclusin que afectan los derechos
fundamentales se denominan Habeas Corpus Correctivos.
cualquier privacin arbitraria del ejercicio de su derecho a la libertad individual y,
particularmente, de la libertad locomotora. Sin embargo, all no culmina su
objetivo, pues tambin mediante este remedio procesal puede efectuarse el
control constitucional de las condiciones en las que se desarrolla la restriccin
del ejercicio de la libertad individual, en todos aquellos casos en que sta se
haya decretado judicialmente.
El Habeas Corpus puede ser empleado, por lo tanto, para garantizar
derechos cuya lesin se genera como consecuencia de una medida privativa de
la libertad. En este sentido, el Habeas Corpus procede:
- Ante la amenaza o acto lesivo del derecho a la vida, la integridad fsica y
psicolgica o el derecho a la salud de las personas que se hallan recluidas
en establecimientos penales, e incluso de personas que, bajo una especial
relacin de sujecin, se encuentran internadas en establecimientos de
tratamiento, pblicos o privados.
- Ante acciones u omisiones que importen violacin o amenaza del derecho al
trato digno y a no ser objeto de penas o tratos inhumanos o degradantes.
En estos casos, el objetivo del Habeas Corpus se dirige a que las
condiciones de detencin respeten los principios y valores constitucionales y,
muy singularmente, los de dignidad de la persona, razonabilidad y
proporcionalidad.
Para el TC, cualquier acto que incida en derechos que no estn
restringidos afecta la dignidad de la persona. En este sentido, comparte los
criterios de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, la que ha establecido
que en los trminos del Art. 5.2 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, toda persona privada de libertad tiene derecho a vivir en condiciones
de detencin compatibles con su dignidad personal y el Estado debe garantizarle
el derecho a la vida y a la integridad personal. En consecuencia, el Estado, como
responsable de los establecimientos de detencin, es el garante de estos
derechos de los detenidos (Caso NEYRA ALERGRA y otros, prrafo N 60).
Por este motivo, cualquier restriccin de algn derecho fundamental deber
(345)
respetar los principios antes mencionados .
Con la dacin del Nuevo Cdigo Procesal Constitucional, la forma
enunciativa de este derecho, establecido en la Legislacin de Habeas Corpus
y Amparo (Ley N 23 506), ahora se materializa taxativamente, y establece de
manera expresa su concusin en la proteccin del derecho del recluso o
detenido a no ser objeto de un tratamiento carente de razonabilidad y
proporcionalidad, respecto de la forma y condiciones en que cumple el
mandato de detencin o la pena. Y por toda la jurisprudencia vertida por el TC
a lo largo de la vigencia de la Ley de Habeas Corpus y Amparo y hoy en da
con el Cdigo Procesal Constitucional, nos muestran un ms slido y
consolidado mecanismo de proteccin de este tan importante derecho
fundamental.
r. El Derecho al Debido Proceso (Art. 25 ltimo Prrafo CPC):
La proteccin de este derecho ha de materializarse cuando con desprecio o
inobservancia de las Garantas Judiciales mnimas que deben observarse en
(345)
- Art.11: Derecho a la Integridad Personal:
1. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral.
2. Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Toda persona privada de
libertad ser tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano.
h. Nadie debe ser vctima de violencia moral, psquica o fsica, ni sometido a tortura o tratos inhumanos o humillantes.
Cualquiera puede pedir de inmediato el examen mdico de la persona agraviada o de aquella imposibilitada []
- Art. 139: Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:[]
21. El Derecho de los reclusos y sentenciados de ocupar establecimientos adecuados.
22. El Principio de que el Rgimen Penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la
sociedad.
toda actuacin judicial se infracciona los Derechos Constitucionales Procesales
(Derecho a la Doble Instancia, Motivacin Resolutoria, Procedimiento
Predeterminado, Cosa Juzgada, y otros) establecidos en el Art. 139 de la CPE)
mediante una resolucin expedida en un Procesal Penal, debiendo incidir ello
directamente o indirectamente en la libertad personal del afectado.
Si bien el CPC plasma legislativamente la Proteccin del Derecho al
Debido Proceso en materia de Habeas Corpus, sta ha sido objeto de reiterados
pronunciamientos del TC, que al respecto ha sostenido que Si bien el Proceso
de Habeas Corpus no tiene por objeto proteger en abstracto el derecho al
debido proceso [] habida cuenta de que se han establecido judicialmente
restricciones al pleno ejercicio de la libertad locomotora [], el Tribunal
Constitucional tiene competencia, ratione materiae, para evaluar la legitimidad
(346)
constitucional de los actos judiciales considerados lesivos .
(346)
- Art. 8: Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales competentes, que la ampare contra
actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitucin o por la ley.
- Art. 10: Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal
independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusacin
contra ella en materia penal.
- Art. 11:
1. Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad,
conforme a la ley y en juicio pblico en el que se le hayan asegurado todas las garantas necesarias para su defensa.
2. Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueron delictivos segn el Derecho
nacional o internacional. Tampoco se impondr pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito.
- Art. 8: Garantas Judiciales:
1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal
competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin
penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de
cualquier otro carcter.
culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas:
a. Derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intrprete, si no comprende o no habla el idioma del
juzgado o tribunal;
b. Comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada;
c. Concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa;
d. Derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su eleccin y de comunicarse
libre y privadamente con su defensor;
e. Derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o no segn la legislacin
interna, si el inculpado no se defendiere por s mismo ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la ley;
f. Derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la comparecencia, como testigos o
peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos;
g. Derecho a no ser obligado a declarar contra s mismo ni a declararse culpable, y
h. Derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
3. La confesin del inculpado solamente es vlida si es hecha sin coaccin de ninguna naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos.
5. El proceso penal debe ser pblico, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la justicia.
- Art.1392: Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:
[]
4. La Observancia del Debido Proceso y la tutela Jurisdiccional.
Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por la Ley, ni sometida a procedimiento distinto de
los previamente establecidos, ni juzgada por rganos jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones especiales creadas al
efecto, cualquiera sea su denominacin.
5. La publicidad en los procesos, salvo disposicin contraria de la Ley.
Los procesos judiciales por responsabilidad de funcionarios pblicos, y por los delitos cometidos por medio de la prensa y los
que se refieren a derechos fundamentales garantizados por la Constitucin, son siempre pblicos.
6. La Motivacin Escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los decretos de mero trmite, con
mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho en que se sustentan.
7. La Pluralidad de Instancias.
8. La Indemnizacin, en la forma que determine la Ley, por los errores judiciales en los procesos penales y por las detenciones
arbitrarias, sin perjuicio de la responsabilidad que hubiere lugar.
9. El Principio de no dejar de administrar justicia por vaci o deficiencia de la Ley.
En tal caso, deben aplicarse los principios generales del derecho y el derecho consuetudinario.
10. El Principio de la inaplicabilidad por analoga de la ley penal y de las normas que restrinjan derechos.
11. El Principio de no ser penado sin procesos judicial.
12. La aplicacin de la ley ms favorable al procesado en caso de duda o de conflicto entre leyes penales.
13. El Principio de no ser condenado en ausencia.
14. La prohibicin de revivir procesos fenecidos con resolucin ejecutoriada. La amnista, el indulto, el sobreseimiento definitivo y
la prescripcin producen efectos de cosa juzgada,
15. El Principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estrado del proceso: Toda persona ser informada
defensor de su eleccin y a ser asesorada por ste desde que es citada o detenida por cualquier autoridad.
16. El Principio de que toda persona debe ser informada, inmediatamente y por escrito de las causas o razones de su detencin.
17. El Principio de la gratuidad de la administracin de justicia y de la defensa gratuita para las personas de escasos recurso; y,
para todos, en casos que la ley seala.
s. El Derecho a la Inviolabilidad de Domicilio Art. 25 ltimo Prrafo CPC):
Lo primero que debe destacarse es que el Derecho de Inviolabilidad de
Domicilio, ha sido extrado del mbito de proteccin del Amparo, tal como as se
regulaba en la Ley N 23 506.
Y ello es justificable atendiendo a la ampliacin del concepto de domicilio
expresada en al Habeas Corpus Restringido , o, de modo ms exacto el
replanteamiento de la forma tpica de entender los supuestos en los que se
produce una lesin a este derecho. Desde esta perspectiva el Derecho a la
Inviolabilidad de Domicilio se convierte en un Derecho a la Libertad en el
Domicilio que protege a la persona en dicho mbito contra cualquier injerencia
exterior que impida o dificulte su libertad de movimientos.
El Derecho a la Inviolabilidad de Domicilio tendra un carcter instrumental,

pues defiende los mbitos en los que se desarrolla la vida privada de la persona,
su intimidad personal y familiar.
Si bien el objeto de proteccin de este derecho estaba vinculado a la
propiedad en la poca del constitucionalismo primigenio, en la actualidad, el
domicilio hace referencia a todo lugar en que se despliega la vida privada,
independientemente del ttulo dominical. En tal sentido, tiene un significado
espacial, esto es, como mbito espacial donde la personal desarrolla la esfera
de su vida privada al margen de convenciones sociales o espacio donde se
(347)
despliega la vida privada .
2.2. Proteccin Contra Actos u Omisiones que Vulneren los Derechos
Constitucionales:
La Ley deja plenamente delimitado que tanto el Habeas Corpus como el Amparo,
proceden contra hechos y no contra normas, por ms que estas fueran
inconstitucionales, como ya veremos ms adelante. Pero as como exige contra
actos, tambin proceden acciones de Habeas Corpus, Amparo y Habeas Data
contra omisiones que agravien esos derechos constitucionales. Es necesario
adelantar que no cualquier omisin de una autoridad y funcionario, da lugar a una
Accin de Garanta. Sabido es que el Estado tiene mltiples propsitos
programticos de los cuales se derivan otras cuantas obligaciones para con la
ciudadana, pero solamente proceden aquellas contra omisiones de actos debidos,
es decir, de cumplimiento obligatorio. Esta ltima caracterstica casi puede
encontrarse en el trmino para su realizacin o la naturaleza de la misma.
Tambin debemos distinguir dos niveles o formas de violacin: la vulneracin y
la amenaza, que vienen a ser dos grados de agresin. La primera que implica
consumacin y la segunda una conducta por naturaleza.
La vulneracin se presenta clara y objetiva, en tanto la amenaza puede ser
objeto de apreciaciones subjetivas que escapan la funcin protectora de la garanta.
Por eso es que las amenazas deben ser reales y objetivas y de inmediata
realizacin.
En el mbito de la casustica encontramos por ejemplo como actos
vulneradores, un detencin arbitraria, la colocacin de guardias en la puerta de la
vivienda de un ciudadano, el seguimiento que le hace la polica (merecen Habeas
Corpus). La interrupcin del derecho de reunin, la violacin de domicilio, la
[]
sociedad.
(347)
9. A la Inviolabilidad de Domicilio. Nadie puede ingresar en l, ni efectuar investigaciones o registros sin autorizacin de la
persona que lo habita o sin mandato judicial, salvo flagrante delito o muy grave peligro de su perpetracin. Las excepciones
por motivos de sanidad o de grave riesgo son reguladas por la Ley.
violacin de cualquiera de los aspectos de la libertad de prensa (merecen el
Amparo).
Actos de amenaza contra la libertad personal seran por ejemplo sacar a un
detenido de una comisara fuera de los locales policiales, por las noches con el fin de
hacer interrogaciones; seran tambin los actos que realiza la autoridad poltica o una
autoridad de trabajo a los dirigentes sindicales, amedrentndolos para que no lleven
adelante su huelga.
2.3. Proteccin Procedente Contra Autoridades, Funcionarios y Personas
Particulares:
En la tarea de emprender una Accin de Garanta y perseguir la proteccin por parte
del rgano jurisdiccional, resulta importante precisar quien es el agente vulnerador
que amenaza la libertad personal o en su caso los dems derechos
constitucionales, no tanto para los fines de la sancin que en este caso ocupa el
segundo logar, sino para los efectos cuando de restablecen aquellos.
El Art. 200 de la Constitucin vigente, seala que procede el Habeas Corpus,
el Amparo y Habeas Data contra autoridades, funcionarios y personas particulares:
a. Acciones de Garanta Contra Autoridades:
b. Acciones de Garanta Contra Funcionarios:
c. Acciones de Garanta Contra Actos de Particulares:
a. Acciones de Garanta contra Autoridades: Se comprenden en ellas las
autoridades polticas y judiciales. Entre las primeras, pueden incurrir en
vulneracin un Ministro, un Prefecto, un Sub Prefecto, un Gobernador, un
Alcalde, Regidores, etc., en razn de tener un poder poltico. En un segundo
grupo ubicamos las autoridades policiales y militares. Las primeras suelen
incurrir con frecuencia en detenciones arbitrarias o indebidas, en su cotidiana
labor policial; y en cuanto a las autoridades militares, tambin pueden incurrir en
vulneraciones de la libertad y en violacin de domicilio, ya que desde hace
algunos aos en el Per, las Fuerzas Armadas de las distintas ramas, tienen
actividad e injerencia en el mantenimiento del orden interno, a raz de la lucha
antisubversiva, de tal manera que tienen constantes intervenciones con relacin
a los civiles. Reservamos para el tercer grupo a las autoridades judiciales, las
que por excepcin pueden incurrir en vulneraciones mediante sus resoluciones y
disposiciones.
Antes de la Constitucin de 1 979, no se admitan Habeas Corpus contra
estas autoridades, con la idea de que ellas eran precisamente las que
administraban justicia y a las que se recurra para que viabilicen la Accin de
garanta. Sin embargo, nuestras dos ltimas Constituciones han sido receptivas a
la corriente que desde la tribuna el Poder Judicial, lleg a sostener que no poda
dejar de ampararse a un ciudadano en la defensa de sus libertades, an si la
vulneracin proviniera de exceso de una Resolucin Judicial.
b. Acciones de Garanta Contra Funcionarios: Partimos de la idea de los
funcionarios que son las personas que estando al servicio del Estado, en
cualquiera de sus reparticiones, o de las entidades autnomas como los
Municipios, Corporaciones, etc., esta situacin les concede el uso de una parte
del poder en el nivel administrativo y por consiguiente son susceptibles de
cometer excesos en agravio de las libertades ciudadanas. Estos ciudadanos
pueden incurrir sobre todo en omisiones de algunas obligaciones especficas,
como dejar de otorgar un pasaporte en una Oficina de Migraciones. Tambin
mediante vulneraciones, por ejemplo, las Autoridades del Ministerio del Interior
cuando prohben la salida del pas de un ciudadano o disponen la prohibicin a
su libre ingreso, con relacin a la libertad sindical, asociacin, derecho de
sindicalizacin, libertad de informacin, etc.
c. Acciones de Garanta Contra Actos de Particulares: Tambin con la
Constitucin de 1 979 qued zanjada la polmica de que si proceda el Habeas
Corpus o no en contra de una persona particular, pues, pueden detentar poder
como para agraviar la libertad de las otras y mucho ms vulnerar otros derechos
constitucionales.
Hay personas naturales o jurdicas que tienen tanto poder como las
autoridades o ms particularmente las empresas trasnacionales que suelen
solamente influir en los organismos jurisdiccionales y policiales, sino que incluso
en forma directa conculcan las libertades.
Citmonos en el ejemplo de la formulacin y trmite de un Habeas
Corpus, contra el propietario de una casa o departamento de alquiler que puso
candado a la reja impidiendo de esta manera salir o ingresar a los inquilinos bajo
pretexto de que uno de ellos, el da anterior haba sido objeto de un lanzamiento
y amenazaba con regresar o tomar posesin del departamento que haba estado
ocupando. Naturalmente ante la presencia del Juez Instructor, se allan la
dificultad inmediata.
3. Modalidades de Habeas Corpus:
El Proceso de Habeas Corpus no se reduce a restituir la libertad individual, sino que
tiene un alcance mucho mayor en el Derecho Constitucional y en el Derecho Procesal
Constitucional; es as que contiene variantes que podemos clasificarlas de la siguiente
(348)
manera :
3.1. Se Mantienen las Modalidades de Habeas Corpus existentes en la Legislacin
Procesal Constitucional (CPC).
3.2. Se Incorporan Nuevos Tipos de Habeas Corpus.
Procesal Constitucional (CPC):
En efecto, el Cdigo Procesal Constitucional, reproduce las modalidades de Habeas
Corpus ya establecidas en las Leyes N 23 506 y 25 398. As tenemos:
a. Habeas Corpus Reparador:
b. Habeas Corpus Preventivo:
c. Habeas Corpus Restringido:
d. Habeas Corpus Traslativo:
e. Habeas Corpus Excepcional:
(349)
a. Habeas Corpus Reparador : Se dirige contra detenciones calificadas de
arbitrarias y se da bajo tres supuestos:
i. Las producidas fuera de los supuestos del Mandato Judicial (escrito y
motivado) o de flagrante delito, o tambin de la llamada Cuasiflagrancia
ii. La que pese a producirse dentro del Mandato Judicial o Flagrante Delito se
prolonguen por encima de las 24 horas ms el trmino de la distancia en
caso de delitos comunes o de 15 das ms el trmino de la distancia en el
caso de delitos calificados.
iii. Las ordenadas por funcionarios distintos a los jueces o por jueces que
carecen de competencia y las que se ejecutan por personas distintas a la
polica.
De acuerdo al Nuevo Cdigo Procesal Constitucional esta modalidad de
Habeas Corpus se encuentra contemplada en el Art. 25 Inc. 7 del CPC. Puede
ser conceptuado como el remedio que surge inicialmente para evitare las
detenciones arbitrarias, es decir, aquellos casos en que la personal est detenida
fuera de los presupuestos y de la forma que prescriben la Constitucin y la Ley.
Este Habeas Corpus llamado tambin Clsico o Principal, persigue frente a
una detencin arbitraria o ilegal , reponer las cosas al estado anterior a la
violacin, lo que se obtiene con la libertad de la persona.
Con ejemplos ilustrativos del Habeas Corpus Reparador podemos citar
los siguientes: La Detencin Policial practicada de oficio, es decir, sin que exista
situacin de flagrancia o mandato judicial que la legitime, pudiendo efectuarse
(348)
MELENDEZ SAENZ, Jorge M. (Ibd. Nota 323) p. 2
(349)
Ley N 23 506: Ley de Habeas Corpus y Amparo:
- Art. 12: Derecho Protegidos por el Procesos de Habeas Corpus: Se vulnera o amenaza la libertad individual y en consecuencia
procede la Accin de Habeas Corpus, enunciativamente en los siguientes casos: []
10. El derecho a no ser detenido sino por mandato escrito y motivado del Juez, o por las autoridades policiales en caso de
flagrante delito; o el de no ser puesto el detenido, dentro de las 24 horas o en el trmino de la distancia, a disposicin del
juzgado que corresponda, de acuerdo con el acpite g del inciso 20) del artculo 2 de la Constitucin (1 979) as como de las
excepciones que en l se consignan. []
por sospecha, por indocumentacin, por operativos de rastrillaje, por
investigacin de denuncias, otras formas son, la detencin decretada por Juez
Incompetente, la detencin por particulares.
Al respecto el TC ha sostenido que [] las variables de causalidad a los
efectos de ejercer la potestad de detencin, esto es, mandato judicial y flagrante
delito, constituyen la regla general aplicable a todos los casos de detencin, sea
cual sea la naturaleza del ilcito cometido, de modo tal que las llamadas
detenciones preventivas o detenciones sustentadas en la mera sospecha policial,
carecen de toda validez o legitimidad constitucional; [] le hecho de que el
Ministerio Pblico haya participado de laguna forma en las investigaciones
realizadas, no convierte en legtimas las detenciones realizadas, pues, dicha
entidad no sus representantes estn facultados para convalidar actos de
(350)
detencin fuera de las hiptesis previstas por la norma fundamental .
Asimismo, respecto de la motivacin del Mandato de Detencin Judicial
Preventiva, el TC, ha precisado que tratndose de la Detencin Judicial
Preventiva, la exigencia de la motivacin en la adopcin o el mantenimiento de la
medida deber ser estricta, pues slo de esa manera es posible despejar la
ausencia de arbitrariedad en la decisin judicial, a la vez que con ello se permite
evaluar si el Juez Penal ha obrado de conformidad con la naturaleza
(351)
excepcional, subsidiaria y proporcional de la Detencin Judicial Preventiva .
Si el Juez Penal no cumple con el deber de motivar las resoluciones que
resuelven una medida que limita la libertad individual, infringe este derecho
fundamental, pues, estando en juego la libertad del imputado, la ausencia de
motivacin suficiente y razonable de la decisin donde se dicta una medida
cautelar domiciliaria, no supondr un problema propio del Debido Proceso, sino
una cuestin que afecta a la libertad individual.
La falta de motivacin de la resolucin que determine la Detencin Judicial
Preventiva afecta primordialmente, por la va de uno de sus requisitos formales
esenciales, a la propia existencia del supuesto habilitante para la privacin de la
libertad y, por tanto, al propio derecho a la misma.
La resolucin que declara fundada la demanda de este tipo de Habeas
Corpus dispondr la puesta en libertad de la persona privada arbitrariamente de
este derecho (Art. 34, Inc. 1. CPC), de esa manera se repara el derecho
(352)
infringido, restablecindose la libertad personal .
(353)
b. Habeas Corpus Preventivo : Previsto en el Art. 2 del CPC, en cuanto
establece que Cuando se invoque la amenaza de violacin, esta debe ser cierta
y de inminente realizacin.
Se postula de esta manera cuando existe amenaza a la libertad
individual, debiendo merituarse conforme a los requisitos de probabilidad o
(354)
certeza y de inminencia. Cesar LANDA ARROYO seala que procede esta
figura: Cuando se amenace de manera cierta y concreta la liberta personal, la
libertad de trnsito o la integridad personal. Asimismo seala que: La amenaza
(350)
Exp. N 1324-2000-HC/TC. Caso CHVEZ ABARCA.
(351)
Exp. N 1091-2002-HC/TC. Caso SILVA CHECA.
(352)
Cdigo Procesal Constitucional:
- Art. 25: Derechos Protegidos: Procede el Habeas Corpus ante la accin u omisin que amenace o vulnere los siguientes
derechos que, enunciativamente, conforman la libertad individual: []
corresponda, de acuerdo con el acpite f del inciso 24) del artculo 2 de la Constitucin sin perjuicio de las excepciones que
en l se consignan. []
- Art. 34: Contenido de la Sentencia Fundada: La resolucin que declara fundada la demanda de Habeas Corpus dispondr
alguna de las siguientes medidas: []
1. La puesta en libertad de la persona privada arbitrariamente de este derecho []
(353)
- Art. 2: Procedencia ante Amenaza o Violacin de derechos Constitucionales: Las acciones de garanta proceden en los casos en
que se violen o amenacen los derechos constitucionales, por accin u omisin, de actos de cumplimiento obligatorio.
Ley N 25 398: Ley Complementaria de Habeas Corpus y Amparo:
- Art. 4: Procedencia ante Amenaza o Violacin de derechos Constitucionales: Las acciones de garanta en el caso de amenaza
de violacin de un derecho constitucional, proceden cuando sta es cierta y de inminente realizacin.
(354)
LANDA ARROYO, Csar. Derecho Procesal Constitucional. Palestra Editores. Lima 2 004. pp. 185 - 188
real es un asunto de casustica, que debe valorar el Juez, en base al Principio
Constitucional de la Presuncin de Inocencia, a la interpretacin extensiva de la
presuncin de la defensa de la libertad y a la interpretacin restrictiva de la
limitacin de la misma.
Por otro lado y anlogamente alo sealado precedentemente,
(355)
doctrinalmente el Dr. Jorge M. MELENDEZ SAENZ considera que: El
Habeas Corpus Preventivo es aquel que se otorga frente a la amenaza de
eventuales detenciones. En este caso la actuacin del Juez no es posterior al
acto violatorio de la libertad individual, sino anterior a la misma, enfrentndose
a una amenaza que tiene que ser cierto y de inminente realizacin, no conjetural
ni presunto, que se manifieste con actos o palabras que no dejan duda de su
ejecucin o propsito. Por ejemplo, la amenaza de detencin para obtener una
declaracin.
El respecto, el TC ha sostenido que para verificar si tales derechos son
amenazados se debe comprobar: a) la inminencia de que se produzca el acto
vulnerador, es decir, que se configure un atentado a la libertad personal que
ste por suceder prontamente o en va de ejecucin, no entendindose por tal a
los simples actos preparatorios; y b) que la amenaza a la libertad sea cierta, es
decir, que exista un conocimiento seguro y claro de la amenaza a la libertad,
(356)
dejando de lado conjeturas o presunciones .
La resolucin que declare fundada la demanda de este tipo de Habeas
Corpus dispondr el inmediato cese de la amenaza al derecho fundamental
invocado, disponiendo las medidas necesarias para que el acto no vuelva a
(357)
repetirse. (Art. 34, Inc. 4. CPC)
(358)
c. Habeas Corpus Restringido : Proceden contra actos que sin afectar la
libertad de manera continua, pues, esta se ve restringida. Ac no se aprecia
privacin de libertad pero si entorpecimiento. Se encuentra establecido en el Art.
25, Inc. 6. del CPC, en cuanto se refiere al Derecho de los nacionales o de los
extranjeros residentes a ingresar, transitar o salir del territorio nacional, salvo
mandato judicial o aplicacin de la Ley de Extranjera o de Sanidad, y en el Inc.
13., del mencionado artculo, en cuanto se refiere al Derecho a retirar la
vigilancia del domicilio y a suspender el seguimiento policial, cuando resulten
arbitrarios o injustificados, entre otros.
Este Habeas Corpus se emplea cundo la libertad fsica o de locomocin

es objeto de molestias, perturbaciones o incomodidades que, en los hechos
configuran una seria restriccin para su cabal ejercicio. Es decir, que, en tales
casos, pese a no privarse de la libertad al sujeto, se limita esta en menor grado.
Ejemplos de caos en los que procede, son: La prohibicin de acceso o
circulacin a determinados lugares; los seguimientos perturbatorios carentes de
fundamento legal y/o proveniente de rdenes dictadas por autoridades
incompetentes; las reiteradas e injustificadas citaciones policiales; la vigilancia
domiciliaria arbitraria o injustificada.
(355)
(356)
Exp. N 3171-2002-HC/TC. Caso ARNAIZ FIGUEROA.
(357)
- Art. 2: Procedencia: Los procesos constitucionales de Habeas Corpus, Amparo y Habeas Data, proceden cuando se amenace o
viole los derechos constitucionales por accin u omisin de actos de cumplimiento obligatorio, por parte de cualquier autoridad,
funcionario o persona. Cuando se invoque la amenaza de violacin, est debe ser cierta y de inminente realizacin. []
4. Que cese el agravio producido, disponiendo las medidas necesarias para evitar que el acto vuelva a repetirse. []
(358)
- Art. 12: Derechos Protegidos por el Procesos de Habeas Corpus: Se vulnera o amenaza la libertad individual y en consecuencia
procede la Accin de Habeas Corpus, enunciativamente, en los siguientes casos: []
9. El de os nacionales o de los extranjeros residentes, de ingresar, transitar o salir del territorio nacional, salvo mandato judicial o
aplicacin de la Ley de Extranjera de Sanidad. []
15. El de hacer retirar las guardias puestas a un domicilio o suspender el seguimiento policial cuando ello atente contra la libertad
individual. []
Respecto del referido Inciso 13., debe precisarse que la nocin de domicilio
que utiliza el Art. 2, Inc. 9., de la Constitucin no corresponde completamente
con aquella que se encuentra establecida en el Art. 33 del Cdigo Civil, que
establece que el domicilio se constituye por la residencia habitual de la persona
en un lugar, toda ves que la nocin constitucional de domicilio tiene un mbito
ms amplio, pues ms all de ser el espacio fsico donde la persona reside
habitualmente, es uno de los lugares donde la persona ejerce con ms
intensidad su derecho a la intimidad personal y familiar (Art. 2, Inc. 7. CPE), as
como su derecho a la tranquilidad y al goce de un ambiente equilibrado y
adecuado al desarrollo de su vida (Art. 2 Inc. 22. CPE), entre otros.
Es por ello, que la existencia de procedimientos de vigilancia policial en el
domicilio de una persona y/o el seguimiento policial que no cuenten autorizacin
judicial o que no se produzcan ante un flagrante delito, convierten tales medidas
en arbitrarias e injustificadas y como tal, habilitan a la persona perjudicada o
cualquier otra en su favor, a interponer la Accin de Habeas Corpus para
garantizar la vigencia efectiva de los derechos fundamentales que se consideren
afectados.
Si bien, el Art. 166 de la CPE establece que: La Polica Nacional tiene
por finalidad fundamental garantizar, mantener y restablecer el orden interno
[], y entre otras, la de prevenir, investigar y combatir la delincuencia, debe
precisarse que stas facultades no pueden ser ejercidas desconociendo que la
Constitucin tambin ha reconocido a los ciudadanos una serie de derechos
fundamentales bsicamente en el Art. 2 , los mismos que se encuentran
asociados tanto a la libertad individual, a la intimidad y a la integridad corporal,
entre otros. La Polica Nacional, de acuerdo a lo precisado por el Tribunal
Constitucional en la Sentencia recada el Exp. N 0005-2001-SI/TC,
[]desarrolla una funcin meramente ejecutiva y, por ende, subordinada
funcionalmente, en lo que a la investigacin del delito se refiere, al Ministerio
Pblico []. De este modo, el legislador a incorporado el derecho a retirar la
arbitrarios e injustificados; dentro del grupo de derechos protegidos por la Accin
Habeas Corpus toda vez que impiden a la persona desarrollar los mbitos
inherentes a su libertad ms ntima, as como el disfrute de un ambiente
(359)
adecuado para su desarrollo personal .
La resolucin que declara fundada la demanda de Habeas Corpus
dispondr que cese el agravio producido, disponiendo las medidas necesarias
para evitar que el acto vuelva a repetirse (Art. 34, Inc. 4. CPC)
(359)
Constitucin Poltica del Per:
7. Al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar, as como a la voz y a la imagen propias.
Toda persona afectada, por afirmaciones inexactas, o agraviada en cualquier medio de comunicacin social, tiene derecho a
que ste medio se rectifique en forma gratuita, inmediata y proporcional, sin perjuicio de las responsabilidades de ley. []
persona que lo habita o sin mandato judicial, salvo flagrante delito o muy grave peligro de su perpetracin. Las excepciones por
motivos de sanidad o de grave riesgo son reguladas por la Ley. []
22. A la paz y tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al descanso, as como a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al
desarrollo de su vida. []
- Art. 166 La Polica Nacional tiene por finalidad fundamental, garantizar, mantener y restablecer el orden interno. Presta
proteccin y ayuda a las personas y a la comunidad. Garantizar el cumplimiento de las leyes y la seguridad del patrimonio pblico
y del privado. Previene, investiga y combate la delincuencia. Vigila y controla las fronteras.

14. El derecho de los nacionales y de los extranjeros residentes a ingresar, transitar y salir del territorio nacional, salvo mandato
judicial o aplicacin de la Ley de Extranjera o de Sanidad.
13. El derecho de retirar la vigilancia del domicilio y a suspender el seguimiento policial, cuando resulten arbitrarios o injustificados.
(360)
d. Habeas Corpus Traslativo : Procede ante la demora de los procesos
judiciales o a fin de excarcelar a quien se le mantiene indebidamente detenido no
obstante haber cumplido su condena.
Prescrito en el Art. 25, Inc. 14., del CPC, establece que El derecho a la
excarcelacin de un procesado o condenado, cuya libertad haya sido declarada
por el Juez
Este tipo de Habeas Corpus busca proteger el estado de libertad de los
procesados o condenados, eventualmente afectado por la decisin de las
autoridades judiciales y penitenciarias, que indebidamente extienden la detencin
o privacin de la libertad.
Acontece por ejemplo, si el procesado continuase detenido pese haberse
vencido el plazo legal de detencin (prescrito en el Art. 137 del Cdigo Procesal
Penal) o si el reo ya hubiese cumplido su condena y continuase en prisin, por
incumplimiento de la autoridad penitenciaria, de las resoluciones que le otorga la
libertad, situaciones en que corresponde plantear un Habeas Corpus Traslativo,
para que sea llevado inmediatamente a la instancia judicial pertinente o sea
liberado.
Al respecto, el TC ha sostenido que el Habeas Corpus Traslativo: Es
el pertinente para denunciar mora en el proceso judicial u otras graves
violaciones al debido proceso o a la tutela judicial efectiva; es decir, cuando se
mantenga indebidamente la privacin de la libertad de una persona o se
demore la determinacin jurisdiccional que resuelva la situacin persona de un
detenido [] slo proceder la interposicin de Habeas Corpus Traslativo
cuando existan violaciones al debido proceso, restringiendo as su libertad
(361)
personal .
El lo que se refiere al plazo mximo de detencin judicial preventiva
contenido en el Art. 137 del Cdigo Procesal Penal, el TC ha sostenido que de
una interpretacin literal de la mencionada disposicin: Se concluira que,
presentadas las circunstancias descritas, los plazos podran extenderse a 18
meses en el caso de los delitos merituados en procedimiento ordinario, a 36
meses en el caso de los delitos merituados en el procedimiento especial, y a 72
meses en el caso de delitos de trfico ilcito de drogas, terrorismo, espionaje y
otros seguidos contra ms de diez imputados, en agravio de igual nmero de
personas, o del Estado. Sin embargo, al momento de aplicar dichos preceptos,
el Juez Penal debe tener presente los siguientes criterios, a efectos de no
afectar el derecho fundamental del procesado: a) Se trata de plazos mximos
que no pueden ser sobrepasados bajo ninguna circunstancia (lmite absoluto al
plazo de duracin de la prisin preventiva); b) Todos los criterios para valorar la
razonabilidad de la duracin del plazo [] son aplicables cuando se pretenda
prolongarlo en los casos de la generalidad de los delitos merituados en
procedimiento ordinario (hasta 18 meses) y de los delitos merituados en el
procedimiento especial (36 meses); c) Sin embargo,, una interpretacin pro
homine y favor libertatis del segundo prrafo del Art. 137 del CPP, comporta
que la especial dificultad o especial prolongacin de la investigacin que
permite justificar la prolongacin del plazo de detencin en el caso de los
delitos de trfico ilcito de drogas, terrorismo, espionaje y otros, seguidos contra
ms de diez imputados, en agravio de igual nmero de personas, o del Estado
(ms de 36 meses), slo podra fundamentarse en retrasos atribuibles objetiva
e inequvocamente al propio justiciable, sin que, para tales efectos, sea posible
recurrir a una supuesta complejidad del asunto []. En consecuencia, el
Tribunal Constitucional advierte que toda resolucin judicial que pretenda
prolongar el plazo de detencin provisional por un periodo superior a los 36
(360)
16. El de la excarcelacin, en el caso de un detenido o procesado que haya sido amnistiado, indultado, sobresedo, absuelto o
declarada prescrita la accin penal o la ejecucin de la pena. []
(361)
Exp. N 2137-2004-HC/TC, Caso MAMAN CRUZ.
meses, sebe encontrarse necesariamente motivada en causas suficientes y
objetivamente atribuibles al procesado, pues en caso contrario se vulnerara el
derecho fundamental de toda persona a no ser sometida a detencin
(362)
provisional ms all de un plazo razonable .
La resolucin que declara fundada la demanda de este Habeas Corpus
dispondr que la persona privada de su libertad sea puesta inmediatamente a
disposicin de Juez Competente, si la agresin se tradujo por haber
transcurrido el plazo legalmente establecido para su detencin (Art. 34, Inc. 3
(363)
CPC) .
e. Habeas Corpus Excepcional: Considerado en el Art. 23 del CPC, hace
referencia a que Procesos Constitucionales no se suspenden durante la
vigencia de los regmenes de excepcin. Cuando se interponen en relacin con
derechos suspendidos. El rgano jurisdiccional examinar la razonabilidad y
proporcionalidad del actos restrictivo [].
La Constitucin regula los Estados de Excepcin en el Art. 137, y el Art.
200, parte final, que establece que el ejercicio de las acciones de Habeas
Corpus y Amparo no se suspenden durante la vigencia de los regmenes de
excepcin a que se refiere el Art. 137
Es innegable as, la procedencia del Habeas Corpus en los Estados de
Excepcin. Este Habeas Corpus que denominamos Excepcional por las
condiciones reinantes en que se dicta, bien vale el nombre seleccionado.
Un aspecto a destacar del Habeas Corpus de Excepcin, es que se ha
sistematizado mejor los criterios para aplicar los principios de razonabilidad y
proporcionalidad que se utilizan para determinar la validez de los actos que
(364)
restringen derechos en los Estados de Excepcin .
La razonabilidad y proporcionalidad del Acto Restrictivo se evala bajo los
siguientes parmetros:
(362)
Exp. N 2915-2004-HC/TC, Caso BERROCAL PRUDENCIO.
(363)
14. El derecho a la excarcelacin de un procesado o condenado, cuya libertad haya sido declarada por el Juez. []
3. Que la persona privada de su libertad sea puesta inmediatamente a disposicin del Juez Competente, si la agresin se produjo
por haber transcurrido el plazo legalmente establecido para su detencin. []
(364)
- Art. 137: E Presidente de la Repblica, con acuerdo del Concejo de Ministros, puede decretar por plazo determinado, en todo el
territorio nacional, o en parte de l y dando cuenta al Congreso o a la Comisin Permanente, los Estado de Excepcin que es este
artculo se contemplan:
1. Estado de Emergencia, en caso de perturbacin de la paz y el orden interno, de catstrofe o de graves circunstancias que
afecten la vida de la Nacin. En esta eventualidad, puede restringirse o suspenderse el ejercicio de los derechos
constitucionales relativos a la libertad y la seguridad personales , la inviolabilidad de domicilio, y la libertad de reunin y de
trnsito en el territorio, comprendidos en los incisos 9, 11 y 12 del artculo 2 y en el inciso 24, apartado f del mismo artculo.
En ninguna circunstancia se puede desterrar a nadie.
El plazo del Estado de Emergencia no excede de sesenta das. Su prrroga requiere nuevo decreto. En Estado de Emergencia,
las Fuerzas Armadas asumen el control desorden interno, si as lo dispone el Presidente de la Repblica.
2. Estado de Sitio, en caso de invasin, guerra exterior, guerra civil, o peligro inminente de que se produzcan, con mencin de los
derechos fundamentales cuyo ejercicio no se restringen o suspenden. El plazo correspondiente no excede de cuarenta y cnico
das. Al decretarse el Estado de Sitio, el Congreso se rene de pleno derecho. La prrroga requiere aprobacin del Congreso.
- Art. 200 []
El ejercicio de las acciones de Habeas Corpus y de Amparo no se suspenden durante la vigencia de los Regimenes de Excepcin
a que se refiere el Art. 137 de la Constitucin.
Cuando se interponen acciones de esta naturaleza en relacin con derechos restringidos o suspendidos, el rgano jurisdiccional
competente examina la razonabilidad y la proporcionalidad del acto restrictivo. No corresponde al Juez cuestionar la declaracin
del Estado de Emergencia o de Sitio.
- Art. 23: Procedencia durante los Regmenes de Excepcin:
Razonabilidad y Proporcionalidad: Los Procesos Constitucionales no se suspenden durante la vigencia de los regmenes de
excepcin. Cuando se interponen en relacin con derechos suspendidos, el rgano jurisdiccional examinar la razonabilidad y
proporcionalidad del actos restrictivo, atendiendo a los siguientes criterios
1. Si la demanda se refiere a derechos constitucionales que no han sido suspendidos;
2. Si tratndose de derechos suspendidos, las razones que sustentan el acto restrictivo del derecho no tienen relacin con las
causas o motivos que justificaron la declaracin del rgimen de excepcin; o
3. Si tratndose de derechos suspendidos, al acto restrictivo del derecho resulta manifiestamente innecesario o injustificado
atendiendo a la conducta del agraviado o a la situacin de hecho evaluada sumariamente por el Juez.
i. Si la demanda se refiere a derechos constitucionales que no han sido
suspendidos;
ii. Si tratndose de derechos suspendidos, las razones que sustentan el Acto
Restrictivo del Derecho no tienen relacin directa con las causas o motivos que
justificaron la declaracin del Rgimen de Excepcin;
iii. Si tratndose derechos suspendidos, el Acto Restrictivo del Derecho resulta
manifiestamente innecesario o injustificado, atendiendo a la conducta del
agraviado o la situacin del hecho sumariamente evaluada por le Juez.
3.2. Se Incorporan Nuevos Tipos de Habeas Corpus:
El CPC innova diversos tipos de Habeas Corpus inspirado en los que haban sido
instituidos previamente en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. As tenemos:
a. Habeas Corpus Innovativo
b. Habeas Corpus Correctivo
c. Habeas Corpus Instructivo
a. Habeas Corpus Innovativo: Contemplado en el segundo prrafo del Art. 1 del
CPC, al establecer que: []. Si luego de presentada la demanda cesa la
agresin o amenaza por decisin voluntaria del agresor, o si ella deviene en
irreparable, el Juez, atendiendo al agravio producido, declarara fundada la
demanda precisando los alcances de su decisin, disponiendo que el emplazado
no vuelva a incurrir en las acciones u omisiones que motivaron la interposicin de
la demanda, y que se procediere de modo contrario se le aplicarn las medidas
coercitivas previstas en el Art. 22 del presente Cdigo, sin perjuicio de la
responsabilidad penal que corresponda
Procede en los casos en que pese ha haber cesado la agresin o haberse
convertido en irreparable la violacin de la libertad personal, es necesario la
intervencin de la autoridad jurisdiccional a fin de que tales situaciones no se
repitan en el futuro contra la persona del accionante.
En estos casos el Juez atendiendo al agravio producido declarar fundada
la demanda disponiendo que el infracto no vuelva a incurrir en el agravio a la
libertad personal, en caso contrario, ser pasible de determinadas medidas
coercitivas como es el caso de la imposicin de multas, e incluso disponer la
destitucin del transgresor, como tambin remitir los actuados al Fiscal para los
fines pertinentes.
Este tipo de Habeas Corpus tiene su justificacin en una concepcin
propia de un Estado Constitucional de Derecho en la que los derechos
fundamentales no slo tienen una vertiente subjetiva, sino una dimensin
objetiva, toda vez que representan los valores materiales de todo el sistema
jurdico nacional y, en esa condicin, informan no slo a la legislacin,
administracin y jurisdiccin, sino tambin al conjunto de ciudadano. Por ello,
pese a que en el presente tipo de Habeas Corpus se ha producido el cese de la
amenaza o agresin a un derecho individual, o sta se ha convertido en
irreparable, el Juez Constitucional se encuentra obligado a pronunciarse
respecto de la razonabilidad del agresor, pues a la sociedad tambin le interesa
la identificacin del acto arbitrario, as como la respectiva sancin del referido
agresor, de manera que se evita posteriores actos similares.
Este modelo de Habeas Corpus acontece, por ejemplo, cuando ha cesado
una detencin policial, calificada de arbitraria, al haber sido liberada la persona
afectada por propia decisin del funcionario o agente policial, situacin que
podra determinar la intervencin Juez Constitucional a fin d disponer las
medidas pertinentes con el objeto que en el futuro el agresor no repita su
(365)
conducta infractora al derecho a la libertad personal .
(365)
- Art. 1: Finalidad de los Procesos: [...]
Si luego de presentada la demanda cesa la agresin o amenaza por decisin voluntaria del agresor, o si ella deviene en irreparable,
el Juez, atendiendo al agravio producido, declarar fundad la demanda precisando los alcances de su decisin, disponiendo que el
emplazado no vuelva a incurrir en las acciones u omisiones que motivaron la interposicin de la demanda, y que si procediere de
modo contrario se le aplicarn las medidas coercitivas prevista en el artculo 22 del presente cdigo, sin perjuicio de la
responsabilidad penal que corresponda.
b. Habeas Corpus Correctivo: El Art. 25, Inc. 17 del CPC proclama este Habeas
Corpus, al reconocer: El derecho del detenido o recluso a no ser objeto de un
tratamiento carente de razonabilidad y proporcionabilidad, respecto de la forma y
condiciones en que cumple el mandato de detencin o la pena
Procura, en forma preventiva o reparadoramente, impedir tratos o traslados
indebidos a personas detenidas legalmente y se otorga para lograr que sin
suspender la medida de restriccin de la libertad, sta se cumpla conforme a su
regulacin constitucional, convencional o legal, facultando por ejemplo el traslado
de un lugar de detencin a otro, para evitar o hacer cesar los maltratos o
condiciones indignas contra un detenido o reo en crcel.
Es decir, al objetivo de este Habeas Corpus, es resguardar a la persona
de tratamientos carentes de razonabilidad o proporcionalidad, cuando se ha
determinado cumplir un mandato de detencin o de pena.
As lo ha entendido el Tribunal Constitucional, que con anterioridad a la
dacin del Cdigo Procesal Constitucional, estableci los alcances de este tipo
de Habeas Corpus en diversas sentencias, sosteniendo que: Mediante este
medio procesal puede efectuarse el control constitucional en las que se
desarrolla la restriccin del ejercicio de la libertad individual, en todos aquellos
(366)
casos en que ste se haya decretado judicialmente , pues, Aunque la
privacin de la libertad como consecuencia de una sentencia condenatoria no
constituye una detencin indebida, es indispensable que estos supuestos de
Habeas Corpus Correctivo que el Juez, al admitir la demanda, efecta una
investigacin sumaria, con el nico propsito de constatar in situ las condiciones
de reclusin de los beneficiarios y tomar su declaracin, as como de la autoridad
(367)
emplazada para mejor resolver .
Asimismo, el TC ha extendido los alcances de ese Habeas Corpus,
sosteniendo que procede ante la amenaza o acto lesivo del derecho a la vida, la
integridad fsica o psicolgica o el derecho a la salud de las personas que se
hallan recluidas en establecimientos penales, e incluso de personas que, bajo
una especial relacin de sujecin, se encuentran internadas en establecimientos
(368)
de tratamiento, pblicos o privados .
Entonces, de acuerdo al TC este tipo de Habeas Corpus procede en toda
situacin, independientemente del lugar donde la persona se encuentra privada
de su libertad, ya sea que esto ocurra en un establecimiento penitenciario
comn, en uno militar, o el internamiento de efecte en uno pblico o privado.
Ejemplos grficos de la procedencia de este Habeas Corpus, son los
siguientes casos: La amenaza o acto lesivo del derecho a la vida, la integridad
fsica y psicolgica o el derecho a la salud de los reclusos; la amenaza o acto
lesivo a la vida, la integridad fsica y psicolgica de aquellas personas que se
encuentran bajo una especial relacin de sujecin internados en
establecimientos de tratamiento pblicos o privados, tal es el caso de las
personas internadas en centros de rehabilitacin y de menores, en internados
estudiantiles; la arbitraria restriccin del derecho a la visita familiar a los reclusos;
la legitimidad de traslado de un recluso de un establecimiento penitenciario a
otro; la determinacin penitenciaria de cohabitacin en un mismo ambiente de
reos en crcel de procesados y condenados.
La resolucin que declare Fundada la demanda de Habeas Corpus
dispondr que contine la situacin de privacin de libertad de acuerdo con las
disposiciones legales aplicables al caso, pero si el Juez lo considera necesario,
ordenar cambiar las condiciones de la detencin, sea en el mismo
establecimiento o en otro, o bajo la custodia de personas distintas desde las que
(369)
hasta entonces las ejercan (Art. 34, Inc. 2. CPC) .
(366)
Exp. N 0726-2002-HC/TC, Caso RODRGUEZ MEDRANO.
(367)
Exp. N 0590-2002-HC/TC, Caso GUZMN REYNOSO.
(368)
Exp. N 1429-2002-HC/TC, Caso Emiliano LVAREZ LAZO.
(369)
- Art. 2: Toda persona tiene derecho:
c. Habeas Corpus Instructivo: Comprendido en al Art. 25, Inc. 16. del CPC, en
cuanto establece que: El derecho de no ser objeto de una desaparicin
forzada. Este Habeas Corpus se interpone ante los casos de Desaparicin
Forzada de Personas, acto criminal que supone una originaria detencin ilegal,
carente de mandato judicial, ni situacin de flagrancia, torturas o tratos
inhumanos o degradantes, fsicos y mentales, violacin a la libertad de
movimientos, violacin al derecho a un juicio justo y las garantas del debido
proceso, ejecucin extrajudicial y violacin al derecho a la verdad y justicia para
la vctima y sus allegados.
Mediante el Habeas Corpus Instructivo el Juez Constitucional a partir de
sus indagaciones sobre el paradero del detenido desaparecido, busca
identificar a los responsables de la violacin constitucional, para su posterior
proceso y sancin penal en la va ordinaria.
(370)
La Desaparicin Forzada es quizs el crimen ms execrable, porque
en su seno incluye numerosas violaciones de los derechos ms fundamentales
del ser humano, adems de violar el derecho a la libertad locomotora.
La prctica de la Desaparicin Forzada de Personas atenta contra
diversos derechos fundamentales, adems de violar la libertad locomotora, as
tenemos:
i. Impide Interponer Recursos Legales (Derecho a la Tutela Judicial Efectiva):
Que permitan proteger los derechos conculcados, impidiendo acudir a un
Tribunal a fin de que decida sobre la legalidad de la detencin
ii. Implica Actos de Tortura: Generalmente tratos inhumanos y degradantes,
afectando el derecho a la integridad personal.
iii. Lesiona el Derecho a la Vida: Porque esta prctica criminosa supone, con
frecuencia, la Ejecucin Extrajudicial de os Detenidos y el posterior
ocultamiento de sus cadveres, generando impunidad normativa, cuando un
texto legal exime de pena a los criminales que han violado los derechos
humanos; y , tambin fctica, cuando a pesar, de la existencia de leyes
adoptadas para sancionar a los culpables, estos se liberan de la sancin
adecuada por la amenaza o la comisin de nuevos hechos de violencia.
iv. Lesiona el Derecho a la Verdad: La Nacin tiene derecho de conocer la verdad
sobre los hechos o acontecimientos injustos y dolorosos provocados por
mltiples formas de violencia estatal y no estatal. Tal derecho se traduce en la
posibilidad de conocer las circunstancias de tiempo, modo y lugar en las cuales
ellas ocurrieron, as como los motivos que impulsaron a sus autores; el
Derecho a la Verdad es en ese sentido un bien jurdico inalienable. Al lado de
la dimensin colectiva, el derecho a la verdad tiene una dimensin individual,
cuyos titulares son las vctimas, sus familias y sus allegados. El conocimiento
de las circunstancias en que cometieron las violaciones de los derechos
1. A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psquica y fsica y a su libre desarrollo y bienestar. []

21. El derecho de los reclusos y sentenciados de ocupar establecimientos adecuados.
22. El principio de que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la
sociedad.
- Art. 25: Derechos Protegidos: []
17. El derecho del detenido o recluso a no ser objeto de un tratamiento carente de razonabilidad y proporcionalidad, respecto de la
forma y condiciones en que cumple el mandato de detencin o la pena. [].
alguna de las siguientes medidas:[]
2. Que contine la situacin de privacin de libertad de acuerdo con las disposiciones legales aplicables al caso, pero si el Juez
considerase necesario, ordenar cambiar las condiciones de la detencin, sea en el mismo establecimiento o en otro, o bajo la
custodia de personas distintas de las que hasta entonces la ejercan. [].
(370)
La Convencin Interamericana Sobre Desaparicin Forzada de Persona (Adoptada en Belem do Par, el 08 Jun. 1 984), y de la
que el Per es pas signatario, con fecha de ratificacin 13 Feb. 2 002, define a la Desaparicin Forzada de Personas, en los
siguientes trminos:
Art. II: Para los efectos de la presente Convencin, se considera Desaparicin Forzada, la privacin de la libertad de una o ms
personas, cualquiera que fuere su forma, cometida por agentes del Estado o por personas o grupos de personas que acten con la
autorizacin o aquiescencia del Estado, seguida de la falta de informacin o de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad o
informar sobre el paradero de la persona, con lo cual se impide el ejercicio de los recursos legales y de las garantas procesales
pertinentes
humanos y, en caso, de fallecimiento o desaparicin, del destino que corri la
(371)
vctima por su propia naturaleza, es de carcter imprescriptible .
El trmite a seguir por el Juez, cuando se trate de una Desaparicin
Forzada, est previsto en el Art. 32 del CPC, que establece lo siguiente:
i. Si la autoridad, funcionario, o persona demandada no proporcionan elementos
de juicio satisfactorios sobre el paradero o destino, el Juez podr adoptar todas
las medidas necesarias que conduzcan a su hallazgo, pudiendo incluso
comisionar a jueces del destrito judicial donde se presuma que la persona
pueda estar detenida para que las practique.
ii. Asimismo, el Juez dar aviso de la demanda de Habeas Corpus al Ministerio
Pblico para que realice las investigaciones correspondientes.
iii. Si la agresin se imputa a un miembro de la Polica Nacional o de las Fuerzas
Armadas, el Juez solicitar, adems, a la autoridad superior del presunto
agresor de la zona en la cual la desaparicin ha ocurrido, que informe dentro
del plazo de veinticuatro horas si es cierta o no la vulneracin de la libertad y
proporcione el nombre de la autoridad que la hubiere ordenado o ejecutado.
Por ltimo, creemos que la extensin de la jurisdiccin constitucional de la
libertad a los casos de Desaparicin Forzada de Personas, tiene un significado
positivo, porque supone incrementar una va procesal ms a las ya existentes
para la proteccin de los derechos vulnerados por esta prctica criminal (como
son el derecho internacional en la Convencin Interamericana contra la
Desaparicin Forzada, y en lo penal, al ser tipificado como delito de lesa
humanidad en el Art. 320 del Cdigo Punitivo).
Lo anteriormente sealado tambin supone habilitar la intervencin de una
judicatura especialmente sensible a la vis expansiva de los derechos
fundamentales con lo que ello puede significar e de positivo en trminos de su
mayor nivel de proteccin. Pero, por otra parte, significa tambin, la posibilidad
de proteccin de una judicatura legalista y muy abierta a desarrollos
interpretativos innovadores, que puedan esta, por ello mismo, a la altura de los
desafos propuestos por nuevas formas de lesin de derechos
(372)
fundamentales .
&&&&&&&&&&&&&&
Captulo VI
El Cdigo Procesal Constitucional: Aspectos Procesales del Habeas Corpus
1. Legitimacin:
(371)
Esta ha sido la posicin del Tribunal Constitucional Peruano en su sentencia recada en el Exp. N 2488-02-HC/TC de Genaro
VILLEGAS NAMUCHE (Publicada el 18 May. 2 004), al sostener que las personas, directa o indirectamente afectadas por un crimen de
esa magnitud, tiene derecho a saber siempre, aunque haya transcurrido mucho tiempo desde la fecha en la cual se cometi el ilcito,
quien fue el autor, en que fecha y lugar se perpetr, como se produjo, porque se le ejecut, donde se hallan sus restos entre otras
cosas.
(372)
24. A la libertad y seguridad personales: []
s misma a la autoridad. Carecen de valor las declaraciones obtenidas por la violencia. Quien la emplea incurre en
responsabilidad.
16. El derecho a no ser objeto de una desaparicin forzada [].
- Art. 32: Trmite en caso de Desaparicin Forzada: Sin perjuicio del trmite previsto en los artculos anteriores, cuando se trate de
desaparicin forzada de una persona, si la autoridad, funcionario o persona demandada no proporcionan elementos de juicio
satisfactorios sobre su paradero o destino, el Juez deber adoptar todas las medidas necesarias que conduzcan a su hallazgo,
pudiendo incluso comisionar a jueces del Distrito Judicial donde se presuma que la persona pueda estar detenida para que las
practiquen. Asimismo, el Juez dar aviso de la demanda de Habeas Corpus al Ministerio Pblico para que realice las
investigaciones correspondientes.
Si la agresin se imputa a algn miembro de la Polica Nacional o de las Fuerzas Armadas, el Juez solicitar, adems, a la
autoridad superior del presunto agresor de la zona en la cual la desaparicin ha ocurrido, que informe dentro del plazo de
veinticuatro horas si es cierta o no la vulneracin de la libertad y proporcione el nombre de la autoridad que la hubiere ordenado o
ejecutado.
El Cdigo concede un amplio margen de Personara o Legitimacin, en esta Accin
Especial. Puede ejercer la Accin, la persona perjudicada o cualquier otra en su nombre.
Tal amplitud concedida por la Ley se debe a las dificultades elementales que enfrenta una
persona vulnerada en su libertad personal, con mayor razn si se trata de su libertad
ambulatoria y el hecho de encontrarse sometida a un arresto, a una detencin, a una
incomunicacin, circunstancia que har imposible que acciones personalmente el Habeas
(373)
Corpus .
Para el caso especfico del Proceso del Habeas Corpus estipulado en al CPC, la
Ley N 28 237, sta en su Art. 26, de forma expresa permite la actio populares, es decir,
concede legitimacin a cualquier particular para que sea ste el que pueda iniciar este
proceso; lo que se hace debido a la especial naturaleza del derecho cuya tutela se
pretende en el Proceso de Habeas Corpus: La Libertad Individual; pues de exigir
legitimidad ordinaria para obrar en dichos procesos, se estara restringiendo la posibilidad
de obtener una tutela jurisdiccional efectiva a dicho derecho constitucional. Un aporte
importante en este aspecto, es la Legitimacin Procesal que el Cdigo reconoce a la
(374)
Defensora del Pueblo .
Lo propio lo puede ejercer le Nio o Adolescente que puede impugnar la orden que
(375)
lo ha privado de su libertad y ejercer la Accin de Habeas Corpus .
Anteriormente y dentro del marco de la Constitucin de 1933 y del Cdigo de
Procedimientos Penales de 1940, solamente se le permita, adems del interesado, a los
familiares hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, radio de accin
restringido que dejaba siempre la posibilidad de que un detenido se encuentre indefenso, si
es que no tena familiares en el lugar de su detencin.
2. Demanda:
La Accin de Habeas Corpus, est exenta de formalidades. No requiere poder, en el caso
que lo interpusiera persona distinta del agraviado; no se exigen tasas judiciales de ningn
tipo ni firma de letrado.
Puede formularse por escrito o verbalmente. En este ltimo caso, levantando acta
ante el Juez o Secretario, sin otra exigencia que la de suministrar una sucinta relacin de
hechos para darle curso. Tambin puede ser ejercitada telegrficamente, previa la debida
identificacin del reclamante, del actor o demandante.
Son explicables estas facilidades en razn de que el detenido est impedido
materialmente de hacerlo, y quienes lo hagan en su nombre tambin podran tener
dificultades, si es que a esta accin no se le rodeara de las exigencias que se les impone a
(376)
las acciones judiciales comunes .
Y por otra parte, significa la valoracin y preferencialidad que se da a la libertad
personal.
(373)
Art. 26: Legitimacin CPC: La demanda puede ser interpuesta por la persona perjudicada o por cualquier otra en su favor, sin
necesidad de tener su representacin. Tampoco requerir firma del letrado, tasa o alguna otra formalidad. Tambin puede interponerla
la Defensora del Pueblo
(374)
Ley N 26 520: Ley Orgnica de la Defensora del Pueblo:
- Art. 9: Atribuciones del Defensor del Pueblo: El Defensor del Pueblo est facultado, en el ejercicio de sus funciones, para: []
2. Ejercitar ante el Tribunal Constitucional la Accin de Inconstitucionalidad contra las normas con rango de Ley a que se refiere el
Inc. 4) del Art. 200 de la Constitucin Poltica, asimismo, para interponer la Accin de Habeas Corpus, Accin de Amparo, Accin
de Habeas Data, la Accin Popular y la Accin de Cumplimiento, en tutela de los derechos constitucionales y fundamentales de la
persona y de la comunidad.
Asimismo, est capacitado o facultado para intervenir en los Procesos de Habeas Corpus, para coadyuvar a la defensa del
perjudicado. []
(375)
Ley N 27 337: Cdigo de los Nios y Adolescentes:
- Art. 186: Impugnacin: El Adolescente puede impugnar la orden que lo ha privado de su libertad y ejercer la Accin de Habeas
Corpus ante el Juez Especializado.
(376)
Art. 27: Demanda CPC: La Demanda puede presentarse por escrito o verbalmente, en forma directa o por correo, a travs de
medios electrnicos de comunicacin u otro idneo. Cuando se trata de una demanda verbal, se levanta acta ante el Juez o Secretario,
sin otra exigencia que la de suministrar una sucinta relacin de los hechos.
Ley Orgnica del Poder Judicial: D.S. N 017-93-JUS: TUO de la LOPJ
- Art. 50: Los Juzgados Penales conocen: []

2. De las Acciones de Habeas Corpus. []
3. Competencia:
Conoce de la Accin de Habeas Corpus cualquier Juez Penal del lugar donde se
encuentre el detenido o del lugar donde se haya ejecutado la medida o del lugar donde se
haya citado. La situacin queda a potestad de escoger del interesado e incluso estad
suposicin le permite al actor a escoger tal vez el ms idneo, ms dinmico o
(377)
preferentemente el que no est de turno, ya que este tendr labores menos recargadas .
4. Competencia del Juez de Paz:
Considerando que los efectos en cuestin, que dieron lugar a la interposicin de la
demanda de Habeas Corpus, se suscitaron en lugar distinto, lejano y de difcil acceso del
lugar en el que tiene su sede el Juzgado. El Juez Penal dictar orden perentoria e
inmediata al Juez de Paz del distrito en el que se encuentra el afectado, para que ste
cumpla en el da y bajo responsabilidad funcional, realizar las verificaciones pertinentes y
en trmino disponer la adopcin de las medidas inmediatas para hacer cesar la
(378)
afectacin .
5. Trmite en Caso de Detencin Arbitraria:
Tratndose de cualquiera de las formas de detencin arbitraria y de afectacin de la
integridad personal, el Juez resolver de inmediato. Para ello podr constituirse en el lugar
de los hechos, y verificada la detencin indebida ordenar en el mismo lugar la libertad del
agraviado, dejando constancia en el acta correspondiente y sin que sea necesario notificar
previamente al responsable de la agresin para que cumpla la resolucin judicial. Adems
(379)
dicho procedimiento podemos resumirlos en los siguientes estadios :
a. Presentacin de la solicitud o demanda por el interesado.
b. El Juez debe constituirse en forma inmediata. o cuando
c. Menos en el da al lugar de la detencin y disponer que la autoridad responsable
presente al detenido y explique su conducta.
d. Comprobada la detencin arbitraria. pone en inmediata libertad al detenido. dando
cuenta al Tribunal de que dependa. De no ser suficiente la sumaria investigacin.
e. Proceder a citar quien o a quienes ejecutaron la violacin para que explique las
razones y resolver de plano.
f. Resolucin mediante la cual declara fundada la demanda. Segn se derive de lo
verificado.
6. Trmite en Casos Distintos:
El Juez citar a quienes ejecutaron la violacin, requirindoles expliquen la razn que
motivara la agresin y resolver de plano, en el trmino de un da natural, bajo
responsabilidad. La resolucin debe ser notificada personalmente al detenido o al
(380)
agraviado y cumplida el mismo da .
7. Trmite en Casos de Desaparicin Forzada:
Independientemente a lo estipulado en los artculos anteriores, cuando se trate de
Desaparicin Forzada de una Persona, considerando que la autoridad, funcionario, o
persona demandada no hace promisin de los elementos satisfactorios sobre el paradero
o destino; el Juez adoptar las medidas que considere necesarias, tendientes a la
conduccin del hallazgo del desparecido, teniendo incluso facultad para comisionar a
(377)
Art. 28: Competencia CPC: La Demanda de Habeas Corpus se interpone ante cualquier Juez Penal, sin observar turnos.
(378)
Art. 29: Competencia del Juez de Paz CPC: Cuando la afectacin de la libertad individual se realice en lugar distinto y lejano
o de difcil acceso de aquel en que tiene su sede el Juzgado donde se interpuso la demanda este dictar orden perentoria e inmediata
para que el Juez de Paz del distrito en el que se encuentra el detenido cumpla en el da, bajo responsabilidad, con hacer las
verificaciones y ordenar las medidas inmediatas para hacer cesar la afectacin.
(379)
Art. 30: Trmite en caso de Detencin Arbitraria CPC: Tratndose de cualquiera de las formas de Detencin Arbitraria y de
afectacin de la integridad personal, el Juez resolver de inmediato. Para ello, podr constituirse en el lugar de los hechos, y verificada
la detencin indebida ordenar en el mismo lugar la libertad del agraviado, dejando constancia en el acta correspondiente y sin que sea
necesario notificar previamente al responsable de la agresin para que cumpla con la resolucin judicial.
(380)
Art. 31: Trmite en Casos Distintos CPC: Cuando no se trate de una detencin arbitraria ni de una vulneracin de la integridad
personal, el Juez podr constituirse en el lugar de los hechos, o, de ser el caso, citar a quien o quienes ejecutaron la violacin,
requirindoles expliquen la razn que motiv la agresin, y resolver de plano en el trmino de un da natural, bajo responsabilidad.
La resolucin podr notificarse al agraviado, as se encontrare privado de su libertad. Tambin puede notificarse indistintamente a la
persona que interpuso la demanda as como a su abogado, si lo hubiere.
jueces del Distrito Judicial, donde exista la presuncin del paradero de la persona detenida.
Del mismo modo el Juez dar aviso de la demanda de Habeas Corpus al Ministerio
Pblico, para la realizacin de las investigaciones del caso.
Si la imputacin de la agresin es atribuida a algn miembro de la Polica Nacional
o de las Fuerzas Armadas, el Juez solicitar al superior jerrquico de la del presunto
agresor de la institucin castrense, que informe dentro de las veinticuatro horas, los efectos
(381)
de la detencin o desaparicin del afectado .
8. Normas Especiales de Procedimiento:
En la actuacin de este procesos y de manera anloga a la legislacin precedente (Ley N
23 506: Ley de Habeas Corpus y Amparo), se debe tener en cuenta las siguientes
(382)
reglas :
a. No cabe recusacin, salvo por el afectado o quien acte en su nombre.
b. No caben excusas de los jueces ni de los secretarios.
c. Los jueces debern habilitar da y hora para la realizacin de las actuaciones
procesales.
d. No interviene el Ministerio Pblico.
e. Se pueden presentar documentos cuyo mrito apreciar el juez en cualquier estado del
proceso.
f. El Juez o la Sala designar un Defensor de Oficio al demandante, si lo pidiera.
g. Las actuaciones procesales son improrrogables.
9. Contenido de Sentencia Fundada:
No obstante que el Procedimiento del Habeas Corpus, por su propia naturaleza e
importancia es brevsimo, las resoluciones que ponen fin a cada instancia, en el fondo
constituyen sentencias de primera, de vista y de definitiva y ltima instancia.
Contienen un mandato especial de proteccin a la libertad, naturalmente en el caso
de declarar fundada la peticin. Deben ejecutarse tan pronto como queden consentidas o
ejecutoriadas ya que, de no ser as, no cumplira su misin de restablecer la libertad en el
tiempo ms breve posible.
El Cdigo establece cuatro presupuestos o medidas que la resolucin que declara
fundada la demanda deber disponer como medios a restablecer o resaltar la tutela
(383)
constitucional de la Libertad Individual :
a. La puesta en libertad de la persona privada arbitrariamente de este derecho, cuando en
efecto se trate de una detencin arbitraria. (Habeas Corpus Reparador).
b. En mrito a las condiciones de tensin invocadas en la demanda, la resolucin
disposiciones legales aplicables al caso, pero si dentro de las consideraciones
pertinentes, el Juez lo considerase necesario, ordenar cambiar las condiciones de la
(381)
Art. 32: Trmite en Caso de Desaparicin Forzada CPC: Sin perjuicio del trmite previsto en los artculos anteriores, cuando
se trate de la desaparicin forzada de una persona, si la autoridad, funcionario o persona demandada no proporcionan elementos de
juicio satisfactorios sobre su paradero o destino, el Juez deber adoptar todas las medidas necesarias que conduzcan a su hallazgo,
practiquen. Asimismo, el Juez dar aviso de la demanda de hbeas corpus al Ministerio Pblico para que realice las investigaciones
correspondientes.
Si la agresin se imputa a algn miembro de la Polica Nacional o de las Fuerzas Armadas, el juez solicitar, adems, a la autoridad
superior del presunto agresor de la zona en la cual la desaparicin ha ocurrido, que informe dentro del plazo de veinticuatro horas si es
cierta o no la vulneracin de la libertad y proporcione el nombre de la autoridad que la hubiere ordenado o ejecutado.
(382)
Art. 33: Normas Especiales de Procedimiento CPC: Este procesos se somete adems a las siguientes reglas:
1. No cabe recusacin, salvo por el afectado o quien acten en su nombre.
2. No caben excusas de los jueces ni de los secretarios.
3. Los jueces debern habilitar da y hora para la realizacin de las actuaciones procesales.
4. No interviene el Ministerio Pblico.
5. Se pueden presentar documentos cuyo mrito apreciar el Juez en cualquier estado del proceso
6. El Juez o la Sala designar un defensor de oficio al demandante, si lo pidiera.
7. Las actuaciones procesales son improrrogables.
(383)
Art. 34: Contenido de la Sentencia Fundada CPC: La resolucin que declara fundad la demanda de Habeas Corpus dispondr
alguna de las siguientes medidas:
1. La puesta en libertad de la persona privada arbitrariamente de este derecho; o
2. Que contine la situacin de privacin de libertad de acuerdo con las disposiciones legales aplicables al caso, pero si el Juez lo
considera necesario, ordenar cambiar las condiciones de la detencin, sea en el mismo establecimiento o en otro, o bajo la custodia
de personas distintas de las que hasta entonces la ejercan; o
3. Que la persona privada de libertad sea puesta inmediatamente a disposicin del Juez Competente, si la agresin se produjo por haber
transcurrido el plazo legalmente establecido para su detencin; o
4. Que cese el agravio producido, para su detencin; o medidas necesarias para evitar que el acto vuelva a repetirse.
detencin, sea en el mismo establecimiento o en otro, o bajo la custodia de personas
distintas de las que hasta entonces la ejercan. (Habeas Corpus Correctivo).
c. Considerando que el Proceso Penal establece plazos mximos para la Detencin
Judicial Preventiva, o el cumplimiento de la condena del reo, la resolucin que declara
fundada la demanda deber disponer que la persona privada de libertad sea puesta
inmediatamente a disposicin del Juez competente, si la agresin se produjo por haber
transcurrido el plazo legalmente establecido para su detencin. (Habeas Corpus
Traslativo)
d. A la invocacin la amenaza de violacin de un derecho constitucional, y esta es
evidentemente cierta y de real actuacin, la resolucin que declara fundada la
demanda dispondr que cese el agravio producido, disponiendo las medidas
necesarias para evitar que el acto vuelva a repetirse. (Habeas Corpus Preventivo y
Restringido).
10. El Habeas Corpus frente a Resoluciones Judiciales:
(384)
El Art. 4 del CPC establece que el Habeas Corpus procede cuando una resolucin
judicial firme vulnera en forma manifiesta la libertad individual y la tutela procesal efectiva.
Tal previsin legal constituye un aspecto significativo en el modo como hasta ahora
operaba la procedencia del Habeas Corpus contra Resoluciones Judiciales.
El efecto, conforme al ordenamiento legal precedente, especficamente las Leyes
N 23 506 y 25 398, y a las propias resoluciones del Tribunal Constitucional, ha quedado
restablecido en materia de Habeas Corpus, que si la resolucin judicial que se cuestiona
proviene de un Procesos Irregular por haberse incurrido en una vulneracin cierta al
Debido Proceso, tal situacin habilita directamente al perjudicado para que sin intentar
previamente una solucin a travs de los recursos que le ofrece el proceso mismo, pueda
acudir a este Proceso Constitucional en salvaguarda de su derecho constitucional procesal.
Esto es, las irregularidades no tendran que ser resueltas en el proceso cuya irregularidad
justamente se invoca.
Slo si se trata d anomalas procesales no sustanciales, stas son pasibles de
ser resueltas a travs de los recursos que prevea la propia norma procesal.
Para el Tribunal Constitucional, diferenciando anomala de irregularidad y
exigiendo que la afectacin del derecho constitucional de naturaleza procesal sea
manifiesta e incontrovertible, resulta justificada la posibilidad de permitir al afectado acudir
directamente al proceso constitucional correspondiente, sin que se le obligue a que antes
agote la va judicial; sin embargo, con la disposicin prevista en el Art. 4 del CPC, se hace
exigible que antes de acudir al Habeas Corpus contra una Resolucin Judicial que se
considera arbitraria, deben agotarse necesariamente todos los recursos que la ley que rige
el acto reclamado tiene para atacarlo, bien sea modificndolo, confirmndolo o
revocndolo, de tal suerte que si no se utilizan tales medios ordinarios de impugnacin,
este proceso constitucional es improcedente.
No obstante lo antes expuesto, debe mencionarse que en pronunciamientos
aislados el Tribunal Constitucional ha sostenido la improcedencia del Habeas Corpus
cuando se cuestiona una resolucin judicial que no ha quedado firme. El en caso
BELTRN ORTEGA, sostuvo lo siguiente: Contra la mencionada resolucin de primera
instancia, el recurrente interpuso el recurso de apelacin de fecha 09 Dic. 2 002, pero,
aduciendo que la Sala Penal Especializada se limitara a confirmarlo, interpuso
prematuramente, al presente accin de Habeas Corpus, sin esperar el respectivo
pronunciamiento. En consecuencia, al no haberse denegado, mediante resolucin firme, la
solicitud de conversin del mandato de detencin, por uno de comparecencia, la presente
accin no puede acogerse, de conformidad, mutatis mutandis, con los artculos 10 y 16
(384)
Art. 4: Procedencia respecto de Resoluciones Judiciales CPC: El Amparo procede respecto de resoluciones judiciales firmes
dictadas con manifiesto agravio a la tutela procesal efectiva, que comprende el accesos a la justicia y el debido proceso. Es
improcedente cuando el agraviado dej consentir la resolucin que dice afectarlo.
El Habeas Corpus procede cuando una resolucin judicial firme vulnera en forma manifiesta la libertad individual y la tutela procesal
efectiva.
Se entiende por tutela procesal efectiva aquella situacin jurdica de una persona en la que se respetan, de modo enunciativo, sus
derechos de libre acceso al rgano jurisdiccional, a probar, de defensa, al contradictorio e igualdad sustancial en el proceso, a no ser
desviado de la jurisdiccin predeterminada ni sometido a procedimientos distintos de los previstos por la ley, a la obtencin de una
resolucin fundada en derecho, a acceder a los medios impugnatorios regulados, a la imposibilidad de revivir procesos fenecidos, a la
actuacin adecuada y temporalmente oportuna de la resoluciones judiciales y a la observancia del principio de legalidad procesal penal.
inciso a) de la Ley N 25 398, Complementaria de la Ley N 23 506, y 200 , especialmente
inciso 1), de la constitucin. Mal puede, en efecto, estimarse violatoria de un derecho
constitucional una resolucin judicial pendiente del fallo de la apelacin respectiva, pus la
misma carece, por antonomasia, de la firmeza y definitividad necesarias para producir los
(385)
correspondientes efectos .
Por otra parte, un aspecto indito que incorpora el mencionado Art. 4 del CPC, es
el de haber introducido ex novo la denominada Tutela Procesal Efectiva.
(386)
A menudo se suele confundir el Debido Proceso con la Tutela Procesal Efectiva
o Tutela Jurisdiccional, hay que precisar que al margen de su naturaleza y evidente
relacin, se trata de atributos con perfiles y alcances distintos. No en vano la propia
Constitucin se ha preocupado en distinguir ambos atributos en el Art. 139, Inc. 3, ello
responde a que en efecto, se trata de dos institutos perfectamente distintos o con
(387)
caractersticas propias .
El hecho que aparezcan en un mismo ordenamiento jurdico que reconoce tanto el
Debido Proceso como la tutela Jurisdiccional Efectiva como derechos fundamentales,
obliga por un criterio de coherencia y concordancia prctica a darle un sentido o contenido
especfico a cada uno de estos conceptos.
Consideramos que, el derecho a la Tutela Procesal Efectiva como se colige del Art.
4 del CPC, resultara un tercer gnero pues como all mismo se define, comprendera
tanto el acceso a la justicia y el Debido Proceso, para a su vez mencionar una forma
enunciativa de sus componentes: Libre Acceso al rgano Jurisdiccional, Obtencin de una
Resolucin Fundada en Derecho, a la Actuacin Adecuada y Temporalmente Oportuna de
las Resoluciones Judiciales, a Acceder a Medios Impugnatorios Regulados, Derecho a
Probar, Derecho de Defensa Contradictoria e Igualdad Sustancial en el Proceso, Derecho a
no ser Desviado de la Jurisdiccin Predeterminada, ni Sometido a los Procedimientos
Distintos de los previstos por la Ley, a la Imposibilidad de Revivir Procesos Fenecidos, y a
la Observancia del Principio de la Legalidad Procesal Penal.
Como vemos la mens legislatoris ha creado un derecho proteico, complejo,
polidrico, pero que en nuestra opinin no aporta nada nuevo en la tarea de delimitar los
diferentes derechos fundamentales consagrados en el Art. 139 de la Constitucin, y sus
respectivos contenidos, evitando la confusin que produce el que en ocasiones se
esgriman de manera indiscriminada; y en particular deslindar el contenido del derecho a la
Tutela Jurisdiccional del Derecho al Debido Proceso.
11. Responsabilidad del Agresor:
(388)
El Art. 1 del CPC ha establecido que los procesos contemplados en este corpus
normativo, tiene por finalidad proteger los derechos constitucionales reponiendo las cosas
al estado anterior a la violacin o amenaza de violacin de un derecho constitucional, o
disponiendo el cumplimiento de un mandato legal o de un acto administrativo. En
consecuencia, la sancin o determinacin de la responsabilidad no forman parte del
proceso de garanta, por ello resulta plausible que conforme al Art. 8 del novsimo CPC
esta tarea punitiva se inicie a continuacin de la conclusin del proceso constitucional, el
remitir al Juez Constitucional al Fiscal Penal para los fines pertinentes, por ser el titular del
(385)
Exp. N 1453-2003-HC/TC, Caso BELTRN ORTEGA
(386)
El Derecho al Debido Proceso aparece configurado en la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional, en un doble mbito de
significacin: una dimensin formal y otra de ndole material. La primera postula reglas y principios esencialmente formales (Juez
Natural, procedimiento preestablecido, derecho de defensa, motivacin resolutoria, cosa juzgada, etc.), en la segunda, se entiende el
contenido de justicia o razonabilidad que toda decisin supone.
(387)
Es de sealar que el Mximo Intrprete de la Constitucin ha dado una orientacin decidida en apoyo de la delimitacin del
Derecho a la tutela Jurisdiccional Efectiva y el Derecho al Debido Proceso. As el Tribunal Constitucional en el Exp. N 1546-02-AA/TC,
ha sealado que las principales facultades que se pueden considerar amparadas por el Derecho a la tutela Judicial Efectiva, podran
ser: a) La posibilidad de acceder a los rganos jurisdiccionales e iniciar el proceso, b) El de obtener una resolucin fundada en derecho,
c) el obtener la ejecucin de la sentencia.
(388)
Art. 8: Responsabilidad del Agresor CPC: Cuando exista causa probable de la comisin de un delito, el Juez en la sentencia
que declara fundada la demanda en los procesos tratados en el presente ttulo, dispondr la remisin de los actuados al Fiscal Penal
que corresponda para los fines pertinentes. Esto ocurrir, inclusive cuando se declare la sustraccin de la pretensin y sus efectos, o
cuando la violacin del derecho constitucional haya devenido en irreparable, si el Juez as lo considera.
Tratndose de autoridad o funcionario pblico, el Juez Penal podr imponer como pena accesoria la destitucin del cargo.
El haber procedido por orden superior no libera al ejecutor de la responsabilidad por el agravio incurrido ni de la pena a que haya
lugar. Si el responsable inmediato de la violacin fuera una de las personas comprometidas en el Art. 99 de la Constitucin, se dar
cuenta inmediata a la Comisin Permanente del Congreso.
ejercicio pblico de la Accin Penal, lo que ocurrir cuando exista causa probable (indicios
suficientes) de la comisin de un delito.
Otro aspecto relevante que introduce el Art. 8 del CPC, es el que seala que el
haber procedido por orden superior no libera el ejecutor del la responsabilidad del agracio
incurrido ni de la pena a que haya lugar.
Consideramos que esto atiende a la obligacin de todos los funcionarios de
conocer bien cuales son sus atribuciones y cuales son los derechos de os ciudadanos y
actuar en consecuencia, no permitiendo ser instrumentalizados para la comisin de
atentados contra los derechos fundamentales que la Constitucin reconoce.
La obediencia a un superior no se podr exigir para el cumplimiento de estos actos.
Esto no contraviene el Principio de Autoridad, por cuanto toda autoridad debe canalizarse
dentro de los marcos fijados por la Constitucin. Dems est decir, que la Ley no ampara el
abuso del derecho y menos el mal uso del poder.
La necesidad de esta previsin legal se verifica por ejemplo, en los muchos de los
casos donde los denunciados han sido miembros de la Polica Nacional del Per y Fuerzas
Armadas, especialmente del Ejrcito, que han pretendido eximirse de responsabilidad
alegando que obedecan a rdenes superiores, sin embargo, si bien es verdad que dentro
de las fuerzas militares reina un criterio de estricta jerarqua y disciplina, se debe rechazar
como inconstitucional la concepcin absoluta y ciega de la obediencia castrense porque
no es compatible con la Constitucin (menos con el Derecho Internacional Humanitario)
que un militar consciente de cu accin, se escude en la orden de su superior a fin de
obtener la exoneracin absoluta de su responsabilidad por las infracciones que cometa en
(389)
relacin con sus reglas y principios .
En consecuencia, las rdenes militares violatorias de los derechos fundamentales
intangibles e inescindibles de la dignidad humana, no deben ser ejecutadas y que, en caso
de serlo, tales rdenes no podrn ser alegadas como eximentes de responsabilidad.
Creemos que el funcionario, o miembro uniformado que se abstiene de observar
una orden que comporte la violacin de los derechos fundamentales intangibles no podr
ser objeto de sancin penal o disciplinaria.
12. Recursos impugnatorios
El Proceso de Habeas Corpus en cualquiera de los casos anteriormente sealados, puede
prolongarse a Segunda y Tercera Instancia, si es que se interpone Recurso de Apelacin
contra la Sentencia de Primera, o si se interpone Recurso de Agravio Constitucional contra
la Sentencia de Vista expedida por el Tribunal Correccional denominado ahora "Sala Penal
Superior".
Los mrgenes o niveles y el procedimiento impugnatorio se basan a la
esquemtica siguiente:
a. Instancias o Niveles de Impugnacin:
a.1. Recurso de Apelacin:
Slo es apelable la resolucin que pone fin a la instancia, el plazo para apelar
(390)
es de dos (02) das .
En este primer Recurso Impugnatorio, es decir, el de Apelacin, el Juez
elevar en el da los autos a la Sala, la que dentro de los dos das hbiles
siguientes sealar fecha para la vista de la causa y expide resolucin dentro
de los cinco (05) das, bajo responsabilidad. A la Vista de la Causa los
(391)
abogados podrn informar .
a.2. Recurso de Agravio Constitucional:
Contra la Resolucin de Segundo Grado, emitida por la Sala Penal que declara
infundada o improcedente la demanda, procede el Recurso de Agravio
Constitucional (Recurso Extraordinario, nominacin segn la Ley N 23 506),
(389)
Esta ha sido la lnea de interpretacin del Tribunal Constitucional, que en el Exp. N 1917-02-HC/TC: Walter MARZULLO
CASTILLO ha sostenido que el concepto castrense de obediencia debida para ejecutar hechos delictuosos contrarios a la Constitucin,
no tiene justificacin constitucional ni moral.
(390)
Art. 35: Apelacin CPC: Slo es apelable la resolucin que pone fin a la instancia. El plazo para apelar es de dos das
(391)
Art. 36: Tramite de Apelacin CPC: Interpuesta la apelacin, el Juez elevar en el da los autos al Superior, quien resolver el
procesos en el plazo de cinco das, bajo responsabilidad. A la Vista de la Causa los abogados podrn informar.
ante el Tribunal Constitucional, teniendo para ello de diez (10) das (quince (15)
das segn la Ley N 23 506), que como es consecuente se cuentan desde el
da siguiente de notificada la Resolucin. De concederse el Recurso, el
Presidente de la Sala, remitir al Tribunal Constitucional el expediente,
teniendo para ello tres (03) das de plazo, ms el trmino de la distancia, bajo
responsabilidad. La anterior legislacin, estableca como plazo cinco (05) das
(392)
para estos efectos . Este recurso procede contra la Denegatoria del Habeas
Corpus, es decir, slo corresponde al accionante, en el caso que el fallo le
fuera desfavorable. De ninguna manera podra usar de este recurso el
demandado.
a.3. Recursos de Queja:
Contra la denegatoria del Recurso de Agravio Constitucional, procede el
Recurso de Queja. La interposicin se efecta ante el Tribunal Constitucional,
en el plazo de cinco (05) das siguientes de notificada la denegatoria. Es
importante mencionar que el Cdigo es expreso respecto al contenido del
escrito, estableciendo que al escrito que contiene el recurso y su
fundamentacin, se habr de anexar copias de la resolucin recurrida y de la
denegatoria, certificadas por abogado, exceptuando para estos efectos a los
Procesos de Habeas Corpus. El recurso ser resuelto dentro de los diez (10)
das de recibido, si lugar dar lugar a trmite. Si el Tribunal Constitucional
declarase fundada la Queja, conocer tambin del Recurso de Agravio
Constitucional, ordenando al Juez Superior el envo del expediente del
(393)
expediente en el plazo de tres (03) das de oficiado, bajo responsabilidad .
b. Procedimiento ante el Tribunal Constitucional:
En cualquiera de las cuatro acciones constitucionales (Habeas Corpus, Amparo,
Habeas Data y Cumplimiento) se sigue un mismo procedimiento ante el Tribunal
Constitucional quien conoce de ellas una vez que la ultima instancia ha emitido una
sentencia denegatoria pudiendo recurrirse ante el Tribunal mediante un Recurso de
Agravio Constitucional de Revisin puede interponerlo el mismo demandante, o el
Defensor Pblico dentro de quince das despus que expedida la sentencia
denegatoria.
La Sala que expidi la sentencia recibe el Recurso de Agravio Constitucional la
cual puede:
a. Conceder el Recurso y elevar el expediente al Tribunal Constitucional para que
este se pronuncie acerca del asunto en forma y fondo.
b. No la conceda por considerarla improcedente.
c. Ante un auto denegatorio del Juzgado o Sala, el demandante puede interponer un
Recurso de Queja ante la instancia que le deneg el Recurso de Agravio
Constitucional dentro del plazo de cinco (05) das desde el da en que se le
deneg el recurso. El Tribunal puede:
c.1. Declarar fundada la Queja y ordena al Juez Superior el envi del expediente
dentro del tercer da de oficiado, bajo responsabilidad, a fin de que:
i. Conozca el Recurso de Agravio Constitucional
ii. Declare infundada o improcedente la Queja, en cuyo caso comunica a la
sala y se archiva el expediente
c.2. Declarar infundada la Queja y el proceso terminara archivando el expediente.
Una vez elevado el expediente al Tribunal Constitucional este se pronunciar
en base a las pruebas adjuntadas en el expediente. Segn la legislacin precedente
(Ley N 23 506), no se podan las partes otorgar nuevas pruebas, pero segn el Art.
(392)
Art. 18: Recurso de Agravio Constitucional CPC: Contra la resolucin de segundo grado que declara infundada o
improcedente la demanda, procede Recurso de Agravio Constitucional ante el Tribunal Constitucional, dentro del plazo de diez das
contados desde el da siguiente de notificada la resolucin. Concedido el recurso, el Presidente de la Sala remite al Tribunal
Constitucional el expediente dentro del plazo mximo de tres das, ms el trmino de la distancia, bajo responsabilidad
(393)
Art. 19: Recurso de Queja CPC: Contra la resolucin que deniega el Recurso de Agravio Constitucional procede Recurso de
Queja. Este se interpone ante el Tribunal Constitucional, dentro del plazo de cinco das siguientes a la notificacin de la denegatoria. Al
escrito que contiene el recurso y su fundamentacin, se anexa copias de la resolucin recurrida, y de la denegatoria, certificadas por
abogado, salvo el caso del Proceso de Habeas Corpus. El recurso ser resuelto dentro de los diez das de recibido, sin dar lugar a
trmite. Si el Tribunal Constitucional declara fundada la Queja, conoce tambin el Recurso de Agravio Constitucional, ordenando el Juez
Superior el envi del expediente dentro del tercer da de oficiado, bajo responsabilidad.
21 del CPC, los medios probatorios que acrediten hechos transcendentes para el
proceso, pero que ocurrieron con posterioridad a la interposicin de la demanda,
pueden ser admitidas por el Juez a la controversia principal o a la cautelar, siempre
(394)
que no requieran actuacin . El Juez pondr el medio probatorio en conocimiento de
la contraparte antes de expedir sentencia que ponga fin al grado. Dentro del plazo
mximo de veinte (20) das tratndose de las resoluciones denegatorias de los
procesos de Habeas Corpus, y treinta (30) das cuando se trata de los procesos de
Amparo, Habeas Data y de Cumplimiento, el Tribunal Constitucional de pronunciar
sobre el recursos interpuesto.
La conclusin de la disputa ante el Poder Judicial no termina con la accin de
garanta. sta contina ante el Tribunal Constitucional. No se trata de una nueva
accin. Es la misma y por esa razn es que los efectos de la suspensin del acto
reclamado se prolongan hasta la total conclusin de la accin, no de la parte de la
accin que se tramita en la va judicial, sino de toda la accin tanto de su parte judicial
cuanto de aquella otra que se tramita ante este nuevo rgano. Esto se ha quedado
aclarado con el texto de la Constitucin de 1993.
Slo puede interponer Recurso de Agravio Constitucional aquellas personas
que tienen inters legitimo y han participado en la accin para obtener un fallo
favorable a la pretensin ya como demandante, o como Defensor del Pueblo, cuya
accin haya recibido una resolucin denegatoria. No cabe que las interponga el
emplazado.
El Defensor del Pueblo puede interponer Recurso de Agravio Constitucional
an cuando no hubieran participado en el curso del proceso. El Doctor Alberto BOREA
ODRA seala que: Si puede hacerlo, por cuanto, tratndose en este caso de
coadyuvar a la defensa ya que otro papel no pueden asumir hay que estar a la
interpretacin ms favorable a los Derechos Humanos. Por lo dems, la resolucin de
una accin de garanta tiene trascendencia para la vida social y para la vigencia de los
derechos fundamentales ms all del caso concreto por aplicacin del Principio de
Vinculatoriedad. Una sentencia desestimatoria puede ser percibida por estos
funcionarios como violadora de los derechos humanos y como precedente para
continuas violaciones. Es conveniente por lo mismo que se les permita agotar las
posibilidades de una resolucin favorable.
El mismo autor hace mencin sobre la inconveniencia de que un tercero
interesado en la resolucin de esa accin de garanta pudiera interponer el Recurso de
Agravio Constitucional. El seala que si el tercero est interesado directamente en la
resolucin del caso, vale decir, que su derecho nace de la vinculacin con esa persona
que ha interpuesto la demanda de garanta, resultar posible esta interposicin. Nada
hay que seale que el tercero no puede ingresar al procedimiento luego de producida
la sentencia en la va judicial, por lo que. Sealando tambin que es procedente
concederle esa posibilidad a tenor de la legislacin actual.
Debe recordarse que el plazo slo empieza a contarse desde el momento en
que se notifica la resolucin denegatoria. Esto es natural desde que el propio Cdigo
Procesal Civil seala que los actos slo surten efectos desde que son notificados a las
partes. Dems est decir que cualquier duda en la interpretacin del momento de la
notificacin debe arbitrarse a favor de quien intenta hacer valer el derecho.
El Recurso de Agravio Constitucional se interpone ante la Sala que deneg la
accin de garanta. Esto es correcto desde que esas salas estn esparcidas por todo el
pas y si se obligara interponer el recurso ante el Tribunal Constitucional se estara
obligando al actor a un largo desplazamiento, que podra no estar en condicin de
realizar.
La Ley seala que es la propia Sala la que ha de remitir el expediente ante el
Tribunal Constitucional, bajo responsabilidad. Para ello le seala un trmino de tres
(03) das que se conjugan con la urgencia en el trmite que es, como ha de recordarse,
(394)
Art. 21: Incorporacin de Medios Probatorios sobre Hechos Nuevos al Procesos CPC: Los medios que acrediten hechos
transcendentes para el procesos, pero que ocurrieron con posterioridad a la interposicin de la demanda, pueden ser admitidos por el
Juez a la controversia principal o a la cautelar, siempre que no requieran actuacin. El Juez pondr el medio probatorio en ceniciento de
la contraparte antes de expedir la resolucin que ponga fin al grado.
una de las caractersticas fundamentales de la accin de garanta, agregados al
trmino de la distancia.
SESIN 02
PROCESO DE AMPARO
El proceso de Amparo, es una garanta, que se desenvuelve mediante un proceso

constitucional con sus propios objetivos, caractersticas y medidas, que en nuestro pas, el
Per, se ha adaptado con cierta facilidad y viene aplicndose desde la promulgacin; de la Ley
23506, que desarroll la norma constitucional contenida en el art. 295 de la Constitucin de
1979. Quiz si tal adaptacin de esta institucin de origen mexicano se debe al hecho que en
nuestro ordenamiento anterior se practicaba la defensa de los derechos constitucionales, por
cierto con serias insuficiencias mediante el Hbeas Corpus, por lo que la Accin de Amparo ha
venido a superarla.
Al comienzo de su aplicacin se hizo uso indebido, no solamente por desconocimiento de este

instituto jurdico, sino tambin porque se quiso encontrar en l un medio dilatorio de defensa,
aplicndolo por ejemplo contra las sentencias de procesos agotados.
1. CONCEPTO Y OBJETO
Teniendo en consideracin la normatividad vigente en el Per, la accin de Amparo es
una accin de garanta constitucional, sumaria, que se formula ante el Juez Civil o ante la Sala
Civil de la Corte Superior correspondiente, dirigida a restituir cualquier derecho reconocido por
la Constitucin que no sea el de la libertad personal, que haya sido vulnerado o amenazado por
cualquier autoridad, funcionario o persona.
La idea fundamental es el restablecimiento de las libertades o los derechos

constitucionales, que hayan sido objeto de un exceso o abuso de parte de las autoridades y
funcionarios y an provenientes de personas particulares, restablecimiento que debe hacerse
en la forma ms breve.
2. CARACTERISTICAS
Podemos puntualizar las siguientes caractersticas del proceso de Amparo:
Es una accin de garanta constitucional

Es de naturaleza procesal.
Es de procedimiento sumario.
Defiende los derechos constitucionales, a excepcin de la libertad personal.
A. ES UNA ACCION DE GARANTIA CONSTITUCIONAL
La Constitucin la denomina accin de garanta; es un mecanismo procesal que implica

una demanda y el desenvolvimiento de estadios con una determinada secuencia. De all que
resulta incorrecto hablar de un recurso, como se ha denominado en anteriores normas, tanto
en el Per como en otros pases.
Debemos recordar que el trmino recurso se reserva para los medios impugnatorios
que se emplean contra las resoluciones.
Tambin se ha empleado la denominacin de juicio de Amparo, como suelen hacerlo

los mejicanos, en cuyo pas se ha originado esta institucin y ha alcanzado un gran desarrollo.
Debemos interpretar que el trmino juicio est empleado en la significacin de proceso, es
decir, de accin, que el de recurso.
Creemos que la Constitucin de 1979, al iniciar el empleo del trmino accin, lo que ha
hecho es perfeccionar la denominacin; en este mismo sentido lo emplea la Constitucin de
1993.
B. ES DE NATURALEZA PROCESAL
Al igual que la accin de Hbeas Corpus, no constituye un derecho, sino un mecanismo

procesal que se tramita para proteger los derechos constitucionales, su naturaleza no es, por
consiguiente, de derecho sustantivo, sino de procedimiento y por tanto de medio idneo para la
defensa de los indicados derechos.
Por breve que fuere su trmite, implica un proceso sujeto a un trmite, por consiguiente
intervienen en l un sujeto actor y un sujeto demandado.
C. ES UN PROCEDIMIENTO SUMARIO
Dada la naturaleza e importancia de la materia en discusin como lo son los derechos y

libertades constitucionales, el procedimiento es sumario, es decir, breve. Busca restablecer el
derecho vulnerado o amenazado, en forma rpida, para ello sus trminos son cortos, no se
admiten articulaciones y los jueces estn obligados a darles trato preferente.
Sin embargo, debemos admitir que en la prctica, las acciones de Amparo se

prolongan ms all de los trminos que seala su ley especial, particularmente en las
instancias superiores y supremas que estn llamadas no solamente a controlar la labor
jurisdiccional del inferior, sino tambin la mentalidad de nuestros jueces, que han estado
acostumbrados a los trmites largos de la va civil.
D. DEFIENDE LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES A EXCEPCION DE LA LIBERTAD
PERSONAL
A diferencia de pocas anteriores en que el Amparo no exista en forma independiente

y se insuma dentro del Hbeas Corpus, a partir de la Constitucin de 1979 quedan
perfectamente delimitados los campos de aplicacin para el Hbeas Corpus y el Amparo,
correspondindole al primero la proteccin de la defensa de la libertad y seguridad personales,
dejndole a la accin de Amparo, la defensa y proteccin de los dems derechos
constitucionales.
3. LEGISLACIN BSICA
Constitucin de 1993, arts. 200 inc. 2 ), 200 penultimo y ltimo prrafo., 202
inc. 2) y 205
Nuevo Cdigo Procesal Constitucional.
Entre otros.
4. AMBITO DE APLICACIN
El proceso de Amparo tiene un radio de aplicacin ms amplio que el Hbeas Corpus,
si bien incide sobre actos y omisiones que vulneren o amenacen a semejanza de la accin de
Hbeas Corpus, lo particular es la amplitud de los derechos que protege. No obstante que ya
hemos tratado sobre este punto. al referimos a las Normas Generales del Hbeas Corpus y
Amparo, debemos sealar que adems de aplicarse contra actos y omisiones que vulneren o
amenacen los derechos constitucionales y que se aplican contra autoridades, funcionarios o
personas particulares, merece pormenorizar sobre los derechos especficos que protege. En
efecto, de conformidad con el nuevo CPC, resultan protegidos los siguientes derechos:
De inviolabilidad de domicilio;
De no ser discriminado en ninguna forma, por razn de sexo, raza, religin o
idioma;
Del ejercicio pblico de cualquier confesin religiosa, siempre que no ofenda la
moral y buenas costumbres;
De la libertad de prensa, informacin, comunicacin y opinin, circulacin o
propalacin por cualquier medio de comunicacin;
De la libertad de contratacin;
De la libertad de creacin artstica, intelectual, cientfica;
De la inviolabilidad y secreto de los papeles privados y de las comunicaciones;
De reunin;
De asociacin;
De libertad de trabajo;
De sindicalizacin;
De propiedad y herencia;
De peticin ante la autoridad competente;
De participacin individual o colectiva en la vida poltica del pas.
De nacionalidad;
De jurisdiccin y proceso;
De impartir educacin dentro de los procesos constitucionales;
A exoneraciones tributarias en favor de las universidades, centros educativos y
culturales;
De la libertad de ctedra;
De acceso a los medios de comunicacin social en los trminos que la Constitucin
seala.
A los dems derechos que consagra la Constitucin.
6. CASOS DE IMPROCEDENCIA
No procede el amparo en defensa de un derecho que carece de sustento constitucional directo
o que no est referido a los aspectos constitucionalmente protegidos del mismo.
El proceso de Amparo no procede en las siguientes supuestos:

a. Casos de Improcedencia de Carcter General.
Cuando ha cesado la violacin o la amenaza a violacin del Derecho
Constitucional.
Cuando el agraviado opta por recurrir a la va judicial o arbitral amenazadas
de un proceso regular.
b. Casos de Improcedencia de Carcter Especfico
Cuando no se han agotado las vas previas.
Cuando el plazo de los sesenta das para interponer la accin ha caducado.
Cuando se requiere reclamar derechos relacionados con la aplicacin de normas
constitucionales que irrogan nuevos gastos.
7. REPRESENTACIN PROCESAL
EI afectado puede comparecer por medio de representante procesal. No es necesaria la
inscripcin de la representacin otorgada.
Tratndose de personas no residentes en el pas, la demanda ser formulada por

representante acreditado. Para este efecto, ser suficiente el poder fuera de registro otorgado
ante el Cnsul del Per en la ciudad extranjera que corresponda y la legalizacin de la firma del
Cnsul ante el Ministerio de Relaciones Exteriores, no siendo necesaria la inscripcin en los
Registros Pblicos.
Asimismo, puede interponer demanda de amparo cualquier persona cuando se trate de
amenaza o violacin del derecho al medio ambiente u otros derechos difusos que gocen de
reconocimiento constitucional, as como las entidades sin fines de lucro cuyo objeto sea la
defensa de los referidos derechos.
La Defensora del Pueblo puede interponer demanda de amparo en ejercicio de sus

competencias constitucionales.
8. DEMANDA
La demanda escrita contendr, cuando menos, los siguientes datos y anexos:
i. La designacin del Juez ante quien se interpone;

ii. El nombre, identidad y domicilio procesal del demandante;
iii. El nombre y domicilio del demandado;
iv. La relacin numerada de los hechos que hayan producido, o estn en vas de producir
la agresin del derecho constitucional;
v. Los derechos que se consideran violados o amenazados;
vi. El petitorio, que comprende la determinacin clara y concreta de lo que se pide;
vii. La firma del demandante o de su representante o de su apoderado, y la del abogado.
En ningn caso la demanda podr ser rechazada por el personal administrativo del
Juzgado o Sala correspondiente.
9. ACUMULACIN SUBJETIVA DE OFICIO

Cuando de la demanda apareciera la necesidad de comprender a terceros que no han sido
emplazados, el juez podr integrar la relacin procesal emplazando a otras personas, si de la
demanda o de la contestacin aparece evidente que la decisin a recaer en el proceso los va a
afectar.
10. PLAZO DE INTERPOSICIN DE LA DEMANDA

El plazo para interponer la demanda de amparo prescribe a los sesenta das hbiles de
producida la afectacin, siempre que el afectado hubiese tenido conocimiento del acto lesivo y
se hubiese hallado en posibilidad de interponer la demanda. Si esto no hubiese sido posible, el
plazo se computar desde el momento de la remocin del impedimento.
Tratndose del proceso de amparo iniciado contra resolucin judicial, el plazo para
interponer la demanda se inicia cuando la resolucin queda firme. Dicho plazo concluye treinta
das hbiles despus de la notificacin de la resolucin que ordena se cumpla lo decidido.
Para el cmputo del plazo se observarn las siguientes reglas:
1) El plazo se computa desde el momento en que se produce la afectacin, aun cuando la

orden respectiva haya sido dictada con anterioridad.
2) Si la afectacin y la orden que la ampara son ejecutadas simultneamente, el cmputo
del plazo se inicia en dicho momento.
3) Si los actos que constituyen la afectacin son continuados, el plazo se computa desde
la fecha en que haya cesado totalmente su ejecucin.
4) La amenaza de ejecucin de un acto lesivo no da inicio al cmputo del plazo. Slo si la
afectacin se produce se deber empezar a contar el plazo.
5) Si el agravio consiste en una omisin, el plazo no transcurrir mientras ella subsista.
6) El plazo comenzar a contarse una vez agotada la va previa, cuando ella proceda.
11. AGOTAMIENTO DE LA VIAS PREVIAS

El amparo slo procede cuando se hayan agotado las vas previas. En caso de duda sobre
el agotamiento de la va previa se preferir dar trmite a la demanda de amparo.
12. EXCEPCIONES DE AGOTAMIENTO DE VIAS PREVIAS

No ser exigible el agotamiento de las vas previas si:
1) Una resolucin, que no sea la ltima en la va administrativa, es ejecutada antes de

vencerse el plazo para que quede consentida;
2) Por el agotamiento de la va previa la agresin pudiera convertirse en irreparable;
3) La va previa no se encuentra regulada o ha sido iniciada innecesariamente por el
afectado; o
4) No se resuelve la va previa en los plazos fijados para su resolucin.
13. IMPROCEDENCIA LIMINAR

Si el Juez al calificar la demanda de amparo considera que ella resulta manifiestamente
improcedente, lo declarar as expresando los fundamentos de su decisin. Se podr rechazar
una demanda manifiestamente improcedente en los casos previstos por el artculo 5 del
presente Cdigo. Tambin podr hacerlo si la demanda se ha interpuesto en defensa del
derecho de rectificacin y no se acredita la remisin de una solicitud cursada por conducto
notarial u otro fehaciente al director del rgano de comunicacin o, a falta de ste, a quien haga
sus veces, para que rectifique las afirmaciones consideradas inexactas o agraviantes.
Si la resolucin que declara la improcedencia fuese apelada, el Juez pondr en
conocimiento del demandado el recurso interpuesto.
14. INADMISIBILIDAD
Si el Juez declara inadmisible la demanda, conceder al demandante tres das para que
subsane la omisin o defecto, bajo apercibimiento de archivar el expediente. Esta resolucin es
apelable.
15. RECONVENCIN, ABANDONO Y DESISTIMIENTO

En el amparo no procede la reconvencin ni el abandono del proceso. Es procedente el
desistimiento.
16. ACUMULACIN DE PROCESOS Y RESOLUCIN INIMPUGNABLE

Cuando un mismo acto, hecho, omisin o amenaza afecte el inters de varias personas
que han ejercido separadamente su derecho de accin, el Juez que hubiese prevenido, a
pedido de parte o de oficio, podr ordenar la acumulacin de los procesos de amparo.
La resolucin que concede o deniega la acumulacin es impugnable.
17. JUEZ COMPETENTE Y PLAZO DE RESOLUCIN EN CORTE

Son competentes para conocer del proceso de amparo, a eleccin del demandante, el Juez
civil del lugar donde se afect el derecho, o donde tiene su domicilio el afectado, o donde
domicilia el autor de la infraccin.
Si la afectacin de derechos se origina en una resolucin judicial, la demanda se

interpondr ante la Sala Civil de turno de la Corte Superior de Justicia respectiva, la que
designar a uno de sus miembros, el cual verificar los hechos referidos al presunto agravio.
La Sala Civil resolver en un plazo que no exceder de cinco das desde la interposicin de
la demanda.
16. COMPETENCIA
Es competente para conocer las acciones de amparo, el Juez de Primera Instancia en
lo Civil, ahora Juez Especializado en lo Civil, del lugar donde se afect el derecho, donde tiene
su domicilio el afectado o donde tiene su domicilio el autor de la infraccin.
Si la afectacin de derechos se origina en una orden judicial, se interpondr la accin

ante la Sala Civil de la Corte Superior respectiva, la que encargar a otro juez su trmite.
17. TRMITE DE LA ACCIN
En la resolucin que admite la demanda, el juez conceder al demandado el plazo de
cinco das para que conteste. Dentro de cinco das de contestada la demanda, o de vencido el
plazo para hacerlo, el juez expedir sentencia, salvo que se haya formulado solicitud de
informe oral, en cuyo caso el plazo se computar a partir de la fecha de su realizacin. Si se
presentan excepciones, defensas previas o pedidos de nulidad del auto admisorio, el Juez dar
traslado al demandante por el plazo de dos das. Con la absolucin o vencido el plazo para
hacerlo, quedan los autos expeditos para ser sentenciados.
Si el Juez lo considera necesario, realizar las actuaciones que considere

indispensables, sin notificacin previa a las partes. Inclusive, puede citar a audiencia nica a
las partes y a sus abogados para realizar los esclarecimientos que estime necesarios. El Juez
expedir sentencia en la misma audiencia o, excepcionalmente, en un plazo que no exceder
los cinco das de concluida sta. Si considera que la relacin procesal tiene un defecto
subsanable, conceder un plazo de tres das al demandante para que lo remedie, vencido el
cual expedir sentencia. Si estima que la relacin procesal tiene un defecto insubsanable,
declarar improcedente la demanda en la sentencia. En los dems casos, expedir sentencia
pronuncindose sobre el mrito. Los actos efectuados con manifiesto propsito dilatorio, o que
se asimilen a cualquiera de los casos previstos en el artculo 112 del Cdigo Procesal Civil,
sern sancionados con una multa no menor de diez ni mayor de cincuenta Unidades de
Referencia Procesal. Dicha sancin no excluye la responsabilidad civil, penal o administrativa
que pudiera derivarse del mismo acto.
18. SITUACIONES ESPECIALES EN LA ACCION DE AMPARO

Merecen comentario especial, las siguientes situaciones especiales:
A. DIFERENCIAS ENTRE VIAS PREVIAS Y VIAS PARALELAS
A fin de evitar confusiones es necesario puntualizar las diferencias entre vas previas y
vas paralelas, en materia de acciones de Amparo.
Al tratar de las vas previas, son trmites o procedimientos administrativos o procesos

institucionales de orden privado, que hay que agotar como requisito de procedibilidad de las
acciones de amparo. Las vas previas tienen por finalidad reservar al proceso de amparo, lo
que ya no tiene solucin en la va administrativa, y por tanto usar la va constitucional como
extraordinaria y excepcional.
Los mexicanos, creadores del llamado juicio de amparo, son ms estrictos en esa
materia. Ellos sealan que slo debe recurrirse a la accin de Amparo, cuando ya se han
agotado todas las acciones idneas, antes de ir a la va extraordinaria, incluso cuentan con una
va previa de carcter judicial.
En cambio las vas paralelas se refieren a la existencia de dos vas, de las cuales puede
usar quien se sienta agredido en sus derechos constitucionales: la va comn o va ordinaria y
la va constitucional. Quien emprende la va comn ya no puede usar de la va constitucional y
lgicamente a la inversa.
La escogitacin de la va a usarse depende de cada agraviado, pues habr quienes se
interesan por el inmediato restablecimiento de su libertad o su derecho, pero habr quienes
preferirn la va comn, ya que ella por ser de procedimiento ms largo, podr mejor esclarecer
su derecho, ya que tendr la oportunidad de actuar diversas pruebas y mayor seguridad de
ganar. En todo caso, ello depende de la situacin particular y concreta.
B. PROCESO DE AMPARO Y RESOLUCIONES NO CONSENTIDAS
Uno de los casos en que procede la accin de amparo, sin que se haya agotado la va
previa es precisamente, cuando una resolucin que no sea la ltima administrativa, es
ejecutada antes de vencerse el plazo para que quede consentida.
En materia administrativa, como es sabido y de conformidad con lo que establece el

TUO de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos, existen recursos
impugnatorios de reconsideracin, de apelacin y de revisin, para cuya interposicin en cada
caso hay un trmino de quince das. Sin embargo, bajo principio de ejecutividad que funciona
en derechos administrativos y primando el inters pblico sobre el privado, una resolucin
administrativa se puede ejecutar antes que quede consentida o ejecutoriada.
Dentro de este marco de consideraciones procede la accin de Amparo si es que la

resolucin se ejecuta antes de los quince das. De esta disposicin normativa, podemos
desprender como corolario que sobre el inters pblico que prima en materia administrativa, se
sobrepone la importancia y necesidad de proteccin de los derechos constitucionales.
C. ACTOS CONSENTIDOS
Cuando el art. 45 de la Ley N 28237 seala, en for ma terminante, que para emprender
la accin de Amparo hay que agotar las vas previas, imperativamente est sealando la
obligatoriedad de agotarlas.
Precisamente la no admisibilidad de una demanda, implica que el Juez est remitiendo

al interesado a usarla y recorrerla hasta su terminacin. Sin embargo puede darse el caso de
que el interesado inici la va que le corresponda y luego recibe una resolucin de primera o
de segunda instancia y no apela de ella, significa que est aceptando este veredicto, est
consintiendo la resolucin desfavorable. En este caso no procede la accin de Amparo, pues el
interesado ya ha renunciado tcitamente a defenderse.
Sobre el particular, el proceso de Amparo "no es remedio constitucional para el

negligente, el verstil o el que no ha sabido ser centinela de sus libertades. El recurso (de
amparo), en esos casos, no tiene existencia porque ha existido una renuncia manifiestamente
expresa. Aqu no hay nada irreparable porque no hay nada que reparar".
D. PROHIBICION PARA LAS DEPENDENCIAS ADMINISTRATIVAS DE EMPRENDER

ACCIONES DE AMPARO
El art. 6 originario de la Ley N 23506, fue modif icado por la Ley N 25011 aadiendo
un inciso ms, el inciso 4), en los siguientes trminos:
No proceden acciones de garanta:
De las dependencias administrativas, incluyendo las empresas pblicas contra los

Poderes del Estado y los organismos creados por la Constitucin, por actos ejecutados en el
ejercicio regular de sus funciones.
La razn es muy simple, tales acciones seran entabladas por organismos del Estado
contra el mismo Estado, adems se atentara contra el principio de subordinacin y jerarqua.
Al parecer se entablaron varias acciones de este tipo y ello motiv la modificacin de la ley.
E. EL TERCERO EN AMPARO
En la aplicacin de la Ley N 23506, se constat un a experiencia muy singular. Un

trabajador por ejemplo haba obtenido una sentencia favorable en el Tribunal de Trabajo, sobre
calificacin de despido y por tanto debera reponrsele a su puesto de trabajo. El empleador
consideraba que esa resolucin judicial vulneraba uno de los derechos constitucionales, por lo
que demanda a los miembros del Tribunal, por accin de Amparo.
En este nuevo procedimiento, los sujetos de la relacin procesal eran el empresario

como demandante y el Tribunal como demandado. La materia de la controversia era un
supuesto derecho constitucional, de cuya dilucidacin dependa que quede firme la sentencia
favorable al trabajador. Sin embargo ste no poda intervenir en la accin de garanta, por no
ser parte en ella.
En otro caso inverso en un proceso de reposicin seguido por un socio trabajador de

una cooperativa agraria, la sentencia le fue favorable a la cooperativa. El trabajador alegando
un procedimiento irregular, demanda al Tribunal mediante accin de Amparo, para que se le
restablezca su derecho supuestamente vulnerado. En este procedimiento de Amparo, la coope-
rativa no tena ni poda tener intervencin, por no ser parte, ni demandante ni demandado.
Resulta que en ambos casos el tercero tena intereses en el desarrollo de la accin de

garanta; en la prctica era un tercero en desventaja, un tercero en desamparo.
Esta problemtica encontr alguna salida al pedir su participacin, basndose en el art.

VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, que contiene un principio de derecho, segn el cual
para ejecutar o contestar una accin es necesario tener legtimo inters econmico o moral y
que mediante una interpretacin extensiva, poda aplicarse al tercero, denominado tercero en
amparo. Es as que se consigui un significativo nmero de casos con tal intervencin y en
otros, no.
Precisamente el art. 25 de la Ley Ampliatoria N 25 398, vino a zanjar la duda,

estableciendo en forma terminante que "el Juez est obligado a admitir el apersonamiento de
terceros que tengan legtimo inters en la resolucin de amparo".
F. AMPAROS CONTRA EL PODER LEGISLATIVO
En la doctrina del Derecho Constitucional Comparado, se ha tratado este tema, con

mayor razn en los pases donde no ha tenido incidencia el sistema concentrado de jurisdiccin
constitucional que sirva de guardin de la constitucionalidad de las leyes.
En Argentina, se enfoca en un nivel especulativo, no por eso menos realista, de

aplicacin parcial. El admite que en la accin contra todo acto u omisin de autoridad pblica
resulta discutida la hiptesis de la proyeccin del instituto de amparo, al mbito parlamentario,
distinguiendo en todo caso, los actos que puede realizar el Congreso, en actos administrativos,
actos de las comisiones parlamentarias y leyes y proyectos de ley, "Con relacin a los actos
tpicamente administrativos que desarrolla el Congreso, nada impide el ejercicio de una
demanda de Amparo, dadas las condiciones que fundamenta esta accin excepcional. El
Poder Legislativo no tiene por qu estar exento del respeto a los derechos constitucionales, en
cuanto sus actividades de corte administrativo".
En cuanto a las comisiones parlamentarias, dice que "despliegan a su vez un

comportamiento que puede exceder el mbito interparlamentario, puesto que tambin
incursionan en otras esferas pblicas o privadas" y pueden ejecutar actos lesivo s de los
derechos constitucionales y por tanto son enjuiciables a travs de la accin de amparo.
Amparo ante la omisin legisferante inconstitucional, es un tema novedoso y polmico

a la vez es el de la inconstitucionalidad por omisin del Poder Legislativo al dictar leyes
generales, a fin de implementar clusulas constitucionales programticas (para tomarlas ope-
rativas) y el contralor judicial (an por medio del Amparo, si se dieran las dems condiciones de
esta accin) de tal inconstitucionalidad por omisin, admitiendo que el tema ha dado lugar a
reflexiones doctrinarias y a planteos legislativos.
Sobre este ltimo caso, en el Per est plenamente determinado que la accin de amparo
procede solamente contra actos u omisiones que vulneran o amenacen derechos. Y para el
caso de una inconstitucionalidad por omisin, la va sera la accin de inconstitucionalidad que
s existe en nuestra legislacin, pero que tendra que habilitarse tambin para las omisiones
legislativas.
CDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL (Parte Pertinente)
LEY N 28237
TTULO III
PROCESO DE AMPARO
CAPTULO I
Derechos protegidos
Artculo 37.- Derechos protegidos
El amparo procede en defensa de los siguientes derechos:

1) De igualdad y de no ser discriminado por razn de origen, sexo, raza, orientacin sexual,
religin, opinin, condicin econmica, social, idioma, o de cualquier otra ndole;
2) Del ejercicio pblico de cualquier confesin religiosa;
3) De informacin, opinin y expresin;
4) A la libre contratacin;
5) A la creacin artstica, intelectual y cientfica;

6) De la inviolabilidad y secreto de los documentos privados y de las comunicaciones;
7) De reunin;
8) Del honor, intimidad, voz, imagen y rectificacin de informaciones inexactas o

agraviantes;
9) De asociacin;
10) Al trabajo;
11) De sindicacin, negociacin colectiva y huelga;
12) De propiedad y herencia;
13) De peticin ante la autoridad competente;
14) De participacin individual o colectiva en la vida poltica del pas;
15) A la nacionalidad;
16) De tutela procesal efectiva;
17) A la educacin, as como el derecho de los padres de escoger el centro de educacin y

participar en el proceso educativo de sus hijos;
18) De impartir educacin dentro de los principios constitucionales;
19) A la seguridad social;
20) De la remuneracin y pensin;
21) De la libertad de ctedra;
22) De acceso a los medios de comunicacin social en los trminos del artculo 35 de la
Constitucin;
23) De gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida;
24) A la salud; y
25) Los dems que la Constitucin reconoce.
Artculo 38.- Derechos no protegidos

CAPTULO II
Procedimiento
Artculo 39.- Legitimacin
El afectado es la persona legitimada para interponer el proceso de amparo.

Artculo 40.- Representacin Procesal

Registros Pblicos.
Artculo 41.- Procuracin Oficiosa
Cualquier persona puede comparecer en nombre de quien no tiene representacin procesal,

cuando esta se encuentre imposibilitada para interponer la demanda por s misma, sea por
atentado concurrente contra la libertad individual, por razones de fundado temor o amenaza,
por una situacin de inminente peligro o por cualquier otra causa anloga. Una vez que el
afectado se halle en posibilidad de hacerlo, deber ratificar la demanda y la actividad procesal
realizada por el procurador oficioso.
Artculo 42.- Demanda

1) La designacin del Juez ante quien se interpone;
2) El nombre, identidad y domicilio procesal del demandante;
3) El nombre y domicilio del demandado, sin perjuicio de lo previsto en el artculo 7 del

presente Cdigo;
4) La relacin numerada de los hechos que hayan producido, o estn en vas de producir la
agresin del derecho constitucional;
5) Los derechos que se consideran violados o amenazados;
6) El petitorio, que comprende la determinacin clara y concreta de lo que se pide;
7) La firma del demandante o de su representante o de su apoderado, y la del abogado.

En ningn caso la demanda podr ser rechazada por el personal administrativo del Juzgado o
Sala correspondiente.
Artculo 43.- Acumulacin subjetiva de oficio

afectar.
Artculo 44.- Plazo de interposicin de la demanda
Tratndose del proceso de amparo iniciado contra resolucin judicial, el plazo para interponer
la demanda se inicia cuando la resolucin queda firme. Dicho plazo concluye treinta das
hbiles despus de la notificacin de la resolucin que ordena se cumpla lo decidido.

3) Si los actos que constituyen la afectacin son continuados, el plazo se computa desde la
fecha en que haya cesado totalmente su ejecucin.

Artculo 45.- Agotamiento de las vas previas
El amparo slo procede cuando se hayan agotado las vas previas. En caso de duda sobre el
agotamiento de la va previa se preferir dar trmite a la demanda de amparo.
Artculo 46.- Excepciones al agotamiento de las vas previas


afectado; o
Artculo 47.- Improcedencia liminar

liminarmente una demanda manifiestamente improcedente en los casos previstos por el
artculo 5 del presente Cdigo. Tambin podr hacerlo si la demanda se ha interpuesto en
defensa del derecho de rectificacin y no se acredita la remisin de una solicitud cursada por
conducto notarial u otro fehaciente al director del rgano de comunicacin o, a falta de ste, a
quien haga sus veces, para que rectifique las afirmaciones consideradas inexactas o
agraviantes.
Si la resolucin que declara la improcedencia fuese apelada, el Juez pondr en conocimiento
del demandado el recurso interpuesto.
Artculo 48.- Inadmisibilidad
subsane la omisin o defecto, bajo apercibimiento de archivar el expediente. Esta resolucin
es apelable.
Artculo 49.- Reconvencin, abandono y desistimiento

desistimiento.
Artculo 50.- Acumulacin de procesos y resolucin inimpugnable
Cuando un mismo acto, hecho, omisin o amenaza afecte el inters de varias personas que
han ejercido separadamente su derecho de accin, el Juez que hubiese prevenido, a pedido de
parte o de oficio, podr ordenar la acumulacin de los procesos de amparo.
La resolucin que concede o deniega la acumulacin es inimpugnable.

Artculo 51.- Juez Competente y plazo de resolucin en Corte
Son competentes para conocer del proceso de amparo, a eleccin del demandante, el Juez civil
del lugar donde se afect el derecho, o donde tiene su domicilio el afectado, o donde domicilia
el autor de la infraccin.
Si la afectacin de derechos se origina en una resolucin judicial, la demanda se interpondr
ante la Sala Civil de turno de la Corte Superior de Justicia respectiva, la que designar a uno de
sus miembros, el cual verificar los hechos referidos al presunto agravio.
La Sala Civil resolver en un plazo que no exceder de cinco das desde la interposicin de la
demanda.
(*) Artculo modificado por la Ley N 28946, publicada el 24 de diciembre del 2006, cuyo
texto es el siguiente:
Es competente para conocer del proceso de amparo, del proceso de hbeas data y del
proceso de cumplimiento el Juez civil o mixto del lugar donde se afect el derecho, o donde
tiene su domicilio principal el afectado, a eleccin del demandante.
En el proceso de amparo, hbeas data y en el de cumplimiento no se admitir la prrroga de

la competencia territorial, bajo sancin de nulidad de todo lo actuado.
Promovida la excepcin de incompetencia, el Juez le dar el trmite a que se refieren los
artculos 10 y 53 de este Cdigo.
De comprobarse malicia o temeridad en la eleccin del Juez por el demandante, ste ser
pasible de una multa no menor de 3 URP ni mayor a 10 URP, sin perjuicio de remitir copias al
Ministerio Pblico, para que proceda con arreglo a sus atribuciones.

ante la Sala Civil de turno de la Corte Superior de Justicia de la Repblica respectiva, la que
demanda.
Artculo 52.- Impedimentos
El Juez deber abstenerse cuando concurran las causales de impedimento previstas en el

Cdigo Procesal Civil. En ningn caso ser procedente la recusacin.
El Juez que intencionalmente no se abstiene cuando concurre una causal de impedimento, o lo
hace cuando no concurre una de ellas, incurre en responsabilidad de naturaleza disciplinaria y
penal.
Artculo 53.- Trmite
En la resolucin que admite la demanda, el juez conceder al demandado el plazo de cinco das
para que conteste. Dentro de cinco das de contestada la demanda, o de vencido el plazo para
hacerlo, el juez expedir sentencia, salvo que se haya formulado solicitud de informe oral, en
cuyo caso el plazo se computar a partir de la fecha de su realizacin. Si se presentan
excepciones, defensas previas o pedidos de nulidad del auto admisorio, el Juez dar traslado al
demandante por el plazo de dos das. Con la absolucin o vencido el plazo para hacerlo,
quedan los autos expeditos para ser sentenciados.
Si el Juez lo considera necesario, realizar las actuaciones que considere indispensables, sin
notificacin previa a las partes. Inclusive, puede citar a audiencia nica a las partes y a sus
abogados para realizar los esclarecimientos que estime necesarios. El Juez expedir sentencia
en la misma audiencia o, excepcionalmente, en un plazo que no exceder los cinco das de
concluida sta.
Si considera que la relacin procesal tiene un defecto subsanable, conceder un plazo de tres
das al demandante para que lo remedie, vencido el cual expedir sentencia. Si estima que la
relacin procesal tiene un defecto insubsanable, declarar improcedente la demanda en la
sentencia. En los dems casos, expedir sentencia pronuncindose sobre el mrito.
Los actos efectuados con manifiesto propsito dilatorio, o que se asimilen a cualquiera de los
casos previstos en el artculo 112 del Cdigo Procesal Civil, sern sancionados con una multa
no menor de diez ni mayor de cincuenta Unidades de Referencia Procesal. Dicha sancin no
excluye la responsabilidad civil, penal o administrativa que pudiera derivarse del mismo acto.
Artculo 53.- Trmite
En la resolucin que admite la demanda, el Juez conceder al demandado el plazo de cinco

das para que conteste. Dentro de cinco das de contestada la demanda, o de vencido el
plazo para hacerlo, el Juez expedir sentencia, salvo que se haya formulado solicitud de
presentan excepciones, defensas previas o pedidos de nulidad del auto admisorio, el Juez
dar traslado al demandante por el plazo de dos das; con la absolucin o vencido el plazo
para hacerlo, dictar un Auto de Saneamiento Procesal en el que se anule lo actuado y se d
por concluido el proceso, en el caso de que se amparen las excepciones de incompetencia,
litispendencia, cosa juzgada y caducidad. La apelacin de la resolucin que ampare una o
ms de las excepciones propuestas es concedida con efecto suspensivo. La apelacin de la
resolucin que desestima la excepcin propuesta es concedida sin efecto suspensivo.
abogados para realizar los esclarecimientos que estime necesarios.
El Juez expedir sentencia en la misma audiencia o, excepcionalmente, en un plazo que no

exceder los cinco das de concluida sta.
El Juez en el auto de saneamiento, si considera que la relacin procesal tiene un defecto

subsanable, conceder un plazo de tres das al demandante para que lo subsane, vencido el
cual expedir una sentencia. En los dems casos, expedir sentencia pronuncindose sobre
el mrito.
Los actos efectuados con manifiesto propsito dilatorio, o que se asimilen a cualquiera de
los casos previstos en el artculo 112 del Cdigo Procesal Civil, sern sancionados con una
multa no menor de diez ni mayor de cincuenta Unidades de Referencia Procesal. Dicha
sancin no excluye la responsabilidad civil, penal o administrativa que pudiera derivarse del
mismo acto.
Artculo 54.- Intervencin litisconsorcial
Quien tuviese inters jurdicamente relevante en el resultado de un proceso, puede

apersonarse solicitando ser declarado litisconsorte facultativo. Si el Juez admite su
incorporacin ordenar se le notifique la demanda. Si el proceso estuviera en segundo grado,
la solicitud ser dirigida al Juez superior. El litisconsorte facultativo ingresa al proceso en el
estado en que ste se encuentre. La resolucin que concede o deniega la intervencin
litisconsorcial es inimpugnable.
Artculo 55.- Contenido de la Sentencia fundada
La sentencia que declara fundada la demanda de amparo contendr alguno o algunos de los
pronunciamientos siguientes:
1) Identificacin del derecho constitucional vulnerado o amenazado;
2) Declaracin de nulidad de decisin, acto o resolucin que hayan impedido el pleno

ejercicio de los derechos constitucionales protegidos con determinacin, en su caso, de
la extensin de sus efectos;
3) Restitucin o restablecimiento del agraviado en el pleno goce de sus derechos

constitucionales ordenando que las cosas vuelvan al estado en que se encontraban
antes de la violacin;
4) Orden y definicin precisa de la conducta a cumplir con el fin de hacer efectiva la
sentencia.
En todo caso, el Juez establecer los dems efectos de la sentencia para el caso concreto.
CONCORDANCIAS: R.ADM. N 095-2004-P-TC, Reg. Normativo del T.C., Art. 47, lt. prrafo
Artculo 56.- Costas y Costos
Si la sentencia declara fundada la demanda, se impondrn las costas y costos que el Juez
establezca a la autoridad (*) RECTIFICADO POR FE DE ERRATAS, funcionario o persona
demandada. Si el amparo fuere desestimado por el Juez, ste podr condenar al demandante
al pago de costas y costos cuando estime que incurri en manifiesta temeridad.
En los procesos constitucionales el Estado slo puede ser condenado al pago de costos.
En aquello que no est expresamente establecido en la presente Ley, los costos se regulan por
los artculos 410 al 419 del Cdigo Procesal Civil.
Artculo 57.- Apelacin
La sentencia puede ser apelada dentro del tercer da siguiente a su notificacin. El expediente
ser elevado dentro de los tres das siguientes a la notificacin de la concesin del recurso.
Artculo 58.- Trmite de la apelacin
El superior conceder tres das al apelante para que exprese agravios. Recibida la expresin de
agravios o en su rebelda, conceder traslado por tres das, fijando da y hora para la vista de la
causa, en la misma resolucin. Dentro de los tres das siguientes de recibida la notificacin, las
partes podrn solicitar que sus abogados informen oralmente a la vista de la causa. El superior
expedir sentencia dentro del plazo de cinco das posteriores a la vista de la causa, bajo
responsabilidad.
Artculo 59.- Ejecucin de Sentencia
Sin perjuicio de lo establecido en el artculo 22 del presente Cdigo, la sentencia firme que
declara fundada la demanda debe ser cumplida dentro de los dos das siguientes de notificada.
Tratndose de omisiones, este plazo puede ser duplicado.
Si el obligado no cumpliera dentro del plazo establecido, el Juez se dirigir al superior del
responsable y lo requerir para que lo haga cumplir y disponga la apertura del procedimiento
administrativo contra quien incumpli, cuando corresponda y dentro del mismo plazo.
Transcurridos dos das, el Juez ordenar se abra procedimiento administrativo contra el
superior conforme al mandato, cuando corresponda, y adoptar directamente todas las
medidas para el cabal cumplimiento del mismo. El Juez podr sancionar por desobediencia al
responsable y al superior hasta que cumplan su mandato, conforme a lo previsto por el
artculo 22 de este Cdigo, sin perjuicio de la responsabilidad penal del funcionario.
En todo caso, el Juez establecer los dems efectos del fallo para el caso concreto, y
mantendr su competencia hasta que est completamente restablecido el derecho.
Cuando el obligado a cumplir la sentencia sea un funcionario pblico el Juez puede expedir una
sentencia ampliatoria que sustituya la omisin del funcionario y regule la situacin injusta
conforme al decisorio de la sentencia. Para efectos de una eventual impugnacin, ambas
sentencias se examinarn unitariamente.
Cuando la sentencia firme contenga una prestacin monetaria, el obligado que se encuentre
en imposibilidad material de cumplir deber manifestarlo al Juez quien puede concederle un
plazo no mayor a cuatro meses, vencido el cual, sern de aplicacin las medidas coercitivas
sealadas en el presente artculo.
Artculo 60.- Procedimiento para represin de actos homogneos
Si sobreviniera un acto sustancialmente homogneo al declarado lesivo en un proceso de

amparo, podr ser denunciado por la parte interesada ante el juez de ejecucin.
Efectuado el reclamo, el Juez resolver ste con previo traslado a la otra parte por el plazo de
tres das. La resolucin es apelable sin efecto suspensivo.
La decisin que declara la homogeneidad ampla el mbito de proteccin del amparo,
incorporando y ordenando la represin del acto represivo sobreviniente.
SESIN 03
HABEAS DATA Y CUMPLIMIENTO
PROCESO DE HABEAS DATA
1. ANTECEDENTES
Los notables avances de la informtica en la vida contempornea plantean
nuevos retos para la tutela de los derechos fundamentales. En tal sentido, derechos
tales como la intimidad, el honor y la dignidad de las personas, pueden verse
afectados por el registro y uso indebido de la informacin contenida en bancos de
datos, que de carecer de proteccin adecuada, puede conducir a que las personas
sufran perjuicios serios e irreparables.
El desarrollo conceptual del derecho a la intimidad personal tiene lugar en la
experiencia de los Estados Unidos y en el Reino Unido, desde fines del siglo pasado,
cuyo punto crucial fue la definicin del derecho a la privacidad como "The right to be
let alone, es decir, el derecho a ser dejado en soledad, elaborado por el juez Cooley.
Este concepto fue desarrollado por los jueces Warren y Braendeis buscando proteger
a la persona frente a datos o actos de ndole personal, que se ponen en conocimiento
al pblico o de terceros sin el consentimiento del afectado. Aproximadamente desde
1960, como consecuencia del vertiginoso desarrollo tecnolgico que se traduce en
nuevos sistemas informticos, tanto en los Estados Unidos y Gran Bretaa se da un
nuevo giro o extensin al derecho a la privacidad; se refieren a la libertad y esfera
personal frente a posibles excesos del registro informatizado o difusin de datos e
informaciones vinculados a aspectos reservados o ntimos.
- Desde 1960, y como reaccin al vertiginoso desarrollo tecnolgico que se traduce en
nuevos sistemas informticos, tanto en los Estados Unidos como en Gran Bretaa se
empiezan a promover proyectos legislativos que, dando un nuevo giro o extensin al

concepto de derecho a la privacidad, se refieren a la proteccin de la libertad y esfera
- En Estados Unidos, a partir de la promulgacin, en 1966, de la Freedom of
Infomation Act, los poderes pblicos convirtieron en transparente para toda la
comunidad datos e informaciones mantenidas en absoluto sigilo desde tiempo
inmemorial. Una serie de reformas legislativas ulteriores, aprobadas entre 1974 y
1986, han posibilitado la regulacin de aspectos diversos en relacin con la libertad de
la que nos ocupamos:
La revelacin de informaciones.
La ordenacin del procedimiento por seguir para el ejercicio de los
derechos de acceso, rectificacin o complemento de los registros
informticos.
El procedimiento judicial necesario para conferir plena efectividad a los
anteriores derechos.
- La va procesal especializada o Habeas Data introducida por Brasil y Paraguay no
constituye la nica garanta de este derecho; como en Colombia la Accin de tutela o
Amparo cumple dicha funcin. En otros ordenamientos jurdicos se contemplan
diversas instituciones destinadas a garantizar este derecho. Esto puede suceder:
Planteando la demanda directamente ante los Tribunales de Justicia
(Privacy Act. de Estados Unidos).
Ante un organismo administrativo (Suecia, Dinamarca).
Por un rgano independiente, ya sea elegido por la Corona (Noruega
Luxemburgo), por el parlamento (Alemania, Canad), o a travs de un
procedimiento en el que lo elige el Congreso ante la propuesta de otros
rganos (Austria).
2. ORIGENES
Expresa Ada Pellegrini Grinover "que la creatividad del constituyente brasileo
forj un nuevo instrumento de tutela de la libertad de la persona, adecuado a su
salvaguarda con relacin a la informacin". Precisamente el Habeas Data fue creado
por los constitucionalistas brasileos. Su antecedente ms lejano se remonta al ao de
1981, cuando el Congreso Acadmico de Pontes de Miranda, organizado por la Orden
de Abogados y el Instituto de Ro Grande del Sur, elabor una "Propuesta de
Constitucin Democrtica para Brasil", en cuyo artculo 2 se consagraba un
instrumento procesal con las caractersticas del Habeas Data. Con posterioridad, la
Ley N 824, del 28 de diciembre de 1984 del Estado de Ri de Janeiro, sirvindose de
"La Propuesta" elaborada por la Orden de Abogados y el Instituto de Ri Grande del
Sur, aprob dicho instrumento procesal. En esa ley se estableca que las instituciones
conservadas por un rgano pblico, estaban sujetas a la proteccin del mandato de
seguridad, y en el caso de las entidades privadas, la tutela corra a cargo de la accin
exhibidora regulada por el artculo 844.1 del cdigo Procesal Civil. Cuando en 1986 el
poder Ejecutivo convoc a una comisin de juristas, el nuevo instrumento fue elevado
a rango constitucional en el Anteproyecto de Constitucin que dicha comisin elabor
y en cual apareca denominado por primera vez bajo el nombre de Habeas Data.
3. CONCEPTO
Es un proceso constitucional que procede contra un hecho u omisin, de parte
de cualquier funcionario, persona o autoridad que vulnera o amenaza los derechos a
solicitar informacin de cualquier entidad pblica y a impedir que los servicios
informticos, computarizados o no, pblicos o privados, suministren informacin que
puede afectar la intimidad personal o familiar.
La intimidad, el honor o la dignidad de las personas pueden verse afectadas
por el registro y uso indebido de le informacin contenida en banco de datos. En la
doctrina, en la legislacin comparada y en la jurisprudencia surge la necesidad de
proteger los datos personales. Incluso se habla de la aparicin de un nuevo derecho

fundamental, propio de la tercera generacin, al que PEREZ LUO denomina
Libertad Informtica y que el Tribunal Constitucional Alemn califica como derecho a la
autodeterminacin informativa.
En el Per y en otros pases de Amrica Latina ha surgido la discusin de si se
trata de una especie de la Accin de Amparo o si es una accin independiente. Un
ejemplo claro se da en la Provincia Argentina de Crdova en donde al Habeas Data
se le considera un "amparo especfico o una especie de Accin de Amparo". Sobre
esto ALMARK y MOLINA QUIROGA consideran que comprender el Habeas Data
dentro de la Accin de Amparo determina desvirtuar la finalidad: mientras que el
proceso de Amparo requiere que existan ilegalidades o arbitrariedades manifiestas, el
Habeas Data tiene una finalidad especfica de otorgar a la persona un medio procesal
eficaz para proteger la intimidad o evitar que las personas hagan un uso indebido.
El diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola define el vocablo
data, como la "nota o indicacin del lugar y tiempo en que se hace o sucede una cosa,
y especialmente la que se pone al principio o al final de una carta o de cualquier otro
documento".
4. OBJETIVOS
Desde una perspectiva analtica y reflexiva, LANDA ARROYO seala que los
objetivos del Habeas Data son:
Acceder a la informacin.
Actualizar la informacin.
Rectificar la informacin.
Excluir informacin.
Reserva de la informacin.
Tiene por finalidad garantizar la efectividad del derecho que tiene toda persona,
para obtener informacin de cualquier entidad pblica y que los servicios informticos
no suministren informacin que afecte la intimidad personal y familiar.

5. CARACTERSTICAS
Es un proceso de garanta constitucional.
Sirve para defender los derechos informticos.
6. TIPOS DE HBEAS DATA
SAGUES ha clasificado a este instituto de la siguiente manera:
- Habeas Data informativo. Se le llama as al que, respondiendo al objeto original de
este proceso constitucional, procura solamente recabar informacin obrante en
registros o banco de datos pblicos o privados. A su vez se sub clasifica en:
- Habeas Data exhibitorio: Responde a la pregunta qu se registr? Tiene como fin
"tomar conocimiento de los datos" referidos a la persona que articula la accin.
- Habeas Data finalista: Tiene como meta saber para qu y para quin se registran
los datos.
- Habeas Data autoral: Tiene como finalidad inquirir acerca de quin obtuvo los datos
que obran en el registro. Se puede auscultar acerca del productor, del gestor y del
distribuidor de datos.
- Habeas Data aditivo: Tiene como propsito agregar ms datos a los que deberan
constar en el respectivo banco o base. El caso ms comn es el de poner al da
informacin atrasada, perfilndose as el Habeas Data "actualizador".
- Habeas Data rectificador: Apunta a corregir errores en los registros del caso, esto
es, a sanear datos falsos.
- Habeas Data reservador: Su rtulo fue asegurar la "confidencialidad" de ciertos
datos. En tal caso, el dato es cierto y no hay obstculos para su conservacin, por
parte del Registro respectivo; pero si puede causar daos su divulgacin, y por ello se
ordena al titular del registro que lo mantenga en sigilo, para su uso personal exclusivo,
o para su empleo especifico para los fines legales pertinentes.

- Habeas Data cancelatorio o exclutorio: Se refiere a la denominada "informacin
sensible" concerniente a ideas polticas religiosas o gremiales, al comportamiento
sexual, a ciertas enfermedades o datos raciales, todos ellos potencialmente
discriminatorios o lesivos del honor o privacidad del afectado.
7. LEGISLACIN BSICA
Constitucin Poltica de 1993, art. 200 inc. 3) 202, inc 2) y 205.
Ley Orgnica del Tribunal Constitucional.
Cdigo Procesal Constitucional.
8. DERECHOS PROTEGIDOS
El Habeas Data procede en defensa de los derechos constitucionales
reconocidos por los incisos 5) y 6) del artculo de la Constitucin. En consecuencia,
toda persona puede acudir a dicho procesos para:
1. Accede a la informacin que obre en poder de cualquier entidad pblica, ya se
trate de la que generen, produzcan, procesen o posean, incluida la que obra en
expedientes terminados o en tramites, estudios, dictmenes opiniones, datos
estadsticos, informes tcnicos y cualquiera sea la forma de expresin, ya sea
grafica, sonora, visual, electromagntica o que obre en cualquier otro tipo de
soporte material.
2. Conocer; actualizar, incluir y suprimir o rectificar la informacin o datos referidos
a su persona que se encuentren almacenados o registrados en forma manual,
mecnica o informtica, en archivos, bancos de datos o registros de entidades
pblicas o de instituciones privadas que brinden servicio o acceso a terceros.
Asimismo, a hacer suprimir o impedir que se suministren datos o informaciones
de carcter sensible o privado que afecten derechos constitucionales.
9. TITULARES DEL PROCESO
Sujeto Activo
Las personas facultad as para interponer un proceso de Habeas Data son los
agraviados por un acto u omisin que vulnere un derecho informtico. Tambin
pueden hacerlo sus representantes legales.
Sujeto Pasivo
La norma est dirigida tanto a entidades pblicas como privadas, pues se
refiere a los servicios informticos pblicos o privados.
10. REQUISITO ESPECIAL DE LA DEMANDA
La demanda de Habeas Data establece requisitos especiales dada su
naturaleza:
El demandante previamente debe haber reclamado, por documento de
fecha cierta, el respeto de los derechos propios de este proceso.
El demandado debe haberse ratificado en su incumplimiento o no haya
contestado dentro de los diez das tiles siguientes a la presentacin de la
solicitud tratndose del derecho reconocido por el articulo 2 inciso 5) de la
Constitucin, o dentro de los dos das si se trata del derecho reconocido por
el articulo 2 inciso 6) de la Constitucin. Excepc ionalmente se podr
prescindir de este requisito cuando su exigencia genere el inminente peligro
de sufrir un dao irreparable, el que deber ser acreditado por el
demandante.
No ser necesario agotar la va administrativa que pudiera existir.
11. EJECUCIN ANTICIPADA
De oficio o a pedido de la parte reclamante y en cualquier etapa del procedimiento
y antes de dictar sentencia, el Juez est autorizado para requerir al demandado que
posee, administra o maneja el archivo, registro o banco de datos, la remisin de la
informacin concerniente al reclamante; as como solicitar informes sobre el soporte

tcnico de datos, documentacin de base relativa a la recoleccin y cualquier otro
aspecto que resulte conducente a la resolucin de la causa que estime conveniente.
La resolucin deber contener un plazo mximo de tres das tiles para dar
cumplimiento al requerimiento expresado por el Juez.
12. ACUMULACIN
Tratndose de la proteccin de datos personales podrn acumularse las
pretensiones de acceder y conocer informaciones de una persona, con las de
actualizar, rectificar, incluir, suprimir o impedir que se suministren datos o
informaciones.
13. NORMAS APLICABLES
En el artculo 65 del Cdigo Procesal Constitucion al nos indica que el
procedimiento de Habeas Data ser el mismo que el previsto por el presente Cdigo
para el proceso de amparo, salvo la exigencia del patrocinio del abogado que ser
facultativa en este proceso. El Juez podr adoptar dicho procedimiento a las
circunstancias del caso.
En consecuencia, puede decirse en funcin del Habeas Data:
El afectado es la persona legitimada para interponerlo.
Puede compararse por medio del representante y no es necesaria inscribir
la representacin.
Si se trata de un apersona que no reside en el pas, la demanda debe ser
formulada por representante acreditado.
Si la informacin que obra en la administracin pblica o en los bancos de
datos afecta el medio ambiente o lo derechos difusos que gozan de
reconocimiento constitucional, hay actio populis.
La Defensoria del Pueblo tambin puede interponer demanda de Habeas
Data en ejercicio de sus competencias constitucionales.

Cualquier persona puede comparecer en nombre de quien no tiene
representan te procesal.
La demanda de Habeas Data debe contener los mismos requisitos que la
del amparo, salvo firma de abogado patrocinante.
Tambin procede la acumulacin subjetiva de oficio.
El plazo para interponer el Habeas Data prescribe a los sesenta das
hbiles de producida la afectacin.
Para el cmputo del plazo se observaran las reglas mencionadas en el
artculo 44 del Cdigo Procesal Constitucional.
Se puede declarar la improcedencia liminar.
Cuando el Juez declara la inadmisibilidad del Habeas Data, el actor tiene
un plazo de tres das para subsanar la omisin o defecto.
No procede la reconvencin ni el abandono del proceso, es procedente el
desistimiento.
Procede la acumulacin objetiva.
14. COMPETENCIA
La competencia para conocer la accin de hbeas data corresponde a eleccin del
demandante, al juez especializado en lo civil.
a. Del lugar en donde tiene su domicilio el demandante.
b. Del lugar donde se encuentran ubicados los archivos mecnicos, telemticos,
magnticos, informticos.
c. Del lugar que corresponda al domicilio del demandado, sea esta persona natural
o jurdica, pblica o privada.

PROCESO DE HBEAS DATA
El hbeas data procede en defensa de los derechos constitucionales reconocidos por los
incisos 5) y 6) del artculo 2 de la Constitucin. En consecuencia, toda persona puede
acudir a dicho proceso para:
1) Acceder a informacin que obre en poder de cualquier entidad pblica, ya se trate
de la que generen, produzcan, procesen o posean, incluida la que obra en
expedientes terminados o en trmite, estudios, dictmenes, opiniones, datos
estadsticos, informes tcnicos y cualquier otro documento que la administracin
pblica tenga en su poder, cualquiera que sea la forma de expresin, ya sea
grfica, sonora, visual, electromagntica o que obre en cualquier otro tipo de
soporte material.
2) Conocer, actualizar, incluir y suprimir o rectificar la informacin o datos referidos
Artculo 62.- Requisito especial de la demanda

Para la procedencia del hbeas data se requerir que el demandante previamente haya
reclamado, por documento de fecha cierta, el respeto de los derechos a que se refiere el
artculo anterior, y que el demandado se haya ratificado en su incumplimiento o no haya
contestado dentro de los diez das tiles siguientes a la presentacin de la solicitud
tratndose del derecho reconocido por el artculo 2 inciso 5) de la Constitucin, o dentro
de los dos das si se trata del derecho reconocido por el artculo 2 inciso 6) de la
Constitucin. Excepcionalmente se podr prescindir de este requisito cuando su
exigencia genere el inminente peligro de sufrir un dao irreparable, el que deber ser
acreditado por el demandante. Aparte de dicho requisito, no ser necesario agotar la va
administrativa que pudiera existir.
Artculo 63.- Ejecucin Anticipada
De oficio o a pedido de la parte reclamante y en cualquier etapa del procedimiento y
antes de dictar sentencia, el Juez est autorizado para requerir al demandado que posee,
administra o maneja el archivo, registro o banco de datos, la remisin de la informacin
concerniente al reclamante; as como solicitar informes sobre el soporte tcnico de
datos, documentacin de base relativa a la recoleccin y cualquier otro aspecto que
resulte conducente a la resolucin de la causa que estime conveniente. La resolucin
deber contener un plazo mximo de tres das tiles para dar cumplimiento al
requerimiento expresado por el Juez.
Artculo 64.- Acumulacin
Tratndose de la proteccin de datos personales podrn acumularse las pretensiones de
acceder y conocer informaciones de una persona, con las de actualizar, rectificar,
incluir, suprimir o impedir que se suministren datos o informaciones.
Artculo 65.- Normas aplicables
El procedimiento de hbeas data ser el mismo que el previsto por el presente Cdigo
para el proceso de amparo, salvo la exigencia del patrocinio de abogado que ser
facultativa en este proceso. El Juez podr adaptar dicho procedimiento a las
PROCESO DE CUMPLIMIENTO
1. ANTECEDENTES HISTORICOS
La institucin que mas se asemeja a la Accin de Cumplimiento es el
Writh of Mandamus, remedio jurdico contra el abuso del poder estatal
que se niega a ejecutar o hacer algo de su competencia.
El proceso de Cumplimiento es una accin de garanta totalmente
nueva para el Per. El antecedente latinoamericano ms cercano de
esta institucin se encuentra en la Constitucin Colombiana de 1991,
que en su artculo 87 dice que la Accin de Cumpl imiento procede
para hacer efectiva una ley o un acto administrativo.
El objeto del Proceso de Cumplimiento es ordenar que el funcionario o
autoridad renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo d cumplimiento
a una norma legal o ejecute un acto administrativo firme o se pronuncie expresamente
cuando las normas legales le ordenan emitir una resolucin administrativa o dictar un
reglamento.
El proceso se encuentra encaminada a la inconstitucionalidad que se pudiera
presentar por omisin en el cumplimiento de un deber o de la ley, a los que estn
vinculados los funcionarios.
3. CARACTERSTICAS
Sirve para hacer acatar la ley o un acto administrativo a las autoridades
o funcionarios renuentes.
4. LEGITIMACIN Y REPRESENTACIN
Cualquier persona podr iniciar el proceso de cumplimiento frente a normas
con rango de ley y reglamentos, en cambio, si el proceso tiene por finalidad el
cumplimiento de un acto administrativo solo podr interponerla el afectado, su
representante o el representante de entidad afectada. Tratndose de la defensa de los
intereses difusos o colectivos, la legitimacin le corresponde a cualquier persona.
5. LEGITIMACION PASIVA
El legtimo pasivo en el proceso de cumplimiento no puede ser nunca una
persona privada. El proceso debe proceder siempre contra autoridad o funcionario
adscrito a la administracin publica. Por ello la demanda se dirigir contra la autoridad
o funcionario renuente de la administracin pblica al que corresponda el cumplimiento
de una norma legal o la ejecucin de un acto administrativo.
Si el demandado no fuera la autoridad obligada, aqul deber informado al juez
indicando la autoridad a quien corresponde su cumplimiento. En caso de duda, el
procesado continuar con las autoridades respecto de las cuales se interpuso la
demanda. Por ltimo, el juez deber emplazar a la autoridad que conforme al
ordenamiento jurdico, tenga competencia para cumplir con el deber omitido.
Para la procedencia del proceso de cumplimiento se requerir que el
demandante previamente haya reclamado, por documento de fecha cierta, el
cumplimiento del deber legal o administrativo, y que la autoridad se haya ratificado en
su incumplimiento o no haya contestado dentro de los diez das tiles siguientes a la
presentacin de la solicitud. Aparte de dicho requisito, no ser necesario agotar la va
administrativa.
7. CAUSALES DE IMPROCEDENCIA
No procede el proceso de cumplimiento:
1. Contra las resoluciones dictadas por el Poder Judicial, Tribunal Constitucional y
Jurado Nacional de elecciones.
2. Contra el Congreso de la Repblica para exigir la aprobacin o la insistencia de
una ley.
3. Para la proteccin de derechos que puedan ser garantizados mediante los
procesos de Amparo, Habeas Data y Habeas Corpus.
4. Cuando se interponen con la exclusiva finalidad de impugnar la validez de un
acto administrativo.
5. Cuando se demanda el ejercicio de potestades expresamente calificadas por la
ley como discrecionales por parte de una autoridad o funcionario.
6. En los supuestos en los que proceda interponer el proceso competencial.
7. Cuando no se cumpli con el requisito especial de la demanda previsto por el
articulo 69 del presente Cdigo.
8. Si la demanda se interpuso luego de vencido el plazo de sesenta das contados
desde la fecha de recepcin de la notificacin notarial.
8. DESISTIMIENTO DE LA PRETENSIN
El desistimiento de la pretensin se admitir nicamente cuando sta se refiera a
actos administrativos de carcter particular.
9. CONTENIDO DE LA SENTENCIA FUNDADA
La sentencia que declara fundada la demanda se pronunciar preferentemente
respecto a:
1) La determinacin de la obligacin incumplida;
2) La orden y la descripcin precisa de la conducta a cumplir;

3) El plazo perentorio para el cumplimiento de lo resuelto, que no podr exceder de
diez das;
4) La orden a la autoridad o funcionario competente de iniciar la investigacin del caso
para efecto de determinar responsabilidades penales o disciplinarias, cuando la
conducta del demandado as lo exija.
10. EJECUCIN DE LA SENTENCIA
La sentencia firme que ordena el cumplimiento del deber omitido, ser cumplida de
conformidad con lo previsto por el artculo 22 del presente Cdigo.
El procedimiento aplicable a este proceso ser el mismo que el previsto por el
presente Cdigo para el proceso de amparo, en lo que sea aplicable. El Juez podr
adaptar dicho procedimiento a las circunstancias del caso.
Artculo 66.- Objeto
Es objeto del proceso de cumplimiento ordenar que el funcionario o autoridad pblica
renuente:
1) D cumplimiento a una norma legal o ejecute un acto administrativo firme; o
2) Se pronuncie expresamente cuando las normas legales le ordenan emitir una
resolucin administrativa o dictar un reglamento.
Artculo 67.- Legitimacin y representacin

Cualquier persona podr iniciar el proceso de cumplimiento frente a normas con rango
de ley y reglamentos. Si el proceso tiene por objeto hacer efectivo el cumplimiento de
un acto administrativo, slo podr ser interpuesto por la persona a cuyo favor se expidi
el acto o quien invoque inters para el cumplimiento del deber omitido.
Tratndose de la defensa de derechos con intereses difusos o colectivos, la legitimacin
corresponder a cualquier persona. Asimismo, la Defensora del Pueblo puede iniciar
procesos de cumplimiento.
Artculo 68.- Legitimacin pasiva
La demanda de cumplimiento se dirigir contra la autoridad o funcionario renuente de la
administracin pblica al que corresponda el cumplimiento de una norma legal o la
ejecucin de un acto administrativo.
Si el demandado no es la autoridad obligada, aqul deber informarlo al juez indicando
la autoridad a quien corresponde su cumplimiento. En caso de duda, el proceso
continuar con las autoridades respecto de las cuales se interpuso la demanda. En todo
caso, el juez deber emplazar a la autoridad que conforme al ordenamiento jurdico,
tenga competencia para cumplir con el deber omitido.
Para la procedencia del proceso de cumplimiento se requerir que el demandante
previamente haya reclamado, por documento de fecha cierta, el cumplimiento del deber
legal o administrativo, y que la autoridad se haya ratificado en su incumplimiento o no
haya contestado dentro de los diez das tiles siguientes a la presentacin de la solicitud.
Aparte de dicho requisito, no ser necesario agotar la va administrativa que pudiera
existir.
Artculo 70.- Causales de Improcedencia
1) Contra las resoluciones dictadas por el Poder Judicial, Tribunal Constitucional y
Jurado Nacional de Elecciones;
2) Contra el Congreso de la Repblica para exigir la aprobacin o la insistencia de
una ley;
3) Para la proteccin de derechos que puedan ser garantizados mediante los procesos
de amparo, hbeas data y hbeas corpus;
4) Cuando se interpone con la exclusiva finalidad de impugnar la validez de un acto
administrativo;
5) Cuando se demanda el ejercicio de potestades expresamente calificadas por la ley
como discrecionales por parte de una autoridad o funcionario;
6) En los supuestos en los que proceda interponer el proceso competencial;
7) Cuando no se cumpli con el requisito especial de la demanda previsto por el
artculo 69 del presente Cdigo; y,
8) Si la demanda se interpuso luego de vencido el plazo de sesenta das contados
Artculo 71.- Desistimiento de la pretensin

El desistimiento de la pretensin se admitir nicamente cuando sta se refiera a actos
administrativos de carcter particular.
La sentencia que declara fundada la demanda se pronunciar preferentemente respecto
a:
diez das;
4) La orden a la autoridad o funcionario competente de iniciar la investigacin del
caso para efecto de determinar responsabilidades penales o disciplinarias, cuando
la conducta del demandado as lo exija.
CONCORDANCIAS: R.ADM. N 095-2004-P-TC, Reg. Normativo del T.C., Art. 47, lt.
prrafo
Artculo 73.- Ejecucin de la Sentencia
El procedimiento aplicable a este proceso ser el mismo que el previsto por el presente
Cdigo para el proceso de amparo, en lo que sea aplicable. El Juez podr adaptar dicho
procedimiento a las circunstancias del caso.
SESIN 04
PROCESO DE ACCIN POPULAR
1. ANTECEDENTES EN EL PER
El proceso de Accin Popular se remonta al siglo XIX. Ha sido usualmente
entendida como el recurso para formular denuncias contra las autoridades que
cometan infracciones y delitos contra los deberes de funcin, a fin de que fueran
procesadas y sancionadas. Al respecto se puede ver el Artculo 157 de la
Constitucin de 1920 y el Artculo 231 de la Const itucin de 1933, como ltimos
antecedentes; pero en estos casos la Accin Popular tena un carcter procesal penal.
Accin Popular con contenido penal:
Constitucin de 1920:
Artculo 157. "Producen accin popular contra magi strados y jueces, la prevaricacin,
el cohecho, la abreviacin o suspensin de las formas judiciales, el procedimiento
igual contra las granitas individuales y la prolongacin indebida de los procesos
sumarios"
Articulo 231 hay Accin popular para denunciar los delitos contra los deberes de
funcin y cualquier otro que cometan los miembros del Poder Judicial, en ejercicio de
sus funciones. Tambin la hay para denunciar los delitos contra la ejecucin de las
resoluciones judiciales que cometan los funcionarios del Poder Ejecutivo".
Accin Popular como garanta Constitucional:
La accin popular como mecanismo de control judicial nace con la
Constitucin de 1933 en su artculo 133, Antes de ese texto fundamental y desde las
primeras constituciones que rigieron la vida poltica de nuestro pas, se concibi una
suerte de "denuncia popular" que participaba de la Accin Popular que conocemos hoy
en da, que legitimaba para actuar a cualquier persona; se diferenciaba en que aquella
slo constitua el ejercicio del derecho de peticin consagrado en el artculo 26 de la
Carta Poltica de 1933 y por el artculo 74 de la Carta Constitucional vigente; es decir,
esa "denuncia popular" no configuraba un instrumento procesal constitucional capaz
de movilizar al rgano jurisdiccional, a fin de que se pronuncie sobre la legitimidad
constitucional de las normas de rango inferior al legal.
Fue enriquecida por la Ley Orgnica del Poder Judicial de 1963.
La Accin Popular instruida en 1933 no lleg a funcionar sino hasta 1963,
poca en que fue reglamentada. Segn GARCIA BEIAUNDE, diversos
particulares impugnaron la legalidad y constitucionalidad de diversos
decretos supremos, resoluciones supremas y ministeriales, que no fueron
amparados por el Poder Judicial, el cual aduca que, ante la ausencia de
una reglamentacin, no proceda un pronunciamiento del Poder Judicial.
La Constitucin de 1979, en su artculo 295, le d aba mayores alcances
que la Constitucin anterior.
La Ley N 24968 del 14/12/1988 estableca el proce so respectivo.
La Constitucin de 1993, en su artculo 200 incis o 5, considera la Accin
Popular como una garanta constitucional plena.
El Cdigo Procesal Constitucional regula actualmente este proceso
constitucional (Artculos 84 al 97).
2. DEFINICIN Y OBJETO
El proceso de Accin Popular es una garanta de la constitucin contra la
infraccin de la Constitucin y de la Ley, contra resoluciones y decretos de carcter
general cualquiera sea la autoridad que la emane.

A diferencia del Habeas Corpus y la Accin de Amparo, que se emprenden
contra hechos u actos, El proceso de Accin Popular enfrenta los abusos y excesos
traducidos en normas que en la prctica puedan dar lugar a muchos perjudicados, en
forma mediata o inmediata.
El proceso de Accin Popular est estrechamente vinculada a la Accin de
Inconstitucionalidad contra las leyes, en la medida que su propsito tambin es
asegurar el orden constitucional objetivo, adems del legal, pero examinando las
normas inferiores a la Ley.
Tiene por finalidad servir de instrumento para el control jurisdiccional de la
Constitucionalidad y Legalidad de los reglamentos, normas administrativas, de las
resoluciones y decretos de carcter general que expiden el Poder Ejecutivo, los
Gobiernos Regionales y Locales y dems personas de derecho pblico.
3. CARACTERSTICAS
El ser un accin publica, por lo que cualquier persona o ciudadano sin
que tenga legitimo inters, puede ejercitarla sin tener necesidad de
acreditar la Legitimatio ad processum propia de las acciones de ndole
privada.
Se dirige exclusivamente contra normas de jerarqua inferior a la
legal, es decir, contra los reglamentos, decretos y resoluciones de carcter
general que expiden el Poder ejecutivo, los Gobiernos regionales y locales.
Se entabla ante el poder judicial
Protege a la Constitucin y a las leyes, frente a los excesos y abusos de
la normatividad administrativa del Ejecutivo y organismos pblicos afines
del Estado.
4. LEGITIMACIN
La demanda de accin popular puede ser interpuesta por cualquier persona.

5. COMPETENCIA
La demanda de accin popular es de competencia exclusiva del Poder Judicial.
Son competentes:
1) La Sala correspondiente, por razn de la materia de la Corte Superior del Distrito
Judicial al que pertenece el rgano emisor, cuando la norma objeto de la accin
popular es de carcter regional o local; y
2) La Sala correspondiente de la Corte Superior de Lima, en los dems casos.
6. DEMANDA
La demanda escrita contendr cuando menos, los siguientes datos y anexos:
i. La designacin de la Sala ante quien se interpone.
ii. El nombre, identidad y domicilio del demandante.
iii. La denominacin precisa y el domicilio del rgano emisor de la norma objeto
del
iv. proceso.
v. El petitorio, que comprende la indicacin de la norma o normas
constitucionales
vi. y/o legales que se suponen vulneradas por la que es objeto del proceso.
vii. Copia simple de la norma objeto del proceso precisndose el da, mes y ao de
viii. su publicacin.
ix. Los fundamentos en que se sustenta la pretensin.
x. La firma del demandante, o de su representante o de su apoderado, y la del
abogado.
7. PLAZO
El plazo para interponer la demanda de accin popular prescribe a los cinco aos
contados desde el da siguiente de publicacin de la norma.

8. ADMISIBILIDAD E IMPROCEDENCIA
Interpuesta la demanda, la Sala resuelve su admisin dentro de un plazo no mayor
de cinco das desde su presentacin. Si declara la inadmisibilidad, precisar el
requisito incumplido y el plazo para subsanarlo. Si declara la improcedencia y la
decisin fuese apelada, pondr la resolucin en conocimiento del emplazado.
9. EMPLAZAMIENTO Y PUBLICACIN DE LA DEMANDA
Admitida la demanda, la Sala confiere traslado al rgano emisor de la norma objeto
del proceso y ordena la publicacin del auto admisorio, el cual incluir una relacin
sucinta del contenido de la demanda, por una sola vez, en el Diario Oficial El Peruano
si la demanda se promueve en Lima, o en el medio oficial de publicidad que
corresponda si aquella se promueve en otro Distrito Judicial.
Si la norma objeto del proceso ha sido expedida con participacin de ms de un
rgano emisor, se emplazar al de mayor jerarqua. Si se trata de rganos de igual
nivel jerrquico, la notificacin se dirige al primero que suscribe el texto normativo.
En el caso de normas dictadas por el Poder Ejecutivo, el emplazamiento se har al
Ministro que la refrenda; si fuesen varios, al que haya firmado en primer trmino.
Si el rgano emisor ha dejado de operar, corresponde notificar al rgano que
asumi sus funciones.
10. REQUERIMIENTO DE LOS ANTECEDENTES
La Sala puede, de oficio, ordenar en el auto admisorio que el rgano remita el
expediente conteniendo los informes y documentos que dieron origen a la norma
objeto del proceso, dentro de un plazo no mayor de diez das, contado desde la
notificacin de dicho auto, bajo responsabilidad. La Sala dispondr las medidas de
reserva pertinentes para los expedientes y las normas que as lo requieran.

11. CONTESTACIN DE LA DEMANDA
La contestacin deber cumplir con los mismos requisitos de la demanda, en lo
que corresponda. El plazo para contestar la demanda es de diez das.
12. VISTA DE CAUSA
Practicados los actos procesales sealados en los artculos anteriores, la Sala
fijar da y hora para la vista de la causa, la que ocurrir dentro de los diez das
posteriores a la contestacin de la demanda o de vencido el plazo para hacerlo.
A la vista de la causa, los abogados pueden informar oralmente. La Sala expedir
sentencia dentro de los diez das siguientes a la vista.
13. APELACIN Y TRMITE
Contra la sentencia procede recurso de apelacin el cual contendr la
fundamentacin del error, dentro de los cinco das siguientes a su notificacin.
Recibidos los autos, la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema dar traslado
del recurso concediendo cinco das para su absolucin y fijando da y hora para la
vista de la causa, en la misma resolucin. Dentro de los tres das siguientes de
recibida la notificacin las partes podrn solicitar que sus abogados informen
oralmente a la vista de la causa.
14. MEDIDA CAUTELAR
Procede solicitar medida cautelar una vez expedida sentencia estimatoria de
primer grado. El contenido cautelar est limitado a la suspensin de la eficacia de la
norma considerada vulneratoria por el referido pronunciamiento.
15. CONSULTA
Si la sentencia que declara fundada la demanda no es apelada, los autos se
elevarn en consulta a la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema. La

consulta se absolver sin trmite y en un plazo no mayor de cinco das desde que es
recibido el expediente.
16. SENTENCIA
La sentencia expedida dentro de los diez das posteriores a la vista de la causa ser
publicada en el mismo medio de comunicacin en el que se public el auto admisorio.
Dicha publicacin no sustituye la notificacin de las partes. En ningn caso
procede el recurso de casacin.
17. COSTOS
Si la sentencia declara fundada la demanda se impondrn los costos que el juez
establezca, los cuales sern asumidos por el Estado. Si la demanda fuere
desestimada por el Juez, ste podr condenar al demandante al pago de los costos
cuando estime que incurri en manifiesta temeridad. En todo lo no previsto en materia
de costos, ser de aplicacin supletoria lo previsto en el Cdigo Procesal Civil.
18. COMPETENCIA EXCLUSIVA DEL PODER JUDICIAL
El conocimiento de las demandas del proceso de Accin Popular Judicial. El
proceso de Accin Popular es el nico proceso conocido por el Tribunal Constitucional.
Son comptentes :
1. La sala correspondiente, por razn de la materia de la Corte Superior del
Distrito Judicial al que pertenece el rgano emisor, cuando la norma objeto
de la accin popular es de carcter regional o local.
2. La sala correspondiente de la Corte Superior, en los dems casos.

CODIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL (Parte Pertinente)
TTULO VI
DISPOSICIONES GENERALES DE LOS PROCESOS DE ACCIN POPULAR

E INCONSTITUCIONALIDAD
Artculo 75.- Finalidad
Los procesos de accin popular y de inconstitucionalidad tienen por finalidad la defensa
de la Constitucin frente a infracciones contra su jerarqua normativa. Esta infraccin
puede ser, directa o indirecta, de carcter total o parcial, y tanto por la forma como por
el fondo.
Por contravenir el artculo 106 de la Constitucin, se puede demandar la
inconstitucionalidad, total o parcial, de un decreto legislativo, decreto de urgencia o ley
que no haya sido aprobada como orgnica, si dichas disposiciones hubieren regulado
materias reservadas a ley orgnica o impliquen modificacin o derogacin de una ley
aprobada como tal.
Artculo 76.- Procedencia de la demanda de accin popular
La demanda de accin popular procede contra los reglamentos, normas administrativas
y resoluciones de carcter general, cualquiera que sea la autoridad de la que emanen,
siempre que infrinjan la Constitucin o la ley, o cuando no hayan sido expedidas o
publicadas en la forma prescrita por la Constitucin o la ley, segn el caso.
Artculo 77.- Procedencia de la demanda de inconstitucionalidad
La demanda de inconstitucionalidad procede contra las normas que tienen rango de ley:
leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados que hayan requerido o no la
aprobacin del Congreso conforme a los artculos 56 y 57 de la Constitucin,
Reglamento del Congreso, normas regionales de carcter general y ordenanzas
municipales.
Artculo 78.- Inconstitucionalidad de normas conexas
La sentencia que declare la ilegalidad o inconstitucionalidad de la norma impugnada,
declarar igualmente la de aquella otra a la que debe extenderse por conexin o
consecuencia.
Artculo 79.- Principios de interpretacin
Para apreciar la validez constitucional de las normas el Tribunal Constitucional
considerar, adems de las normas constitucionales, las leyes que, dentro del marco
constitucional, se hayan dictado para determinar la competencia o las atribuciones de
los rganos del Estado o el ejercicio de los derechos fundamentales de la persona.
Artculo 80.- Relaciones institucionales con ocasin a los procesos de control de normas
Los Jueces deben suspender el trmite de los procesos de accin popular sustentados en
normas respecto de las cuales se ha planteado demanda de inconstitucionalidad ante el
Tribunal, hasta que ste expida resolucin definitiva.
Artculo 81.- Efectos de la Sentencia fundada
Las sentencias fundadas recadas en el proceso de inconstitucionalidad dejan sin efecto
las normas sobre las cuales se pronuncian. Tienen alcances generales y carecen de
efectos retroactivos. Se publican ntegramente en el Diario Oficial El Peruano y
producen efectos desde el da siguiente de su publicacin.
Cuando se declare la inconstitucionalidad de normas tributarias por violacin del
artculo 74 de la Constitucin, el Tribunal debe determinar de manera expresa en la
sentencia los efectos de su decisin en el tiempo. Asimismo, resuelve lo pertinente
respecto de las situaciones jurdicas producidas mientras estuvo en vigencia.
Las sentencias fundadas recadas en el proceso de accin popular podrn determinar la
nulidad, con efecto retroactivo, de las normas impugnadas. En tal supuesto, la sentencia
determinar sus alcances en el tiempo. Tienen efectos generales y se publican en el
Diario Oficial El Peruano.
Artculo 82.- Cosa juzgada
Las sentencias del Tribunal Constitucional en los procesos de inconstitucionalidad y las
recadas en los procesos de accin popular que queden firmes tienen autoridad de cosa
juzgada, por lo que vinculan a todos los poderes pblicos y producen efectos generales
desde el da siguiente a la fecha de su publicacin.
Tiene la misma autoridad el auto que declara la prescripcin de la pretensin en el caso
previsto en el inciso 1) del artculo 104.
La declaratoria de inconstitucionalidad o ilegalidad de una norma impugnada por vicios
formales no obsta para que sta sea demandada ulteriormente por razones de fondo,
siempre que se interponga dentro del plazo sealado en el presente Cdigo.
Artculo 83.- Efectos de la irretroactividad
Las sentencias declaratorias de ilegalidad o inconstitucionalidad no conceden derecho a
reabrir procesos concluidos en los que se hayan aplicado las normas declaradas
inconstitucionales, salvo en las materias previstas en el segundo prrafo del artculo 103
y ltimo prrafo del artculo 74 de la Constitucin.
Por la declaracin de ilegalidad o inconstitucionalidad de una norma no recobran
vigencia las disposiciones legales que ella hubiera derogado.
TTULO VII
Artculo 85.- Competencia
La demanda de accin popular es de competencia exclusiva del Poder Judicial. Son
competentes:

1) La designacin de la Sala ante quien se interpone.
2) El nombre, identidad y domicilio del demandante.
3) La denominacin precisa y el domicilio del rgano emisor de la norma objeto del
proceso.
4) El petitorio, que comprende la indicacin de la norma o normas constitucionales
y/o legales que se suponen vulneradas por la que es objeto del proceso.
5) Copia simple de la norma objeto del proceso precisndose el da, mes y ao de su
publicacin.
6) Los fundamentos en que se sustenta la pretensin.
7) La firma del demandante, o de su representante o de su apoderado, y la del
abogado.
Artculo 87.- Plazo

Artculo 88.- Admisibilidad e improcedencia
Interpuesta la demanda, la Sala resuelve su admisin dentro de un plazo no mayor de
cinco das desde su presentacin. Si declara la inadmisibilidad, precisar el requisito
incumplido y el plazo para subsanarlo. Si declara la improcedencia y la decisin fuese
apelada, pondr la resolucin en conocimiento del emplazado.
Artculo 89.- Emplazamiento y publicacin de la demanda
Admitida la demanda, la Sala confiere traslado al rgano emisor de la norma objeto del
proceso y ordena la publicacin del auto admisorio, el cual incluir una relacin sucinta
del contenido de la demanda, por una sola vez, en el Diario Oficial El Peruano si la
demanda se promueve en Lima, o en el medio oficial de publicidad que corresponda si
aquella se promueve en otro Distrito Judicial.
Si la norma objeto del proceso ha sido expedida con participacin de ms de un rgano
emisor, se emplazar al de mayor jerarqua. Si se trata de rganos de igual nivel
jerrquico, la notificacin se dirige al primero que suscribe el texto normativo. En el
caso de normas dictadas por el Poder Ejecutivo, el emplazamiento se har al Ministro
que la refrenda; si fuesen varios, al que haya firmado en primer trmino.
Si el rgano emisor ha dejado de operar, corresponde notificar al rgano que asumi sus
funciones.
Artculo 90.- Requerimiento de antecedentes
expediente conteniendo los informes y documentos que dieron origen a la norma objeto
del proceso, dentro de un plazo no mayor de diez das, contado desde la notificacin de
dicho auto, bajo responsabilidad. La Sala dispondr las medidas de reserva pertinentes
para los expedientes y las normas que as lo requieran.
Artculo 91.- Contestacin de la demanda
La contestacin deber cumplir con los mismos requisitos de la demanda, en lo que
corresponda. El plazo para contestar la demanda es de diez das.
Artculo 92.- Vista de la Causa
Practicados los actos procesales sealados en los artculos anteriores, la Sala fijar da y
hora para la vista de la causa, la que ocurrir dentro de los diez das posteriores a la
contestacin de la demanda o de vencido el plazo para hacerlo.
Artculo 93.- Apelacin y trmite
Contra la sentencia procede recurso de apelacin el cual contendr la fundamentacin
del error, dentro de los cinco das siguientes a su notificacin. Recibidos los autos, la
Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema dar traslado del recurso concediendo
cinco das para su absolucin y fijando da y hora para la vista de la causa, en la misma
resolucin. Dentro de los tres das siguientes de recibida la notificacin las partes
podrn solicitar que sus abogados informen oralmente a la vista de la causa.
Artculo 94.- Medida Cautelar
Procede solicitar medida cautelar una vez expedida sentencia estimatoria de primer
grado. El contenido cautelar est limitado a la suspensin de la eficacia de la norma
considerada vulneratoria por el referido pronunciamiento.
Artculo 95.- Consulta
Si la sentencia que declara fundada la demanda no es apelada, los autos se elevarn en
consulta a la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema. La consulta se absolver
sin trmite y en un plazo no mayor de cinco das desde que es recibido el expediente.
Artculo 96.- Sentencia
Dicha publicacin no sustituye la notificacin de las partes. En ningn caso procede el
recurso de casacin.
Artculo 97.- Costos
establezca, los cuales sern asumidos por el Estado. Si la demanda fuere desestimada
por el Juez, ste podr condenar al demandante al pago de los costos cuando estime que
incurri en manifiesta temeridad. En todo lo no previsto en materia de costos, ser de
aplicacin supletoria lo previsto en el Cdigo Procesal Civil.
SESIN 05
PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD
Y CONFLICTO DE COMPETENCIA
PROCESO DE INCOSTITUCIONALIDAD
1. ORGENES
Los orgenes del control de la constitucionalidad de las leyes aparecen en el
continente europeo, precisamente en Inglaterra, en la sentencia emitida por el Juez
Coke en 1606, en el caso en que el doctor Thomas Bonham, mdico de profesin, al
ser evaluado por el Royal College of Physician, fue desaprobado para el ejercicio de la
profesin de mdico y prohibido de ejercer la profesin; al hacer caso omiso de la
decisin, Bonham fue sentenciado a pena de privacin de la libertad, en aplicacin de
una Carta de Enrique VII que posteriormente fue convertida en ley.
En los inicios de esta lucha por la independencia del Poder Judicial que se da
en Inglaterra tambin encontramos la influencia del Juez Coke dando una dura batalla,
en una poca en la cual reyes como los Estuardo los tomaban como servidores suyos.
La posicin de Coke sobre este tema finalmente triunf y fue recogida en el Acto of
Settlement" de 1701, mediante la cual se consagra y ratifica la costumbre que se
haba venido desarrollando respecto de la inamovilidad en el cargo del Juez y su
posicin como intrprete y aplicador casi exclusivo de la ley.
El Juez Coke, investido como tal durante el reinado de Jacobo I de la dinasta
de los Estuardo, fue la figura central de un proceso que resultar esencial para el
surgimiento de la facultad jurisdiccional de controlar la constitucionalidad de las leyes,
el llamado judicial Review del derecho anglosajn.
Si bien se encuentran los orgenes del control de la constitucionalidad de las
leyes en Europa, no es ah donde se va a desarrollar con nitidez, simplemente por que

en la Europa de aquellos tiempos primaba el pensamiento de que la ley era la voluntad
soberana del pueblo expresada por sus representantes en el Parlamento y que los
jueces eran los sbditos del prncipe o monarca; lo contrario suceda en
Norteamrica, donde los jueces eran los que protegan a los ciudadanos contra el
abuso de poder de los gobernantes.
Es en el clebre fallo del Juez Marshall en que se establece que la Constitucin
es norma suprema en todo el ordenamiento jurdico y que una ley contraria a ella debe
ser ignorada; este pensamiento norteamericano va nuevamente a regresar a sus
orgenes y ser inspiracin de un nuevo modelo de control de la constitucionalidad de
las leyes, para ser determinante en algunas codificaciones de Europa despus de las
guerras mundiales, fundamentalmente de aquellas experiencias sufridas por el
pensamiento nazi-fascista.
Ninguno de los textos de todas las Constituciones que hemos tenido, en
mayor o menor grado, ha estado exento de cierta preocupacin por el Control de la
Constitucionalidad de las normas. En nuestra historia constitucional fue una constante
el establecimiento de diversos mecanismos de Defensa Constitucional de carcter
poltico, siempre atribuidos al poder legislativo lo que evidenciaba cierta intencin de
estatuir alguna forma de control.
El Articulo 10 de la Constitucin de 1856 establec a lo siguiente: "Es nula y
sin efecto cualquier ley en cuanto se oponga a la Constitucin". DANOS opina que
este dispositivo fue el primer (y a la postre el nico) dispositivo constitucional que de
manera expresa consagraba el principio de que seria invlido todo acto legislativo
dictado en contravencin de las normas fundamentales. En las siguientes
Constituciones no fue reproducido, segn GARCIA BELAUNDE, por razones polticas,
debido al predominio de la Teora de la Soberana del Parlamento originaria de
Francia.
Ser solo en 1923 en que, con ocasin de las discusiones de la Comisin
Reformadora del Cdigo Civil, se examina la posibilidad de estatuir legislativamente
alguna forma de revisin judicial de las leyes, inspirados en el modelo americano de
control a cargo del Poder Judicial. Luego de numerosas discusiones, en que se
debati tanto la constitucionalidad de una medida de esta naturaleza, como su
amplitud y el rgano encargado de resolver, se convino en elaborar una frmula que
facultara a todos los jueces a declarar la inaplicabilidad de normas contrarias a la
Constitucin, la que no alcanz consagracin legislativa, hasta promulgarse el Cdigo
Civil de 1936.
Los orgenes prcticos reales se pueden hallar en la Constitucin de 1920 y
en la doctrina sentada en aquel ao por la Corte Suprema al establecer la primaca del
texto constitucional por sobre la normativa ordinaria, cuando sentenciaba: "A la Ley
Fundamental se encuentran fatalmente subordinadas todas las dems, siempre
secundarias, y en la administracin de aplicacin las leyes inconstitucionales.
El primer intento de expresar normativamente la institucin del control de
inaplicabilidad en nuestro pas data del proyecto de Constitucin presentado a la
Asamblea Constituyente de 1919 por la comisin presidida por don Javier Prado.
En 1920 encontramos la primera experiencia jurisprudencial referente a la
supremacia del Texto Fundamental en que, con ocasin del Habeas Corpus
interpuesto por Cecilia Althaus de Pardo, la Corte Suprema establece que a la Ley
Fundamental se encuentran fatalmente subordinadas todas las dems normas,
siempre secundarias, y en la administracin de justicia carecen de aplicacin las leyes
inconstitucionales.
En 1931 se emite el anteproyecto de Constitucin de la denominada "Comisin
Villarn" que concibe esta figura con criterio tcnico e independiente. En este proyecto
tambin se atribuye a los jueces el poder de no aplicar las normas contrarias a la
Constitucin, con la particularidad de que, como "necesaria precaucin", se dispona la
obligatoria revisin en ltima instancia por la Corte Suprema. El anteproyecto Villarn

no tuvo acogida. El Congreso Constituyente de 1931, que aprob la Carta de 1933,
prefiri, por el contrario, adoptar como solucin otorgar al Congreso la facultad de
declarar la inconstitucionalidad de las leyes y dems normas subordinadas, aun
cuando esto no fue suficientemente explicado. As, en el Articulo 26 de la Constitucin
de 1933 leemos: "Pueden interponerse reclamaciones ante el Congreso por
infracciones' de la Constitucin".
Y el Articulo 123, al enumerar las facultades del Poder Legislativo, sealaba lo
siguiente en su inciso 4: "Examinar las infracciones de la Constitucin y disponer lo
conveniente para hacer efectiva la responsabilidad de los infractores".
*Se entiende que el primer control que adopt el Constituyente de 1931 es un
sistema poltico de control de la legalidad y constitucionalidad, que es ejercido por el
mismo Congreso. Para GARCIA BELAUNDE, es muy difcil efectuar este control,
porque las Cmaras rara vez ponen en entredicho lo que ellas mismas han acordado e
incluso, por espritu de cuerpo, es difcil que dejen sin efecto lo aprobado por sus
predecesores.
El Cdigo Civil de 1936 introduce esta institucin en su Titulo Preliminar,
Artculo XXII, consignando el siguiente principio: Cuando hay incompatibilidad entre
una disposicin constitucional y una legal, se refiere a la primera. El dispositivo
promulgado introdujo un sistema de control difuso atribuido a todos los jueces, que no
requera de un procedimiento especial para el ejercicio del control.
En 1963, la Ley orgnica del Poder Judicial - Decreto Ley 14605 reitera esta
situacin, determinando inclusive el trmite que deber seguir el juez que proceda a
aplicar esta disposicin de inconstitucionalidad de una norma legal.
El Articulo 236 de la Constitucin de 1979 estable ca: "En caso de
incompatibilidad entre una norma constitucional y una legal ordinaria, el juez prefiere la
primera. Igualmente prefiere la norma legal sobre toda norma subalterna".

Es un proceso constitucional especial que se entabla ante el Tribunal Constitucional.
Es especial no slo porque se entabla ante un organismo sui generis y de alto nivel,
sino tambin por su objeto: Procede contra las leyes, los decretos legislativos, los
decretos de urgencia, los tratados, el reglamento del congreso, las normas regionales
de carcter general y las ordenanzas municipales, que contravienen la Constitucin.
Mediante el procedimiento de declaracin de inconstitucionalidad, el Tribunal garantiza
la primaca de la Constitucin y declara si son constitucionales o no, por la forma o por
el fondo, las leyes y normas jurdicas con rango de ley.
Este proceso tiene por objeto asegurar el cumplimiento de las normas constitucionales
y que las leyes no contraren la Constitucin.
4. CLASES
La accin de inconstitucionalidad puede ser de tres clases:
- Por la forma: Referida al procedimiento de aprobacin de la norma. Este trmite se
realiza fuera de las coordenadas sealadas en la Constitucin.
- Por el fondo: Referida al contenido de la norma. En este caso se trasgreden
disposiciones o conculcan derechos expresamente sealados en el Cdigo Poltico.
- Por omisin: N o es reconocida por el ordenamiento jurdico peruano, por lo que en
nuestro pas tiene un tratamiento ntegramente doctrinario. Esta variante de
inconstitucionalidad existe cuando la norma constitucional seala una determinada
accin para el legislador o cualquier autoridad y ste no lo realiza por ocio, desidia,
negligencia o cualquier otra circunstancia.
Entre todos los temas propuestos para la Reforma de la Constitucin de 1993
no aparece la incorporacin de la Inconstitucionalidad por omisin. Una vez ms, lo
poltico se superpone a lo estrictamente jurdico.
5. LEGISLACIN BSICA
Ley orgnica del Tribunal Constitucional

Constitucin de 1993, art. 200 inc. 4), 200 antepnultimo parr., 202 inc.
1)
6. NATURALEZA DEL PROCESO DE INCONSTITUCIONALlDAD.
Se trata de control abstracto de normas que se origina de intereses concretos, para
cuya solucin sea menester dilucidar con carcter previo el acomodo a la Constitucin
de la norma de decisin, sino simplemente en una discrepancia abstracta sobre la
interpretacin del texto constitucional en relacin a su compatibilidad con una ley
singular.
De esto se deduce la naturaleza objetiva de este proceso por que los recurrentes no
reclaman derechos subjetivos sino se convierten en defensores abstractos de la
Constitucin. Como muy bien seala MESIA en su Exgesis del Cdigo Procesal
Constitucional" estamos ante un procedimiento unilateral y no de contienda que busca
fundamentalmente el respeto de la regularidad del ordenamiento jurdico.
7. FUNCIONES DEL CONTROL CONSTITUCIONAL
El control constitucional cumple una triple funcin:
o Funcin valorativa: realiza el examen de constitucionalidad del texto legal
sometido a jurisdiccin constitucional.
o Funcin pacificadora: elimina la norma incoada del ordenamiento jurdico por
inconstitucional.
o Funcin ordenadora: inaplicar la norma jurdica por sus efectos erga omnes.
8. COMPETENCIA Y LEGITIMACIN
La demanda de lnconstitucionalidad se interpone ante el Tribunal
Constitucional y slo puede ser presentada por lo rganos y sujetos sindicados en el
articulo 203 de la Constitucin.
Y segn el artculo 203 de la Constitucin Poltic a estn facultados para iniciar
el proceso de inconstitucionalidad:
El Presidente de la Repblica El Fiscal de la Nacin.
El Defensor del Pueblo.
El veinticinco por ciento de nmero legal de congresistas.
Cinco mil ciudadanos con firmas comprobadas por el Jurado Nacional de
Elecciones,
Si se tratara de una ordenanza municipal.
Tambin estn legitimados para iniciar proceso el uno por ciento de los
ciudadanos del respectivo mbito territorial, siempre que este porcentaje no
exceda del nmero de firmas antes sealado.
Los presidentes de los Gobiernos Regionales.
Los Alcaldes Provinciales.
Los Colegios Profesionales.
9. REPRESENTACIN PROCESAL LEGAL
Antes de interponer la accin de inconstitucionalidad, ciertos legitimados
activos deben contar con algn requisito de admisibilidad, que se adjunta
necesariamente como anexo a la demanda; as tenemos:
El Presidente de la Repblica para interponer una demanda de
inconstitucionalidad requiere el voto aprobatorio del Consejo de
ministro, as tenemos que el Ministro designado puede delegar su
representacin en un procurador Pblico.
El Fiscal de la Nacin y el Defensor del Pueblo interponen directamente
la demanda.
Los Congresistas actan en el proceso mediante apoderado nombrado
al efecto.
Los ciudadanos deben actuar con patrocinio de letrado y conferir su
representacin a uno solo de ellos.

Los Presidentes de Regin con acuerdo del Consejo de Coordinacin
Regional o los Alcaldes Provinciales con acuerdo se su Consejo, actan
en el proceso por si o mediante apoderado y con patrocinio de letrado.
Los Colegios Profesionales para interponer la desmanda deben actuar
con el patrocinio de abogado y conferir representacin a su Decano.
10. PLAZO PRESCRIPTORIO
El Proceso de lnconstitucionalidad contra las normas que tienen rango de ley,
se interponen en el plazo de seis aos contado desde que la norma ha sido publicada,
con excepcin de los tratados en que el plazo solo se extienden por seis meses.
11. INADMISIBILlDAD E IMPROCEDENCIA DE LA DEMANDA
La inadmisibilidad es una medida transitoria que consiste en el rechazo de la
demanda cuando le falta algn requisito que puede ser subsanable en el plazo de ley.
El Tribunal resuelve la inadmisibilidad de la demanda, si concurre alguno de los
siguientes supuestos:
1) Que la demanda se hubiera omitido alguno de los requisitos previstos en el articulo
101 del Cdigo Procesal Constitucional; o
2) Que no se acompae los anexos a que se refiere el artculo 102 del Cdigo
Procesal Constitucional.
El Tribunal Constitucional conceder un plazo no mayor de cinco das si el
requisito omitido es susceptible de ser subsanado. Si vencido el plazo no se subsana
el defecto de inadmisibilidad, el Tribunal, en resolucin debidamente motivada e
inimpugnable, declara la improcedencia de la demanda y la conclusin del proceso.
As mismo el Tribunal declara Improcedente la demanda cuando concurre la
demanda cuando concurre alguno de los siguientes supuestos:
1) Cuando la demanda se haya interpuesto vencido el plazo previsto en el artculo
100 del Cdigo Procesal Constitucional.

2) Cuando el Tribunal hubiere desestimado una demanda de inconstitucionalidad
sustancialmente igual en cuanto al fondo; o
3) Cuando el Tribunal carezca de competencia para conocer la norma impugnada.
12. ETAPAS EN EL PROCESO DE INCONSTITUCIONALlDAD
Segn DIAZ ZEGARRA, el proceso de inconstitucionalidad tiene las siguientes
etapas:
o Etapa postulatoria o expositiva. Se da con la presentacin de la demanda
que contiene la pretensin de inconstitucionalidad de una norma con rango de
ley.
o Etapa probatoria. En este proceso no existe la etapa probatoria ya que se
trata de un proceso de puro derecho al confrontarse una norma con rango de
ley y la Constitucin, adems, es principio que el derecho nacional no es objeto
de prueba; en todo caso, sera una etapa de exposicin de argumentos.
o Etapa conclusiva. Se realizan los alegatos y conclusiones sobre todo lo
actuado en el proceso.
o Etapa resolutoria. Expedicin de la sentencia o decisin judicial de la
pretensin.
o Etapa de ejecucin. Cumplimiento de la decisin judicial. Usualmente no hay
etapa impugnativa en este tipo de proceso.
13. NORMAS OBJETO DE ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD
Leyes.
Decretos Legislativos.
Decretos de Urgencia.
Tratados.
Reglamento del Congreso.
Normas Regionales de carcter general. Ordenanzas
Municipales.
14. LEGITIMACIN PASIVA
1. El Congreso o la Comisin Permanente, en caso de receso del Congreso, si
las normas impugnadas son leyes o Reglamentos del Congreso.
2. El Congreso o la Comisin Permanente, en caso de receso del Congreso, y
el Poder Ejecutivo, si la norma impugnada es un Tratado Internacional, Decreto
Legislativo o Decreto de Urgencia.
3. El Gobierno Regional, si la norma impugnada es de carcter regional.
4. La Municipalidad emisora de la Ordenanza Municipal, cuando la norma
impugnada es una Ordenanza.
14. PLAZO PARA DICTAR SENTENCIA
El Tribunal dicta sentencia dentro de los treinta das posteriores de producida la
vista de la causa, se entiende que estos das son das hbiles y conforme lo estipula el
articulo 50 de la Ley 28301 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional que para
dictar sentencia se exigen cinco votos conformes y en ningn caso el Tribunal puede
dejar de resolver ni los magistrados abstenerse de votar debiendo hacerlo a favor o en
contra en cada oportunidad.
15. EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
a. DEFINICIN Y EVOLUCIN
Es un rgano encargado del control de la constitucionalidad, para lo cual est
revestido de independencia en relacin con los otros rganos constitucionales y, se
encuentra sometido nicamente a la Constitucin y a su Ley Orgnica.
Tuvo su origen en 1919, con la Constitucin austriaca y ha ido incorporndose
en la mayora de pases de Europa donde los tribunales constitucionales (creacin
doctrinaria y prctica del gran jurista HANS KELSEN) fueron creados para superar el
dogma de la soberana del parlamento. Aqu, entre nosotros, fue creado para superar
el descontento que exista en torno al Poder Judicial sobre todo durante el gobierno
revolucionario de la Fuerza Armada.

En el Per se estableci con la con la Constitucin de 1979 bajo el nombre de
Tribunal de Garantas Constitucionales (extrapolado de la Constitucin Espaola de
1931).
En este texto Fundamental, el TGC es definido como "el rgano de control de la
Constitucin", independientemente de los dems rganos de poder y solamente
sometido a la Constitucin y su Ley Orgnica. Tambin estableca que est integrado
por nueve miembros, provenientes en terceras partes de los tres poderes del Estado.
La eleccin deba recaer entr personas que renan los mismos requisitos que se
exigan para ser Vocal de la Corte Suprema y exhiban probados antecedentes
democrticos y de defensa de los Derechos Humanos.
El Tribunal de Garantas Constitucionales gozaba de dos funciones bsicas:
Conocer en casacin de las resoluciones denegatoria de Habeas Corpus y
Amparo.
Declarar, a peticin de parte, la inconstitucionalidad total o parcial de las
leyes y otras normas jurdicas con valor de Ley.
Fue precisamente la pobreza de esta competencia que, aunado a otros factores
como la politizacin en el reclutamiento de sus miembros, el reducido nmero de
legitimados para iniciar las acciones y el elevado nmero de votos para la adopcin de
sus acuerdos, lo que imposibilit su funcionamiento eficaz y posterior fracaso.
La Constitucin de 1993 le dio la denominacin moderna de Tribunal
Constitucional (Constitucin Espai10la de 1978) y opt por regular de una mejor
manera la competencia del rgano encargado del control concentrado de la
constitucionalidad. As se reconoce al Tribunal Constitucional el ser la instancia de
fallo y no simplemente casatoria frente a resoluciones denegatorias de las acciones de
garanta. Puede declarar la inconstitucionalidad de determinados dispositivos que en la
anterior Constitucin no eran pasibles de la Accin de lnconstitucionalidad. Nos
referimos a los tratados internacionales, los reglamentos del Congreso y los decretos
de urgencia.
La nueva Constitucin ampla la base de legitimados para iniciar la Accin de
lnconstitucionalidad. Otro aspecto positivo que prev la Constitucin es que por el slo
mrito de la publicacin de la sentencia que declara la inconstitucionalidad de una
norma, esta ltima se entiende que ha quedado derogada, con lo cual se elimina el
incomprensible requisito de su envi al Congreso para su derogatoria como lo
contemplaba la anterior Constitucin.
La Constitucin vigente establece que el Tribunal Constitucional est conformado
por siete miembros, todos ellos designados por el Congreso con el voto favorable de
los dos tercios del nmero legal de sus miembros. Su funcin es de dedicacin
exclusiva, excepto el ejercicio de la docencia universitaria, su mandato es de cinco
aos y no pueden ser inmediatamente reelegidos.
Los magistrados del Tribunal Constitucional gozan del privilegio del antejuicio
poltico ante el Congreso, al igual que otros funcionarios de alta jerarqua, siempre que
hayan cometido delitos de funcin o infracciones a la Constitucin en que incurran.
Adems, disfrutan del privilegio de la inmunidad para los casos de detencin o juzga
miento para delitos comunes.
La organizacin y las funciones del Tribunal Constitucional se encuentran
reguladas por la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional (Ley N 26435 - 10/01/95) y
su Reglamento (Resolucin Administrativa N 034-200 2-P/TC del 11 de julio del 2002).
b. COMPETENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
El Tribunal Constitucional, segn RODRGUEZ DOMNGUEZ, es competente
para conocer los siguientes asuntos:
- Competencia Jurisdiccional.
1. Resolver la accin de inconstitucionalidad contra las normas con rango de ley que
vulneren la Constitucin.
2. Conocer en ltima y definitiva instancia las resoluciones denegatorias de las
acciones de Habeas Corpus, Amparo, Habeas Data y Accin de Cumplimiento.

3. Resolver los conflictos de competencia que se susciten a propsito de las
atribuciones asignadas directamente por la Constitucin o las Leyes Orgnicas que
delimiten los mbitos propios de los poderes del Estado, los rganos constitucionales,
los gobiernos regionales o municipales.
- Competencia Reglamentaria.
El Tribunal puede dictar reglamentos para su propio funcionamiento, as como
sobre el rgimen de trabajo de su personal y servidores dentro del mbito de su Ley
Orgnica. Dichos reglamentos, una vez aprobados por el Pleno, del Tribunal y
autorizados por su Presidente, se publican en el Diario Oficial "El Peruano".
- Competencia Disciplinaria
Se aplica cuando los magistrados incurren en las causales causales de
vacancia por incapacidad moral o fsica que los inhabilite para el ejercicio de la
funcin; por incurrir en culpa inexcusable en el cumplimiento de los deberes inherentes
a su cargo o por violar la reserva propia de la funcin.
Los magistrados pueden ser suspendidos por el Tribunal, como medida
previa, cuando incurran en delito flagrante.
Con respecto a terceros, el tribunal est capacitado para imponer multas a
cualquier persona investida o no de funcin pblica, que incumpla los requerimientos
que le haga.
- Competencia Presupuestaria.
El Tribunal Constitucional tiene competencia para elaborar su Presupuesto
Anual, el cual debe ser presentado ante el Poder Ejecutivo dentro del plazo que
establece la Ley del Presupuesto; el Poder Ejecutivo lo incluye en la Ley del
Presupuesto. El Presidente del Tribunal tiene la facultad de sustentar su presupuesto
ante el pleno del Congreso.
Dentro de la competencia y atribuciones del Tribunal Constitucional existen en
la legislacin comparada situaciones no previstas en nuestro ordenamiento. Ejercer un
control preventivo de constitucionalidad de los proyectos de leyes orgnicas, leyes

interpretativas de la Constitucin, tratados (atribucin que tienen, por ejemplo, el
Tribunal Constitucional de Chile y la Corte Constitucional de Colombia) o declarar la
inconstitucionalidad de organizaciones, movimientos o partidos polticos (facultad
reconocida al Tribunal Constitucional Chileno).
c. TIPOS DE SENTENCIA DE INCONSTITUCIONALlDAD
Segn LANDA ARROYO -recientemente nombrado magistrado del tribunal
Constitucional de manera muy merecida por cierto-, son los siguientes:
- Infraccin grave a la Constitucin. La jurisdiccin constitucional tiene como regla
ltima declarar la inconstitucionalidad de las normas legales, siempre que estas violen
material o formalmente de manera grave la Constitucin en todo.
- Incompatibilidad Constitucional de la Ley. La fundamentacin vlida para
considerar una Ley inconstitucional se encuentra en los siguientes criterios:
Infraccin por vaciamiento de la Constitucin. Se trata de los supuestos en que
la inconstitucionalidad de una ley no se manifiesta abiertamente, sino que hic et nunc
la leyes constitucional o interpretada constitucionalmente, pero queda latente que en
conexin con otras normas legales podran formar un complejo normativo
inconstitucional.
Interpretacin de la Ley conforme a la Constitucin. Cuando hay una norma
legal de manera constitucional o inconstitucin debera preferirse la interpretacin que
est totalmente a
La inconstitucionalidad de una Ley no slo se deriva del hecho de que la
norma sometida a control afecte "directamente" a la Constitucin, sino tambin a que
en el proceso de produccin (materiales o formales) expresados en la norma que por
encargo de la constitucin regula el proceso (material o formal) de su violacin
"indirecta" de la Constitucin.
d. EFECTOS DE LAS SENTENCIAS
Las sentencias de inconstitucionalidad de una norma legal tiene efectos para
todos- erga omnes-y para el futuro-ex nunc; es decir sentencia del Tribunal queda sin
efecto la norma legal.
Adems, se atribuye a las sentencias del Tribunal las siguientes caractersticas:
Fuerza de ley. Se parte de romper con el principio positivista de que una Ley slo
puede ser derogada por otra Ley, por cuanto tambin una sentencia del TC que
declare inconstitucional una Ley tiene fuerza de ley Gesetzeskraft.
Cosa juzgada. Sobre la base del precepto constitucional, que otorga a una
sentencia del TC la eficacia derogatoria de una Ley sobre otra, se deriva el
carcter de cosa juzgada de las sentencias que declaran inconstitucional una Ley -
Rechtskraft-.
Aplicacin vinculante a los poderes pblicos. La afirmacin de que la sentencia del
Tribunal Constitucional que declara inconstitucional una ley, por su carcter de cosa
juzgada, tiene efectos vinculantes u obligatorios -Bindunswirkung- para los poderes
pblicos, se deriva del carcter general que produce los efectos derogatorios de su
sentencia.
TTULO VIII
Artculo 98.- Competencia y Legitimacin
La demanda de inconstitucionalidad se interpone ante el Tribunal Constitucional y slo
puede ser presentada por los rganos y sujetos indicados en el artculo 203 de la
Constitucin.
Artculo 99.- Representacin Procesal Legal
Para interponer una demanda de inconstitucionalidad el Presidente de la Repblica
requiere del voto aprobatorio del Consejo de Ministros. Concedida la aprobacin,
designa a uno de sus Ministros para que presente la demanda de inconstitucionalidad y
lo represente en el proceso. El Ministro designado puede delegar su representacin en
un Procurador Pblico.
El Fiscal de la Nacin y el Defensor del Pueblo interponen directamente la demanda.
Pueden actuar en el proceso mediante apoderado.
Los Congresistas actan en el proceso mediante apoderado nombrado al efecto.
Los ciudadanos referidos en el inciso 5) del artculo 203 de la Constitucin deben actuar
con patrocinio de letrado y conferir su representacin a uno solo de ellos.
Los Presidentes de Regin con acuerdo del Consejo de Coordinacin Regional o los
Alcaldes Provinciales con acuerdo de su Concejo, actan en el proceso por s o
mediante apoderado y con patrocinio de letrado.
Para interponer la demanda, previo acuerdo de su Junta Directiva, los Colegios
Profesionales deben actuar con el patrocinio de abogado y conferir representacin a su
Decano.
El rgano demandado se apersona en el proceso y formula obligatoriamente su alegato
en defensa de la norma impugnada, por medio de apoderado nombrado especialmente
para el efecto.
Artculo 100.- Plazo prescriptorio
La demanda de inconstitucionalidad de una norma debe interponerse dentro del plazo de
seis aos contado a partir de su publicacin, salvo el caso de los tratados en que el plazo
es de seis meses. Vencido los plazos indicados, prescribe la pretensin, sin perjuicio de
lo dispuesto por el artculo 51 y por el segundo prrafo del artculo 138 de la
Constitucin.
1) La identidad de los rganos o personas que interponen la demanda y su domicilio
legal y procesal.
2) La indicacin de la norma que se impugna en forma precisa.
4) La relacin numerada de los documentos que se acompaan.
5) La designacin del apoderado si lo hubiere.
6) Copia simple de la norma objeto de la demanda, precisndose el da, mes y ao de
su publicacin.
Artculo 102.- Anexos de la Demanda

A la demanda se acompaan, en su caso:
1) Certificacin del acuerdo adoptado en Consejo de Ministros, cuando el
demandante sea el Presidente de la Repblica;
2) Certificacin de las firmas correspondientes por el Oficial Mayor del Congreso si
los actores son el 25% del nmero legal de Congresistas;
3) Certificacin por el Jurado Nacional de Elecciones, en los formatos que
proporcione el Tribunal, y segn el caso, si los actores son cinco mil ciudadanos o
el uno por ciento de los ciudadanos del respectivo mbito territorial, conforme al
artculo 203 inciso 5) de la Constitucin;
4) Certificacin del acuerdo adoptado en la Junta Directiva del respectivo Colegio
Profesional; o
5) Certificacin del acuerdo adoptado en el Consejo de Coordinacin Regional o en
el Concejo Provincial, cuando el actor sea Presidente de Regin o Alcalde
Provincial, respectivamente.
Artculo 103.- Inadmisibilidad de la Demanda

Interpuesta la demanda, el Tribunal resuelve su admisin dentro de un plazo que no
puede exceder de diez das.
1) Que en la demanda se hubiera omitido alguno de los requisitos previstos en el
artculo 101; o
2) Que no se acompaen los anexos a que se refiere el artculo 102.
El Tribunal conceder un plazo no mayor de cinco das si el requisito omitido es

susceptible de ser subsanado. Si vencido el plazo no se subsana el defecto de
inadmisibilidad, el Tribunal, en resolucin debidamente motivada e inimpugnable,
declara la improcedencia de la demanda y la conclusin del proceso.
Artculo 104.- Improcedencia liminar de la demanda
El Tribunal declarar improcedente la demanda cuando concurre alguno de los
100;
En estos casos, el Tribunal en resolucin debidamente motivada e inimpugnable declara

la improcedencia de la demanda.
Artculo 105.- Improcedencia de Medidas Cautelares
En el proceso de inconstitucionalidad no se admiten medidas cautelares.
Artculo 106.- Efecto de la Admisin e Impulso de oficio
Admitida la demanda, y en atencin al inters pblico de la pretensin discutida, el
Tribunal Constitucional impulsar el proceso de oficio con prescindencia de la actividad
o inters de las partes.
El proceso slo termina por sentencia.
Artculo 107.- Tramitacin
El auto admisorio concede a la parte demandada el plazo de treinta das para contestar la
demanda. El Tribunal emplaza con la demanda:
1) Al Congreso o a la Comisin Permanente, en caso de que el Congreso no se
encuentre en funciones, si se trata de Leyes y Reglamento del Congreso.
2) Al Poder Ejecutivo, si la norma impugnada es un Decreto Legislativo o Decreto
de Urgencia.
3) Al Congreso, o a la Comisin Permanente y al Poder Ejecutivo, si se trata de
Tratados Internacionales.
4) A los rganos correspondientes si la norma impugnada es de carcter regional o
municipal.
Con su contestacin, o vencido el plazo sin que ella ocurra, el Tribunal tendr por
contestada la demanda o declarar la rebelda del emplazado, respectivamente. En la
misma resolucin el Tribunal seala fecha para la vista de la causa dentro de los diez
das tiles siguientes. Las partes pueden solicitar que sus abogados informen oralmente.
Artculo 108.- Plazo para dictar sentencia
El Tribunal dicta sentencia dentro de los treinta das posteriores de producida la vista de
la causa.
CONFLICTO DE COMPETENCIA
Es un proceso constitucional que tiene como finalidad que se respeten las
competencias que la Constitucin y las leyes atribuyen a los poderes del
Estado, los rganos constitucionales (por ejemplo, el Consejo Nacional de la
Magistratura, el Ministerio Pblico, la Defensora del Pueblo), los gobiernos
regionales o municipales. Se presenta al Tribunal Constitucional, quien lo
resuelve como instancia nica. El propsito de este proceso es que no se
vulnere la distribucin de competencias que el ordenamiento jurdico ha
establecido, ya sea invadindose un mbito competencial ajeno (conflicto
positivo) o, rehuyndose una atribucin propia (conflicto negativo). La sentencia
respectiva determina el poder, rgano o ente a la que pertenece la
competencia o, en su caso, ordena que sea ejercida por el poder, rgano o
ente renuente.
Segn Garca Belaunde:
En 1979 se cre en el Per, siguiendo el modelo europeo, un Tribunal de
Garantas Constitucionales, para el que se utiliz la nomenclatura empleada
por la Segunda Repblica espaola en 1931. En ese momento, por la radical
innovacin que significaba crear un Tribunal de esta naturaleza, como ente
autnomo e independiente, separado del resto de los poderes del Estado, se le
asignaron pocas competencias, no obstante que la propuesta original las
contempl en forma bastante completa.
Pues bien, la Constitucin de 1993 ha reproducido dicha figura, pero ahora
con el nombre de Tribunal Constitucional, siguiendo de esa manera la huella

trazada por la Constitucin de 1979. Pero a sus escasas atribuciones, ha
aadido una, y que es importante, (art. 202, inciso 3) cual es conocer los
conflictos de competencia o de atribuciones asignadas por la Constitucin,
conforme a ley.
Esto significa que la ley reglamentar en qu casos, determinados conflictos
sern resueltos en definitiva por el Tribunal Constitucional. Es evidente que los
conflictos entre Poder Legislativo y Poder Ejecutivo no sern resueltos por el
Tribunal, pero es probable que la futura ley de la materia precise las
competencias, que tentativamente podran ser las siguientes:
i) conflictos entre el gobierno central y los gobiernos locales,
ii) conflictos entre los departamentos o regiones entre s, cuando se instalen
o funcionen libremente, y,
iii) conflictos entre otros rganos constitucionales.1
1
La Ley Orgnica del Tribunal Constitucional nm. 26435 de 10 de enero de 1995, ha consagrado este enfoque en su
artculo 46 (Nota de 1999).
TTULO IX
PROCESO COMPETENCIAL
El Tribunal Constitucional conoce de los conflictos que se susciten sobre las
competencias o atribuciones asignadas directamente por la Constitucin o las leyes
orgnicas que delimiten los mbitos propios de los poderes del Estado, los rganos
constitucionales, los gobiernos regionales o municipales, y que opongan:
1) Al Poder Ejecutivo con uno o ms gobiernos regionales o municipales;
2) A dos o ms gobiernos regionales, municipales o de ellos entre s; o
3) A los poderes del Estado entre s o con cualquiera de los dems rganos
constitucionales, o a stos entre s.
Los poderes o entidades estatales en conflicto actuarn en el proceso a travs de sus

titulares. Tratndose de entidades de composicin colegiada, la decisin requerir contar
con la aprobacin del respectivo pleno.
Artculo 110.- Pretensin
El conflicto se produce cuando alguno de los poderes o entidades estatales a que se
refiere el artculo anterior adopta decisiones o rehuye deliberadamente actuaciones,
afectando competencias o atribuciones que la Constitucin y las leyes orgnicas
confieren a otro.
Si el conflicto versare sobre una competencia o atribucin expresada en una norma con
rango de ley, el Tribunal declara que la va adecuada es el proceso de
El demandante puede solicitar al Tribunal la suspensin de la disposicin, resolucin o
acto objeto de conflicto. Cuando se promueva un conflicto constitucional con motivo de
una disposicin, resolucin o acto cuya impugnacin estuviese pendiente ante cualquier
juez o tribunal, ste podr suspender el procedimiento hasta la resolucin del Tribunal
Constitucional.
Artculo 112.- Admisibilidad y procedencia
Si el Tribunal Constitucional estima que existe materia de conflicto cuya resolucin sea
de su competencia, declara admisible la demanda y dispone los emplazamientos
correspondientes.
El procedimiento se sujeta, en cuanto sea aplicable, a las disposiciones que regulan el
proceso de inconstitucionalidad.
El Tribunal puede solicitar a las partes las informaciones, aclaraciones o precisiones que
juzgue necesarias para su decisin. En todo caso, debe resolver dentro de los sesenta
das hbiles desde que se interpuso la demanda.
Artculo 113.- Efectos de las Sentencias
La sentencia del Tribunal vincula a los poderes pblicos y tiene plenos efectos frente a
todos. Determina los poderes o entes estatales a que corresponden las competencias o
atribuciones controvertidas y anula las disposiciones, resoluciones o actos viciados de
incompetencia. Asimismo resuelve, en su caso, lo que procediere sobre las situaciones
jurdicas producidas sobre la base de tales actos administrativos.
Cuando se hubiera promovido conflicto negativo de competencias o atribuciones, la
sentencia, adems de determinar su titularidad, puede sealar, en su caso, un plazo
dentro del cual el poder del Estado o el ente estatal de que se trate debe ejercerlas.
SESION 01
FORMACIN DEL EXPEDIENTE CONSTITUCIONAL
PARA EL PROCESO DE HABEAS CORPUS1.
Cundo procede el hbeas corpus:
Cuando se vulnera o amenaza la libertad individual o los derechos constitucionales
conexos con ella por una autoridad, funcionario o persona, sea por accin u omisin.
En esta va se protege derechos como la libertad de conciencia y de religin, el
derecho a no ser violentado para obtener declaraciones, no ser exiliado o desterrado o
confinado sino por sentencia firme, no ser secuestrado, no ser detenido por deudas,
entre otros. Asimismo, tambin se protegen los derechos conexos con la libertad
especialmente cuando se trata sobre el debido proceso y la inviolabilidad del domicilio.
Quines pueden ejercer el hbeas corpus:
La persona perjudicada o cualquier otra en su nombre sin necesidad de
representacin y el Defensor del Pueblo. No requerir firma de letrado, taza ni alguna
otra formalidad.
Cmo y ante qu juez se presenta el hbeas corpus:
La demanda puede ser interpuesta por la persona perjudicada o por cualquier otra en
su favor, sin necesidad de tener representacin. Tampoco se requerir firma de
letrado, tasa o alguna otra formalidad. Tambin puede interponerla la Defensora del
Pueblo.
La demanda puede presentarse por escrito o verbalmente, en forma directa o por
1
En: http://tc.gob.pe/infotc.html.
correo, a travs de medios electrnicos de comunicacin u otro idneo. Cuando se
trata de una demanda verbal, se levanta acta ante el juez o secretario, sin otra
exigencia que la de suministrar una sucinta relacin de los hechos.
La demanda de hbeas corpus se interpone ante cualquier Juez Penal, sin observar
turnos.
Cuando la afectacin de la libertad individual se realice en lugar distinto y lejano o de
difcil acceso de aquel en que tiene su sede el Juzgado donde se interpuso la
demanda, ste dictar orden perentoria e inmediata para que el Juez de Paz del
distrito en el que se encuentra el detenido cumpla en el da, bajo responsabilidad, con
hacer las verificaciones y ordenar las medidas inmediatas para hacer cesar la
afectacin.
PARA EL PROCESO DE AMPARO.
Cundo procede el proceso de amparo:
Procede contra el hecho u omisin de cualquier autoridad, funcionario o persona que
vulnera o amenaza derechos constitucionales que no son protegidos por los procesos
de hbeas corpus, hbeas data. Especficamente dichos derechos son enumerados en
el artculo 37 del Cdigo Procesal Constitucional, enumeracin que no es excluyente.
Asimismo, se debe tener presente que no procede el amparo en defensa de un
derecho que carece de sustento constitucional directo o que no est referido a los
aspectos constitucionalmente protegidos del mismo.
Quin puede ejercer la accin de amparo:

Asimismo el afectado puede comparecer por medio de representante procesal, no
siendo obligatoria la inscripcin de dicha representacin.
representante acreditado. Para este efecto, ser suficiente el poder fuera de registro
otorgado ante el Cnsul del Per en la ciudad extranjera que corresponda y la
legalizacin de la firma del Cnsul ante el Ministerio de Relaciones Exteriores, no
siendo necesaria la inscripcin en los Registros Pblicos.
Por otro lado, tambin puede interponer demanda de amparo cualquier persona
cuando se trate de amenaza o violacin del derecho al medio ambiente u otros
derechos difusos que gocen de reconocimiento constitucional, as como las entidades
sin fines de lucro cuyo objeto sea la defensa de los referidos derechos.
Asimismo, cuando el directamente afectado se encuentre imposibilitado para
interponer la demanda por s mismo, sea por atentado concurrente contra la libertad
individual, por razones de fundado temor o amenaza, por una situacin de inminente
peligro o por cualquier otra causa anloga, cualquier persona puede comparecer en
nombre de quien no tiene representacin procesal. Una vez que el afectado se halle
en posibilidad de hacerlo, deber ratificar la demanda y la actividad procesal realizada
por el procurador oficioso.
Ante quin se presenta la demanda de amparo:

Son competentes para conocer del proceso de amparo, a eleccin del demandante, el
Juez civil del lugar donde se afect el derecho, o donde tiene su domicilio el afectado,
o donde domicilia el autor de la infraccin.
interpondr ante la Sala Civil de turno de la Corte Superior de Justicia respectiva, la
que designar a uno de sus miembros, el cual verificar los hechos referidos al
presunto agravio.
PARA EL PROCESO DE HABEAS DATA.
Cundo procede el hbeas data:
vulnera o amenaza derechos constitucionales referidos al acceso a la informacin que
obre en poder de cualquier entidad pblica, ya se trate de la que generen, produzcan,
procesen o posean, incluida la que obra en expedientes terminados o en trmite,
estudios, dictmenes, opiniones, datos estadsticos, informes tcnicos y cualquier otro
documento que la administracin pblica tenga en su poder, cualquiera que sea la
forma de expresin, ya sea grfica, sonora, visual, electromagntica o que obre en
cualquier otro tipo de soporte material o tambin para conocer, actualizar, incluir y
suprimir o rectificar la informacin o datos referidos a su persona que se encuentren
almacenados o registrados en forma manual, mecnica o informtica, en archivos,
bancos de datos o registros de entidades pblicas o de instituciones privadas que
brinden servicio o acceso a terceros. Asimismo, al hacer suprimir o impedir que se
suministren datos o informaciones de carcter sensible o privado que afecten
derechos constitucionales.
Ante quin se presenta la demanda de hbeas data:
El Cdigo Procesal Constitucional establece que el procedimiento de hbeas data ser
el mismo que el previsto para el proceso de amparo, salvo la exigencia del patrocinio
de abogado que ser facultativa en este proceso. El juez podr adaptar dicho
PARA EL PROCESO DE INCUMPLIMIENTO.
Cundo procede la accin de cumplimiento:
El proceso de cumplimiento procede para que se acate una norma legal o se ejecute
un acto administrativo.
PARA EL PROCESO DE INCONSTITUCIONAL.
Qu normas pueden ser impugnadas a travs del proceso de
inconstitucionalidad:
Las normas que tienen rango de ley (Ley, decretos legislativos, decretos de urgencia,
tratados, reglamento del Congreso, normas regionales de carcter general y
ordenanzas municipales).
En qu casos el Tribunal Constitucional puede declarar que una norma es
inconstitucional:
Cuando contravenga la Constitucin en forma directa o indirecta (Bloque de
Constitucionalidad), ya sea por infraccin material (aspectos de fondo) o por infraccin

formal (aspectos formales), es decir, cuando no hayan sido aprobadas, promulgadas o
publicadas en la forma establecida por la Constitucin.
Quines pueden interponer una accin de inconstitucionalidad:
Estn facultados para interponer dicha accin:
El Presidente de la Repblica.
El Fiscal de la Nacin.
El Defensor del Pueblo
El 25% del nmero legal de Congresistas.
Cinco mil ciudadanos con firmas comprobadas.
El 1% de ciudadanos si la norma es una Ordenanza Municipal.
Los Presidentes de Regiones.
Los Alcaldes Provinciales con acuerdo de su Concejo.
Los Colegios Profesionales, en materias de su especialidad.
En qu plazo se puede interponer la accin de inconstitucionalidad:
Para las leyes o normas con rango de ley el plazo es de seis aos contados a partir de
la publicacin de la norma y para los tratados el plazo es de seis meses.
Qu efectos tiene la sentencia que declara la inconstitucionalidad de una norma:
La norma declarada inconstitucional por la sentencia pierde efectos al da siguiente de
que esta se publica.
El Tribunal Constitucional se encuentra autorizado, en virtud de una sentencia
expedida en los procesos de inconstitucionalidad, a declarar la nulidad de resoluciones

judiciales amparadas en leyes penales declaradas inconstitucionales, en la medida
que de dicha retroactividad se desprenda algn beneficio para el reo.
Asimismo, dicho rgano supremo tiene la posibilidad de modular los efectos en el
tiempo de la sentencia de inconstitucionalidad en materia tributaria, debiendo
pronunciarse respecto de las situaciones jurdicas producidas mientras la norma
inconstitucional estuvo vigente y pudiendo descartar la posibilidad dictar un fallo con
efecto retroactivo, en consideracin a las consecuencias inconstitucionales que de ello
puedan derivar
Qu significa que las sentencias del Tribunal Constitucional tienen autoridad de
cosa juzgada:
Significa que no cabe recurso impugnatorio alguno contra la sentencia que verse sobre
el fondo emitida por el Tribunal constitucional.
Con la sentencia del Tribunal Constitucional se agota la jurisdiccin nacional.
PARA EL PROCESO DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL.
Qu es el recurso de agravio constitucional:
Es aquel medio impugnativo contra las sentencias expedidas en segunda instancia en
el Poder Judicial, que posibilita a las personas a acudir al Tribunal Constitucional como
ltima instancia para obtener el restablecimiento de sus derechos constitucionales
vulnerados o amenazados.
Puede el demandado interponer el recurso extraordinario:

La regla general nos indica que no, sin embargo, el Tribunal Constitucional, en base al
principio de autonoma procesal, ha establecido que el demandado tambin podra
interponer el recurso de agravio constitucional cuando la sentencia estimatoria de
segundo grado contravenga un precedente vinculante establecido por el Tribunal
Constitucional.
Qu puede hacer el demandante si su recurso de agravio constitucional es
denegado:
Puede interponer el denominado recurso de queja.
Qu objeto tienen el recurso de queja:
Tiene por objeto que el Tribunal Constitucional revise la resolucin que deneg el
recurso de agravio constitucional para que resuelva si lo concede o no.
Dnde se presenta el recurso de queja:
Este se interpone ante el Tribunal Constitucional dentro del plazo de cinco das
siguientes a la notificacin de la denegatoria
SOBRE LOS CONFLICTOS DE COMPETENCIA O DE ATRIBUCIONES
Cundo se generan los Conflictos de Competencia:
El conflicto se produce cuando alguno de los poderes o entidades estatales adopta
decisiones o rehye deliberadamente actuaciones, afectando competencias o
atribuciones que la Constitucin y las leyes orgnicas confieren a otro.
Si el conflicto versare sobre una competencia o atribucin expresada en una norma

con rango de ley, el Tribunal declara que la va adecuada es el proceso de
Entre quines puede producirse estos conflictos:
Puede producirse entre:
Poderes del Estado.
rganos constitucionales.
Poderes del Estado y rganos constitucionales.
El Poder Ejecutivo y un Gobierno Regional o Local.
Gobiernos Regionales.
Gobierno Locales.
Gobiernos Regionales y Locales.
Qu establece el Tribunal Constitucional en la sentencia en procesos de
conflicto de competencia o de atribuciones:
todos. Determina los poderes o entes estatales a que corresponden las competencias
o atribuciones controvertidas y anula las disposiciones, resoluciones o actos viciados
de incompetencia. Asimismo resuelve, en su caso, lo que procediere sobre las
situaciones jurdicas producidas sobre la base de tales actos administrativos.
SESION 02
ANLISIS TCNICO JURDICO DEL EXPEDIENTE CONSTITUCIONAL
Necesidad de un paradigma adecuado al anlisis jurdico1.
En cualquier medio social, los seres humanos estn conectados unos con otros por
una compleja red de relaciones que por sus caractersticas especiales se denomina
sistema jurdico. Se trata de una estructura en la que uno de sus principales rasgos es
la complejidad. Para analizarla se puede ver desde diferentes ngulos, enfocando una
o varias de sus mltiples conformaciones, siendo cada una apropiada a un momento o
estadio de la dinmica social. As, para profundizar en el tema, son diversas las
perspectivas que se presentan, como por ejemplo, la ordenacin de sus componentes
formales, de su estructura operativa o bien de su estructura esencial. Adems, se le
puede observar tambin desde la perspectiva de sus fundamentos y fines, de sus
valores, controles, escenarios, de sus diferentes momentos de realizacin - gnesis,
actualidad y consecuencias -; o bien de la perspectiva de los sujetos - sus roles,
jerarquas e interacciones -, de los objetos - sus interconexiones, particularidades o
semejanzas -, etc. En realidad, es necesario poner de manifiesto el origen o fuente de
la cual efectivamente emerge el fenmeno jurdico, as como se desarrolla y se
ramifica en toda su complejidad. Tericamente, se trata de establecer una referencia o
bien un paradigma que comporte su taxonoma o clasificacin con todas sus
particularidades.
Adems de tantos componentes e interacciones, dispuestos en diferentes niveles y

distintas dimensiones, que la convierten en un fenmeno complejo, esta red social se
extiende por todos los sectores de la actuacin humana. Por otra parte, desde otros
puntos de vista, se sabe que la misma materia que la constituye compone otros
fenmenos sociales. De ah que, para cada aspecto elegido u objeto delimitado bajo la
perspectiva jurdica, al observador que lo elija o lo delimite le toca describirlo y
representarlo en toda su riqueza de detalles, formas, contenidos, relaciones internas y
1
http://www.eumed.net/tesis/sb/1g.htm
correlaciones, como resultado de combinaciones de todos sus elementos ms simples
y ms complejos.
Apartar cualquier elemento de sus relaciones o conjunto de componentes de su

contexto lleva al observador a percepciones, conceptos o resultados parciales,
imprecisos, distorsionados, cargados de ambigedad y contradiccin, que no
representan el fenmeno jurdico en su totalidad y profundidad, adems de que estos
cuando ontolgicamente desconectados son absolutamente intiles para la
experiencia jurdica concreta y, por supuesto, no cumplen su finalidad.
Tambin necesita el observador, que se proponga examinarlo, instrumentos

adecuados para eliminar ambigedades, imprecisiones y contradicciones, y adems
de esto que le posibiliten reconocer diferencias, complementariedades e
incertidumbres en los procesos de interaccin. Fundamentalmente, se deben manejar
instrumentos para conocerlo en su totalidad, pero sin mutilarlo. Sobre todo, se debe
investigar como partes interdependientes, ordenadas e interactuantes, que
constituyen, producen y reproducen la sociedad, o como proceso de interacciones, en
esfera local, regional, nacional o planetaria. Por lo tanto, se necesitan mtodo y lgica
que respeten su estructura en su complejidad y funcionamiento. Sin estos
presupuestos, las dificultades ya comienzan en la tentativa de establecer conceptos,
ya que estos aislados y desconectados de sus interacciones no expresan lo mismo
que en la experiencia dinmica, porque, con relacin al fenmeno jurdico, se trata de
un "todo" con partes heterogneas, ordenadas y en interaccin recurrente. En suma,
con las partes destacadas del engranaje jurdico ocurre igual que con los rganos
extirpados del cuerpo vivo: cambian de funcin y significado.
En oposicin a la percepcin que considera que la realidad y los conceptos se

componen de partes independientes unas de otras y que el todo no es ms que la
suma de las partes, hace falta una percepcin que considere el todo diferente de la
suma de las mismas. En realidad, hace falta una percepcin sistmica, que permita
integrar las partes que interactan como un todo inseparable y coherente.
En lo esencial, se debe decir que el fenmeno jurdico tiene una estructura compleja y
dinmica, que se modifica en el tiempo y en el espacio y que se debe respetar. Sus
movimientos siguen la dinmica de la vida social expresada por diferentes intereses,
grupos, sectores, jerarquas, etc. Se renueva constantemente, aunque de manera
recurrente, lo que permite, por otra parte, una continuidad renovada. Sus cambios
ocurren a veces rpidamente, como en las revoluciones o en los pactos sociales
celebrados para estos fines, y llevan a otros modos de relaciones sociales o a veces a
otra estructura social. Sin embargo, para conocerlo, se debe buscar especialmente su
estructura y su funcionamiento, aunque la estructura sea compleja y cambiante. De
hecho, en las ciencias jurdicas, como en las dems, hace falta conocer estos
elementos de su objeto, es decir, conocer la estructura y el funcionamiento de las
interacciones sociales en el orden establecido. Esto ocurre en cualquier campo del
conocimiento, como por ejemplo en la fsica atmica, con relacin a los tomos; en la
qumica, con relacin a las molculas; en la anatoma y en la fisiologa, con relacin a
los organismos; o en la antropologa social, con relacin a la sociedad, etc.
En las formulaciones jurdicas tradicionales, el defecto fundamental y el gran desafo

residen en la incapacidad del concepto de abarcar la amplitud y la complejidad de la
estructura del Derecho, adems de no alcanzar sus efectivos movimientos, sus reales
propsitos, as como otros elementos que circulan en su rbita; es decir, no alcanza la
amplitud de su estructura, de su dinmica y de su finalidad, tampoco descubre la
plenitud de sus nexos internos y externos. La extrema simplificacin y segmentacin
del pensamiento, con fines de ordenacin, claridad y precisin, especialmente
seguridad en el plano procesal y de la prctica, ha producido como consecuencia la
mutilacin de los conceptos o el reduccionismo y el unidimensionalismo en la
percepcin de la realidad jurdica. Para unos, los conceptos se estructuran en torno a
la razn e intentan suprimir todo lo irracionalizable o pragmtico y operativo; para otros
se estructuran en torno a dogmas ciegos y doctrinarios; o tambin en torno a la
dimensin pragmtica y utilitaria, alejados de la razn, de los sentimientos y de la
tica, y sin ms los colocan para la realizacin de su fin.
Por otra parte, si bien se mira, se ver que el Derecho se caracteriza por un
ordenamiento dado de los factores sociales, que en su dinmica insta a la realizacin
de determinados fines, es decir, a que las personas acten de manera tal que la
realizacin de los fines se aproxime a la descripcin de lo ideal; de hecho, se trata de
un orden ideal, conceptual, por un lado, y de un orden real de los factores sociales, por
otro, dispuestos de tal forma que compongan un sistema para que en la realidad se
consiga un determinado fin. En el orden normativo sucede como en los rdenes de las
cosas en general. En este sentido, una cosa es un orden. Una cosa dada es la materia
en el orden (de un sistema, estructura o jerarqua) que le es propia. Un piano, por
ejemplo, es el conjunto de sus piezas puestas en el orden del piano. Pero, en las
piezas dispersas del piano no se consigue verlo, ni tampoco ejecutar una partitura. En
el desorden, sus piezas no lo representan, tampoco cumplen su finalidad. Cuando se
deshace el orden de una cosa, sta se la deshace. Para reconstruirla se debe poner el
material de construccin en su orden. De otra manera no se llega a su fin, es decir, no
se llega a la cosa hecha, apta para el fin al cual se destina. Un automvil, un
ordenador, o un aparato tecnolgico cualquiera exige un orden especfico de sus
componentes para que funcione y cumpla su fin. Una cosa mal hecha significa un
defecto en su orden, o el desorden, de tal manera que no se sirve para lo que se
destina. Por otra parte, el orden no tiene significado por s mismo, sino que atiende a
un fin. As que, una cosa es un orden, en potencia o en acto, hacia un fin. En el reloj
se tiene el ejemplo clsico con el cual se demuestra que ninguna de las partes fuera
del sistema o fuera de su orden realiza su fin. En este sentido, ninguna de sus piezas,
aisladamente o en otro orden, es capaz de marcar el tiempo. Sin embargo, con el
conjunto de sus piezas en el orden propio del reloj, es decir, interrelacionadas e
interactuando segn su fin, se puede indicar la hora o medir el tiempo. En lo que se
refiere al Derecho, se supone un orden ideal de los factores sociales, del cual se hace
una representacin formal, y un orden real (institucional, administrativo y coercitivo)
que conjuga estos factores en una dinmica propia para la consecucin de sus fines.
El orden ideal (orden del pensamiento) conectado con la accin (orden prctico) es el
orden o pensamiento emprendido con vistas a conseguir un fin. Con relacin al
Derecho, el orden ideal es el pensamiento que se mueve en direccin a su fin, es
decir, el pensamiento en acto hacia su fin en potencia. En su plenitud, el Derecho
ocurre en la proporcin o en la medida que la idea (el orden conceptual), en
movimiento, se aproxima y realiza su fin (un orden social dado segn una estructura
de poder). Por otra parte, un orden dado es lo que hace y pone a la vista una cosa
dada. As, siendo el Derecho por una parte un orden conceptual puesto y por otra un
orden social establecido, la disposicin o el orden de los conceptos sobre los factores
mentales y sociales, en accin a cumplir los fines del Derecho, es lo que lo constituye
en su plenitud, y adems es lo que lo pone de manifiesto. Por consiguiente, el Derecho
se forma de un orden de los factores personales y sociales, en el plano conceptual y
en el plano de la accin, dispuestos y destinados a la consecucin de los fines que le
atribuyen sus autores. En sntesis, resalta que en esencia se trata de un orden
conceptual dado, realizndose en un orden social especfico, ambos con una
representacin simblica dada en el plano formal.
Con referencia a los conceptos, tambin se revelan bajo un orden especfico de sus
elementos constituyentes adems de integrar un sistema ms amplio en el cual
cumplen un determinado fin. En cuanto a los conceptos en el campo del Derecho,
como elementos del sistema jurdico, no tienen sentido y no cumplen sus fines si son
concebidos aisladamente, excluyentes, desconectados o dicotmicos, alejados de la
totalidad o de la experiencia jurdica concreta. No se pueden concebir, estructurar u
ordenar dichos conceptos sino segn un mtodo que efectivamente los aproxime y los
encaje en la complejidad de las acciones, interacciones y determinaciones sociales.
Un ordenamiento coherente de los conceptos jurdicos, ante las diferencias y
multiplicidad de factores de la vida social, permite la estructuracin del fenmeno
jurdico como una unidad compleja y dinmica, es decir, como un sistema. De otro
modo, el sistema jurdico no soportara las presiones internas o externas, o la falta de
inters, motivos por los que surgen la agitacin, el desorden o la degradacin del
sistema, o bien el orden por la fuerza o la tirana de sectores con mayor poder en
algn mbito material, formal o moral. En cualquiera de las hiptesis, en el plano de
los hechos, las consecuencias mediatas o inmediatas son las crisis polticas,
econmicas, sociales, etc., la absoluta incertidumbre, la ineficacia del ordenamiento y
la marginacin de innumerables colectivos del supuesto orden social establecido.
Sin embargo, para que se constituya, se analice o acte segn su orden, en toda su
complejidad, con todos sus componentes y en la disposicin adecuada a la
consecucin de su fin, es indispensable manejar un conjunto de principios, conceptos
y estructuras que proporcionen modelos coherentes de investigacin, representacin y
actuacin en su contexto. Estos modelos son derivados de paradigmas o matrices que
dan respaldo a un ordenamiento jurdico dado; es decir, son los paradigmas que
permiten, a cualquier rea de conocimiento y accin, la especificacin, la clasificacin
y la articulacin de las partes constituyentes, conceptos, teoras, creencias,
sentimientos y experiencias inherentes al orden jurdico. En realidad, varios elementos
constituyen la materia del Derecho, como tambin cada elemento del fenmeno
jurdico puede constituir materia de diversas realidades y ciencias. Con esto se puede
decir que no hay exclusividad en la materia constituyente del fenmeno social. Al
revs, en el mbito material los fenmenos sociales se cruzan, son interdisciplinarios o
sistmicos. Y la diferenciacin y delimitacin del campo de cada ciencia se da en
razn de los procedimientos y mtodos con los que se trabaja el hecho social.
Ante esto, y en especial a la complejidad de los fenmenos jurdicos, es necesario

encontrar modelos, estructuras y paradigmas que permitan resolver aparentes
contradicciones en la existencia simultnea del Uno y de los Mltiples en la
totalidad14. Histricamente, en la cultura de la humanidad, para lidiar con lo que es
mltiple, se suele trabajar con unidades aisladas, que se encuentran o se chocan al
azar, sin ningn patrn de interaccin, o bien con conceptos de unidades y colectivos,
que simplemente contraponen singular y plural, como hacen las gramticas, sin reflejar
la dinmica y la interaccin entre las partes; tambin se suele usar, por otra lado,
conceptos compuestos formados por pares de elementos simplemente dicotmicos o
en contradiccin-complementariedad, como en las dicotomas bien/mal,
verdad/falsedad, justo/injusto, en el concepto chino del Yin y Yang, o en la concepcin
dialctica tesis/anttesis, opresor/oprimido, etc.; o bien, para algunos campos de
conocimiento, se suelen usar compuestos formados por tradas de elementos que
encierran competencia y cooperacin, como en los tres elementos del tomo, en las
tres caras de la divinidad, o en los tres poderes del Estado, etc.
Del mondico a lo tridico
Con relacin a las tradas, ya se podan ver como paradigma de percepcin y

actuacin ante la realidad en las teologas del Egipto antiguo, en la mstica de la India
o en las reflexiones de algunos de los grandes pensadores de la antigedad. Por otra
parte, en la actualidad, tambin ocurre su afirmacin en muchos campos del
conocimiento, que las adoptan como paradigma cientfico como se ver ms adelante.
Conclusiones
El anlisis jurdico suele realizarse desde perspectivas monistas, dualistas, trialistas o
pluralistas indefinidas. Sin embargo, desde cualquier de estas perspectivas se puede
realizarlo reduccionista y unidimensional, fijndose exclusivamente en una dimensin,
sea la de la razn, sea a de la accin, o sea la de la finalidad.
Ante la complejidad del Derecho, que se manifiesta de variados modos y en diferentes
planos, con distintas jerarquas de sus factores componentes segn el tiempo y el
lugar, para el anlisis jurdico se necesita un paradigma ordenador pluralista, explcito,

que permita matizaciones en profundidad y amplitud de las interrelaciones que se
realizan en el sistema jurdico.
DEL EXPEDIENTE CONSTITUCIONAL.
Anlisis jurdico
El primer objetivo de este estudio es identificar el marco jurdico constitucional

aplicable a los casos en concreto.
SESION 03
ANLISIS TCNICO JURDICO DE LAS PRETENSIONES EN CONFLICTO
La Pretensin1
Hemos optado por reemplazar el estudio de la accin por el de un acto que, si bien
debe su existencia al ejercicio del derecho de accin, constituye, como punto de
referencia al que se remite todo el desarrollo procesal, el objeto del proceso. Nos
referimos a la pretensin procesal.
La pretensin procesal constituye un acto, "algo que alguien hace"; por ello resulta
adecuado caracterizarla como una declaracin de voluntad petitoria.
a) Elementos de la pretensin procesal.
La pretensin procesal se compone, por un lado, de elementos subjetivos (sujetos) y
por otro de elementos objetivos (el objeto y la causa). Por criterios didcticos
analizaremos primero los elementos objetivos.
Elementos objetivos.
* El objeto, petitorio o petitium (qu se pretende?): Constituido por la peticin de
una consecuencia jurdica determinada. Se denomina objeto de la pretensin (petitum)
al efecto jurdico que mediante ella se persigue. Generalmente se concibe a este
elemento desde un doble punto de vista: inmediato y mediato. Es objeto inmediato de
la pretensin la clase de pronunciamiento que se, reclama (condena, declaracin,
ejecucin, etc.) y objeto mediato el bien de la vida sobre el cual debe recaer;
concretamente, el pronunciamiento pedido (v.gr., la suma de dinero o el inmueble a
cuya restitucin debe condenarse al demandado; el hecho que ste debe realizar; la
relacin jurdica cuya existencia o inexistencia debe aclararse).
El pretensor tiene a su cargo la propuesta del objeto de la pretensin planteada, la
presentacin de una peticin determinada; es decir, debe pretender una
1
Francisco Celis Mendoza Ayma. http://www.unsa.edu.pe/escuelas/de/rev_derecho/REVISTA04/art12.pdf.
consecuencia jurdica determinada y, con ello, presentar una afirmacin de derecho
o una afirmacin de consecuencia jurdica, afirmacin de derecho que se realiza a
travs de una peticin fundada mediante la alegacin de hechos a los que la norma
condiciona la consecuencia jurdica pretendida.
Esta consecuencia jurdica concreta puede tener carcter declarativo, declarativo de
condena y constitutivo; es declarativa si la decisin jurisdiccional no modifica ni
sustituye ninguna situacin jurdica anterior; ej. el efecto jurdico de la pretensin de
nulidad; declarativa de condena si la decisin jurisdiccional constrie el mbito de
libertad del demandado, bien sea obligndolo a un hacer o aun no hacer; ej. La
consecuencia jurdica de la pretensin de indemnizacin de daos y perjuicios; y
constitutiva de derechos si la decisin jurisdiccional constituye una nueva situacin
jurdica; ej. la consecuencia jurdica de la pretensin de resolucin.
Congruentemente la decisin judicial (parte resolutiva) con el pedido de consecuencia
o efecto jurdico, si es amparada, ser declarativa, declarativa de condena o
constitutiva. La determinacin de este carcter tiene directa consecuencia con la
efectividad de la tutela jurisdiccional, pues si es meramente declarativa el proceso
concluye con la emisin de la sentencia (objeto inmediato); empero si es declarativa
de condena o constitutiva, la consecucin del bien de la vida (objeto mediato) tendr
que realizarse en ejecucin de sentencia.
Este carcter incide en la prctica procesal y directamente en la verificacin de la
concurrencia del inters para obrar, para determinar la validez de la relacin jurdica
procesal; en efecto, si se pide una consecuencia jurdica declarativa, se requiere
necesariamente la fundamentacin del estado de necesidad de tutela jurisdiccional,
pues si el fallo no modifica ninguna situacin ni menos dispone la ejecucin de una
obligacin, se tiene que justificar el porque del pedido de una mera declaracin de una
situacin jurdica; en el caso de las consecuencias jurdicas de carcter constitutivo y
declarativo, el inters en tutela jurisdiccional fluye de la narracin de los fundamentos

de hecho, pues aparecen comprendidos en la afirmacin de la realizacin de los
elementos del supuesto de hecho de una norma.
*Los fundamentos, razn o causa petendi (porque pretende): Son los fundamentos
de hecho y de derecho que sustentan la pretensin. La diferenciacin entre la questio
facti y la questio iuris es un problema que se presenta ya en este extremo y es as que
se diferencia los fundamentos de hecho de los fundamentos de derecho.
La causa, fundamento o ttulo de la pretensin, consiste en la invocacin de una
concreta situacin de hecho a la cual el actor asigna una determinada consecuencia
jurdica, la alegacin de hechos a los que la norma condiciona la consecuencia jurdica
pretendida. Tal invocacin no acta, en rigor, como razn justificante de la pretensin,
sino que tiene por objeto particularizarla o delimitarla, suministrando al juez el concreto
sector de la realidad dentro del cual debe juzgar en el caso.
La causa de la pretensin, por lo tanto, no debe ser confundida con los argumentos de
hecho expuestos por el actor, ni mucho menos con la norma o normas jurdicas
invocadas por ste. El juez, en efecto, debe decidir si se ha operado o no la
consecuencia jurdica afirmada por el actor, pero para ello le es indiferente la
designacin tcnica que aqul haya asignado a la situacin de hecho descrita como
fundamento de la pretensin, desde que es consustancial a la funcin decisoria la
libertad en la eleccin de la norma o normas que conceptualizan el caso (iura novit
curia). No es por lo tanto la norma la que individualiza la pretensin, sino los hechos
afirmados en la medida de su idoneidad para producir un determinado efecto jurdico.
Fundamentos de Hecho. Siguiendo al profesor mexicano Jos Ovalle Favella los
hechos consisten en una relacin o situacin jurdica sustantiva (causa remota) y un
estado de hecho contrario a esa relacin o situacin jurdica, o al menos, un estado de
incertidumbre respecto de la misma (causa prxima). Por ejemplo si se propone la
pretensin de resolucin de contrato, el pretensor afirma primero que celebr un
contrato con el demandado, precisando su naturaleza y contenido (causa remota); y
en segundo lugar afirma que el demandado ha incumplido el contrato (causa prxima).

El profesor arequipeo Alejandro Ranilla Collado, con relacin a este enfoque,
denomina a la causa remota como hecho constitutivo y a la causa prxima como
hecho lesivo; empero esta variante terminolgica no modifica los conceptos que
encierra.
Cualquiera sea la denominacin que se adopte, lo cierto es que los hechos tienen su
referente en los elementos de un supuesto normativo determinado; sin embargo, se
debe tener presente que los hechos, al momento de su calificacin no aparecen como
puros. Los hechos en cuanto tienen trascendencia jurdica son mentalmente
concebidos en su significacin jurdica.
En el caso de las pretensiones declarativas de condena, la afirmacin que el actor
tiene un derecho a la prestacin pedida; en el caso de las pretensiones meramente
declarativas, la afirmacin que existe o no existe la relacin jurdica; en el de las
pretensiones constitutivas, la afirmacin que al actor le corresponde un derecho a la
constitucin pedida. No es un derecho subjetivo, sino una "consecuencia jurdica de
estados de hecho", o como otros afirman, "un estado de hecho con consecuencia
jurdica". Basta con que se afirme "algo" y se solicite del rgano jurisdiccional una
decisin basada en la peticin jurdicamente condicionada.
De los elementos de la pretensin fluyen otros conceptos indisolublemente ligados a la
validez de la relacin jurdica procesal (respecto del pretensor, capacidad procesal,
legitimidad para obrar activa; respecto del opositor, capacidad procesal, legitimidad
para obrar; respecto del juez, la competencia; respecto del petitorio y los fundamentos,
que constituyan un caso justiciable civilmente, etc.), como veremos.
Elementos subjetivos de la pretensin:
Toda pretensin consta de tres sujetos: la persona que la formula, la persona frente a
quien se formula y la persona ante quien se formula. Las dos primeras son,
respectivamente, los sujetos activo y pasivo de la pretensin, e integran el binomio
actor-demandado, o ejecutante-ejecutado, segn se trate de un proceso de
conocimiento o de un proceso de ejecucin; en tanto que la tercera se halla

representada por un rgano que reviste el carcter de destinatario de la pretensin y
tiene el deber de satisfacerla, sea mediante su acogimiento o rechazo; as tenemos:
El pretensor (quien pretende): Est constituido por el sujeto que concreta la exigencia
de subordinar el inters ajeno al propio El rgano jurisdiccional (ante quien
pretende): Constituido por el rgano decisor.
El opositor (contra quien pretende): Constituido por quien resiste subordinar su
inters.
El desarrollo temtico de cada uno de los elementos subjetivos es profuso y complejo
por su directa relacin con los presupuestos de validez de la relacin jurdica, es por
esa razn que en el tema desarrollado slo se los enuncia para tener una idea de la
estructura elemental de la pretensin.
A manera de resumen podemos concluir que: a) el derecho fundamental a la Tutela
Jurisdiccin encierra un concepto ms extenso y, al abarcar el derecho a la accin y el
derecho a la contradiccin, facilita la comprensin de la idea del proceso como
relacin jurdica; b) Slo desde la perspectiva de la pretensin se pueden comprender
cabalmente los presupuestos de validez del proceso, adems que facilita su
instrumentalizacin operativa por los operadores del derecho.
LA PRETENSIN CONSTITUCIONAL: LA PRETENSIN PROCESAL2.
Tambin el TC tiene ltimamente un pronunciamiento en una de sus tantas sentencias
sobre la materia objeto de litis, para el colegiado Dicha materia se encuentra
delimitada por el petitorio de la demanda del recurrente (EXP. N. 3778-2004-AA/TC,
fundamento 3), esto se aclara con otro texto de sentencia pretensin principal materia
de la litis (EXP. N. 0734-2004-AA/TC, 3).
Esta afirmacin es sumamente interesante, solo hay que tomar en cuenta, que la
pretensin es en realidad slo el vinculo entre el proceso y la denominada litis
2
Ivn More Chvez en http://ivanorech.blogspot.com/2006/09/la-relacin-jurdica-sustancial-en-el.html
constitucional, la pretensin de la parte afectada no es la materia objeto de la
infraccin constitucional, sino del proceso, de la relacin formal. Lo que sucede es que
se ha tomado del proceso constitucional el tratamiento de un proceso civil, donde
existe una controversia de intereses uno de los cuales constituye la pretensin.
Pero en el proceso constitucional no existe una relacin jurdica de naturaleza
obligacional por la cual pedir al juez declare esta existente y efectiva, slo existe una
infraccin no sancionable punitivamente de naturaleza constitucional, el nexo no es un
bien disputable, sino un bien constitucional afectado, lo que se pide es que el juez
declare la existencia de la infraccin y se pronuncie sobre los efectos del hecho
infractorio. Es distinto al proceso civil, donde se pide que se declare judicialmente la
obligacin de una parte frente a la otra, es por eso que en el proceso constitucional no
cabe contrademanda, pues no hay disputa del bien y no existe sancin. En el proceso
civil, la pretensin muestra una parte de la controversia, en el proceso constitucional,
solo se pide el fin de la infraccin.
La falta de investigacin hace difcil el desarrollo del derecho como ciencia sometiendo
los requerimientos de justicia de la gente a la arbitrariedad de la administracin
justificada por retricas materialmente insustentables. A esto se suma la mal entendida
politizacin del TC, lo cual si es natural en otros pases, aqu en el Per lleva a la mala
copia y a la desnaturalizacin de las instituciones.
Si el proceso civil se encamina a solucionar una litis o a aclarar una incertidumbre
jurdica porque no tambin se aplica entonces el trmino incertidumbre
constitucional? Pero aqu viene el problema, se investig la realidad o se reprodujo
trminos del extranjero? Si vemos las fuentes jurdicas veremos que solo oper una
recepcin terminolgica. Los conflictos de competencia encierran dentro de s, mucho
de incertidumbre jurdica, cuando dos rganos pblicos de rango constitucional
solicitan al TC que aclare la prerrogativa de funciones debido a una confusin o falta
de esclarecimiento de la norma orgnica otorgante de facultades.

Pero aqu tambin tenemos un conflicto de intereses, en el proceso civil no estn
juntos el conflicto y la incertidumbre jurdica y es que ambos no son categoras de
derecho pblico, como si sucede con los conflictos de competencia. Lo que aqu
puede ser considerado una litis, pues hay dos personas jurdicas que pugnan por
cumplir alguna atribucin o tener tal facultad; pero tambin es una incertidumbre,
desde el momento en que a pesar de tener leyes orgnicas destinadas al
ordenamiento de la esfera pblica dentro del un normal funcionamiento del sistema
constitucional; ambos organismos desean sea aclarada la atribucin de funciones en
una instancia constitucional. Es por eso que el TC considera a su labor frente a este
tipo de situaciones como una dilucidacin de la controversia de fondo.
Cada proceso est especialmente diseado para proteger determinados bienes
constitucionales mediante la tutela de derecho y facultades que implican una
pretensin por parte del actor para lograr el normal funcionamiento del sistema
constitucional:
En los casos de los procesos de hbeas corpus, amparo, hbeas data y
cumplimiento, el fin de su expedicin apunta a proteger los derechos constitucionales,
reponiendo las cosas al estado anterior a la violacin o amenaza de violacin de un
derecho constitucional, o disponiendo el cumplimiento de un mandato legal o de un
acto administrativo; en los casos de los procesos de accin popular e
inconstitucionalidad su finalidad es la defensa de la Constitucin frente a infracciones
contra su jerarqua normativa; mientras que en los procesos competenciales tiene por
objeto resolver los conflictos que se susciten sobre las competencias o atribuciones
asignadas directamente por la Constitucin o la leyes orgnicas que delimitan los
mbitos propios de los poderes del Estado, los rganos constitucionales, los gobiernos
regionales o municipales. (EXP. N 0024-2003-AI/TC , fundamentos, 4to prrafo).
Aqu el TC hace mencin a la pretensin procesal en los procesos constitucionales, la
pretensin slo es una parte de la relacin jurdica sustancial que adquiere la

relevancia jurdica para poder ser interpuesta ante el juez contra el infractor en el
proceso constitucional.
As, la pretensin constitucional es la exigencia que el actor interpone por medio
del juez, pidindole que declare inconstitucional el acto u omisin por el cual un
infractor ha afectado un bien constitucional. El juez tiene para este caso dos
medios con los cuales puede hacer lograr su finalidad jurisdiccional: la fuerza
pblica y la potestad derogatoria normativa de las decisiones infractoras.

SESIN 04
LA SENTENCIA: INSTRUMENTO ANALTICO SINTTICO
DE LA ACTIVIDAD PROCESAL
TIPOS DE SENTENCIA CONSTITUCIONAL EN EL PERU1
El Tribunal Constitucional de acuerdo a nuestra Carta Fundamental de 1993 es el
rgano de control de la Constitucin (Art. 201), el que conforme con el art. 1 de la Ley
No. 28301 Ley Orgnica del Tribunal Constitucional: Es el rgano supremo de
interpretacin y control de la constitucionalidad, norma esta que, modestia aparte
la considero debi de estar inmerso dentro de la propia Constitucin, por los
cuestionamientos que hoy se teje respecto de que no existe norma alguna que refiera
que el Tribunal Constitucional en nuestro pas sea el mximo intrprete de la
Constitucin.
Nuestro Tribunal Constitucional en un tipo de Sentencia estipulativa, puesto que
expone los conceptos, alcances y efectos de la sentencia, de manera que, ms
adelante, ya no tenga que volver a explicarlos, en el Expediente No. 010-2002-AI/TC
seguido por Marcelino Tineo Silva y ms de cinco mil ciudadanos con firmas
debidamente certificadas por el Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil,
contra los Decretos Leyes Nos. 25475, 25659, 25708 y 25880, as como sus normas
complementarias y conexas, Fundamento VI.
EL CARCTER Y ALCANCE DE LA SENTENCIA, efecta una primera explicacin del
tipo de sentencias que dicta, considerando la trascendencia de dicha accin de
inconstitucionalidad en la vida social y jurdica del pas, en el que adems estable que
1
Neil Erwin Avila Huamn en ttp://www.amag.edu.pe/webestafeta2/index.asp?warproom=articles&action=read&idart=823.
sus fallos son vinculantes para todos los poderes pblicos, y de manera especfica
para los Jueces.
En ese contexto las sentencias del Tribunal Constitucional pueden clasificarse en
sentencias denominadas interpretativas, por el que, los tribunales constitucionales
evitan crear vacos y lagunas de resultados funestos para el ordenamiento jurdico,
permitiendo disipar las incoherencias, galimatas, antinomias o confusiones que
puedan contener normas con fuerza o rango de ley. Estas a su vez, cuando se
pronuncian fundamentalmente respecto al contenido normativo, pueden ser,
estimatorias y desestimatorias.
Las sentencias aditivas, muy por el contrario, declara la inconstitucionalidad de
una disposicin o una parte de ella, en cuanto se deja de mencionar algo (en la
parte en la que no prev que (...)) que era necesario que se previera para que
ella resulte conforme a la Constitucin.
Las sentencias sustitutivas, a diferencia de las anteriores, se caracterizan por el
hecho de que con ellas el Tribunal Constitucional declara la inconstitucionalidad
de una ley en la parte en la que prev una determinada cosa, en vez de prever
otra.
En cuanto a las sentencias exhortativas, se afirm que son aquellas en virtud de las
cuales, al advertirse una manifestacin de inconstitucionalidad en un determinado
dispositivo legal, sin embargo, el Tribunal Constitucional solo declara su mera
incompatibilidad y exhorta al legislador para que, en un plazo razonable, introduzca
aquello que es necesario para que desaparezca el vicio meramente declarado (y no
sancionado).
En un segundo intento el Tribunal Constitucional considerando conveniente fijar su
posicin acerca de la tipologa y los efectos de la jurisprudencia constitucional en la
Sentencia emitida en el Expediente No. 004-2004-CC/TC Demanda de Conflicto de
Competencia interpuesta por el Poder Judicial contra el Poder Ejecutivo en el

Fundamento I. La tipologa y los efectos de la jurisprudencia constitucional
realiza otra explicacin de tipos de sentencias que dicta, siendo estas:
I. Las sentencias de especie que se constituyen por la aplicacin simple de
las normas constitucionales y dems preceptos del bloque de constitucionalidad a un
caso concreto y particular; y,
II. Las sentencias de principio son aquellas que forman la jurisprudencia
propiamente dicha, interpretan el alcance y sentido de las normas constitucionales,
llenan las lagunas y forjan verdaderos precedente vinculantes.
Dentro de estas ltimas adems encontramos:
A. Las sentencias estimativas, por el que se declaran fundada una
demanda de inconstitucionalidad, siendo su consecuencia jurdica la
eliminacin o expulsin de la norma cuestionada del ordenamiento
jurdico, estas adems pueden ser:
1. Sentencias de simple anulacin, que resuelve dejar sin efecto una
parte o la integridad del contenido de un texto;
2. Sentencias interpretativas propiamente dichas, que declara la
inconstitucionalidad de una interpretacin errnea efectuada por
algn operador judicial, lo cual acarrea una aplicacin indebida;
3. Sentencias interpretativas-manipulativas (normativas), a travs del
cual el rgano constitucional detecta y determina la existencia de
un contenido normativo inconstitucional dentro de una ley o norma
con rango de ley, a su vez estas tambin pueden ser:
- Sentencias reductoras, son aquellas que sealan que una
parte del texto cuestionado es contraria a la Constitucin,

y ha generado un vicio de inconstitucionalidad por su
redaccin excesiva y desmesurada;
- Sentencias aditivas, en donde el rgano de control de la
constitucionalidad determina la existencia de una
inconstitucionalidad por omisin legislativa;
- Sentencias sustitutivas, en el que el Tribunal
Constitucional declara la inconstitucionalidad parcial de
una ley y, simultneamente, incorpora un reemplazo o
relevo del contenido normativo expulsado del
ordenamiento jurdico; vale decir, dispone una
modificacin o alteracin de una parte literal de la ley, tipo
de sentencia obviamente bastante controvertidas en
estos ltimos tiempos; y,
- Sentencias exhortativas, donde el rgano de control
constitucional declara la incompatibilidad constitucional
de una parte o la totalidad de una ley o norma con rango
de ley, pese a lo cual no dispone su inmediata expulsin
del ordenamiento constitucional, sino que recomienda al
Parlamento para que, dentro de un plazo razonable,
expida una ley sustitutoria con un contenido acorde a las
normas, principios o valores constitucionales
(Expedientes Acumulados Nos. 01/003-2003-AI/TC y
Expediente No. 022-2003-AI/TC).
B. Las sentencias desestimativas, que declaran, segn sea el caso,
inadmisibles, improcedentes o infundadas las acciones de garanta, o
resuelven desfavorablemente las acciones de inconstitucionalidad,
pudiendo ser por su contenido sustantivo:

1. Por rechazo simple, en este caso el rgano de control de la
constitucionalidad resuelve declarar infundada la demanda
presentada contra una parte o la integridad de una ley o norma con
rango de ley; y,
2. Por sentido interpretativo (interpretacin estrictu sesnsu), por el
que se establece una manera creativa de interpretar una ley
parcial o totalmente impugnada.
En adicin a ellas el Tribunal Constitucional Peruano ha dictado diversas sentencias
en los Expedientes Nos. 0008-2003-AI/TC y No. 018-2003-AI/TC llamadas instructivas,
las mismas que se caracterizan por realizar, a partir del caso concreto, un desarrollo
jurisprudencial y doctrinario de los temas ms importantes en discusin y tienen por
finalidad orientar a los Jueces con criterios que puedan utilizar en la interpretacin
constitucional que realicen en los procesos a su cargo y, adems, porque contribuye a
que los ciudadanos ejerciten mejor sus derechos.
Adems de los tipos de sentencia, el Tribunal Constitucional en los fundamentos de
dicha decisin tambin explica dos principios rectores de la actividad jurisdiccional-
constituyente, siendo estos:
- El Principio de Conservacin de la Ley, mediante dicho axioma se exige al
Juez Constitucional salvar, hasta donde sea razonablemente posible, la
constitucionalidad de una ley impugnada, en aras de afirmar la seguridad jurdica y la
gobernabilidad del Estado; y,
- El Principio de Interpretacin desde la Constitucin, mediante esta pauta
bsica se asigna un sentido a una ley cuestionada de inconstitucionalidad, a efectos
que ella guarde coherencia y armona con el plexo del texto fundamental.
CASO 01
EXP. N. 2627-2002-HC/TC
ICA
FRANCISCO JAVIER TITO CAQUIAMARCA
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 3 das del mes de abril de 2003, la Sala Segunda del Tribunal Constitucional,
integrada por los seores Magistrados Bardelli Lartirigoyen, Revoredo Marsano y Gonzales
Ojeda, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Francisco Javier Tito Caquiamarca contra la
sentencia de la Primera Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Ica, de fojas 139, su
fecha 4 de octubre de 2002, que declar improcedente la accin de hbeas corpus de autos.
ANTECEDENTES
El recurrente, con fecha 6 de setiembre de 2002, interpone accin de hbeas corpus contra los
seores magistrados de la Primera Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Ica, por la
vulneracin de su libertad individual. Sostiene que ha sido condenado por el delito de
terrorismo a 15 aos de pena privativa de la libertad, y que los emplazados han frustrado su
derecho a acogerse al beneficio penitenciario de libertad condicional que establece el Cdigo
de Ejecucin Penal, con el argumento de que no le corresponde por estar comprendido en los
alcances del Decreto Ley N. 25475.
Realizada la investigacin sumaria, los magistrados accionados declararon uniformemente que

los sentenciados por delito de terrorismo no tienen acceso a ningn beneficio penitenciario, por
lo que su decisin se dict conforme a ley.
El Primer Juzgado Especializado en lo Penal de Ica, con fecha 18 de setiembre de 2002,

declar improcedente la demanda por estimar que, al momento de producirse los hechos,
estaba prohibida la concesin de beneficios penitenciarios a los condenados por delito de
terrorismo.
La recurrida confirm la apelada, por los mismos fundamentos.
FUNDAMENTOS
1. Del examen de la demanda se aprecia que la presunta vulneracin a la libertad

individual del actor se manifiesta en la denegatoria del beneficio penitenciario de
liberacin condicional que solicitara a los magistrados emplazados; no obstante, debe
sealarse, conforme obra a fojas 8 del expediente, que la sentencia impuesta al actor
fue confirmada por la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, integrada por
magistrados con identidad secreta, de acuerdo con lo previsto por el Decreto Ley N.
25475.
2. Si se tiene en cuenta que la aplicacin de los beneficios penitenciarios exige como
requisito elemental o sine qua non que exista una sentencia condenatoria de vigente
cumplimiento, la misma que debe ser el resultado de un veredicto de culpabilidad
dictado dentro de un proceso seguido con estricto respeto de los derechos
constitucionales del imputado, ello slo puede significar que en el presente caso la
pretensin constitucional que debe ser examinada es la regularidad del debido proceso
seguido al accionante y no la reclamacin de un beneficio penitenciario indebidamente
denegado, por cuanto esta ltima cuestin resultara contingente o eventual frente a la
alegacin de un injusto proceso penal con sentencia condenatoria, si bien ambos casos
inciden sobre la libertad individual.
3. En este sentido, resulta pertinente remitirse a la sentencia recada en el Exp. N. 010-
2002-AI/TC, en la cual el Tribunal Constitucional ha sealado que el derecho al debido
proceso, reconocido en el primer prrafo del inciso 3) del artculo 139 de la
Constitucin, en estricto, recoge un "modelo constitucional del proceso", es decir, un
cmulo de garantas mnimas que legitiman el trnsito regular de todo proceso.
4. Una de ellas es el derecho al juez natural, reconocido por el segundo prrafo del inciso
3) del artculo 139 de la Constitucin y cuyo cont enido, de conformidad con la Cuarta
Disposicin Final y Transitoria de la Norma Suprema, debe concordarse con el artculo
8.1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos , segn el cual "Toda persona
tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por
un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad
por la ley...".
La disposicin exige que la competencia del juez llamado a conocer el proceso penal
deba ser determinada a la luz de distintas consideraciones (materia, territorio, grado,
etc.), de forma tal que quede preservada su independencia (principio que, a su vez, es
recogido por el inciso 2 del mismo artculo 139) e imparcialidad en la resolucin de la
causa.
Naturalmente, la posibilidad de evaluar la competencia, la independencia y la

imparcialidad del juez encargado de dirigir el proceso, presupone, necesariamente,
poder identificarlo.
5. En ese sentido, el hecho de que se desconociera la identidad de los magistrados

encargados de llevar a cabo el juicio oral lesion el derecho al juez natural, toda vez
que el accionante no estaba en la capacidad de poder conocer con certeza quines
eran aquellos que lo juzgaban.
As, el Tribunal Constitucional comparte, mutatis mutandis, el criterio sostenido por la

Corte Interamericana de Derechos Humanos, segn el cual "la circunstancia de que los
jueces intervinientes en delitos por traicin a la patria sean "sin rostro", determina la
imposibilidad para el procesado de conocer la identidad del juzgador y, por ende,
valorar su competencia." (Caso Castillo Petruzzi. Sentencia del 30 de mayo de 1999.
Prrafo 133).
De esta manera, este Colegiado deja asentado el criterio de que el costo econmico
que pudiera suponer resguardar, con las ms estrictas garantas, la vida de aquellos
encargados de administrar justicia en tiempos de convulsin social, ser siempre
menor al costo institucional (y por ende, econmico, poltico y social) que supondra
desterrar la garanta del juez natural, impidindose evaluar su competencia, pues con
ello se instaurara un signo distintivo del Estado absoluto, que impide, sin embargo, la
posibilidad de ser supervisado y controlado en su actuacin.
6. Sin embargo, no todo el proceso penal es nulo, pues los vicios a los que antes se ha
hecho referencia no se extienden a la instruccin penal, sino slo a la etapa del juicio
oral. En ese sentido, la declaracin de la nulidad de la sentencia condenatoria y la
realizacin de un nuevo juicio oral al accionante debern efectuarse de acuerdo con el
artculo 2 del Decreto Legislativo N. 926.
7. Asimismo, teniendo en consideracin lo expuesto, la concesin o no del beneficio de
liberacin condicional que solicita el actor deber resolverse de conformidad con las
normas del Decreto Legislativo N. 927, por lo que ste tiene expedito su derecho para
solicitar nuevamente dicho beneficio; claro est si cumple con los requisitos exigidos
para su otorgamiento por la norma antes citada, que regula la ejecucin penal respecto
al delito de terrorismo.
8. Finalmente, debe desestimarse la pretensin en el extremo que solicita la
excarcelacin, toda vez que, como se ha expuesto, al no alcanzar la nulidad al auto
apertorio de instruccin ni al mandato de detencin formulados, stos recobran todos
sus efectos, por lo que, en lo sucesivo, el plazo de la detencin judicial preventiva se
computar conforme lo dispone la Primera Disposicin Complementaria del Decreto
Legislativo N. 926; esto es, desde la fecha de exp edicin de la resolucin que declare
la anulacin.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confieren
la Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica,
FALLA
REVOCANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declar improcedente la accin de

hbeas corpus; y, reformndola, la declara FUNDADA en parte, precisando que, segn lo
expuesto en los fundamentos precedentes, la anulacin de los efectos de la sentencia
condenatoria quedan sujetos al artculo 2 del Decr eto Legislativo N. 926; e IMPROCEDENTE
respecto de la solicitud de excarcelacin. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin
conforme a ley y la devolucin de los actuados.
SS.
BARDELLI LARTIRIGOYEN
REVOREDO MARSANO
GONZALES OJEDA
SESIN 05
LA JURISPRUDENCIA DEL T. C.: REALIZADOR Y RECREADOR
DEL DERECHO CONSTITUCIONAL
Anlisis del concepto de precedente vinculante
en la jurisprudencia del tribunal constitucional1
(La Sentencia recada sobre el Expediente No. 422-2005-PA/TC)
Planteamiento del problema.
En reciente jurisprudencia el Tribunal Constitucional del Per ha establecido lo que
denomina Precedente Vinculante. Esto se ha hecho, entre otras, en la sentencia
recada sobre el expediente No. 422-2005-PA/TC, en especifico en los acpites 43 y
44 de dicha sentencia, donde se sostiene lo siguiente:
43. En tal sentido, y de conformidad con lo establecido por el artculo VII
del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, este Tribunal
declara que la presente sentencia, que adquiere la autoridad de cosa
juzgada, constituye precedente vinculante. En consecuencia, al haberse
confirmado la constitucionalidad del artculo 17, y la Tercera y Dcima
Disposiciones Transitorias de la Ley N. 27796; de la Tercera Disposicin
Complementaria y Final del Decreto Supremo N. 009-2002/MINCETUR; de
la Primera, Segunda y Tercera Disposiciones Finales de la Resolucin de
Superintendencia N. 014-2003/SUNAT, y de la Resolucin de
Superintendencia N. 052-2003/SUNAT, en aplicacin del primer prrafo
del artculo VI del Cdigo Procesal Constitucional que resulta tambin de
1
Carlos Chipoco, en www.monografias.com.
aplicacin en aquellos casos en los que este Colegiado desestima la
solicitud de ejercer el control difuso contra norma, por no encontrar en
ella vicio alguno de inconstitucionalidad, dichos preceptos resultan de
plena aplicacin en todo tipo de procesos, quedando proscrita su
inaplicacin por parte de los jueces en ejercicio del control difuso de
constitucionalidad de las normas.
44. Ordena a todos los poderes pblicos y, en particular, a las Cortes
Judiciales del pas, bajo responsabilidad, cumplir en sus propios
trminos lo resuelto por este Tribunal en materia del impuesto a la
explotacin de los juegos de casino y mquinas tragamonedas.
(Subrayados nuestros)
La sentencia del Tribunal Constitucional contiene dos afirmaciones que deben ser
analizadas en todo su significado constitucional y en especial en cuanto deben ser
seguidas por los jueces de primera y segunda instancia, en las acciones de amparo:
a.- El tribunal decide a travs de la sentencia que ella es precedente vinculante.
As declara que la presente sentencia, que adquiere la autoridad de cosa
juzgada, constituye precedente vinculante
b.- El tribunal tambin emite una decisin de carcter imperativo, prohibiendo
que los jueces al resolver todo tipo de proceso no apliquen una norma as se
sostiene que dichos preceptos resultan de plena aplicacin en todo tipo
de procesos, quedando proscrita su inaplicacin por parte de los jueces
en ejercicio del control difuso de constitucionalidad de las normas. Y
asimismo el tribunal emite una orden a los jueces y otras autoridades,
resolviendo que Ordena a todos los poderes pblicos y, en particular, a
las Cortes Judiciales del pas, bajo responsabilidad, cumplir en sus
propios trminos lo resuelto por este Tribunal en materia del impuesto a

la explotacin de los juegos de casino y mquinas tragamonedas.
1.- LA PRIMERA AFIRMACIN DEL TRIBUNAL: DARLE A LA SENTENCIA
SOBRE EL AMPARO EL CARCTER DE PRECEDENTE VINCULANTE.-
1.1. La declaracin de precedente vinculante. La Constitucin Poltica del
Per no ha establecido como una funcin expresa del Tribunal el poder
determinar la existencia de un precedente vinculante. Sin embargo, gran
parte de la doctrina y la legislacin comparada (por ejemplo de Espaa y
Bolivia) ha concluido que, en general, algunas de las resoluciones emanadas
de un tribunal constitucional constituyen precedente vinculante. En nuestro pas
la Carta Poltica ha aprobado que el Tribunal Constitucional el rgano de
control de La Constitucin (artculo 201). La Ley Orgnica del Tribunal
Constitucional es la que ha precisado que eso significa que el tribunal
constitucional es el rgano supremo de interpretacin, integracin y control de
la constitucionalidad. Todo ello en razn de que, para la doctrina, el Tribunal
Constitucional es considerado en el sistema constitucional intrprete supremo
de la Constitucin.
Es por esta razn que le ha otorgado la autoridad para decidir qu norma es
contraria a la Constitucin y cual no, a travs de la accin de
inconstitucionalidad o la facultad de declarar en ltima instancia la inaplicacin
de una norma, por violacin de la constitucin en un caso especfico a travs
de las acciones de amparo o de habeas corpus. Nuestra Carta Poltica, al
igual que otras que siguen el sistema de control especializado de la
constitucionalidad, tiene entre sus notas caractersticas la voluntad de eficacia
como norma jurdica fundamental. En consecuencia, y como instrumento
bsico para afirmar esa eficacia, acogi en su seno un Tribunal Constitucional
(..) que nace as como una de las piezas claves del sistema de organizacin y
distribucin del poder siendo su funcin primordial la de actuar como interprete
supremo de la Constitucin2.
1.2. La jurisprudencia en general debe otorgar certeza pero tambin
adecuacin a una realidad cambiante. Una de las razones para establecer el
principio de precedente vinculante es la necesidad de establecer una cierta
certeza y uniformidad jurisprudencial. Ello permite una suerte de unidad
en la interpretacin constitucional y la afirmacin de la seguridad jurdica
como un valor a proteger por los jueces. Sin embargo, dicho principio
debe compatibilizar con otros fundamentales del ordenamiento
constitucional, entre otros el derecho al debido proceso (due process of
law) y a la igualdad jurdica. Es necesario tambin sealar que dicha
bsqueda de uniformidad no debe estar en contradiccin con la necesidad
natural de la innovacin jurdica realizada por los jueces, a la luz de nuevas
situaciones y nuevos hechos, que permitan reinterpretar el alcance y sentido de
los derechos constitucionales.
Al respecto, es importante examinar la evolucin del concepto de
discriminacin racial realizado por la Corte Suprema de los Estados Unidos de
Norteamrica que estableci en diferentes decisiones, sucesivas en el tiempo,
la legalidad de la discriminacin racial, luego la doctrina separados pero
iguales, posteriormente la afirmacin de la igualdad y finalmente la de la
accin positiva (affirmative action) con la proteccin afirmativa de las minoras
raciales discriminadas.
Esta evolucin no hubiera sido posible si no se entenda que la realidad
cambiante requiere muchas veces de la facultad de cambiar la interpretacin
de la aplicacin de la misma Constitucin por los tribunales de justicia. El
Tribunal Constitucional del Per, justamente en la sentencia bajo anlisis,

2
.- Lpez Guerra, Espin, Garca Morillo, Prez Tremps, Satrustegui, Tirant lo Blanch,, Derecho
Constitucional, Volumen II, Valencia 1994, p. 255
utiliza una serie de conceptos de carcter moral asumidos por esa instancia
constitucional, pero son --como todo concepto tico o moral-- susceptible de
ser debatido y controvertido en una sociedad democrtica y abierta a la
competencia de ideas como es la que disea nuestro ordenamiento
constitucional3. Al elaborar el Cdigo procesal Constitucional se debati
igualmente este tema cmo hacer que una sentencia marque pautas rgidas
de solucin de futuros conflictos, parecidos a que ahora resuelve pero, a la vez
sin que impida una evolucin de las ideas jurdicas a tono con el cambio que
padece toda sociedad?4. De manera que en la ratio legis de la legislacin
procesal constitucional esta el mantener la posibilidad del cambio en la
interpretacin judicial de la Constitucin.
1.3. El Cdigo Procesal Constitucional otorgo al Tribunal la facultad de
establecer que su decisin es un precedente vinculante. La bsqueda de
conjugar la uniformidad de las decisiones judiciales y la apertura al cambio en
la interpretacin fue la intencin de los autores del Cdigo Procesal
Constitucional cuando establecieron la disposicin contenida en l articulo VII,
precisando las facultades del Tribunal que: Las sentencias del Tribunal
Constitucional que adquieren autoridad de cosa juzgada constituyen
precedente vinculante, cuando as lo exprese la sentencia, precisando el
extremo de su efecto normativo.
De acuerdo a lo sealado por los propios autores dicha disposicin no pretende
establecer en la legislacin constitucional peruana el principio stare decisis.
Esta institucin est destinada a darle consistencia y vocacin normativa a las
3
.- Un ejemplo de ello es la consideracin que hace el tribunal. Para el Tribunal Constitucional parece
absolutamente necesario reiterar que el ocio que promueve el Estado mediante la cultura, recreacin y el
deporte es distinto al que tolera mediante la explotacin de los juegos de apuesta, que pueden generar
adiccin ludopata con efectos econmicos y sociales perjudiciales para el jugador y su familia, lo cual
resulta incompatible con la preservacin y defensa de otros bienes y principios constitucionales y, en
particular, con la proteccin de la moralidad y seguridad pblicas.
4
.- Abad, Danos, Eguiguren, Garca Belaunde, Monroy,Ore Guardia, Cdigo Procesal Constitucional,
Palestra, Lima, 2004, p.42
decisiones judiciales. As la pregunta planteada por los autores intelectuales
del Cdigo Procesal Constitucional es cmo hacer que una sentencia brinde
certeza sobre como resolver futuros casos anlogos pero que a la vez tal
vinculacin permita que lo enseado por la sentencia pueda sufrir variaciones
para adecuarse a una realidad siempre cambiante?5.
As se seala que esta es la razn por la que se ha optado porque sea el
propio tribunal quien determine que fundamento, principio, aforismo o tan
solo criterio contenido o emanado de la sentencia tiene calidad de ratio
decidendi y, por lo tanto, ejerce su efecto vinculante sobre los rganos
inferiores6. Lo que podemos afirmar es que con el objeto de que la nocin de
precedente vinculante no se convierta en una de stare decisis la norma ha
buscado establecer que el Tribunal seale con precisin y determine que
fundamento, principio, aforismo o tan solo criterio contenido o emanado
de la sentencia tiene calidad de ratio decidendi. Es decir es vinculante solo
la razn de la decisin y no la decisin en si misma, no podra ser de otra
manera por la naturaleza de la accin constitucional de amparo.
1.4. Qu efectos tiene y en qu consiste el precedente vinculante? La ley
procesal constitucional no ha establecido con precisin que efectos especficos
tienen la declaracin de precedente vinculante. Para ello habr que recurrir a
los valores constitucionales y a nuestro sistema legislativo con el objeto de
interpretar que significa precedente vinculante. Si entendemos que una de las
condiciones de la justicia es la igualdad, tendremos que afirmar que solo
cuando se estima errado el camino tomado, se puede admitir una solucin
diferente a la tomada, indicando los motivos y variando la jurisprudencia
adoptada por el mismo colegiado.
5
.-. Ibid, p. 42
6
.- Ibd., p. 43
En especfico en nuestro pas la Ley Orgnica7 seala que las resoluciones
emitidas por la Corte Suprema tienen el carcter de precedente vinculante para
los tribunales inferiores. Ello permite, de manera excepcional, que el juez se
aparte del precedente, siempre que se motive adecuadamente la resolucin y
se deje constancia del precedente obligatorio que se desestima y los
fundamentos que invoca.
1.5. No es posible confundir la nocin de vinculante con obligatoria. Si la Ley
hubiera querido establecer una conexin obligatoria entre las sentencias del
tribunal y la de los jueces habra definido que alguna parte general de la parte
resolutiva de la sentencia sobre amparo pudiera ser de cumplimiento
obligatorio en casos similares. La definicin de vincular es diferente. Se trata
de atar o fundar una cosa a otra sujetar8. En general podemos considerar
que los jueces al resolver un conflicto parecido estn vinculados a la decisin
que ya tomo el Tribunal. Pero cual es el sentido de ese vinculo, de ese atarse
a la decisin precedente? En respeto de la independencia de los jueces y en
especifico de la igualdad de los sujetos procsales el juez de primera o
segunda instancia que administra justicia constitucional debe tomar en
consideracin la decisin de carcter vinculante del Tribunal
Constitucional y aplicarla o en su defecto --si deja de hacerlo-- sustentar
y explicar en su sentencia las razones por las que se aparta de la
decisin del Tribunal Constitucional. No existe otro modo de entender la
nocin de precedente vinculante bajo un Estado de Derecho.
En el caso de que el Tribunal Constitucional emita una decisin de carcter
general aplicable de manera obligatoria por los jueces estaremos siempre ante
la capacidad derogatoria provocada por la accin de inconstitucionalidad,
procedimiento constitucional especifico y con sujetos procsales calificados y
7
.- Ver artculo 22 de Ley Orgnica de la ley del Poder Judicial..
8
.- Diccionario de la Lengua Espaola,
nombrados taxativamente por la Constitucin. Solo en el caso de la accin de
inconstitucionalidad la decisin del tribunal es de aplicacin y cumplimiento
general.
1.6. Qu parte de la sentencia es el precedente vinculante? La doctrina es
uniforme al precisar que no toda la sentencia es precedente vinculante. Es
por esa razn que al elaborar el Cdigo procesal Constitucional los autores
sostienen: uno de los elementos ms complejos en la aplicacin de la doctrina
es la identificacin de aquella parte de la sentencia que contiene el carcter
vinculante.
Contra lo que comnmente se cree, no es el decisorio el que recibe la calidad
de precedente, este mas bien recae en el fundamento o elaboracin
argumental (considerando en nuestro sistema) que sostiene la decisin
tomada este recibe el nombre de ratio decidendi. Sin embargo el problema
ocurre cuando la mencionada ratio decidendi no es precisa por parte del
rgano que la expide, lo que permite que, en la eventualidad de que el rgano
inferior deba someterse al precedente vinculante, se encuentre en la posibilidad
de interpretar su contenido y alcances, con lo cual se pierde la certeza, que es
objetivo principal.
Precisamente a fin de evitar ese desencuentro, se ha previsto en el Cdigo que
sea el propio Tribunal Constitucional quien afine y precise aquello que tiene
carcter vinculante. (..) Esa es la razn por la que se ha optado porque sea el
propio Tribunal quien determine que fundamento, principio, aforismo o tan solo
criterio contenido o emanado de la sentencia, tiene la calidad de ratio decidendi
y, por tanto, ejerce su efecto vinculante sobre los rganos inferiores9. Tenemos
as que el precedente vinculante no es toda la sentencia sino que se
ubica exclusivamente en la parte de los considerandos. Ella tambin se

9
.- Abad, Danos, Eguiguren, Garca Belaunde, Monroy, Ore Guardia, Cdigo Procesal Constitucional,
Palestra, Lima, 2004, p. 42-43.
refiere nicamente a determinados principios o criterios lgicos jurdicos
de aplicacin general los mismos que deber ser aplicados por los
rganos judiciales descendentes.
1.7. La declaracin de precedente vinculante hecha por el Tribunal
Constitucional en la sentencia recada en el expediente No. 4227-2005-
PA/TC es inaplicable. La razn de esta conclusin es que la sentencia
declara que la presente sentencia que adquiere la autoridad de cosa juzgada
constituye precedente obligatorio. Con ello el Tribunal pretende darle la
calidad jurdica de precedente obligatorio a toda la sentencia, cuando los
propios autores del cdigo que le otorga esa autoridad al tribunal son muy
claros al afirmar que solo la parte considerativa y no la resolutiva pueden ser
considerados precedente obligatorio. Pero adems de ello dicha sentencia no
especfica que razonamiento, principio, aforismo u otro similar contenido en la
sentencia es en especfico el precedente vinculante.
El tribunal tiene una va especial para determinar la inconstitucionalidad de las
leyes o su constitucionalidad y en consecuencia la aplicacin general y
obligatoria de la ley para todos los casos. La accin de amparo es siempre
sobre casos especficos donde se debe preferir o no la Constitucin a una
norma de inferior jerarqua. No es posible por la va del amparo resolver en
general la constitucionalidad de una ley para todos los casos, siempre se har
para cada caso especfico.
Si no fuera as la accin de inconstitucionalidad devendra en intil. Esta se
podra convertir en una forma indirecta e inconstitucional de reclamar y declarar
la inconstitucionalidad de una norma, sin que se realice la accin por parte de
los sujetos procsales calificados taxativamente sealado por la Constitucin
(artculo 203) y el Cdigo Procesal Constitucional. De manera que el principio
jurdico no puede ser el de la aplicacin obligatoria de la ley que se cuestiona

en la aplicacin de un caso similar. Con claridad se ha sostenido en la doctrina
que: el recurso de amparo no puede ser concebido como un mecanismo
de depuracin abstracta de las disposiciones normativas. Y ello porque el
recurso de amparo no est concebido como un procedimiento para el
control directo y abstracto de la constitucionalidad de una ley por
presunta violacin en la misma de alguno de los derechos fundamentales
o libertades pblicas, sino como un remedio para reparar las lesiones que
en tales derechos y libertades se hayan efectivamente producido por
disposiciones, actos jurdicos o simple va de hecho de los poderes
pblicos10.
El amparo tiene un carcter de remedio procesal especfico para cada caso.
Siendo as resulta imposible materialmente para el juez determinar cual es el
precedente vinculante dentro de la sentencia analizada.
En consecuencia la sentencia recada en el expediente No. 4227-2005-PA/TC
deber ser interpretada y aplicada por los jueces para cada caso, practicando
el principio de libertad judicial que desarrollamos ms adelante. Pero aun en el
caso de poder determinar el contenido especfico del precedente vinculante en
la sentencia los jueces pueden apartarse de dicho precedente especificando
las razones lgicas y jurdicas de dicha resolucin.
2.- LA SEGUNDA AFIRMACIN DEL TRIBUNAL: LA ORDEN
PROSCRIBIENDO LA INAPLICACIN DE UNA NORMA POR PARTE DE
LOS JUECES O LA RESTRICCIN DE LA LIBERTAD JUDICIAL
2.1. El Tribunal decide a travs de la sentencia de amparo-- que los jueces no
pueden dejar de aplicar una norma en todos los juicios. El Tribunal
sostiene en la sentencia bajo anlisis y en un peculiar desarrollo de su facultad

10
.- Enrique lvarez Conde, Curso de Derecho Constitucional, Volumen II, Tecnos, Madrid, 1993, p. 321.
de declarar una sentencia como precedente vinculante, que los jueces no
pueden inaplicar la norma analizada para el caso especfico del amparo
interpuesto en la sentencia. En consecuencia deben aplicar una normatividad
que el Tribunal ha considerado no se opone a la Constitucin. Textualmente la
decisin del Tribunal es establecer que queda proscrita la inaplicacin por
parte de jueces en ejercicio del control difuso de Constitucionalidad de
normas.
2.2. El Tribunal ordena a los jueces cumplir con lo resuelto bajo
responsabilidad. Pero con mayor contundencia aun, la misma sentencia
establece que el tribunal ordena a todos los poderes pblicos y, en particular,
a las Cortes Judiciales del pas, bajo responsabilidad, cumplir en sus propios
trminos lo resuelto por este tribunal en materia del impuesto a la explotacin
de los juegos de casino y maquinas tragamonedas.
El tribunal ha entendido pretendiendo establecer un concepto imperativo y
particular de sus atribuciones-- que dicha declaracin de precedente
vinculante le permite ordenar a los jueces el contenido especifico de sus
sentencias en casos de control difuso especifico a travs del amparo. El
Tribunal puede determinar qu principio aplicar pero no puede ordenar el
contenido mismo de las sentencias de primera y segunda instancia. la
redaccin de la sentencia permite apreciar que el tribunal habra
confundido su condicin de rgano de mxima jerarqua en la aplicacin
de la Constitucin a casos especficos como el amparo, con una suerte de
rgano jerrquico, capaz de decidir el contenido de las sentencias aun no
resueltas por los jueces de primera y segunda instancia del Poder
Judicial. No existe norma, ni prctica nacional previa que le otorgue dicho
poder. El que el tribunal sea el mximo o supremo interprete de la
Constitucin no significa que sea el nico interprete de la misma.

Los jueces tambin interpretan la Constitucin al aplicarla preferentemente a
los casos que deben resolver en diversos mbitos. La decisin del tribunal en
este caso pretende auto-facultarse a resolver otros casos, mas all de lo
previsto en la causa especifica que debe resolver mediante el recurso de
agravio constitucional. Esta ultima extensin de sus facultades es
inconstitucional y no est prevista en ninguna norma de desarrollo
constitucional.
2.3. La naturaleza especifica de las sentencias judiciales en casos de amparo.
En las decisiones judiciales sobre amparo los jueces deben aplicar al caso
especifico el principio de la primaca de la norma constitucional. Para este
efecto y para el caso especifico y concreto planteado por la accin de amparo
el juez inaplica o no -- de acuerdo a su criterio-- la ley que puede o no ser
contraria a la constitucin.
Por la naturaleza misma del amparo las decisiones son especificas, ataen al
caso resuelto por el amparo y no pueden declarar la inconstitucionalidad o
constitucionalidad de la norma en general. Esto adems porque como ha sido
ampliamente afirmado por la doctrina cada amparo es diferente y especifico y
requiere una sentencia particular. Decir que el juez --quien formula decisiones
concretas relacionadas a casos especficos de amparo constitucional, donde el
accionante reclama, para su caso especifico la aplicacin de la constitucin y
no de la ley que la transgrede-- elabora reglas generales no tiene sentido11.
2.4. Pueden los jueces recibir rdenes, instrucciones, sugerencias o
directrices sobre cmo administrar justicia, sobre cmo resolver
determinados casos? La respuesta es clara : no. Esto en razn de la
independencia del Poder Judicial. En que consiste especficamente este
principio de independencia del Poder Judicial? La doctrina ha sido muy clara y
11
.- Ver al respecto Diccionario Jurdico Espasa, Madrid, 1994, p. 557
tajante respecto a lo que se debe entender por independencia del Poder
Judicial. Significa que los integrantes del poder Judicial adoptan sus
resoluciones con arreglo a derecho sin que puedan recibir ningn tipo de
ordenes, instrucciones, sugerencias o directrices relativas a los hechos
sometidos a juicio, a la norma practica a aplicar, al sentido que debe
otorgarse a dicha norma o a la resolucin que en definitiva cumple
adoptar. El magistrado esta nicamente sometido al imperio de la ley.
Esta expresin no debe entenderse como excluyente de otros criterios de
resolucin de los conflictos distintos de la norma escrita, como los principios
generales del derecho, o de la jurisprudencia en cuanto complementan el
ordenamiento jurdico, ni tampoco como excluyente, a estos efectos, de las
normas con rango inferior a la ley, sino como el reflejo del mandato
constitucional de que ninguna voluntad distinta de la que el legislador ha
plasmado en la norma jurdica pueda imponerse al juez.
La expresin sometido exclusivamente al imperio de la ley no es, pues, una
afirmacin constitucional de la ley como nica fuente del Derecho excluyente
de todas las dems, es una afirmacin de la independencia del juzgador, y de
la exclusiva sujecin de este a la norma jurdica La independencia judicial es
absoluta; se extiende frente a todos y alcanza a los rganos de gobierno del
Poder Judicial e incluso a los propios rganos jurisdiccionales, ninguno de los
cuales puede dictar instrucciones, ni generales ni particulares, dirigidas a sus
inferiores y relativas a la aplicacin o interpretacin del ordenamiento jurdico.
La nica va practicable para corregir la aplicacin del derecho realizada por un
rgano judicial es, cuando pueda, la de los recursos legalmente previstos12.
Los magistrados no estn bajo la direccin de las instancias superiores para
efectos de sus sentencias. Si no fuera as se quebrara el principio de la
12
.- Lpez Guerra, Espin, Garca Morillo, Prez Tremps, Satrustegui, Tirant lo Blanch,, Derecho
Constitucional, Volumen II, Valencia 1994, p. 232-233.
pluralidad de instancias que forma parte del derecho al debido proceso. Cul
es el efecto de que las ordenes sean dadas bajo responsabilidad? En
principio hay que sealar que todas las decisiones de los jueces se hacen bajo
responsabilidad. Es decir que las decisiones tomadas por los funcionarios
pblicos deben ajustarse a derecho.
En el caso especifico de los magistrados la responsabilidad pernal esta
sealada bajo los parmetros del principio de legalidaden el Cdigo Penal.
Nadie puede sancionar a un juez sino por faltas previamente descritas en la
ley. En el caso especifico de no cumplir una orden dada a un juez,
precisamente la responsabilidad del juez (lo que eventualmente podra si
acarrear responsabilidad legal) seria aceptarla orden, violando as la autonoma
del Poder Judicial y los derechos humanos del ciudadano que recurre al Poder
Judicial. El no acatar una orden ilegal o inconstitucional no puede acarrear
ningn tipo de responsabilidad penal, administrativa o constitucional.
2.5. La sentencia del Tribunal en esta parte (Precedente Vinculante acpites
42, 43, 44) viola el principio constitucional de la independencia de los
jueces. La Constitucin Poltica del Per establece en su capitulo VIII sobre el
Poder Judicial, articulo 139, acpite 2.- La independencia en el ejercicio de la
funcin jurisdiccional. Ninguna autoridad puede avocarse a causas pendientes
ante el rgano jurisdiccional ni interferir en el ejercicio de sus funciones. Este
principio es parte del derecho a la justicia que constituye uno de los derechos
fundamentales de nuestro ordenamiento constitucional. Los derechos
fundamentales son el fundamento de la Constitucin y en consecuencia en la
aplicacin de los mismos artculos constitucionales tienen una prevalencia
sobre otros.
2.6. La independencia del Poder Judicial es una expresin de la divisin de
poderes y una garanta del Estado de Derecho. En efecto el sistema

constitucional de pesos y contrapesos constitucionales no solo ha establecido
tres poderes del estado controlndose, sino que al interior de cada uno de ellos
ha establecido tambin mecanismos de balance que permitan una pluralidad
de instancias y un mutuo control de las instituciones para una mayor proteccin
de los derechos fundamentales y del Estado de Derecho. La independencia
del Poder Judicial es una consecuencia directa del principio de separacin de
poderes y un corolario necesario de la proteccin constitucional de derechos13
As se ha sostenido que: La independencia se predica, pues sola y
exclusivamente de los rganos judiciales en el ejercicio de la funcin
jurisdiccional acta por tanto ad intra y ad extra, y en las fases ascendentes y
descendente de la secuencia terica descrita en la realizacin jurisdiccional
del Derecho: los jueces por consiguiente son tambin independientes
frente a los otros rganos judiciales del sistema. Y desde luego frente a
otros poderes pblicos o privados14.
La independencia del Poder Judicial no es solo un derecho de los jueces es
bsicamente un derecho de los ciudadanos que acuden al Poder Judicial.
Transgredir este principio podra acarrear una violacin de los derechos
fundamentales de las personas a gozar de una administracin de justicia
independiente, democrtica y ajustada a los principios del Estado de Derecho.
2.7. La Jurisprudencia Constitucional comparada. Las decisiones
constitucionales emanadas por otros tribunales constitucionales van en la
direccin de afirmar que la homogeneidad en la interpretacin sea un objetivo
a alcanzar en un estado de derecho, e incluso una finalidad que el legislador
debe perseguir para dar realidad al principio de seguridad jurdica que
consagra la Constitucin es cosa fuera de toda duda, pero la consecucin de

13
Duhanell et Ives Meny, Dictionnaire Constitutionnel, Presses Universitaire, Francia, 1992, p.
500-501.
14
.- Juan Lpez Aguilar, La Justicia y sus Problemas en la Constitucin, Tecnos, Madrid, 1996,
p.52.
tal objetivo.. ha de lograrse sin mengua de la independencia judicial, que es
tambin un componente esencial de la nocin de Estado de Derecho y un
principio estructural consagrado por nuestra Constitucin (...) Cuando a pesar
de las instituciones procsales destinadas a evitar o corregirlas se producen
divergencias interpretativas, estas no entraan () en si mismas una quiebra
del principio de igualdad ante la ley pues la ley diversamente interpretada por
los distintos jueces e incluso por un mismo juez a distintos momentos, es
aplicada sin embargo siempre de manera igual, siempre que en la aplicacin
no se tomen en consideracin. diferencias personales a la que la misma ley
concede relevancia15.
2.8. La independencia del Poder Judicial es un derecho humano. La
Declaracin Universal de los Derechos Humanos indica en su artculo 10:
Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda
pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la
determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier
acusacin contra ella en materia penal.
El Pacto de Derechos Civiles y Polticos, ratificado por el Per ha establecido
en el artculo 14 que: Toda persona tendr derecho a ser oda pblicamente y
con las debidas garantas por un tribunal competente, independiente e
imparcial, establecido por la ley, en la substanciacin de cualquier acusacin
de carcter penal formulada contra ella o para la determinacin de sus
derechos u obligaciones de carcter civil.
La Convencin Americana de Derechos Humanos tambin ha incorporado el
principio de independencia judicial. En el articulo 8 sobre Garantas Judiciales
se sostiene: Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas
y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente,
15
.- Francisco rubio Llorente, Derechos Fundamentales y Principios Constitucionales, Ariel Derecho,
Barcelona, 1995, p. 122
independiente e imparcial, establecido con anterioridad en la ley, en la
sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la
determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de
2.9. Las normas de proteccin de los derechos humanos son de aplicacin
inmediata. Siendo as los jueces deben aplicar estas normas directamente, en
la medida en que forman parte de tratados internacionales suscritos por el Per
y en consecuencia self-executing. Siendo dems que por mandato de la
cuarta disposicin final y transitoria de la Constitucin, las normas relativas a
los derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de
conformidad con la declaracin universal de Derechos Humanos y con los
tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por
el Per, es obvio que los jueces deben preferir ejercer la administracin de
justicia con total independencia.
Esto convierte en inaplicable la disposicin del tribunal en la que se prohbe
determinado tipo de resoluciones en los conflictos jurdicos comprendidos por
la accin de amparo y su aplicacin para proteger derechos constitucionales.
Los jueces deben, en la administracin de justicia preferir los derechos
humanos y los fundamentales a cualquier otra norma o disposicin
administrativa.
3. - CONCLUSIONES.
3. 1.- La Sentencia recada sobre el Expediente No. 422-2005-PA/TC, y su
definicin de Precedente vinculante es inaplicable por los jueces de la
Republica. Ello en la medida que no especifica que principio es en especifico el
precedente vinculante sino que equivocadamente concede dicha condicin a
toda la sentencia.
3. 2. La Sentencia recada sobre el Expediente No. 422-2005-PA/TC, y su definicin
de Precedente vinculante es violatoria del principio constitucional de la
independencia del Poder Judicial, pues es principio supone con absoluta
claridad que ninguna persona ni rgano pueda dar ordenes sobre como debe el
juez resolver la aplicacin de la Constitucin y de las leyes a cada caso
especifico. La aplicacin de dicha sentencia no solo quebrara la
independencia de los jueces sino el principio de balances constitucionales
establecido por el Estado de Derecho en el Per.
3.3.- La Sentencia recada sobre el Expediente No. 422-2005-PA/TC, y su definicin
de Precedente vinculante, al afectar la independencia del poder Judicial, viola
una garanta judicial que constituye un derecho humano, el derecho a la justicia
(due process of law), protegido por los Tratados Internacionales sobre la
materia. Siendo as deviene tambin en inaplicable por cuanto los jueces deben
preferir la proteccin de los derechos humanos por sobre los derechos de las
instituciones constitucionales.
3.4.- La Sentencia recada sobre el Expediente No. 422-2005-PA/TC, y su definicin
de Precedente vinculante no podr ser aplicada por los jueces de la
Repblica por contravenir la proteccin de los derechos fundamentales de las
personas, el principio de separacin de Poderes y de independencia del poder
Judicial. En la interpretacin de los derechos fundamentales los jueces estn
obligados a aplicar el principio in dubio favor libertatis, por que es procedente
proteger los derechos fundamentales de las personas o derechos humanos por
encima de cualquier otro criterio de interpretacin.
3.5. La nica conclusin aplicable de la sentencia es que ella debe ser considerada
en las sentencias sobre amparo que resuelvan casos similares, pero que las
sentencias de los jueces pueden apartarse de ella o acatarla, a criterio de los

mismos jueces y en ejercicio de la autonoma e independencia del Poder
Judicial. No existe ninguna responsabilidad constitucional, administrativa o
penal por desacatar una orden inconstitucional e inaplicable y respetar el
derecho a la independencia del Poder Judicial.
JURISPRUDENCIA Y PRECEDENTE VINCULANTE EN LA JURISPRUDENCIA DEL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Por Marcial Rubio Correa.
Los ltimos aos se han marcado una notable diferencia con el pasado en materia de
administracin de justicia: nuestro Tribunal Constitucional ha desarrollado una doctrina
constitucional que consideramos enrgica y precisa. Contribuye a la consolidacin de
un Estado de Derecho en el que el ejercicio de la accin conduce a resultados
predecibles y, adems, ejecutables.
Una iniciativa jurisprudencial de este tipo tiene que desarrollar necesariamente
discusin y contienda respecto de conceptos y de soluciones pero, creemos, la
actuacin general del Tribunal ha sido altamente positiva para el Derecho peruano en
general y no slo para el Derecho Constitucional.
Mucho es lo que el Tribunal Constitucional ha tenido que trabajar para lograrlo y para
establecer, luego, reglas de competencia propia en materia de procesos
constitucionales de proteccin de los derechos. En referencia exclusiva a dichos
derechos y a las competencias del Tribunal destacan, en nuestro entender, los
siguientes aspectos: la determinacin de los criterios generales de interpretacin; la
determinacin del ncleo duro de los derechos; la descripcin de ellos en general y en
detalles importantes y, la determinacin de las reglas de competencia, especialmente

en las resoluciones 1417-2005-PA/TC y 0206-2005-PA/TC. Creemos que es imposible
llegar a estas ltimas sin el trabajo que las precede.
Los criterios generales de interpretacin.
En el Per no existan criterios generales de interpretacin de los derechos haba
criterio seguro alguno sobre en qu basar un reclamo en materia de derechos
constitucionales. La jurisprudencia era escasa y muchas veces o contradictoria o
claramente influida por el poder poltico. El Tribunal de Garantas Constitucionales
defenestrado en 1992 y el Tribunal Constitucional cercenado en la segunda mitad de
los aos de 1990 hicieron unos primeros y tmidos aportes pero verdaderamente
fragmentarios, muy ligados a los casos resueltos, sin verdadera vocacin de crear una
doctrina jurisprudencial propia. Hoy, en lo concreto, es muy poco lo que puede
rescatarse con utilidad de la jurisprudencia de aquellos aos. La actividad
constitucional de proteccin de los derechos deba fundarse casi exclusivamente en
los aportes
de la doctrina.
Ha sido a partir del ao 2001 que el Tribunal Constitucional ha transformado el
panorama constitucional peruano y, con l, tambin el panorama jurdico general.
Lo primero que ha hecho y que resulta esencial, es desarrollar un cuerpo de principios
jurdicos de interpretacin de los derechos. No podemos hacer aqu una descripcin
exhaustiva de ellos pero destacan:
Los derechos como mandatos de optimizacin y la necesidad de su
interpretacin extensiva, as como de interpretacin restrictiva de sus
limitaciones.
La necesidad de la interpretacin sistemtica, teleolgica e integral de la
Constitucin.
La accin positiva.
La interdiccin de la arbitrariedad.
La razonabilidad y proporcionalidad.
La seguridad jurdica.
La regla pro homine.
La prohibicin de la reformatio in peius.
El principio tuitivo del trabajo.
El principio de primaca de la realidad.
El concepto de bloque de constitucionalidad.
Una vez establecidos estos principios, son de aplicacin obligatoria en los dems
mbitos de jurisdiccin y permiten una aplicacin integral y mejor de los derechos. El
Tribunal no hubiera actuado razonablemente si, previamente a restringir las materias
sometidas a su competencia, no elaboraba estos principios en la pobreza de la
jurisprudencia previa.
La determinacin del ncleo duro de los derechos.
No era aplicado en la jurisprudencia peruana el concepto de ncleo duro de los
derechos y, en consecuencia, no haba certeza ninguna de xito al alegar una
determinada aplicacin de ellos ante los tribunales.
El Tribunal Constitucional ha introducido el concepto en la jurisprudencia, pero adems
ha ido perfilando este ncleo duro en diversos derechos concretos de manera que lo
hace indisponible por todos, inclusive, por el poder constituyente derivado, que es el
mximo poder constituido existente dentro del orden constitucional. En este caso del
poder constituyente derivado , es verdad, el Tribunal se ha referido al ncleo duro de
la Constitucin pero ste, desde luego, incluye al ncleo duro de los derechos
humanos. Nos estamos refiriendo al fundamento nmero 122 de la sentencia recada
en el caso 0014_2002_AI/TC.
El ncleo duro permitir una mejor resolucin de los casos que vayan a la justicia
ordinaria y, en todo caso, servir de parmetro de control de constitucionalidad,
uniformizando la resolucin de conflictos en todo el mbito del Derecho. Es una tarea
pendiente del Tribunal Constitucional el ir
estableciendo el ncleo duro de todos y cada uno de los derechos existentes, para
guiar a la jurisdiccin del pas.
La descripcin general de los derechos.
Cada derecho tiene una caracterizacin esencial que debe ser desarrollada
jurisprudencialmente, de tal manera que los litigantes tengan certeza de en qu
consiste tal derecho y qu cosas no estn definitivamente comprendidas dentro de l.
Es demasiado evidente que un sistema de derechos sin descripciones conduce a la
arbitrariedad y a la resolucin contradictoria de las situaciones existentes.
En nuestro criterio, sa fue la situacin previa al ltimo quinquenio de actuacin del
Tribunal Constitucional: las definiciones eran esencialmente doctrinales (cuando las
haba en relacin a determinado derecho) y por tanto estaban sujetas a debate y a
controversia. No haba puntos fijos, ejes en torno a los cuales se pudiera esperar
predictibilidad de las sentencias.
Creemos que ahora s existe tal descripcin general de los derechos y posible
predictibilidad. En algunos casos con mayor detalle y otros con menos pero
prcticamente en todos ellos tenemos un perfil que permite resolver casos futuros con
consistencia. Relativa escasez de pronunciamientos, al menos hasta donde llega
nuestro conocimiento de ellos, existe en referencia a la libertad de creacin del artculo
2 inciso 8 de la Constitucin; a la inviolabilidad del domicilio (inciso 9); al derecho a la
herencia (inciso 16); a la reserva de convicciones (inciso 18), y a la legtima defensa
(inciso 23). Sin embargo, teniendo en cuenta que el Tribunal slo puede resolver frente
a casos concretos que se someten a su jurisdiccin, hay que reconocer que ha hecho
un inmenso esfuerzo por detallar el tratamiento de los derechos establecidos.

Desde luego, tambin ha reconocido derechos implcitos por ser consustanciales al
rgimen constitucional, aunque no se hallaran expresamente sealados en la
Constitucin. Los principales:
El derecho a la verdad.
El principio del Estado democrtico como un elemento de interpretacin
jurdica.
El principio de la seguridad jurdica.
El principio de que se debe pagar los tributos.
La prohibicin de la reformatio in peius.
El derecho a la ejecucin de sentencias.
El acceso a la justicia.
El principio non bis in idem.
El derecho a la prueba en el procedimiento.
La libertad de ejercicio de la profesin.
La titularidad de derechos constitucionales por las personas jurdicas en lo que
les fueran aplicables.
No ha sido poca cosa reconocer y precisar los contornos de derechos implcitos tan
importantes.
En cualquier caso, declarados unos como implcitos y detallados casi todos en su
contenido esencial, el Tribunal establece parmetros de determinacin del control
difuso que permiten una mayor coherencia en la actividad jurisprudencial general.
La determinacin de las reglas de competencia.
Al revisar la jurisprudencia constitucional con detalle y perseverancia (porque hay que
ser perseverante para poder verla toda y a tiempo), hemos podido apreciar que, en
determinados perodos, el Tribunal Constitucional adopt una posicin pretoriana (en

el sentido del magistrado romano) dentro de determinados mbitos del Derecho que,
aunque rozaban con el
propiamente constitucional, estaban tan en el borde que podan ser tambin temas
pertenecientes al Derecho de los niveles infraconstitucionales. En todos ellos, el
Tribunal dio accin para reclamar. El hecho de que la anterior ley 23506 considerara
a las vas constitucionales como alternativas y no como subsidiarias, favoreci este
comportamiento.
El tema de rgimen pensionario primero, y el de proteccin laboral despus, fueron
dos avalanchas de procesos de amparo destinados a buscar proteccin ante las
polticas estatales de restriccin de derechos en la materia. El Tribunal Constitucional
inici una verdadera cruzada protectiva, convirtindose prcticamente en el nico ente
del Estado que se preocupaba de pensionistas y trabajadores de manera consistente y
tutelar.
Los resultados fueron varios pero destacan dos: la masiva presentacin de procesos
referidos en estos campos; el segundo, la generacin de una doctrina constitucional
jurisprudencial sobre ellos que determina los grandes criterios de resolucin de los
conflictos.
La sentencia 1417-2005-PA/TC estableci un punto de quiebre en referencia a los
temas pensionarios que deban tramitarse mediante el proceso de amparo, separando
los dems y reconducindolos a lo contencioso-administrativo, competencia de los
tribunales ordinarios. Hemos visto desfilar hacia los juzgados de lo contencioso,
procesos de amparo en la magnitud de las unidades de mil. Segn parece, el grueso
de procesos a resolver ya fue derivado.
A continuacin vino la sentencia del caso 0206-2005-PA/TC para separar los temas
laborales que son materia del proceso de amparo, de los que lo son del contencioso-
administrativo. El desfile de estos procesos desde el Tribunal Constitucional hacia los
juzgados especializados se ha iniciado y est en pleno proceso. Debe haber tambin

llegado a las unidades de mil o, en todo caso, si aun no lo hizo las superar, a juzgar
por el ritmo sostenido en que aparecen en los boletines de la pgina Web del Tribunal.
Consideramos que estas reformulaciones en admisin de los temas a los procesos
constitucionales es razonable, en la forma en que ha ocurrido en el Per. Primero, una
labor de determinacin de criterios de interpretacin y de contenido de los derechos y,
luego, una racionalizacin de los procesos constitucionales. Es verdad que en esto ha
ayudado el que el Cdigo Procesal Constitucional haya establecido el principio de
subsidiariedad para stos pero, an cuando no fuera as, es deseable que el Tribunal
Constitucional cree una jurisprudencia para, luego, dar paso a un tratamiento de los
temas que no sean el ncleo duro de los derechos, a travs de los procesos
ordinarios. De esta manera, los de naturaleza constitucional podrn continuar creando
lneas generales de aplicacin jurisprudencial en un Estado como el nuestro en el que
esta fuente del Derecho se halla casi en paales.
El tema de los lmites de la competencia del Tribunal Constitucional es siempre
polmico y lo es ms an en el mbito del funcionamiento de las instituciones polticas
que en el de los derechos humanos que hemos abordado en este comentario.
Creemos que lo ms importante es que la
autolimitacin en funcin de una jurisprudencia siempre razonada, sea la regla
aplicable. Hasta ahora, en nuestro criterio, el Tribunal ha mostrado al respecto una
conducta respetable que merece protegerse en el contexto de la separacin de
poderes que organiza a nuestro Estado.

SESION 01
DERECHO SUSTANTIVO Y ADJETIVO EN LA TCNICA CONSTITUCIONAL
CONCEPTOS DE DERECHO SUSTANTIVO Y ADJETIVO:
El fenmeno jurdico, en s nico, se presenta bajo un doble aspecto: como regla
general de conducta humana (norma de comportamiento), y como poder de
desenvolver la actividad humana en los lmites sealados por la regla o por sta no
excluidos (facultad de comportamiento). A estos dos fenmenos responde la divisin
del completo campo jurdico en dos grandes ramas: Derecho objetivo (jus est norma
agendi) y Derecho subjetivo (jus est facultas agendi). Derecho objetivo y Derecho
subjetivo no son dos diversas entidades en oposicin: son aspectos de un concepto
nico, ms que figuras o formulaciones diversas1.
Constituyen el llamado Derecho material, sustantivo, determinador o sustancial, las
normas jurdicas que tienen una finalidad propia y subsistente por s, fijando la regla de
conducta, sealando las facultades y deberes de cada cual2.
Integran el Derecho adjetivo, sancionador, formal, instrumental, de garanta o
Derecho para el Derecho, las normas jurdicas que tienen una existencia dependiente
y subordinada, pues slo se proponen facilitar los medios para que se cumpla la regla
establecida, garantizando el respeto de las facultades y deberes atribuidos por el
Derecho sustantivo. Este derecho procesal, a diferencia del material, no encuentra su
fin en s, sino fuera; estando coordinado al material, como el medio al fin, tiene una
funcin instrumental, y desde el punto de vista lgico constituye una figura secundaria,
1
BADENES GASSET, Ramn: Conceptos fundamentales del derecho, 12 ed., Marcombo boixareu
editores, Barcelona, 2000, p. 12.
2
en cuanto es dispuesto para la tutela de otro, que es primario y del cual es necesario
complemento3.
Puntualizando la funcin del Derecho procesal y afirmando la sustantividad de esta
disciplina jurdica se pone de relieve que ciertamente es un instrumento, pero no del
derecho material, sino de otras finalidades superiores a las que el propio ordenamiento
jurdico material est igualmente subordinado. Jurdicamente la sustantividad de la
actividad procesal, hace que las normas a ellas referentes sean sustantivas tambin4.
Ley adjetiva: La que regula la aplicacin de otra, llamada sustantiva, limitada por lo
comn a exponer el precepto. La ley adjetiva por excelencia es la procesal, que da
vida a la norma no cumplida voluntariamente por el obligado o que restablece el
derecho desconocido por otro. ()5.
Ley sustantiva: La que concede un derecho o impone una obligacin; la que permite o
prohbe ciertos actos; la reguladora de las instituciones jurdicas. Se contrapone a la
ley adjetiva que establece los medios para efectividad y garanta de las relaciones y
normas de fondo6.
Derecho objetivo: conjunto de normas que integran los cdigos; y que
necesariamente se dirige a los valores u objetos tutelados por la ley, en cuya
salvaguardia se interesa el hombre. Tal conjunto de normas imperativo-atributivas
otorgan facultades al mismo tiempo que imponen los deberes correlativos, pero
siempre dentro de una esfera determinada7.
Derecho subjetivo: Es la facultad que tiene el sujeto activo de exigir el cumplimiento
de la norma jurdica; es decir, el precepto atribuye su contenido a un titular
3
4
5
CABANELLAS, G.: Diccionario de derecho usual, Tomo II, 11 ed., Editorial Heliasta S.R.L., Buenos
Aires, 1976, p. 533.
6
CABANELLAS, G.: Diccionario de derecho usual..., p. 545.
7
PENICHE LPEZ, Edgardo: Introduccin al derecho y lecciones de derecho civil, 28 ed., Porra,
Mxico, 2003, pp. 20 y 21.
denominado derecho-habiente quien tiene el reconocimiento suficiente para obtener
del obligado la satisfaccin que corre a cargo del ltimo8.
Derecho procesal: conjunto de las normas jurdicas que disciplinan la actividad
jurisdiccional del Estado9.
Derecho subjetivo: es la posibilidad, atribuida a una persona por una norma jurdica,
de hacer o de omitir lcitamente algo10.
Los conceptos de derecho objetivo y Derecho subjetivo son correlativos. Esto significa
que no puede haber derecho objetivo que no conceda derechos subjetivos, ni
derechos subjetivos que no deriven de una norma. Derecho, en sentido objetivo, es,
pues, la norma que atribuye a un sujeto la posibilidad de hacer o de omitir lcitamente
algo; derecho subjetivo es, en cambio, la posibilidad de observar una conducta cuya
realizacin necesariamente ostenta el signo positivo de licitud. Lo anterior no significa
que el derecho en sentido objetivo preceda al subjetivo. No se trata de prioridad en el
orden temporal, sino de simple correlacin, en el sentido lgico de este vocablo11.
Derecho sustantivo: Tambin denominado de fondo, es el conjunto de normas
jurdicas de diverso linaje que establece los derechos y obligaciones de las
personas12.
Derecho procesal: conjunto de normas que regulan la actividad jurisdiccional del
Estado para la aplicacin de las leyes de fondo; y su estudio comprende: 1 La
organizacin del Poder Judicial. 2 La determinacin de la competencia de los
funcionarios que lo integran. 3 Las normas que regulan la actuacin del juez y las
partes en la substanciacin del proceso13.
8
PENICHE LPEZ, Edgardo: Introduccin al derecho..., p. 21.
9
Enciclopedia jurdica Omeba, Tomo VIII, (Dere-Diva), Driskill, Buenos Aires, 1990, p. 79.
10
11
12
13
VIZCARRA DVALOS, Jos: Teora general del proceso, 5 ed., Porra, Mxico, 2002, p. 8.
Derecho procesal: Conjunto de normas del derecho positivo relativas a la jurisdiccin
y a los elementos personales, reales y formales que concurren a su ejercicio14.
Normas procesales: regulan el desarrollo de la actividad necesaria para alcanzar los
fines del proceso, o sea la obtencin del pronunciamiento jurisdiccional que decide el
conflicto jurdico y, en su caso su ejecucin forzosa15.
Palacio adjudica a las normas procesales conceptualizar los rganos, la competencia
y las facultades y deberes; la actuacin de dichos rganos, de las partes y de sus
auxiliares; los requisitos y el orden de los actos procesales; la conducta del rgano
judicial al dictar sentencia16.
Puede sostenerse vlidamente que la norma procesal lo que hace, en definitiva, es
regular, disciplinar o guiar una actividad que lleva al juicio. Es la regulacin de lo
que se debe hacer, lo que se puede hacer y lo que no se puede hacer en el
proceso17.
Por todo lo expuesto, se puede decir que:
El derecho sustantivo es el que se encuentra contenido en normas de contenido
sustantivo, como el Cdigo Civil, la Constitucin Poltica Del Per o el Cdigo Penal,
entre otras. Para algunos tratadistas el derecho sustantivo establece derechos u
obligaciones o establece sanciones como en el caso de las normas contenidas en el
Cdigo Penal. Algunos tratadistas denominan a los Cdigos mencionados como
Cdigos sustantivos.
Efectivamente, si quisiramos ubicar y enumerar los derechos sustantivos de orden
constitucional, tendramos que recurrir a nuestra Constitucin Poltica de 1993, pues
es sta la que los contiene en todo su cuerpo normativo.
14
DE PIA, Rafael/DE PIA VARA, Rafael: Diccionario de derecho, 30 ed., Porra, Mxico, 2001, p.
239.
15
BERTOLINO J., Pedro: El funcionamiento del derecho procesal penal, Depalma, Buenos Aires, 1985,
p. 33, (citando a Ricardo Levene).
16
Citado por BERTOLINO J., Pedro: El funcionamiento del derecho..., p. 34.
17
BERTOLINO J., Pedro: El funcionamiento del derecho..., p. 35.
El derecho adjetivo es el que se encuentra contenido en normas de contenido
procesal, por ejemplo en el Cdigo de Procedimientos Penales, en el Cdigo Procesal
Civil, la Ley del Procedimiento Administrativo General, el Cdigo Procesal
Constitucional, entre otras. El derecho adjetivo establece y regula procedimientos.
Algunos tratadistas denominan Cdigos adjetivos a los Cdigos mencionados, con lo
cual otros no estn de acuerdo.
La Constitucin Poltica de 1993, en su artculo 200 regula los instrumentos
procesales que sern desarrollados por el Cdigo Procesal Constitucional, aprobado
por la Ley N 28237 publicado el 31 de mayo del 2004.

SESION 02
TEORIA PROCESAL Y PROCESO CONSTITUCIONAL
TEORA GENERAL DEL PROCESO.
La Teora General del Proceso es una parte muy importante del derecho ya
que esta realiza estudios tcnicos jurdicos que tienen una estrecha relacin
con el derecho, en sentido general es el cmo funciona la administracin de
justicia.
La necesidad del ser humano y de la sociedad en general es lo que ha
logrado que se tenga una teora acerca del proceso as mismo un Derecho
Procesal ya que cada da la sociedad evoluciona a pasos agigantados y es
por eso que se necesita tener cuerpos legales e instrumentos para poder
llevar a cabo una buena administracin e imparticin de justicia.
En lo que a continuacin se plasma se ve distintas definiciones de Teora
General del Proceso as como tambin el concepto de Proceso y Derecho
Procesal.
Naturaleza jurdica.
Si se reflexiona sobre qu es el proceso, se estar analizando su naturaleza
jurdica.
Couture seala que la naturaleza jurdica del proceso consiste, ante todo,
en determinar si este fenmeno forma parte de algunas de las figuras
conocidas del derecho o si por el contrario constituye por s solo una
categora especial.
TEORAS PRIVATISTAS.
El proceso como contrato.
El proceso tuvo su base histrica en el fenmeno conocido como la litis
contestatio, que originalmente era un acuerdo de voluntades. Despus en la
extraordinaria cognitio se conserv este mismo nombre, solo que ya no hay
ningn acuerdo entre las partes: la actora se limita a hacer una narracin
de sus pretensiones y la demandada a darles respuesta, ante el magistrado.
Nada resulta ms contrario a la naturaleza del proceso que la figura del
contrato, ya que el proceso jurisdiccional no requiere de un acuerdo previo
entre las partes para que pueda iniciarse y desarrollarse ante el juzgador.
La obligacin de las partes deriva del imperio mismo de la ley.
Couture: expresa en su crtica, slo subvirtiendo la naturaleza de las
cosas es posible ver en el proceso, situacin coactiva, en la cual un
litigante, el actor, conmina a su adversario, aun en contra de sus naturales
deseos, a contestar sus reclamaciones, el fruto de un acuerdo de
voluntades.
El proceso como cuasi contrato.
Algunos autores sostuvieron que si la litis contestatio no era un contrato,
puesto que ya no requera del acuerdo de voluntades de las partes,
tampoco era un delito ni un cuasidelito, por exclusin concluyeron, es, un
cuasi contrato.
A esta argumentacin se formulan bsicamente 2 criticas:
1. Al recurrir a las fuentes de las obligaciones, toma en cuenta solo
cuatro y olvida la quinta: la ley.
2. Consiste en que la figura del cuasi contrato es mas ambigua y, por
tanto, ms vulnerable que la del contrato. Si el proceso no es un
contrato, menos es algo como un contrato.
TEORAS PUBLICISTAS.
El proceso como relacin jurdica.
En los procesos no penales, la relacin jurdica se constituye con la
demanda de la parte actora, la resolucin del juzgador que la admite y el
emplazamiento o llamamiento del demandado a juicio.
En el proceso penal, la relacin jurdica se constituye con el inicio del
ejercicio de la accin penal por parte del ministerio pblico (denominado
consignacin) y la resolucin que dicte el juzgador para sujetar al
inculpado a proceso (auto de formal prisin o sujecin a proceso).

Dicha relacin tiene un momento final, que consiste en su terminacin, la
cual se da normalmente por medio de la sentencia, o bien a travs de algn
otro medio anormal o extraordinario (desistimiento, allanamiento,
transaccin, caducidad, sobreseimiento, etctera).
Presupuestos procesales: Blow dice que estos son los requisitos de
admisibilidad y condiciones previas para que se pueda constituir
vlidamente la relacin procesal stos conciernen a las condiciones que
deben cumplir los sujetos procesales (la competencia e imparcialidad del
juzgador, la capacidad procesal de las partes y la legitimacin de sus
representantes), el objeto del proceso (ausencia de litispendencia y cosa
juzgada), la demanda y su notificacin al demandado.
El proceso como situacin jurdica.
Para Goldschmidt el proceso no esta constituido por una relacin jurdica
entre las partes y el juzgador, por que una vez que aquellas acuden al
proceso, no puede hablarse de que existan verdaderos derechos y
obligaciones, sino meras situaciones jurdicas. Goldschmidt dice que una
situacin jurdica es el estado de una persona desde el punto de vista de
una sentencia judicial que se espera con arreglo a las normas jurdicas.
Estas situaciones pueden ser expectativas de una sentencia favorable
(dependen de un acto procesal anterior de la parte interesada) o
perspectivas de una sentencia desfavorable (depende siempre de la omisin
de tal acto procesal de la parte interesada).

No obstante, es preciso reconocer que la teora de Goldschmidt puso de
manifiesto que, en relacin con ciertos actos del proceso, las partes ms
que obligaciones, tienen cargas. Para este autor, la carga procesal consiste
en la necesidad de prevenir un perjuicio procesal y, en ltimo trmino, una
sentencia desfavorable, mediante la realizacin de un acto procesal. Estas
cargas son imperativos del propio inters. En eso se distinguen de los
deberes, que siempre representan imperativos impuestos por el inters de
un tercero o de la comunidad.
TEORAS CONSIDERADAS POR ALCAL ZAMORA COMO MENORES.
El proceso como institucin.
Jaime Guasp: entiende a la institucin como un complejo de actividades
relacionadas entre s por el vnculo de una idea comn objetiva, a la que
figuran adheridas, sea sa o no su finalidad especfica, las diversas
voluntades particulares de los sujetos de quienes procede aquella
actividad.
Esta concepcin es criticada por 2 razones:
1. El concepto de institucin es tan vago que incluye no slo al proceso,
sino a muchas figuras ms.
2. No es exacto que la idea comn objetiva del proceso sea la
actuacin o denegacin de la pretensin.

Briceo Sierra: el proceso afirma- es una manifestacin institucional,
por que las reglas pblicas trascienden a las relaciones privadas y stas
revierten en aquellas indefinidamente a lo largo de la serie.
El proceso como entidad jurdica compleja.
Para Gaetano Foschini, el proceso es una entidad jurdica compleja,
caracterizada por la pluralidad de sus elementos estrechamente coordinados
entre s. Afirma que dicha pluralidad de elementos puede examinarse desde
diferentes perspectivas: desde el punto de vista normativo, el proceso es
una relacin jurdica compleja; desde un punto de vista esttico, el proceso
es una situacin jurdica compleja; y, por ltimo, desde el punto de vista
dinmico, el proceso es un acto jurdico complejo.
EL PROCESO:
CONCEPTO, OBJETO Y FINALIDAD.
Concepto. Conjunto de actos mediante los cuales se constituye, desarrolla
y termina la relacin jurdica que se establece entre el juzgador, las partes
y las dems personas que en ella intervienen.
Objeto. El objeto del proceso es el litigio planteado por las dos partes.
Constituido tanto por la reclamacin formulada por la parte actora o
acusadora, como por la defensa o excepcin hecha valer por la parte

demandada o inculpada; en ambos casos son sus respectivos fundamentos
de hecho y de derecho.
Finalidad. Dar solucin al litigio planteado por las partes, a travs de la
sentencia que debe dictar el juzgador.
DERECHO PROCESAL
Definicin.
Con la expresin derecho procesal en su sentido objetivo- se suele
designar al conjunto de normas y principios jurdicos que regulan tanto al
proceso jurisdiccional como a la integracin y competencia de los rganos
del Estado que interviene en el mismo.
Todas estas normas y principios son calificados como procsales, por que el
objetivo primordial de su regulacin es, de manera directa o indirecta, el
proceso jurisdiccional. Si bien las reglas sobre la integracin y competencia
de los rganos del Estado que intervienen en el proceso pareceran referirse
solamente a tales rganos, son las normas que determinan la organizacin
y la competencia de estos sujetos procsales, en funcin fundamentalmente
de su intervencin en el proceso jurisdiccional.

Definicin del Derecho Procesal como Ciencia.
La ciencia jurdica que en forma sistemtica estudia los principios y normas
referidos a la actividad judicial cumplida mediante el proceso por los
rganos del estado y los dems intervenciones, para la efectiva realizacin
del derecho sustantivo, organizando la magistratura con determinacin de
sus funciones para cada una de las categoras de sus integrantes, y
especificando los presupuestos, modos y formas a observar en el trmite
procesal1
Autonoma de la Ciencia del Derecho Procesal.
Entre las caractersticas del Derecho Procesal tenemos a la autonoma que
la ciencia del derecho procesal posee respecto de las disciplinas que
estudian las diversas ramas del derecho sustantivo. Si bien las normas del
derecho procesal regulan uno de los medios o instrumentos de aplicacin de
las normas de derecho sustantivo, la ciencia que estudia las normas
procsales tiene sus propios conceptos, teoras, principios e instituciones,
distintos y autnomos de los que corresponden a las disciplinas que
estudian las normas sustantivas.
Esta autonoma no niega el carcter instrumental del derecho procesal en
sentido objetivo, ni las caractersticas que las normas sustantivas imponen
a aqul ; simplemente afirma la especificidad propia de los mtodos,
1
CLARI OLMEDO, Derecho Procesal, Depalma, buenos Aires, 1982, t I, p.11
objetos de conocimiento, conceptos teoras e instituciones de la ciencia del
derecho procesal.
Esta autonoma de la ciencia del derecho procesal es producto de un largo
proceso de evolucin de la doctrina procesal. Durante muchos aos se
consider al estudio de las normas procsales como un simple
complemento, como un apndice del estudio de las normas sustantivas; e
incluso, el propio nombre de esta fue variando, de acuerdo con el avance de
este proceso evolutivo.
Para el distinguido procesalista Alcal- Zamora distingue procesos de esta
evolucin de autonoma y estos grandes periodos tendencias son las
siguientes:
1.- El perodo primitivo.
2.- La escuela judicialista.
3.- La tendencia de los prcticos prctica forense.
4.- El procedimentalismo.
5.- El procesalismo Cientfico.
La corriente del procesalismo es la que ha venido a consolidar la autonoma
de la ciencia del derecho procesal.2
2
Ibid, p.p.41-47
DESLINDE DE ESTA CIENCIA FRENTE A OTRAS DISCIPLINAS
AFINES.
Unidad o diversidad conceptual del derecho procesal.
Esta parte comprende las diversas disciplinas o ramas de la ciencia del
derecho procesal que se ocupan, de manera especfica, del estudio de las
normas que regulan cada proceso en particular.3
En la gran divisin entre el derecho pblico y el privado, el procesal se ubica
moderadamente, en el primero. En efecto se tiene por objeto la
administracin estatal de la justicia y la aplicacin y vigencia del derecho,
no puede ser privado, aun cuando resuelva los conflictos particulares, y,
normalmente no funcione sino a solicitud de parte interesada en el proceso.
Aunque exista diversas necesidades entre los individuos para resolver sus
litigios, como por ejemplo los laboristas, los agraristas, todos estos
reclaman un proceso especial con principios de oralidad, abreviacin,
simplificacin de las formas, aumento de poderes del juez, etc. Los
procesalistas consideran que aunque los referidos derechos sustanciales
(como el penal, civil, etc.), exigen ciertas especialidades dentro del
procedimiento, esto no vulnera la existencia de un derecho procesal
independiente, autnomo y nico.
Por eso pese a que el derecho procesal conste de distintas ramas, no por
ello deje de tener unidad.4
3
Ibid, p.52
FUENTES DEL DERECHO PROCESAL.
Existen fuentes histricas y fuentes formales pero las que en verdad
interesan al derecho procesal a la teora general del proceso son las
fuentes formales de validez y son las siguientes:
1.-La legislacin.
2.-La costumbre.
3.- La jurisprudencia.
4.- La doctrina.
Tambin sabemos que la nica fuente de validez en nuestros derecho, es la
legislacin, aunque las otras no dejan de tener importancia.
La legislacin: entendemos por legislacin el conjunto de normas jurdicas
dictadas por rganos especializados del Estado. Es decir, que adems la ley
comprende las normas superiores (Constitucin) inferiores (decreto
reglamentario) en la escala jerrquica, que tengan carcter general.
La constitucin es la fuente primaria del derecho procesal (como de las
otras ramas jurdicas). En ella se establece la organizacin de los tribunales
del pas, generalmente, tambin, la forma de designacin y condiciones de
los magistrados que los integran.
4
ALSINA, Hugo Tratado terico prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial, Buenos Aires:
Abeledo Perrot 1996
En la Constitucin se estatuyen, a veces de manera expresa, ciertos
principios fundamentales del proceso, y en ocasiones se los encuentra de
modo tcito, en lo que la doctrina designaba con el nombre de principios
constitucionales del proceso. Inclusive se incluyen en ellos algunas formas
de proceso, tales como el de inconstitucionalidad, el amparo, el contencioso
administrativo, etc., a los cuales se les denomina procesos constitucionales.
La costumbre: Ha constituido, especialmente en el pasado y an hoy en
ciertas ramas del derecho, una fuente importante.
En materia procesal sobre todo en el procedimiento de los tribunales,
existen mltiples usos y costumbres que actan como normas jurdicas. En
realidad, todos los que participan en el proceso (jueces, funcionarios,
partes, etc), se atienen a diversos uso y costumbres forenses. Pero, pese a
su cumplimiento, ellos no son obligatorios y su apartamiento no da lugar a
reclamacin alguna.
La jurisprudencia: Es el conjunto de decisiones judiciales, que, como
sabemos, son las que dictan los tribunales aplicando la ley, los litigios
planteados ante ellos por las partes en virtud de las pretensiones deducidas
por estas. En sentido ms restringido se habla de jurisprudencia
refirindose a las decisiones judiciales sobre un mismo caso y concordantes.
La doctrina: Constituye fuente del derecho en los modernos Estados, su
autoridad es fundamental, dependiendo de la mayor o menor categora del
jurisconsulto que opine y de la mayor o menor cantidad de pareceres en un
mismo sentido.
Resulta de fundamental inters realzar el importante papel que la doctrina
procesal ha tenido en el desarrollo del derecho positivo y la jurisprudencia.
La principal funcin de la doctrina es la sistematizacin, actuando como
nexo entre la regla general y abstracta y el caso concreto, inclusive la
doctrina realiza una importante labor preparando anteproyectos de leyes
procsales y aun de cdigos.
DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL. (Domingo Garca
Belaunde).
Procesos Constitucionales.
Son tantos cuantos son los pases existentes. Los procesos ms importantes
de carcter constitucional (aun cuando se han desarrollado en el mbito de
la legislacin civil y penal), son los relativos a la defensa de la libertad
individual, a travs del writ of habeas corpus, de origen incierto, pero
actuante ya en el siglo XIII en Inglaterra, de donde pas a sus colonias, en
especial a los Estados Unidos y desde all emprendera una rpida expansin
a todo el mundo, sobre todo en el siglo actual (cf. William F. Duker, A
constitutional history of Habeas Corpus, Greenwood Press, Conn. 1980).
Este writ es uno de los muchos que existen en el derecho sajn, dispersos
en la legislacin y la prctica judicial; unos, meramente procedimentales, y
otros, de relieve constitucional, como puede ser el writ of mandamus, que
fue precisamente lo que constituy la base del famoso caso Marbury vs
Madison. Son trmites sencillos, y como puede apreciarse, estn vinculados
con la defensa de los derechos fundamentales. Es lo que se conoce como

jurisdiccin constitucional de la libertad, que en realidad, deberan
calificarse como procesos constitucionales de libertad o de las libertades. El
Habeas Corpus se ha extendido ampliamente, sobre todo en la Amrica
Latina, si bien en algunos pases tiene otro nombre (Amparo en Chile,
Exhibicin personal en Centro Amrica).
El otro instrumento de defensa de la libertad es el Amparo, creacin
histrica del constitucionalismo mexicano, y que a partir de la segunda
dcada del presente siglo, se ha extendido en forma vertiginosa en nuestro
continente, e incluso en Espaa, por obra del jurista mexicano entonces
residente en la pennsula, Rodolfo Reyes. El modelo mexicano es de gran
alcance y muy complejo, en cuanto representa una modalidad de proteccin
de todos los derechos y que podramos calificar de "integral", por la
amplitud de su cobertura. Sin embargo, la grandeza del amparo mexicano
es trgica: su influencia ha sido enorme, pero en cuanto tal, esto es, en
cuanto modelo integral, no ha sido seguido por nadie. Ms bien, en
Centroamrica, en donde se tena el Habeas Corpus desde el siglo pasado,
adoptaron el amparo por esa poca, y as naci la modalidad de un amparo
muy amplio, menos para la libertad individual (y esto reafirmado desde la
dcada del veinte). Y as se desarroll en la Argentina, ya en los cincuenta,
y luego se ha extendido enormemente. El amparo en esta versin platense
(aun cuando con antecedentes centroamericanos), es distinto del modelo
mexicano, y debemos a los juristas argentinos el mrito no slo de haber
aceptado e incorporado la institucin en esa modalidad, sino de haber
diseado sus contornos doctrinarios en forma definida, a travs de
jurisprudencia y literatura de alto nivel. Este amparo, ampliamente
difundido, tiene algunas variantes no slo en cuanto al proceso, sino incluso

en cuanto al nombre (Recurso de proteccin, en Chile, Accin de Tutela, en
Colombia, Mandato de Seguridad, en el Brasil).
En lo que se denomina jurisdiccin constitucional orgnica, o mejor an,
procesos constitucionales orgnicos, los ms importantes son los destinados
a la proteccin de la Constitucin frente a las leyes y dems normas que
pretenden desconocerla. Sabemos que el modelo clsico se origin en los
Estados Unidos a principios del siglo XIX (control concreto, sobre un caso),
y se perfeccion mediante acciones especficas de inconstitucionalidad
(control abstracto), en Europa a mediados de este siglo, si bien en esto
tambin encontramos antecedentes en la Amrica Latina, desde el siglo XIX
(como lo han demostrado las investigaciones de James Grant).
Dentro de este rubro, hay otros problemas de los cuales se encargan las
jurisdicciones constitucionales, que tienen un trmite especfico, y son
tambin muy variados, aun cuando quiz el ms importante sea el referido
a la solucin de conflictos de competencia (procesos de competencia o
procesos competenciales), propios sobre todo de modelos de Estados
federales o regionales, aunque tambin se dan en los Estados unitarios, por
la sencilla razn de que pueden producirse conflictos entre diversos rganos
del Estado, que hoy ya no se limitan a los tres conocidos por la tradicin
clsica.
El Proceso Constitucional
Garanta Constitucional es un proceso instituido por la misma
Constitucin de un Estado cuya finalidad es defender la efectiva vigencia de
los derechos fundamentales que este texto reconoce o protege, haciendo
efectiva la estructura jerrquica normativa establecida. En la doctrina
constitucional actual tiende a utilizarse la expresin Proceso
Constitucional.
La doctrina constitucional ha tendido a coincidir en el cambio del trmino
"garanta constitucional" por el ms completo trmino de "proceso
constitucional", basado en la nocin de "Jurisdiccin Constitucional" que
postul el jurista italiano Mauro Capelletti.
Se identificaba la Jurisdiccin Constitucional como la potestad que tenan los
jueces y tribunales de pronunciarse sobre temas constitucionales. Esta
potestad no la otorgan a los jueces las leyes que regulan su funcin sino
que, a diferencia de sus facultades normales, es otorgada por la misma
Constitucin.
Per Saltum seala que a menudo el mundo jurdico ha utilizado estas
expresiones para referirse a un puente de las instancias procesales
previstas, por medio del cual una causa pasa del tribunal inferior a la Corte
Suprema sin recorrer una o ms instancias intermedias, como una
excepcin al trmite procesal normal. El derecho a obtener sentencia del
juez competente en un expediente judicial en un plazo razonable. Ver Art. 8
inc. 1 y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Ante
situaciones de excepcionalidad, en las cuales las instituciones de la

Repblica estn en juego, las vas judiciales ordinarias son medios ftiles de
accin y la institucin de Per Saltum aparece como nica solucin.
Capelletti divida la jurisdiccin constitucional en tres campos:
Jurisdiccin Constitucional de la Libertad: formada por los
procesos constitucionales cuya finalidad es la proteccin de los
derechos fundamentales de las personas o "libertades". Entre estas
garantas se encuentran el Hbeas Corpus, la Accin de Amparo, el
Hbeas data y la Accin de Cumplimiento.
Jurisdiccin Constitucional Orgnica: formada por los procesos
constitucionales cuya finalidad es la proteccin de la estructura
jerrquica normativa establecida. Entre estos procesos se encuentran
la Accin de Inconstitucionalidad, la Accin Popular, y la Accin
Conflicto de Competencias.
La accin contenciosa administrativa s protege la jerarqua normativa, pero
al carecer de jurisdiccin, no constituye un proceso constitucional.
Jurisdiccin Constitucional Internacional: formada por los
mecanismos internacionales que protegen los derechos humanos.

El procedo constitucional no est definido en el Cdigo Procesal
Constitucional Peruano, sin embargo, ensayando una definicin podemos
decir que:
Es aquel mediante el cual se busca proteger la primaca de la
Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales,
reponiendo las cosas al estado anterior a la violacin o amenaza de
violacin de un derecho constitucional, o disponiendo el
cumplimiento de un mandato legal o de un acto administrativo.

SESION 03
EL DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL
Y SU OBJETO DE ESTUDIO
Derecho procesal constitucional.
El Derecho Procesal Constitucional1 es una rama del derecho que se
encarga del estudio de las vas procesales que permiten la proteccin de la
supremaca constitucional y de los derechos contenidos en la Constitucin
Esta constituido por el conjunto de procedimientos (como, por ejemplo, la
accin de amparo, el habeas corpus y la accin de inconstitucionalidad) y
rganos destinados a preservar la supremaca de la Constitucin.
Autonoma.
Fue un apndice del Derecho Constitucional, en los ltimos aos surgi un
proceso de autonoma. As, tiene autonoma Cientfica, Didctica y
Legislativa.
1
Bibliografa: 2004 El Nuevo Cdigo Procesal Constitucional; Drs. Samuel B. Abad Yupanqui, Jorge
Dans Ordez, Francisco J. Eguiguren Praeli, Domingo Garca Belande, Juan Monroy Glvez y Arsenio
Or Guardia.
DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL (Domingo Garca Belaunde)
Jurisdiccin Constitucional
El primer y ms importante punto es, sin lugar a dudas, la jurisdiccin
constitucional, captulo inicial en nuestro Derecho Procesal Constitucional.
Por cierto, la jurisdiccin es una sola, pero ella tiene diversas
manifestaciones o campos sobre los cuales se aplica, por lo que
metafricamente, se habla de jurisdiccin civil o jurisdiccin penal (como lo
seala L. Prieto-Castro, en su Derecho procesal civil, Edit. Revista de
Derecho Privado, Madrid 1964, tomo 1, pg. 102). En igual sentido es dable
hablar de jurisdiccin constitucional, lo que envuelve dos problemas
centrales:
a) Si es factible que el Estado permita que se cuestione su propia actividad,
en especial, la legislativa, y
b) Aceptado lo anterior, considerar a travs de qu tipo de rgano se va a
ejercer dicha funcin controladora.
Todo esto se puso sobre el tapete, precisamente a raz de la introduccin en
Europa de los tribunales constitucionales. El gran terico, Kelsen, habl en
todo momento de jurisdiccin o justicia constitucionales como equivalentes.
Pero como Kelsen, conforme se nota en su obra de la poca, no tena
mayores nociones del moderno Derecho procesal, entendi que postular
una justicia o una jurisdiccin constitucional, era postular un tribunal
diferente, un rgano decididor distinto a la judicatura ordinaria y a la
judicatura administrativa. En suma, se trataba de crear un rgano especial
con capacidad para -entre otros aspectos- declarar la inconstitucionalidad
de las leyes, ya que, segn la tradicin europea, el Poder Judicial no poda

hacerlo. Esta solucin kelseniana tuvo su lgica y la mantiene, y ha dado
origen, precisamente, al llamado modelo kelseniano (por su autor),
austriaco (por ser el pas que primero lo perfil) o europeo, por ser el
continente que lo acogi e hizo suyo y cuya influencia llega, hoy en da,
incluso a la Federacin Rusa, a las antiguas democracias populares, y a
democracias novsimas, como Sudfrica o estados diminutos como Andorra,
que han hecho suya la institucin. Y pese a su difusin, tuvo dificultades
para imponerse.
A la altura de 1930, el jurista Franz Jerusalem seal que la jurisdiccin
constitucional slo exista cuando haba un rgano ad hoc como era, en ese
momento, el Tribunal Constitucional austriaco. Esta tesis ha tenido luego
amplio predicamento, sobre todo por obra de Niceto Alcal-Zamora, en
especial en su libro Proceso, autocomposicin y defensa (UNAM, 2da.
edicin, Mxico 1970, p. 215), reiterada y muy difundida posteriormente
por Hctor Fix-Zamudio (cf. Veinticinco aos de evolucin de la justicia
constitucional, UNAM, Mxico 1968). La importancia que tiene Fix-Zamudio
se debe, sin lugar a dudas, a la calidad de su obra, que es cimera en la
materia en habla castellana y a su vasta influencia, motivo por el cual nos
detendremos con ms detalle en sus planteos. Fix-Zamudio sostiene que
prefiere hablar de justicia constitucional por dos razones: en primer lugar,
una de orden axiolgico, ya que se orienta hacia un valor muy alto, como es
norte del Derecho, y en segundo lugar, tcnico, pues justicia es aplicable a
toda clase de jueces, rganos o instituciones, mientras que al hablar de
jurisdiccin constitucional, debemos entender en rigor, que estamos
haciendo referencia a la existencia de un tribunal especializado en estos
temas. As, segn Fix-Zamudio, siguiendo en esto a Jerusalem, existe

jurisdiccin constitucional en Austria o en Alemania (con tribunales
especializados) mas no en Estados Unidos de Amrica, en donde los
problemas constitucionales no existen per se, sino per accidens, y adems
son vistos, analizados y resueltos por cualquier juez, de cualquier parte, de
cualquier nivel y al decidir cualquier materia (si bien esto queda matizado
por el stare decisis y por el rol determinante del Tribunal Supremo). De
acuerdo a esta postura, Mxico tendra justicia constitucional, mas no
jurisdiccin constitucional (no obstante que su Corte Suprema, slo ve
asuntos de esta naturaleza).
La misma tesitura ha tenido acogida en el primer libro espaol dedicado a la
materia, debido a la pluma de Jess Gonzlez Prez (Derecho Procesal
Constitucional, Civitas, Madrid 1980). Segn l, en Estados Unidos no existe
jurisdiccin constitucional, y s existe en Espaa, que tiene un rgano
especial para resolver tales materias.
Posteriormente, y utilizando ciertas indicaciones de Biscaretti di Ruffa,
Nstor P. Sags ha planteado el problema de la siguiente forma: la
jurisdiccin constitucional debe ser analizada desde dos puntos de vista:
uno material (cuando cualquier juez decide los problemas constitucionales)
y otro formal u orgnico (cuando slo lo hacen los tribunales especializados)
(cf. Derecho Procesal Constitucional y Jurisdiccin Constitucional, en La
Ley, 1981, refundido y ampliado en su libro Recurso Extraordinario, tomo I
de la obra Derecho Procesal Constitucional, Editorial Astrea, Buenos Aires
1989). De esta manera, quedaba zanjado el dilema: exista jurisdiccin
constitucional, cuando alguien legalmente investido para ello, decida
problemas constitucionales, con independencia de su ubicacin en la
estructura del Estado. No caban pues exclusivismos. A esta tesis se han

sumado diversos juristas, como es el caso de Germn J. Bidart Campos (cf.
La interpretacin y el control constitucionales en la jurisdiccin
constitucional, Ediar, Buenos Aires 1987) y ms recientemente Fix-
Zamudio, que ha dado as un paso adelante en su concepcin primigenia
(cf. Jurisdiccin constitucional y proteccin de los derechos fundamentales
en Amrica Latina en Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano,
Medelln, nm. 1, 1995).
El planteo es, sin lugar a dudas, sugestivo, pues nos libraba del destierro al
que nos haba condenado Jerusalem. En efecto, la tesis de Jerusalem
contrastaba con el propio pensamiento kelseniano, pues el famoso jurista
austriaco, ya en su exilio en los Estados Unidos, no vacil en reconocer en
el derecho de este pas un sistema vlido de control constitucional, aun
cuando consider que era inferior al austriaco, pero por razones totalmente
distintas a las esgrimidas por Jerusalem. Esto es, para Kelsen, el problema
no estaba en los tribunales que resolvan, sino en cmo resolvan y cmo se
justificaba esta resolucin. Para Kelsen el problema estaba en otra parte.
Sin embargo, este ltimo planteo, (sugerido por Sags) y que salva los
impasses sealados (olvidndose de la nula importancia que Kelsen puso en
este punto) est, a mi juicio, basado en un error de concepcin, y en
consecuencia ha creado un falso problema. Estaramos as ante un seudo-
problema, que no tiene por qu ser resuelto, sino disuelto, que es distinto.
En efecto, la teora procesal sostiene hoy en da que la jurisdiccin, como
emanacin de la soberana del Estado, es una sola. Pero siendo una, se
atribuye a los diversos rganos o tribunales que la propia Constitucin o la
ley establecen. De tal suerte, lo que existe es una sola jurisdiccin, que se
canaliza a travs de numerosos tribunales o salas, que tienen cada una, por
as decirlo, un pedazo de esa jurisdiccin. Esto es lo que se llama
competencia. Dicho en palabras de Couture: la competencia es la medida de
la jurisdiccin. En un pas, todos los jueces legalmente investidos tienen
jurisdiccin. Pero slo pueden intervenir en los casos para los cuales tengan
competencia (en funcin del territorio, de la materia, de la cuanta, etc.) Y
ella la tienen en virtud de reglas que les asignan el conocimiento de
determinados asuntos. Por tanto, decir que hay jurisdiccin constitucional
slo cuando existe un tribunal ad hoc y al margen del Poder Judicial, es
confundir los planos, ya que todos los tribunales tienen jurisdiccin, sin
excepcin alguna, y ms bien lo que existe, debidamente distribuida, es la
competencia que se ejerce a travs de jueces y tribunales especializados. Y
sta es, en palabras de Alsina, la aptitud del juez para ejercer su
jurisdiccin en un caso determinado (cf. Hugo Alsina, Tratado terico
prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial 2da. edic., Ediar, Buenos
Aires 1957, Tomo II, pg. 512). Por tanto, si la Corte Suprema, cspide del
Poder Judicial, tiene competencia (dada por ley o por la Constitucin) para
declarar y resolver en asuntos constitucionales, todo lo dems es
irrelevante. En primer lugar, tener competencia; en segundo lugar,
resolver; y finalmente ejecutar: estos son, en sntesis, los pasos que se
dan.
La experiencia histrica ha visto desarrollarse varios modelos de jurisdiccin
constitucional. Clsicamente, el difuso, el concentrado y el mixto, as
llamados por Carl Schmitt, y cuyas caractersticas deline en la dcada de
los cincuenta, Calamandrei (cf. Lillegittimit costituzionale delle leggi nel
processo civile, CEDAM, Padova 1950) y que ms tarde difundi y
perfeccion Mauro Cappelletti (cf. La justicia constitucional, UNAM, Mxico

1987). Esta clasificacin me pareci insuficiente desde 1987, cuando esboc
el modelo dual o paralelo, que replante luego (cf. mis artculos El
control de la constitucionalidad de las leyes en el Per, en Ius et Praxis,
nm. 13, 1989 y La accin de inconstitucionalidad en el derecho comparado
en Lecturas Constitucionales Andinas, nm. 1, agosto de 1991) en donde
desarrollo por vez primera una clasificacin pentdica.
As, tendramos lo siguiente:
a) Modelo europeo de corte clsico, basado en la creacin kelseniana (1918,
ratificado por ley de 1919 y la Constitucin austriaca de 1920).
b) Modelo americano; nacido en los Estados Unidos, en el clebre caso
Marbury vs. Madison (1803), obra del chief justice John Marshall; y
c) Modelo poltico; creado por la Revolucin francesa, consistente en otorgar
a un rgano poltico, generalmente el legislativo, el control de constitucio-
nalidad; que ha tenido gran aceptacin en las democracias marxistas, y
presente, en cierto sentido, en el actual Consejo Constitucional francs (cf.
P. Avril y J. Gicquel Le Conseil Constitutionnel, Montchrestien, Paris 1993).
Estos son los que podemos llamar modelos originarios; o sea, que se han
configurado como tales, a partir de realidades concretas, y que luego se han
desarrollado en diferentes direcciones, a tal extremo, que un grado de
pureza no existe, ya que se presentan muchas veces con matizaciones y, en
cierto sentido, desviaciones.
De estos modelos, han derivado varios ms:
d) Modelo mixto, propio, en realidad, de nuestra Amrica, como es el caso
de Venezuela o Mxico, en donde slo un rgano, la Corte Suprema,
aparece como nica instancia o como instancia final, pues conoce tanto del
control incidental (modelo americano) como del control abstracto (a travs

de la accin popular de inconstitucionalidad); cf. Allan R. Brewer-Caras El
control concentrado de la constitucionalidad de las leyes, Edit. Jurdica
Venezolana, Caracas 1994 y Salvador Valencia Carmona, Derecho
Constitucional Mexicano a fin de siglo, Edit. Porra, Mxico 1995. Es decir,
se fusionan armoniosamente las peculiaridades del modelo americano con el
europeo, y dan origen a un tertium quid. Generalmente, con esta mixtura
se cubre una muy amplia gama de situaciones, motivo por el cual algunos lo
llaman integral.
Sobre este tpico, y en el prlogo al libro de Ernesto Blume Fortini (El
control de la constitucionalidad, Lima 1996), he escrito lo siguiente: En
cuanto a su calificacin (el modelo colombiano), la mayora de los
estudiosos convienen en llamarlo mixto, y creo que ello es correcto, Pero
algunos, como es el caso del venezolano Brewer-Caras, aventuran un paso
adelante, al sostener que este modelo mixto puede tambin llamarse
integral, lo cual es ya discutible.
En efecto, el modelo mixto significa la creacin de un tertium genus que,
combinando otros modelos y sin llegar al eclecticismo, arriba a una nueva
formacin que une ventajas de los sistemas que sintetiza, mediante una
fusin armnica. Pero, al calificarlo de integral, que viene de ntegro, nos
referimos a su campo de accin; esto es, a su cobertura, que nada tiene
que ver con los modelos que alberga. Dicho en otras palabras: un sistema
es integral, cuando en su seno tiene una cobertura muy amplia que
desarrolla todas las posibilidades de la jurisdiccin constitucional. Se sabe,
por cierto, que cada pas o cada elenco de pases, cubre ciertas cosas y
otros no. En tal sentido, hay pases que cubren algo, otros que cubren
mucho y otros que cubren casi todo o todo, como es el caso de Mxico. Lo
que importa es, pues, la cobertura. Pero en Colombia no se cubre todo con
su jurisdiccin constitucional; hay cosas que quedan fuera. Y aun si no
fuese as, no se debe llamar integral a un modelo, por la forma como es
creado, sino por sus alcances, por lo que cubre, protege o resuelve. En este
sentido, un sistema concentrado puede ser integral, como lo puede ser un
modelo americano; y un mixto puede no serlo. En fin, creo que estos
modelos, caracterizados doctrinariamente en la dcada del treinta por Carl
Schmitt y sistematizados por Calamandrei en la dcada del cincuenta,
siguen teniendo vigencia, si bien, pienso yo, hay que considerarlos como
modelos originarios, de los cuales derivan otros.
e) Modelo dual o paralelo; cuando se dan las dos situaciones bsicas en un
mismo ordenamiento; esto es, cuando coexisten dos modelos en un solo
sistema jurdico nacional, sin mezclarse ni desaparecer (como sera el caso
de los mixtos); as, por ejemplo el Per desde 1979 y Ecuador desde 1996.
Observando diversas experiencias, Manuel Garca-Pelayo en conferencia
impartida en Lima, ha observado la existencia de diferentes realidades a las
que ha agrupado por su composicin y competencias, ensayando una
clasificacin que tiene un distinto punto de partida (cf. Manuel Garca-
Pelayo, Estado legal y Estado constitucional de Derecho en AA. VV. El
Tribunal de Garantas Constitucionales, Consejo Latinoamericano de
Derecho y Desarrollo, 2da. edicin, Lima 1988, ahora en sus Obras
completas, CEC, Madrid 1991, tomo 3, pg. 3025):
1) Jurisdiccin descentralizada y no especializada: cualquier juez o
tribunal puede entender de la constitucionalidad, sin perjuicio de su
apelacin hasta la Corte Suprema que decide en definitiva. Tal es, con
matices que no son del caso detallar, el sistema originado en los Estados
Unidos y extendido a otros pases.
2) Jurisdiccin descentralizada y especializada. Es el caso de Alemania
Federal, donde junto al Tribunal Constitucional Federal, nico competente
para juzgar de la constitucionalidad de los actos en relacin con la Ley
Fundamental, pueden existir tribunales constitucionales de los Lnder,
competentes para entender de la constitucionalidad en relacin con sus
propias constituciones y autoridades.
3) Jurisdiccin centralizada y no especializada: slo un tribunal que
normalmente es la Corte Suprema y, por tanto, no especficamente
constitucional, puede entender de los litigios constitucionales.
4) Jurisdiccin centralizada y relativamente especializada: la materia
constitucional se encomienda a una Sala especializada de la Corte
Suprema, sistema frecuentemente seguido y, hasta podramos decir,
originario de Iberoamrica, aunque tambin se extiende a otros pases.
5) Jurisdiccin especializada y centralizada en un tribunal nico para todo
el pas; por ejemplo, Italia y Espaa.
El Derecho Procesal Constitucional presenta una gran variedad de
aplicaciones, que diferencia claramente entre esta rama del derecho y otras.
Por cierto, no cabe decir cul de ellas es mejor. En el fondo, todas surgen
de una determinada coyuntura histrica, y hay que tener siempre presente
cul es su trayectoria y sus transformaciones. As, por ejemplo, en el caso
de Argentina, tenemos un modelo americano con variantes. Mxico es
tambin ejemplo del modelo americano, pero con la reforma de 1994 se
convierte en modelo mixto, en donde se fusionan las dos vertientes
clsicas. Colombia, con la reforma de 1991 introdujo el modelo concentrado

en coexistencia pacfica con el difuso que lo hace un modelo mixto;
Venezuela es desde el siglo pasado un modelo mixto, y el Per empez
afilindose al modelo americano en 1936, y a partir de 1979, representa el
modelo dual o paralelo.
Derecho Procesal Constitucional en el Per.
En virtud a la Ley 28237, se encuentra vigente el Cdigo Procesal
Constitucional, cuerpo normativo que unific a todos los procesos de tutela
constitucional que hasta ese momento se encontraban desperdigados en
diferentes normas, siendo el primer cdigo procesal en materia
constitucional de la historia.
Cdigo Procesal Constitucional del Per.
El objetivo de la creacin de este cdigo era el sistematizar una legislacin
que estaba dispersa, actualizar la tecnologa, los conceptos y el enfoque, no
slo teniendo en cuenta los avances de la moderna doctrina sino sobre
todo, la experiencia jurisprudencial. En principio, no pretenda ser un
cdigo, pues a medida que fue creciendo y abundaba en consultas y el texto
tena un crecimiento continuo no poda ser una simple ley o ley orgnica o
ley procesal constitucional. Tomaba una estructura de artculos muy
compleja y guardaba una similitud a un cdigo, por eso, que fue llamado
Cdigo Procesal Constitucional. Bsicamente se trata de un cdigo que
reglamenta procesos constitucionales. El Cdigo Procesal peruano, fue el
primero del mundo iberoamericano con esa contextura y de alcance
nacional.
OBJETO DE ESTUDIO:
El derecho procesal constitucional tiene por objeto el estudio sistemtico de
los principios y las normas jurdicas de carcter procesal y de rango
constitucional, que regulan los procesos constitucionales para resolver y
dirimir las controversias y las cuestiones constitucionales.
Estoy de acuerdo con lo sealado en Derecho Procesal Constitucional
respecto a que el objeto de estudio de esta disciplina son las garantas
constitucionales, las cuales aseguran la primaca de nuestra Carta Magna y
la vigencia efectiva de nuestros derechos; por ello, puedo aseverar que el
estudio y el desarrollo del Derecho Procesal Constitucional es fundamental
para preservar el Estado de Derecho.

SESION 04
DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL Y EL CONTROL DE LA
CONSTITUCIONALIDAD EN EL PER
Control de la constitucionalidad.
El control de constitucionalidad trata de los mecanismos de revisin de la
adecuacin de las leyes y de los actos del Estado o de los particulares a la
suprema ley de un pas. Existen diversas clasificaciones atendiendo a
diversos criterios. La rama del Derecho especializada en este estudio es el
Derecho Procesal Constitucional.
Clasificacin segn quin realice dicho control.
Sistema concentrado: en algunos pases es realizado por una Corte
Suprema o Tribunal Constitucional que es el encargado de resolver
los planteamientos o recursos de inconstitucionalidad presentados por
los ciudadanos frente a las violaciones a alguna norma legal por parte
del Estado, o de otro particular.
o Sistema concentrado en Corte Suprema. Sistema
imperante en Uruguay.
o Sistema concentrado en Tribunal Constitucional. Caso de
vigencia en Bolivia.
Sistema difuso: Este sistema establece que el control de
constitucionalidad de una norma o de un acto jurdico puede ser
realizado por cualquier tribunal del pas. Los jueces inferiores no
tienen minusvala alguna para este mecanismo respecto de la

Suprema Corte de Justicia de la Nacin, tal es el caso de la Repblica
Argentina. Sin embargo, ser el mximo tribunal quien resolver si
son apelados los fallos de los Tribunales Inferiores.
Sistema mixto.
control concentrado en Corte Suprema. Como en Brasil.
control concentrado en Tribunal Constitucional. Como en
Per y Colombia.
o Sistema de control control concentrado de
constitucionalidad en Tribunal Constitucional (preventivo)
y Corte Suprema (represivo).
Clasificacin segn el efecto de la sentencia.
Puede ser que la sentencia surta efecto slo entre las partes
intervinientes en el caso concreto. En este caso se dice que la
declaracin de inconstitucionalidad tiene efecto "inter partes".
O puede acontecer que la sentencia sea vlida para todos los
ciudadanos, caso en el que se dice que surte efecto "erga omnes".
Esto generalmente sucede en los pases en los que se aplica un
sistema concentrado de control.

EL CONTROL DIFUSO COMO MTODO DE CONTROL
CONSTITUCIONAL1.
El Control Constitucional es un mecanismo que consiste en verificar si las
leyes contradicen a la Constitucin por el fondo o por la forma. El control de
la legalidad tiene la misma finalidad respecto a las normas de inferior
jerarqua. Adems, el control de la constitucionalidad y de la legalidad de
las normas jurdicas comprende tambin la proteccin de los derechos
fundamentales de la persona consagrados en la Constitucin.
Doctrinariamente y en la prctica existen dos sistemas de control de la
constitucionalidad y legalidad de las normas jurdicas, segn sea el rgano
al cual la Constitucin encargue dicho cometido. Uno de ellos se denomina
CONTROL CONCENTRADO porque se crean rganos constitucionales con
la especfica finalidad de ejercer el control de la constitucionalidad de las
leyes; y, el otro sistema se llama CONTROL DIFUSO, porque cualquier
operador del derecho, en caso de conflicto entre una norma de superior
jerarqua con otra de inferior jerarqua, debe preferir la primera al resolver
un caso concreto. Por su origen, al primer sistema se le llama austriaco o
europeo y al segundo americano.
Con la evolucin de los sistemas de control, diversas Constituciones, entre
ellas la nuestra, establecen ambos sistemas, puesto que no son
incompatibles, no obstante que difieren en cuanto a sus efectos, pues en el
sistema concentrado la sentencia que declara la inconstitucionalidad de la
ley deroga la ley inconstitucional; mientras que en el sistema americano o
difuso el rgano que debe resolver, que puede ser el rgano jurisdiccional,
1
Christian F. Tantalen Odaren:http://www.derechoycambiosocial.com/revista004/control.htm.
inaplica la ley inconstitucional al caso concreto del que est conociendo,
pero la norma queda vigente.
EL CONTROL DIFUSO.
La esencia del mtodo difuso de control de constitucionalidad radica en la
nocin de supremaca constitucionalidad y en su efectiva garanta, en el
sentido de que si hay actos que colinden con la Constitucin, ellos son nulos
y como tales tienen que ser considerados por los tribunales, los cuales son,
precisamente, los llamados a aplicar las leyes.
Teniendo en cuenta lo anteriormente expresado, es posible elaborar un
concepto de Control Difuso y asignarle caractersticas como anotaremos a
continuacin.
Concepto de Control Difuso.
El significado de Control Difuso es el de una facultad constitucional
concedida a los rganos revestidos de potestad jurisdiccional para revisar la
constitucionalidad de las normas, haciendo prevalecer la Constitucin sobre
la ley y sta sobre cualquier otra norma de rango inferior.
El Control Difuso presenta las siguientes caractersticas:
Naturaleza Incidental:
Esto es, se origina a partir de un proceso existente en el cual se estn
dilucidando pretensiones o cuestiones con relevancia jurdica.

Efecto Inter partis:
Esto es, de efecto entre partes, significando ello que los efectos de la
aplicacin del control difuso slo afectar a las partes vinculadas en el
proceso. No Erga Omnes.
Declaracin de Inaplicabilidad de la Norma cuestionada:
Esto es, en el caso concreto, ms no su declaracin de inconstitucionalidad
o ilegalidad. Consecuentemente, la misma norma puede volver a ser
invocada en otros procesos, en tanto no se la derogue, a travs de los
procesos legislativos correspondientes o la declaracin de
Control Difuso en Latino Amrica.
Del anlisis de los sistemas imperantes en el rea de Control de
Constitucionalidad, puede afirmarse que la justicia constitucional
desarrollada desde el siglo pasado, es una de las ms completas del mundo
contemporneo.
En la mayora de los pases de Amrica Latina, existe el mtodo difuso de
control de constitucionalidad de las leyes, que como ya se indic es
consecuencia del principio de supremaca constitucional y de su garanta
objetiva, conforme a la cual todos los jueces tienen el poder-deber -
siguiendo el modelo norteamericano- de no aplicar las leyes que estimen
inconstitucionales y que rigen la solucin del caso concreto que deben
decidir, con efectos inter partis.
Pero adems del mtodo difuso, se ha establecido -paralelamente- el
Mtodo Concentrado de Control de Constitucionalidad de las Leyes,
atribuyndose en general, poder anulatorio -en algunos pases "erga

omnes"- por inconstitucionalidad, a las Cortes Supremas de Justicia
(Venezuela, Panam, Costa Rica, Mxico, El Salvador) o a Tribunales
Constitucionales (Colombia, Guatemala, Per, Bolivia). Aunque en algunos
casos, la decisin de la Corte Suprema que ejerce el control concentrado
slo tiene efectos entre partes (Honduras, Uruguay, Paraguay).
El sistema de control difuso ha sido adoptado en varios pases
latinoamericanos. El artculo 133 de la Constitucin Mexicana reproduce
casi textualmente el artculo VI, seccin 2 de la Constitucin
Norteamericana. Las Constituciones de otras repblicas -Bolivia, Chile
Colombia, Uruguay, Venezuela, etc.,- acuerdan, con algunas variantes entre
ellas, atribucin a la Corte Suprema para declarar la inconstitucionalidad de
las leyes. Tambin, en otros continentes han sido establecidos regmenes
que acuerdan facultades semejantes al ms alto Tribunal Judicial, como
Suiza, Irlanda, India, Japn, etc. Pero estos sistemas no deben ser
confundidos con el norteamericano.
A continuacin rotularemos los fundamentos constitucionales que se
implantan en algunos pases:
Venezuela:
Cuando la ley vigente cuya aplicacin se requiera est
en contradiccin con cualquiera de las disposiciones
constitucionales, los jueces aplicarn preferentemente
esta ltima (Art. 20, Cdigo de Procedimiento Civil,
Venezuela, 1987).
Ecuador:
La Corte Suprema de Justicia y los tribunales de ltima
instancia tienen competencias para declarar inaplicable
un precepto legal contrario a las normas de la
Constitucin, no teniendo dicha declaracin fuerza
obligatoria sino las causas en que se pronunciare (Art.
141, Constitucin Poltica de Ecuador de 1996).
Colombia:
La Constitucin es la norma de normas. En ese caso de
incompatibilidad entre la Constitucin y la ley o cualquier
otra norma jurdica, se aplicarn las disposiciones
constitucionales (Art. 4, Constitucin Poltica de
Colombia de 1991).
Bolivia:
La Constitucin Poltica del Estado es la ley suprema del
ordenamiento jurdico nacional. Los tribunales, jueces y
autoridades la aplicarn con preferencia a las leyes, y
stas con preferencia a cualesquiera otras resoluciones
(Art. 228, Constitucin Poltica de Bolivia de 1994).
Guatemala:
Los Tribunales de Justicia en toda resolucin o
sentencia observarn obligadamente el principio de que
la Constitucin de la Repblica prevalece sobre cualquier
ley o tratado... (Art. 204, Constitucin Poltica de
Guatemala de 1985).
Honduras:
En caso de incompatibilidad entre una norma
constitucional y una legal ordinaria, el Juez aplicar la
primera... (Art. 315 Constitucin de la Repblica de
Honduras de 1982).
As podramos mencionar tambin a otros pases. Pues como se podr
observar el sistema norteamericano de control constitucional de las leyes
influenci en gran partes de pases latinoamericanos, los cuales terminaron
adoptndolo de una u otra forma (Argentina 1860; Mxico 1857; Venezuela
1858; Brasil 1890; Repblica Dominicana 1884; Colombia 1850),
orientndose incluso algunos hacia un sistema mixto o integral, sea
agregndole al mtodo difuso el mtodo concentrado del constitucionalidad
como en Brasil o Mxico, o adoptando el sistema mixto o integral desde el
principio, como fue el caso de Venezuela, Colombia, Guatemala y nuestro
pas (Per). En cambio, el sistema argentino sigue siendo el ms parecido al
modelo norteamericano.
Control Difuso en el Per.
En nuestro pas existe un sistema mixto de control constitucional desde la
Constitucin de 1979, donde se sentaron las bases del mtodo difuso de
justicia constitucional y, adems, segn el modelo espaol, se cre un
tribunal de Garantas Constitucionales dotado de poderes concentrados de
control de la Constitucin que la reforma de la Constitucin de 1993, ha
convertido en Tribunal Constitucional. Este Tribunal Constitucional es, el
nico de su tipo, en Amrica Latina, ubicado fuera del Poder Judicial.

As mismo, se estableci por primera vez el control difuso en el artculo XXII
del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil de 1936 que dispona que en caso de
incompatibilidad entre una disposicin constitucional y una legal, se prefiere
la primera.
El artculo 8 de la Ley Orgnica del Poder Judicial de 1963 recoge el
principio antes enunciado para los jueces, y dispone que las sentencias que
se dicten en primera o segunda instancia, si no son impugnadas, se eleven
en consulta a la Corte Suprema de la Repblica, agregando esta norma el
control de la legalidad de las normas jurdicas de inferior jerarqua respecto
a la ley en el mismo sentido anteriormente indicado.
Es la Constitucin de 1979 la que establece el control difuso en forma
genrica en el artculo 87 y en forma especfica para el Poder Judicial en el
artculo 236.
La Constitucin de 1993 establece el control difuso en sus artculos 51 y
138.
La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la
ley, sobre las normas de inferior jerarqua, y as
sucesivamente. La publicidad es esencial para la
vigencia de toda norma del Estado (Art. 51,
La potestad de administrar justicia emana del pueblo y
se ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos
jerrquicos con arreglo a la Constitucin y a las leyes.
En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una
norma constitucional y una norma legal, los jueces

prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma
legal sobre toda norma de rango inferior (Art. 138,
El Texto nico de la Ley Orgnica del Poder Judicial, aprobado por Decreto
Supremo N 017-93-JUS de 28 de mayo de 1993, en el artculo 14
establece la forma de proceder de los jueces, al aplicar el control difuso,
disponiendo que las sentencias de primera y segunda instancia, si no son
impugnadas, se elevarn en consulta a la Corte Suprema de la Repblica.
Se cree que el Control Difuso es facultad exclusiva de los jueces que
integran el Poder Judicial; y, que no es competencia de otros organismos
constitucionales que tambin ejercen jurisdiccin, como por ejemplo el
Tribunal Constitucional y el Jurado Nacional de Elecciones; y, por supuesto,
de la Administracin Pblica en general.
Este criterio se fundamenta, en el origen de este sistema de control que lo
ejercita por primera vez el Poder Judicial de Inglaterra y el de los Estados
Unidos de Norteamrica. En nuestro ordenamiento jurdico, desde la
Constitucin de 1979 y la vigente, no existe la menor duda de que el control
difuso debe ser aplicado por cualquier autoridad que debe resolver un caso
concreto, porque los artculos 87 y 51 de las Constituciones de 1979 y
1993, respectivamente, contienen un mandato que debe ser acatado por
todas las autoridades, sin distincin alguna:
Estos artculos habran sido suficientes para que el Poder Judicial ejercitara
esta facultad, pero los constituyentes, atendiendo la tradicin histrica del
Poder Judicial, han hecho muy bien en consignar norma expresa a cumplirse
por los jueces.

La existencia del artculo 51 de la Constitucin, implica que el control
difuso no es funcin exclusiva del Poder Judicial. As lo hemos sostenido
respecto al Tribunal Constitucional y al Jurado Nacional de Elecciones.
Respecto a los dems Poderes del Estado y a la Administracin Pblica en
general, la duda ha quedado totalmente despejada por la Ley N 27444,
Ley del Procedimiento Administrativo General, cuyo artculo IV inciso 1.1
del Ttulo Preliminar, dispone que las autoridades administrativas deben
actuar con respeto a la Constitucin, la ley y al derecho.
Queda, pues, claro que el Poder Judicial, los rganos constitucionales
autnomos y la Administracin Pblica en general, tienen la facultad y
obligacin de preferir la Constitucin frente a la ley y la ley frente a las
normas de inferior jerarqua, en el caso de que tales normas sean
contradictorias, al momento de resolver un caso concreto.
Sobre el control constitucional (Entrevista de Jos F. Palomino
Manchego a Domingo Garca Belaunde).
El control es un mecanismo exterior que no es sustantivo, sino de carcter
procesal, que lo que busca es hacer operativa esa jerarqua. Puede haber un
sistema jurdico jerrquico que no tenga sistema de control, y de hecho, por
ejemplo, en el Per, el sistema de control pleno slo adviene en la
Constitucin de 1979 y sin embargo, la jerarqua constitucional existi
siempre. Solamente la undcima Constitucin de 1979, crea un sistema de
control que antes no exista. Lo que pasa es que uno a la larga lleva a lo
otro. Pero, como concepto y realidad son distintos. Es la diferencia que hay
entre Derecho Constitucional, por un lado, que es sustantivo, y Derecho

Procesal Constitucional, por otro lado, que es adjetivo, o mejor dicho,
instrumental.
El control constitucional, se puede llevar a cabo de muchas maneras. Pero
el concepto de control constitucional puede involucrarse dentro de un
concepto ms amplio, que es el de defensa de la Constitucin. Hay muchas
maneras de hacer un control. Por ejemplo, el Presidente de la Repblica al
vetar una ley puede decir que es inconstitucional y est usando un
mecanismo de control constitucional. Y esto es evidente. Ahora, en sentido
estricto, el control se hace fundamentalmente a travs del Poder Judicial, en
los casos que la Constitucin y la ley lo establecen, y en forma ms
calificada, a travs del Tribunal Constitucional2.
2
Entrevista de Jos F. Palomino Manchego a Domingo Garca Belaunde en Revista Jurdica de
Cajamarca.
SESION 05
EL CDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL PERUANO
Y SU ESTRUCTURA NORMATIVA
VISION PANORAMICA1.
En la historia y evolucin del Derecho Procesal Constitucional aparece la
imagen de Hans KELSEN, como el pionero en haber sentado las bases
preliminares de esta disciplina en abierta polmica con otro no menos
descollante jurista y fascinante terico poltico, Carl SCHMITT, seguidos por
destacados cultores de esta novsima disciplina, como Piero
CALAMANDREI, Francisco CARNELLUTTI, Mauro CAPPELLETTI, y
Francisco FENANDEZ SEGADO, entre otros.
En el Per, es asumir el pensamiento del maestro y cientfico Domingo
GARCIA BELAUNDE y su gran seguidor, el acadmico Dr. Gerardo ETO
CRUZ, de cuyo Estudio Preliminar de Derecho Procesal Constitucional y
otras publicaciones, me permito tomar algunos conceptos que posibiliten
sustentar el presente artculo.
LA JURISDICCION CONSTITUCIONAL.
Se acostumbra denominar como "Jurisdiccin Constitucional", al conjunto de
mecanismos procesales destinados a defender la Constitucin, sea en su
aspecto orgnico o el dogmtico. Dentro de ella tiene destacada importancia
el control constitucional de las leyes y la defensa de los derechos humanos.
1
Necesidad de un Cdigo Procesal Constitucional por Pedro Cerdn Urbina en
http://www.derechoycambiosocial.com/rjc/REVISTA1/CERDAN.htm.
Por influencia francesa tambin se suele utilizar el trmino "Justicia
Constitucional", que en rigor significa prcticamente lo mismo, tanto es as
que el gran terico de la disciplina, Hans KELSEN, les dio un significado
equivalente. Al imponerse el "Derecho Procesal Constitucional" como una
nueva disciplina, el tema sobre la "Jurisdiccin Constitucional", como el de
"Justicia Constitucional" sern considerados como uno de los captulos de
estudio de ste.
La tendencia contempornea se orienta a reconocer funciones
jurisdiccionales constitucionales a rganos distintos de los judiciales. Es en
este campo que intervienen principios de tcnica jurdica, para lograr la
realizacin del principio de legalidad que es propio del Estado Constitucional
de Derecho, el principio de la independencia de los rganos
constitucionales, como tambin el principio de la oportunidad poltica,
atribuyendo mayor amplitud a rganos que parecen ser ms idneos que la
magistratura ordinaria.
MODELOS.
Los "Modelos" o "Sistemas" de Jurisdiccin Constitucional, vienen a ser las
formas, usos, estilos o estructuras existentes para analizar, procesar y
resolver los problemas que plantea la Constitucin y su defensa. Esto
significa que para llegar al tema de los "Modelos", no hace falta tomar
partido con las disquisiciones tericas existentes, sino partir de ellas y
seguir adelante.
Al parecer, la caracterizacin de los modelos como "Concentrado" y
"Difuso", se deben a Carl SCHMITT (El defensor de la Constitucin),
entendiendo por Difuso el Norteamericano, y Concentrado el Europeo

Continental. Por tanto, en Schmitt se encuentra in nuce, la caracterizacin
de tales modelos, conjuntamente con el Poltico. De esta suerte, los
modelos, caminos o vas de ejercer la jurisdiccin constitucional, seran el
difuso o americano, concentrado o europeo o mejor an Kelseniano, y el
Poltico, que en puridad es europeo.
El Modelo Difuso nace en Norteamrica, como fruto de una larga experiencia
colonial alimentada por la experiencia inglesa, y que se fija en 1803 en el
clebre caso Marbury vrs. Madison. Luego viene un largo silencio hasta
despus de la Guerra Civil en donde nuevamente es retomado el problema
lentamente, y se reanuda en el siglo XX, especialmente en la denominada
Revolucin Constitucional de la Corte Suprema, a raz de su enfrentamiento
con Rooselvelt, Bajo este Modelo, es el Poder Judicial el responsable del
control constitucional
La experiencia Norteamericana, nacida dentro de una familia jurdica
distinta cual es el common law, fue mal vista en Europa. Fue as que naci
el llamado Modelo Kelseniano, plasmado en un proyecto de 1918,
sancionado por el Parlamento Austriaco en 1919 y hecho realidad en la
Carta Austriaca de 1920, correspondiendo al Tribunal Constitucional el
control de la Constitucin.
Por otro lado, adems de estos dos modelos clsicos, se ha colocado el
denominado Modelo Poltico, creado por la Revolucin Francesa,
desahuciado desde KELSEN, pero admitido en cuanto modalidad existente,
y que consiste en que la tarea del control constitucional se adjudica a un
rgano poltico , clsicamente al Parlamento.

Ahora bien, estos tres modelos surgidos en el siglo XIX, tanto en Estados
Unidos, como en Europa, son los que ms se han desarrollado y han
alcanzado mayor influencia.
Los modelos antes sealados, son los que por comodidad podemos llamar
originarios, pues nacieron con una relativa autonoma, fruto de especiales
circunstancias. Al lado de los originarios existen los derivados, que son los
que partiendo de stos, han ido ms lejos y han creado una nueva realidad.
Entre estos derivados tenemos el Mixto y el Modelo Dual o Paralelo.
EL MODELO DUAL O PARALELO.
Puede llamrsele indistintamente, es aquel que se presenta cuando en un
mismo pas, en un mismo ordenamiento jurdico, coexisten el Modelo
Americano y el Modelo Europeo, pero sin mezclarse, deformarse ni
desnaturalizarse.
EL MODELO PERUANO.- Tiene su partida de nacimiento en la Constitucin
de 1979, reiterada en la vigente Carta de 1993.
La actual Constitucin mantiene en sustancia el modelo Dual o Paralelo,
esto es tanto el Difuso o Norteamericano, como el Concentrado o Europeo,
con las siguientes variantes que no alteran su esencia:
Las Acciones de Hbeas Corpus, Accin de Amparo, Accin de
Cumplimiento, Accin de Hbeas Data y Acin Popular,
corresponde conocer en su inicio al Poder Judicial, con sujecin a
normas procesales que regulan su ejercicio (Modelo Difuso).

Adopta el nombre de Tribunal Constitucional, ms tcnico en
opinin del Dr. Domingo GARCIA BELAUNDE, (Modelo
Concentrado).
Sus resoluciones no operan en casacin, sino en fallo definitivo
para conocer los instrumentos protectores que ahora son ms:
Hbeas Corpus y Amparo, y adicionalmente, el Hbeas Data y la
Accin de Cumplimiento, pero slo para las sentencias
denegatorias que se dan en tales acciones, el resto se mantienen
en sede judicial.
Resuelve en exclusiva los conflictos de competencia o funcin que
tengan o se produzcan en los Organos del Estado que seala la
ley.
NECESIDAD DE UN CODIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL.
Nadie pone en duda que las normas reguladoras de los Procesos
Constitucionales deben ser estudiadas con independencia de las normas
sustantivas; sin embargo, dcadas atrs, los estudios de los procesos
constitucionales eran asumidos por los constitucionalistas con evidentes
deficiencias de tcnica procesal. En la actualidad, no obstante el reclamo de
que su estudio requiere una perspectiva estrictamente procesal como lo
viene propugnando hace ya buen tiempo Jess GONZALEZ PEREZ, esta
disciplina viene, por lo general, siendo diseada por los propios
constitucionalistas y quizs el fermento del tiempo ha podido vadear una
serie de dudas y hoy se podra con vigorosa firmeza proclamar que el
Derecho Procesal Constitucional tiene ya un sitial en el conocimiento de las
dems ramas del Derecho Procesal.

Un breve planteamiento demasiado esquemtico confirma la existencia de
esta rama procesal cuando se observa que, frente al Cdigo Civil (cdigo
sustantivo) le corresponde su respectivo Cdigo Procesal Civil (cdigo
adjetivo), ocurre con igual fuerza de estudio las disciplinas jurdicas
especficas: el Derecho Civil y el Derecho Procesal Civil. Lo propio ocurre
con el Cdigo Penal cuyas disciplinas acadmicas llamadas a estudiarlo son
el Derecho Penal y el Derecho Procesal Penal. En realidad podemos afirmar
que, en trminos del episteme jurdico, las normas jurdicas sean
sustantivas o procesales del derecho civil o penal o de cualquier otra norma
"sustantiva", son simplemente eso: normas de conductas, mandatos,
imputaciones que prescriben algo; en cambio, la ciencia jurdica
correspondiente en cada materia, estudia y describe dichas normas, como
objeto de estudio.
Esta descripcin tambin es aplicable al Derecho Constitucional y al Derecho
Procesal Constitucional, en trminos de disciplinas cientficas. El primero
estudia a la Constitucin, sea en su lectura del texto formal o material o
todo lo que ontolgicamente se presente como fenmeno constitucional,
est o no normado.
En la realidad, sumado al texto o cdigo fundamental, existe una suerte de
Cdigo Procesal Constitucional que se refleja dispersamente en una serie de
instituciones procesales tendientes a hacer prevalecer la "parte sustantiva"
de aquel Cdigo Constitucional. En definitiva, se trata de que un virtual
Cdigo Procesal Constitucional regule los procesos constitucionales que se
reflejan en las diversas "Garantas Constitucionales" y, por tanto, traten de
afirmar - pues he ah la ratio legis de dichas normas procesales - la defensa
de la Constitucin a travs de los diversos mecanismos procesales que

establezca la propia normatividad constitucional. A este tipo de instituciones
de naturaleza procesal constitucional, distintas a las otras normas, le asiste
la respectiva disciplina llamada a cubrir su estudio: el Derecho Procesal
Constitucional.
El Artculo 200, in fine de la Constitucin Poltica del Per de 1993,
prescribe: "Una ley orgnica regula el ejercicio de estas garantas y los
efectos de la declaracin de inconstitucionalidad o ilegalidad de las
normas"; empero, ha transcurrido a la fecha ms de seis aos y el
Congreso no ha cumplido con este mandato, incurriendo en una grave
omisin constitucional.
En este marco situacional es que se erige la gravitante personalidad de
Domingo GARCIA BELAUNDE quien, a la sazn y sin disputa alguna, es el
mximo representante del movimiento constitucional peruano y uno de los
ms grandes interlocutores del pensamiento jurdico- constitucional
latinoamericano entrelazado con Europa y Estados Unidos. Por lo dems
GARCIA BELAUNDE presidi la comisin que elabor un anteproyecto de
Cdigo Procesal Constitucional, cuya norma procesal enriquecer el objeto
de estudio de nuestra novsima disciplina, el Derecho Procesal
Constitucional Peruano.
El nuevo Cdigo Procesal Constitucional del Per, por Domingo Garca
Belaunde.
El debate en el Congreso de la Repblica.
Como se ha mencionado, el 15 de diciembre del 2003, el anteproyecto de
Cdigo Procesal Constitucional fue presentado como proyecto de ley por un
grupo multipartidario de congresistas integrantes de la Comisin de Justicia y
Derechos Humanos del Congreso de la Repblica. Con anterioridad, se haban
presentado varios proyectos de ley por parte de diversos congresistas y del
propio Poder Ejecutivo, que proponan reformas puntuales a los procesos
constitucionales pero que, ciertamente, carecan de una visin de conjunto.
Dicho proyecto cont con los dictmenes favorables de la Comisin de
Constitucin y Reglamento, y de la Comisin de Justicia y Derechos Humanos,
las cuales introdujeron contadas modificaciones. El dictamen que propuso
mayores cambios fue el elaborado por la Comisin de Justicia y Derechos
Humanos, los cuales en su mayora no fueron acogidos en la versin final del
Cdigo. Adems, a travs del Oficio N 182-2004-CCYR-CR de 18 de febrero
del 2004, la Comisin de Constitucin y Reglamento solicit la opinin del
Tribunal Constitucional. Su Presidente remiti el Oficio N 012-2004-P/TC
manifestando que deba aprobarse la referida iniciativa y a la vez propuso
algunos cambios puntuales.
El 6 de mayo del 2004, el Pleno del Congreso inici su discusin y aprob el
proyecto por 72 votos a favor, ninguno en contra y una abstencin, inici su
discusin y el 28 del mismo mes fue promulgado por el Presidente de la
Repblica. El 31 de mayo se public en el diario oficial la Ley 28237, que
aprob el primer Cdigo Procesal Constitucional peruano.

Los dos cambios sustanciales que sufri el anteproyecto en el Congreso de la
Repblica fueron a los artculos 15 y 22, que regulan las medidas cautelares y
las medidas coercitivas. Asimismo, la Comisin de Constitucin agreg el
artculo 63, que regula la ejecucin anticipada en el proceso de Hbeas Data, y
que inicialmente no haba sido previsto en el anteproyecto.
Como se ha indicado, la Comisin de Constitucin y Reglamento introdujo
un prrafo al artculo 15, estableciendo un procedimiento especial
tratndose de medidas cautelares contra actos administrativos municipales
y regionales. Es decir, el Cdigo cuenta con dos procedimientos en materia
cautelar: uno general, para todo tipo de acto lesivo y uno especial, aplicable
exclusivamente cuando se trate de actos administrativos municipales y
regionales. Se trata de un cambio manifiestamente injustificado y que
generar problemas a los justiciables. De otro lado, la versin final del
artculo 22 elimina la medida coercitiva de prisin incorporada por el
anteproyecto, que debilita la ejecucin de las sentencias.
Ttulo Preliminar.
El Cdigo incorpora diversas novedades en la regulacin de los procesos
constitucionales, con la finalidad de modernizarlos y dotarlos de una mayor
eficacia. En ese sentido, examinar algunas de las instituciones desarrolladas,
comenzando por las que aparecen en el Ttulo Preliminar.
Los principios procesales en el Cdigo.
El principio de direccin judicial del proceso se enmarca como la expresin
ms evidente de una concepcin publicista del proceso. Esto es, la
consideracin de que ste tiene por finalidad permitir que el Estado imponga la
vigencia del sistema jurdico que ha propuesto y no, como se consider en el
siglo XIX, un medio para que los particulares discutan sus derechos privados.
El principio de economa procesal, que intenta enfrentar no slo el tema de
los costos, sino tambin de la duracin y de la cantidad de actos que deben
realizarse en un proceso. Probablemente, sus expresiones ms importantes
sean la economa de tiempo y de esfuerzo.
El principio de socializacin del proceso probablemente sea uno de los ms
trascendentes del proceso civil, y tal vez sea el menos usado hasta la fecha por
el juez peruano. Sin embargo, se guarda la esperanza de que en sede
constitucional el empleo de la norma sea mayor. Lo que sta regula es la
facultad concedida al Juez de intervenir en el proceso, a fin de evitar las
naturales desigualdades en que concurren los litigantes.
Precisamente en la tnica de un proceso adscrito a una tendencia publicista,
se regula tambin el principio de impulso oficioso, esto es, el deber
procesal que tiene el juez del proceso constitucional de conducirlo a su
conclusin, ms all del eventual desinters del sujeto en su resultado.
De una manera ms genrica a las usadas en algunos procesos
constitucionales presentes en la legislacin comparada, se regula el llamado
principio de elasticidad, segn el cual las formalidades previstas para los
actos procesales, deben ser exigidas atendiendo a la funcin que stas
cumplen en el proceso y en la obtencin de su resultado, a criterio del juez.

SU ESTRUCTURA NORMATIVA.
En cuanto a su estructura, el cdigo cuenta con un Ttulo Preliminar y trece
ttulos, compuesto por 121 artculos, siete disposiciones finales y dos
transitorias. En el Ttulo Preliminar se fijan algunos principios y criterios
generales, existiendo un ttulo que rene disposiciones generales comunes
para los procesos de hbeas corpus, amparo, hbeas data y cumplimiento;
y otro ttulo para las disposiciones generales comunes a los procesos de
inconstitucionalidad y accin popular. Sin perjuicio de ello, existen ttulos
especficos para la regulacin detallada de cada uno de estos procesos, as
como para el proceso competencial.
Estructura de Cdigo Procesal Constitucional.
Ttulo Preliminar.
Ttulo I: Disposiciones Generales de los procesos de hbeas corpus,
amparo, hbeas data y cumplimiento.
Ttulo II: Proceso de Hbeas Corpus.
Ttulo III: Proceso de Amparo.
Ttulo IV: Proceso de Hbeas Data.
Ttulo V: Proceso de cumplimiento.
Ttulo VI: Disposiciones generales de los procesos de accin popular e
Ttulo VII: Proceso de accin popular.
Ttulo VIII: Proceso de inconstitucionalidad.
Ttulo IX: Proceso competencial.
Ttulo X: Jurisdiccin Internacional.

Ttulo XI: Disposiciones Generales aplicables a los procedimientos
ante el tribunal constitucional.
Ttulo XII: Disposiciones Finales.
Ttulo XIII: Disposiciones Transitorias y Derogatorias.

SESIN 01
PROCESO DE HBEAS CORPUS
1
Cdigo Procesal Constitucional: El Habeas Corpus Magnitud y Proteccin Legal .
1. Introduccin:
Posterior a lo tratado captulos previos, tomamos el camino relevante de nuestro trabajo
en cuanto se refiere al marco jurdico , y nos avocaremos al tratamiento del Proceso de
Habeas Corpus, desde el punto de vista del CPC. Pretenderemos entonces, valorar el
tratamiento normativo y los aspectos novedosos que sobre el Procesos Constitucional del
Habeas Corpus ha introducido el Cdigo (Ley N 28237) y ello a partir de la interpretacin,
el contenido y lmites de las principales disposiciones que lo regulan en este nuevo Corpus
Normativo.
Desarrollar el propsito antes sealado, impone reconocer que la consagracin y el
reconocimiento constitucionales del conjunto de derechos y libertades propios del ser
humanos, resultaran insuficientes si no existiesen instrumentos adecuados para una
rpida y eficaz tutela que garantice la vida y la libertad de los ciudadanos, lo que supone la
articulacin de tcnicas jurdicas que posibiliten la salvaguarda de los derechos
fundamentales frente a los particulares, as como frente a los poderes pblicos.
Una de estas tcnicas de proteccin de los derechos del hombre, especficamente
del Derecho a la Libertad Personal, es el instituto del Habeas Corpus, configurado
histricamente como un sistema particularmente idneo para resguardar la libertad
personal frente a la eventual arbitrariedad de los agentes del orden pblico.
El Habeas Corpus, es actualmente la principal institucin destinada a proteger la
Libertad Personal contra las detenciones arbitrarias o ilegales, tal como lo reconocen los
tratados internacionales de derecho humanos. Este proceso tiene por objetivo impetrar el
amparo urgente al ejercicio del derecho a la libertad garantizado por la constitucin, as
como de aquellos derechos fundamentales conexos, verbi gratia, los derechos a la
integridad fsica y psicolgica, a la inviolabilidad de domicilio entre otros.
2. Derechos Protegidos por el Habeas Corpus en el CPC:
(323)
Al respecto enunciamos lo sealado por el Dr. Javier AGUIRRE CHUMBIMUNI Ex
Profesor de Derecho Penal en la PUCP Agente Titular del Estado ante la Corte
Interamericana de Derechos Humanos quien expone: Se mantiene el carcter
enunciativo, es decir, abierto de la lista de derechos que se entienden comprendidos en la
libertad individual. Siendo esto as, para entender incluido un caso no referido en la
relacin, conforme lo seala el Cdigo en el Ttulo Preliminar, ser necesario realizar una
interpretacin conforme a las normas internas, sino tambin a la Declaracin Universal de
los Derechos Humanos, los Tratados sobre Derechos Humanos, as como las decisiones
adoptadas por los tribunales internacionales sobre derechos humanos constituidos segn
tratados de los que el Per es parte.
Respecto a la Ley siguen mantenindose en gran parte los supuestos, centrados
bsicamente en los casos de detencin arbitraria y de afectacin de la integridad fsica. Se
han excluido sin embargo algunas situaciones, como el derecho a guardar reserva sobre
convicciones, el derecho a la libertad de conciencia y de creencias, y el derecho a no ser
secuestrado. Al respecto consideramos que, atendiendo al carcter enunciativo de la
relacin, es posible an incluirlos en el mbito de Proteccin del Habeas Corpus.
Asimismo, respecto a la prohibicin de la detencin por deudas, se ha eliminado la
excepcin referida a las obligaciones alimentarias. Por otro lado, se ha especificado el
1
Constitucionalidad del Habeas Corpus: Las resoluciones del Tribunal Constitucional y su aplicabilidad jurdica-protectora; por Jess
Enrique Salazar Moreno, en www.monografias.com.
(323)
AGUIRRE CHUMBIMUNI, Javier. El Hbeas Corpus en la Ley 28237: Alcance sobre su Regulacin en el Cdigo Procesal
Constitucional. Suplemento Jurdica del Diario Oficial El Peruano. Ao 1, N 5, Lunes 28 de Junio del 2 004. Lima. p. 8.
Derecho a la Excarcelacin de un procesado cuya libertad sea declarada por el Juez,
derecho que tambin se ha extendido al supuesto del condenado.
Se ha incluido adems como nuevos supuestos: el derecho a decidir
voluntariamente el prestar el servicio militar; el derecho a no ser privado del documento
nacional de identidad; el derecho a no ser objeto de una desaparicin forzada. Sin
embargo, dentro de las novedades que nos presenta la norma consideramos de gran
trascendencia la inclusin del supuesto contenido en el numeral 17) del artculo 25 del
Cdigo, el que consagra un derecho del detenido o el recluso a un tratamiento razonable y
proporcional respecto de las formas y condiciones en que cumple el mandato de detencin
o la pena. En efecto, se observa un gran avance de nuestra legislacin el dirigir el mbito
de proteccin que otorga el hbeas corpus, aplicando garantas de racionalidad en un
contexto donde la restriccin a la libertad individual del individuo ya ha sido dispuesta por
una orden jurisdiccional, ms an en una realidad penitenciaria como la peruana.
Por su lado el Dr. Francisco AGUIGUREN PRAELI, agrega que: La Constitucin
Peruana seala que el Habeas Corpus protege la Libertad Individual y los Derechos
Constitucionales Conexos, con ello, creemos que, en rigor debera referirse a la libertad y
seguridad personales. El Art. 25 del Cdigo sigue el mismo criterio establecido en la Ley
N 23 506, en el sentido que contiene una enumeracin extensa y enunciativa (no taxativa)
de los principales derechos protegidos por medio de este Proceso Constitucional. As, se
mencionan su procedencia frente a detenciones arbitrarias, es decir, cuando estas se
realizan sin que medie mandato judicial escrito y motivado o flagrante delito; cuando el
detenido es arbitrariamente incomunicado o privado del derecho a ser asistido por un
abogado defensor desde el momento de la citacin o detencin policial; cuando se impide
el libre trnsito o una persona es expatriada o deparada del lugar de su residencia, sin que
medie mandato judicial, o es objeto de vigilancia domiciliaria o seguimiento policial
injustificado, etc.
Continua el citado maestro: Pero el Cdigo introduce como novedad la mencin
expresa (o mejor formulacin) de la proteccin del Habeas Corpus respecto a algunos
otros derechos, tales como la integridad personal y el derecho a no ser sometido a torturas
o tratos inhumanos, a no ser forzado o prestar juramento o declarar reconociendo la propia
culpabilidad (autoinculpacin o autoincriminacin) o la del cnyuge o parientes; a decidir
voluntariamente sobre la prestacin del servicio militar; a no ser objeto de desaparicin
forzada; a no ser privado del Documento Nacional de Identidad y a obtener el pasaporte; el
derecho del detenido o recluso de recibir un trato razonable y proporcionado respecto a las
condiciones en que cumple mandato de detencin.
Adicionalmente, se aprecia como cambio importante que el Derecho a la
Inviolabilidad de Domicilio pasa a ser protegido por el Habeas Corpus y ya no por el
Amparo, mientras que los derechos a la libertad de conciencia y a aguardar reserva sobre
sus convicciones o creencias de cualquier ndole, reciben ahora tutela del Amparo y ya no
del Habeas Corpus.
De la argumentacin analtica precedente y considerando lo estipulado por el Art.
(324)
25 del CPC especficamente , ste hace un desglose aplicativo de los Procesos de
Habeas Corpus, en los siguientes sub elementos tutelares:
(324)
Art. 25: Derechos Protegidos: Procede el habeas Corpus ante la accin u omisin que amenace o vulnere los siguientes
derechos que, enunciativamente, conforman la libertad individual:
1. La Integridad Personal, y el derecho de no ser sometido a tortura o tratos inhumanos o humillantes, ni violentado para obtener
declaraciones.
2. El derecho a no ser obligado a prestar juramento ni compelido a declarar o reconocer culpabilidad contra si mismo, contra su
cnyuge, o sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad y segundo grado de afinidad.
3. El derecho a no ser exiliado o desterrado o confinado sino por sentencia firme.
4. El derecho a no ser expatriado, ni separado del lugar de residencia sino por mandato judicial o por aplicacin de la Ley de
Extranjera.
5. El derecho del extranjero, a quien se ha concedido asilo poltico, de no ser expulsado al pas cuyo gobierno lo persigue, o en ningn
caso si peligrase su libertad o seguridad por el hecho de ser expulsado.
6. El derecho de los nacionales o de los extranjeros residentes a ingresar. Transitar o salir del territorio nacional, salvo mandato judicial
o aplicacin de la Ley de Extranjera o de Sanidad.
corresponda, de acuerdo con el acpite f del inciso 24) del artculo 2 de la Constitucin sin perjuicio de las excepciones que en l
se consignan.
8. El derecho a decidir voluntariamente prestar el Servicio Militar, conforme a la Ley de la materia.
9. El derecho a no ser detenido por deudas.
2.1. Proteccin y Amparo a la Libertad Individual.
2.2. Proteccin Contra Actos u Omisiones que Vulneren los Derechos Constitucionales.
2.3. Proteccin Procedente Contra Autoridades, Funcionarios y Personas Particulares.
2.1. Proteccin y Amparo a la Libertad Individual:
En efecto, el listado de derechos tutelados por el Habeas Corpus, contenidos en el
Art. 25 del CPC presentan derechos que resultan una innovacin respecto al mbito
de tutela de este proceso constitucional tal como hasta estaba normado en la Ley N
23 506. Entre estos derechos representativos e innovativos en el CPC se
encuentran: El Derecho a la integridad personal, y el derecho a no ser sometido a
tortura o tratos inhumanos o humillantes, que como vemos resulta mucha mas veraz
y certera respecto de la legislacin precedente; asimismo tenemos El Derecho a
decidir voluntariamente prestar el servicio militar, conforme a la Ley de la materia en
definitiva una nueva acepcin a los derecho tutelados por el Habeas Corpus;
continuando tenemos El derecho a no ser privado del Documentos Nacional de
Identidad, as como de obtener el pasaporte o su renovacin dentro o fuera de la
Repblica derecho que en relacin a la anterior legislacin agrega la acepcin de
este documento fundamental; El Derecho a no ser objeto de Desaparicin Forzada;
El Derecho del Detenido o recluso a no ser objeto de un tratamiento carente de
razonabilidad y proporcionalidad, respecto de la forma y condiciones en que cumple
el mandato de detencin o la pena; El Derecho al Debido Proceso y El Derecho a la
Inviolabilidad de Domicilio, como derecho constitucionales conexos a la libertad
individual y que de manera expresa ya tiene relevancia en el CPC. A continuacin
veamos en detalle el desarrollo interpretativo de cada uno de los derechos tutelados
por el Habeas Corpus sealados en el Art. 25 del CPC:
a. La Integridad Personal, y el Derecho a No ser Sometido a Tortura o Tratos
Inhumanos o Humillantes, ni violentado para Obtener Declaraciones (Art. 25,
Inc. 1. CPC):
Este es uno de los componentes de libertad y seguridad personal: que se
encontraba expresamente previsto en el Lit j), Inc. 20., del Art. 2 de la Carta
Poltica de 1 979 y recogida por el Lit. h), Inc. 24., del Art. 2 de la Constitucin
de 1 993.
Los casos detencin en una comisara y las declaraciones obtenidas por la
fuerza, al auto de inculpamiento y otras especies similares, no parecen ser
excepcin y esto, claro est, atenta contra los derechos humanos. Sin embargo,
no debe dejar de considerarse, en honor de la verdad que en muchos casos los
reos alegan haber sido obligados a declarar en su contra con procedimientos
vetados, no siendo ciertos estos, y siguiendo el consejo externo producido luego
de la evidencia. Esto no es una exculpacin de los malos funcionarios, pero si
una explicacin de una situacin que tampoco deja de ser extraa.
La accin ante este atentado se destina a lograr no la libertad de
inculpado, en la eventualidad de que este fuera el caso, sino de hacer cesar la
irregularidad del violentamiento. Por mandato de la propia Constitucin las
declaraciones obtenidas con violencia no tiene valor alguno o sea carecen de
todo mrito probatorio y si se demuestra que tienen ese carcter, la Constitucin
seala que quienes la emplean incurren en responsabilidad penal.
10. El derecho ano ser privado del documento nacional de identidad, as como de obtener el pasaporte o su renovacin dentro o fuera de
la Repblica.
11. El derecho a no ser incomunicado sino en los casos establecidos por el literal g del incido 24) del artculo 2 de la Constitucin.
12. El derecho a ser asistido por un abogado defensor libremente elegido desde que se es citado o detenido por la autoridad policial u
otra, sin excepcin.
13. El derecho a retirar la vigilancia del domicilio y a suspender el seguimiento policial, cuando resulten arbitrarios o injustificados.
14. El derecho a la excarcelacin de un procesado o condenado, cuya libertad haya sido declarada por el Juez.
15. El derecho a que se observe el trmite correspondiente cuando se trate del procedimiento o detencin de personas, a que se refiere
el artculo 99 de la Constitucin.
16. El derecho a no ser objeto de una desaparicin forzada.
17. El derecho del detenido o recluso a no ser objeto de un tratamiento carente de razonabilidad y proporcionalidad, respecto de la forma
y condiciones en que cumple el mandato detencin o la pena.
Tambin procede el Habeas Corpus en defensa de los derechos constitucionales conexos con la libertad individual, especialmente
cuando se trata del debido proceso y la inviolabilidad de domicilio.
Cabe agregar que el Habeas Corpus dada la extensin formal de la
premisa existente en la Constitucin de 1 979 por parte de la actual Constitucin,
pueda intentarse cuando se pretenda una coaccin moral o fsica.
Cuando en el texto de 1 993 se hace referencia a la nulidad de las
declaraciones obtenidas por la violencia, tiene que entenderse tambin la
violacin psquica y moral. En este punto puede ser paradagmtico, aunque no
nico el caso del General (r) Jaime SALINAS SED, cuando en el ejercicio del
derecho de insurgencia que la Constitucin del Per ampara, fue detenido por
quienes haba perpetrado un Golpe de Estado en 1 992, se detuvo tambin a su
hijo Jaime SALINAS LPEZ TORRES, a quien sin razn alguna se le imputo la
comisin del Delito de Terrorismo. Se generaba de esta forma sobre el padre una
coaccin psquica, que de no haber mediado la presencia de una Juez con
coraje, la Dra. Estela DE HURTADO, que le dio la libertad, contrariando la
peticin de la Fiscal Ad Hoc para mantenerlo encarcelado, se haba perpetrado
una arbitrariedad con incalculables consecuencias.
(325)
Por su parte el Dr. Jorge M. MELENDEZ SAENZ nos da su aporte al
respecto y seala este enunciado representa una innovacin respecto de la
anterior legislacin, dado que explaya y complementa el efecto jurdico del
derecho a la integridad personal, a la vez que afirma que: El respeto a la
integridad personal implica que nadie puede ser lesionado o agredido
fsicamente, ni ser vctima de daos mentales, o morales que le impidan
conservar su estabilidad psicolgica o emocional. El derecho a la integridad
garantiza la inviolabilidad de la persona contra ataques dirigidos a lesionar tanto
su cuerpo como su espritu, as como cualquier clase de intervencin sobre estos
bienes que se realice sin autorizacin de su titular.
El derecho a no ser objeto de tratos inhumanos no debe confundirse con el
derecho a no ser sometido a torturas, tratos crueles o degradantes. Por este
ltimo se entiende de conformidad con el Art. 1 de la Convencin contra la
Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, todo acto
por el cual se inflija intencionalmente a una persona dolores o sufrimientos
graves, ya sea fsicos o mentales , con el fin de obtener de ella o un tercero,
informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido, o se
sospeche que haya cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a
otras, o por cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin, cuando
dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario pblico u otra
persona en el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya o con su
(326)
consentimiento o aquiescencia .
De otro lado el derecho a no ser objeto de tratos inhumanos se encuentra
estrechamente relacionado con el derecho a la dignidad de las personas y
particularmente, con los alcances del derecho a la vida digna, ambos
reconocidos en el Art. 1 y 2, Inc. 1., de la Constitucin Poltica respectivamente,
el derecho a la vida digna, en lo que hace a las personas privadas de su libertad
como consecuencia de la vigencia de un mandato de detencin preventiva, as
como el derecho a no ser objeto de tratos inhumanos, garantizan conjuntamente
el derecho a vivir en condiciones de detencin compatibles con las necesidades
(325)
MELENDEZ SAENZ, Jorge M.: Asesor Jurisdiccional del Tribunal Constitucional, Miembro del Instituto de Ciencia Procesal Penal
(INCIPP). En: Anlisis del Modelo de Habeas Corpus Desarrollado en el Cdigo procesal Constitucional. Website: Hechos de Justicia.
p. 2.
(326)
- Art. 3: Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona.
- Art. 1; La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.
h. Nadie debe ser vctima de violencia moral, psquica o fsica, ni sometido a tortura o a tratos inhumanos o humillantes.
s misma a la autoridad. Carecen de valor las declaraciones obtenidas por la violencia. Quien emplea incurre en
responsabilidad. [].
y requerimientos psicosomticos de todo ser humano portador de dignidad. Se
tratan, ambos, derechos que tutelan todas las personas en su condicin de seres
humanos, independientemente se si estas se encuentran privadas del ius
locomotor, y, por tanto, se vinculan a todos los poderes y dependencias
(327)
pblicas .
b. El Derecho a No ser Obligado a Prestar Juramento ni Compelido a Declarar o
Reconocer Culpabilidad Contra si mismo, Contra su Cnyuge, o sus parientes
dentro del Cuarto Grado de Consanguinidad o Segundo de Afinidad (Art. 25, Inc.
2. CPC):
Este derecho que tambin da lugar al Habeas Corpus estaba regulado en el Lit
k), Inc. 20. Art. 2 de la Constitucin Poltica de 1 979, y aunque no ha sido
repetido en la Carta de 1 993, debe entenderse que est comprendido dentro de
los alcances del Lit h), Inc. 24 Art. 2, que se ha comentado trminos arriba.
Corresponde a una espacialsima situacin en al cual se reconocen el ntimo
vnculo entre personas de tan cercana relacin.
Este derecho es vigente en todo momento y ante cualquier autoridad y la
causa no podr entenderse como Proceso Judicial, sino desde la misma
investigacin realizada por los rganos policiales o por otros medios. Desde ese
momento, el derecho vive y la garanta del Habeas Corpus es vigente en caso
de violacin.
c. El Derecho a No ser Exiliado o Desterrado o Confinado sino por Sentencia
Firme (Art. 25, Inc. 3. CPC):
A partir de este inciso el CPC, empieza referir una serie de derechos de libertad
de movimiento cuya transgresin produce la violacin de la Constitucin y del
lugar de la Accin de Habeas Corpus.
Este inciso se encontraba respaldado por el Art. 2, Inc. 9., de la Constitucin
de 1 979; esta precisin respecto al exilio no ha sido repetida por el Carta Poltica
de 1 993, no quiere decir tampoco que la norma legal haya decado, por cuanto
si a una persona se le destierra sin sentencia firme se le estara violando el
derecho de la nullum poena sine inditio y por ello puede interponerse la Accin
de Habeas Corpus, (Art. 2, Inc. 11 CPE).
Uno de los expedientes ms utilizados por los gobernantes contra sus
opositores es el del destierro o del exilio. Si bien el destierro puede ser una pena
de un grado menos cruel que de la privacin absoluta de la libertad, no deja de
ser atentatoria de los derechos del hombre. Un ciudadano se ve privado de su
familia, de sus costumbres, de su pasado y sobre todo, de su esperanza y su
lucha por el futuro.
El destierro, exilio o confinamiento que se recogi como pena en el
ordenamiento penal de 1 940, slo como castigo por el Delito de Rebelin. Fuera
de ello (Art. 302 CP 1 940), no poda ser aplicado por ningn motivo en
atencin al Principio de nullum poena sine lege, que esta consagrado como
Principio Fundamental de nuestro ordenamiento, en el Art. 2, Inc. 24, Lit d), de
nuestra Constitucin vigente.
Con el Nuevo Cdigo Penal de 1 991, se establece en el Ttulo XV que se
refiere a los Delitos Contra el Estado y la Defensa Nacional, que la Expatriacin
es una pena adicional a la pena principal fijada en los Arts. 325, 326, 329,
330, 331 y 332. En estos numerales se tipifica la conducta de quien acta para
quitarle independencia al pas o para someterlo a una potencia extranjera o a un
grupo armado dirigido por extranjeros, con el propsito de actuar en el territorio
nacional. Estas causales de expatriacin son nuevas y se seala que pueden
interponerse adems de la precisada en cada uno de los artculos referidos por el
Art. 334.
Pero el Cdigo Penal tambin fija en el Art. 346, la Pena de Expatriacin
para aquellos que se alcen en armas para variar la forma de gobierno legalmente
constituido o para suprimir o modificar el Rgimen Constitucional. Tambin en
(327)
Este criterio ha sido postura del Tribunal Constitucional expuesta en la Sentencia recada en el Expediente N 0726-02-HB/TC,
Casos Alejandro RODRGUEZ MEDRANO.
este caso, esta segunda pena se ejecuta luego de la principal que ordena prisin
entre diez y veinte aos.
En todo, estas sanciones pueden ser impuestas por los Jueces. Ni la
autoridad administrativa, ni la militar, ni de ninguna otra ndole, puede tomar esta
medida que tiene carcter de pena, por tanto no puede ser sino el resultado del
juicio, tambin por aplicacin de otro derecho fundamental establecido en el Art.
(328)
2, Inc. 11 de la Constitucin de 1 993 .
d. El Derecho a No ser Expatriado no separado del lugar de residencia sino por
Mandato Judicial o por Aplicacin de la Ley de Extranjera (Art. 25, Inc. 4. CPC):
La Ley de Extranjera slo es aplicable a los ciudadanos extranjeros, no a los
nacionales. Las restricciones o condicionamientos que en ella establecen
responden a un principio de seguridad o mejor desarrollo nacional. Un extranjero,
por ejemplo, para permanecer en el pas con carcter permanente, precisa del
consentimiento del Estado Peruano, quien puede considerar inconveniente su
presencia y en tal virtud denegar el permiso de permanencia. Las razones
pueden ser muy diversas y pueden ir desde la inconveniencia, las razones de
seguridad nacional, hasta las preferencias del Estado por la ocupacin laboral de
los nacionales. Si el extranjero no cumple con los requisitos establecidos por el
Estado y es sorprendido permaneciendo indebidamente en el territorio, puede ser
expulsado sin trmite judicial y por la sola autoridad administrativa (Art. 60, Ley
N 4145). Distinto es el caso de un extranjero que cuente con la autorizacin o
(329)
permiso de residencia .
e. El Derecho del Extranjero, a quien se ha concedido Asilo Poltico, de no ser
expulsado al pas cuyo gobierno lo persigue, o en ningn caso si peligrase su
libertad o seguridad por el hecho de ser expulsado (Art. 25, Inc. 5. CPC):
El Derecho al Asilo estaba reconocido por el Estado Peruano en el Art. 108 de
la Constitucin Poltica de 1 979 y repetido por el Art. 36 de la Constitucin
vigente de 1 993.
Mediante el Asilo, el estado brinda proteccin a un individuo extranjero que

es perseguido por diversas razones. El ms comn de los asilos reconocido por
el Estado Peruano es el Asilo Poltico, que es la proteccin que se concede a un
sujeto que es perseguido u hostilizado en razn de sus ideas o hasta de sus
propias creencias polticas.
(328)
- Art. 11:
1. Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad, conforme
a la ley y en juicio pblico en el que se le hayan asegurado todas las garantas necesarias para su defensa.
2. Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueron delictivos segn el Derecho nacional
o internacional. Tampoco se impondr pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito.
d. Nadie ser procesado, ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no est previamente calificado en la
3. Cdigo Penal:
- Art. 334: Expatriacin: Los delitos previstos en los artculos 325, 326, 329, 330, 331 y 332 sern sancionados, adems, con
expatriacin. Se excluyen de esta penas las modalidades culposas.
(329)
g. Nadie ser procesado, ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no est previamente calificado en la
El Estado Peruano as como reconoce el derecho de terceros estados, de
calificar la actividad de quien reclama de proteccin, tambin exige que si, el de
poder hacerlo cuando un extranjero pide su auxilio. De tal forma se evitan las
discusiones que se producen entre los diversos estados por las calificaciones de
los actos u hechos realizados por estos sujetos.
Al asilado el Estado le extiende su proteccin jurdica pero se le imponen
no obstante diversas restricciones tendientes en lo principal, a lograr que sus
actividades personales no pongan en peligro las relaciones del pas protector,
frente al que realiza la persecucin. As se le prohben las declaraciones
polticas, se le pide que manifieste con regularidad el lugar de su residencia y los
actos que realiza.
En el Per no se ha reglamentado constitucionalmente la causal de
procedencia del asilo y queda a discrecin del Poder Ejecutivo y del Presidente
de la Repblica su otorgamiento o no. Una vez concedido, el sujeto protegido
adquiere derechos que son de cumplimiento obligatorio por parte del Estado.
Pero se cuida con especial nfasis la seguridad del asilado de no ser
entregado al Estado que lo persigue. Esto no puede producirse ni an cambiando
al gobierno que pidi amparo.
La calificacin del asilo como poltico es un acto irrevisable y no podra ser
revocado por un gobierno posterior al que lo acogi. En este sentido Colombia
dio un ejemplo de respeto al Derecho de Asilo, ya que ni el cambio de gobierno
ni el sistema posibilit la modificacin del Estatuto de Asilo que haba concedido
a Vctor Ral HAYA DE LA TORRE.
El Inc. 5., del Art. 25 del CPC, interpreta extensivamente la Constitucin
Poltica aquella parte del gobierno que lo persigue, ya que extiende su proteccin
para evitar la expulsin a cualquier gobierno que se entiende lo persigue o lo
pone en peligro. Inclusive seala que si el slo hecho de la expulsin a cualquier
pas pudiese ponerlo en peligro, no podr proceder a esta. La Accin de Habeas
Corpus podr intentarse aqu fundamentalmente en razn de la amenaza de
expulsin al pas perseguidor o algn otro que lo lesione en su libertad y
(330)
seguridad .
Decimos en el caso de la amenaza porque producida la transgresin
constitucional de este derecho, ser irreparable el mismo, ya que al salir de la
esfera de la aplicacin de la leyes peruanas, no podr ejecutar el resultado de la
accin incoada.
f. El Derecho de los Nacionales o de los Extranjeros Residentes a ingresar,
transitar o salir del territorio nacional, salvo Mandato Judicial o Aplicacin de la
Ley de Extranjera o de Sanidad (Art. 25, Inc. 6. CPC):
El derecho de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio, puede
considerarse equivalente de la llamada libertad de locomocin o circulacin o
movimiento, y como proyeccin de libertad corporal apareja el desplazamiento y
traslado del individuo.
Este derecho esta consagrado en la Carta Fundamental de 1 979, en su
Art. 2, Inc. 9., y repetido en el Art. 2, Inc. 11, de nuestra Carta Poltica vigente;
tiene tres subdivisiones, el de entrar, transitar y salir del territorio nacional.
En cuanto al ingreso, no los nacionales no los extranjeros residentes
pueden ser impedidos de ingresar, salvo mandato judicial o de sujecin a
disposiciones de extranjera o sanidad. Por ejemplo, si estuviese llegando de un
pas en el que existe una enfermedad contagiosa y el individuo no hubiese sido
vacunado, su ingreso podra ser pernicioso para todos los dems habitantes. En
(330)
- Art. 14:
1. En caso de persecucin, toda persona tiene derecho a buscar asilo, y a disfrutar de l, en cualquier pas.
2. Este derecho no podr ser invocado contra una accin judicial realmente originada por delitos comunes o por actos opuestos a
los propsitos y principios de las Naciones Unidas.
- Art. 36:El Estado reconoce el Asilo Poltico. Acepta la calificacin del asilado que otorga el gobierno aislante. En caso de
expulsin, no se entregar al asilado al pas cuyo gobierno lo persigue.
este caso es conveniente para el derecho pblico que se imponga limitaciones,
las que deben ser razonables para no convertirse en negatorio del derecho. Una
gripe comn no puede alegarse como pretexto para impedirse el ingreso de un
nacional o extranjero residente, por cuanto se estara frente a la agresin del
derecho.
En cuanto al trnsito por el territorio de la Repblica, este no puede
restringirse sino slo por las causales sealadas en este inciso y por las
precisadas en caso de Estado de emergencia o Estado de Sitio con arreglo a
disposiciones del Art. 137 de la Constitucin. Este derecho de libre trnsito es
(331)
recogido por las casi la totalidad de las Constituciones del mundo .
g. El Derecho a No ser Detenido sino por Mandato Escrito y Motivado del Juez, o
por las Autoridades Policiales en caso de Flagrante Delito; o si ha sido detenido,
a ser puesto dentro de las 24 horas o en el trmino de la distancia, a disposicin
del juzgado que corresponda, de acuerdo con el acpite f del inciso 24) del
artculo 2 de la Constitucin sin perjuicio de las excepciones que en l se
consignan (Art. 25, Inc. 7. CPC):
Este es el derecho que histricamente da origen al nacimiento del Habeas
Corpus. Cuando los soberanos ingleses comenzaron a desor, el mandato o
auto que haba sido impuesto por la Carta Inglesa de 1 215, promulgado por el
Rey Juan Sin Tierra, mediante el cual ningn hombre poda ser puesto en prisin
o exiliado sino a travs de un juzgamiento fruto de un procesos realizado por sus
pares y de acuerdo a las leyes del reino, el pueblo ingles comenz a presionar
para lograr que ese derecho no fuese slo el xito de una declaracin, sino una
Institucin en la vida misma de dicho reino. Entonces la promulg la famosa Act
of Habeas Corpus, en el ao 1 679, hace ya 328 aos, que creaba la Institucin
que como explica con claridad Domingo GARCA BELANDE, en su libro El
Habeas Corpus en el Per , dentro del sistema ingls, pero le daba una
estructura slida y una envoltura legislativa que asent su desarrollo.
En el Per es este derecho el que tambin da origen a la Institucin del
Habeas Corpus. En la Ley del 21 Oct. 1 897, promulgada por el Presidente del
Congreso don Manuel CANDAMO, dado que don Nicols DE PIEROLA se neg
a promulgarla, se dispuso que toda persona residente en el Per, que fuese
reducida a prisin, si dentro del trmino de 24 horas no se le haba notificado la
orden de detencin judicial, tena expedito el Recurso Extraordinario de Habeas
Corpus.
Este derecho, en primer trmino, establece que slo el Juez puede ordenar
la detencin de las personas que no se encuentren en flagrante delito, pero hay
que hacer salvedad que comnmente no se sigue este principio. En efecto en
muchas oportunidades la polica realiza capturas preventivas durante
investigaciones por delitos que no tiene conexin con el terrorismo o con el
trfico ilcito de drogas. El derecho al ciudadano por 24 horas, al final de las
cuales recin se encuentra en obligacin de ponerlo a disposicin del juzgado.
Vale decir, que con esta interpretacin, durante ese lapso, el ciudadano no tiene
derecho a la jurisdiccin. El Principio de Separacin de Poderes, o para seguir la
terminologa ms exacta de Carl SMITH de distincin de funciones que consagra
la Constitucin, establece que la funcin de juzgar corresponde a los jueces,
quienes se encuentran integrados por un cuerpo unitario que es el llamado Poder
Judicial (Art. 232 de la Constitucin de 1 979 y 138 de la Carta Fundamental de
1 993), ni los polica, ni los investigadores pertenecen a ese cuerpo y por tanto
(331)
- Art. 13:
no tienen ninguna de las funciones de privar de la libertad a las personas fuera
del procesos en la generalidad de los casos.
La nica excepcin general que consagraba el Art. 2, Inc. 20, Lit g) de la
Constitucin de 1 979 y que repite el Art. 2, Inc. 24., Lit f) de la Constitucin de 1
993, respecto al flagrante delito. La orden del Juez no debe ser slo verbal, sino
que ha de ser escrita, es decir, que tiene que haber un principio de prueba de la
existencia de dicho documento. Esto es una garanta para el ciudadano puesto
que podra darse el caso de una autoridad que alegase la existencia de una
orden judicial inexistente al momento de producirse la detencin. La orden
adems ha de ser motivada, esto es un tema muy importante por cuanto nos
aleja de la posibilidad de actos arbitrarios tomados bajo el manto protector de
una investidura. La motivacin servir para apreciar en su momento si se trato de
un acto abusivo de la autoridad o no.
La mencin alternativa a 24 horas o al trmino de la distancia, esta referida
a que la detencin puede practicarse en un lugar lejano, donde para llegar hasta
donde se encuentra el Juez Competente puede haber ms de 24 horas de
camino. Evidentemente, sera absurdo pretender que en la mitad del mismo se
dejase libre al detenido por haber transcurrido el lapso a que se contrae
especficamente este inciso. En este caso, la persona podr ser puesta a
disposicin del mencionado Juez con posterioridad a dicho trmino, siempre que
ste no exceda el de la distancia.
Sin embargo, se establece algunas excepciones en las cuales la detencin
se puede producir sin necesidad de mandato escrito y motivado por el Juez
Competente. El texto constitucional de 1 993, agrega excepta los casos de
terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas. La excepcin se hace necesaria
por el propio paso de de las circunstancias y por el propio carcter grave tanto
del delito, como de la forma organizada en que estos se desarrollan. En este
caso la detencin puede producirse en el proceso investigatorio y por disposicin
de la propia autoridad encargada de llevar a cabo la inquisicin. La nica
obligacin que existe en estos casos es la de dar noticia en 24 horas o al trmino
de la distancia, que se ha producido la detencin de determinada persona, quien
se encuentra bajo investigacin. El Juez, y el Fiscal debern asumir la
jurisdiccin del caso investigado en cualquier momento, quedando en este caso
(332)
la autoridad policial a lo que estos dispongan .
(332)
- Art. 9: Nadie puede ser detenido arbitrariamente, preso ni desterrado.
g. Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del Juez o por las autoridades policiales en caso de
flagrante delito.
El detenido debe ser puesto a disposicin del juzgado correspondiente, dentro de las veinticuatro horas o en el trmino
de la distancia.
Estos plazos no se aplican a los casos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas. En tales casos, las autoridades
policiales pueden efectuar la detencin preventiva de los presuntos implicados, por un trmino no mayor de quince das
naturales. Deben dar cuenta al Ministerio Pblico y al Juez, quien puede asumir jurisdiccin antes de vencido dicho
trmino.
- Art. 138: La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos
jerrquicos, con arreglo a la Constitucin y las leyes.
En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera.
Igualmente, prefieren la norma legal sobre otra norma de rango inferior.
- Art. 139: Son principios de la funcin jurisdiccional: []
15. El Principio de que toda persona debe ser informada inmediatamente y por escrito, de las causas o razones de su
detencin. []
3. Cdigo Penal:
- Art. 376: Abuso de Autoridad: El funcionario pblico que , abusando de sus atribuciones, comete u ordena, en perjuicio de
alguien, un acto arbitrario cualquiera, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos.
Cuando lo hechos deriven de un procedimiento de cobranza coactiva, la pena ser no menor de os ni mayor de cuatro.
- Art. 377: Omisin, Rehusamiento o Demora de Actos Oficiales: El funcionario pblico que, ilegalmente, omite, rehsa o
retarda algn acto de su cargo, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos y con treinta a sesenta das
multa.
- Art. 82: Aviso de la Detencin: Llevada a cabo la detencin, el jefe del establecimiento donde ha sido trasladado el detenido,
dar aviso inmediato por escrito al Juez Instructor, o, en su defecto, al Ministerio Pblico. En caso de no hacerlo dentro de las
veinticuatro horas, ser responsable por detencin arbitraria.
h. El Derecho a decidir voluntariamente prestar el Servicio Militar, conforme a la Ley
de la Materia (Art. 25, Inc. 8. CPC):
Este derecho se condice con el Art. 6 de la Ley de Servicio N 27 178 de 29 Set.
1 999, y el Art. 67 del Reglamento de dicha Ley aprobado por D.S. N 004-DE-
SG, de 17 Mar. 2 000, que en lneas generales, establecen la prohibicin del
reclutamiento forzoso, como procedimiento de captacin de personal para ser
incorporado al servicio en el activo. Adems, el Art. 69 del citado reglamento
establece que el Servicio en el Activo es Voluntario para todos los jvenes y
mujeres seleccionados.
En consecuencia, cualquier acto por el cual se pretenda incorporar a la
persona en edad militar al servicio en el activo, con prescindencia de su expresa
y libre manifestacin de efectuarlo, en esos trminos, constituye una forma de
detencin y, por lo tanto susceptible de ser reparada a travs del Proceso
(333)
Constitucional de Habeas Corpus .
Por ello, la leva o reclutamiento forzado realizado al margen de lo previsto
en la Ley de Servicio Militar, vulnera derechos fundamentales como la libertad e
integridad personales, que inspira un rgimen democrtico.
Queremos, si sealar que con esta norma no se instituye en nuestro
ordenamiento jurdico lo que en doctrina y en algunas constituciones
comparadas, como la Ley Fundamental de Bonn y la Constitucin Espaola
(sta, en referencia al Servicio Militar Obligatorio), ha venido en denominar
Objecin de Conciencia, derecho que permite al individuo objetar el
cumplimiento de un determinado deber jurdico proveniente de un mandato legal
o constitucional, por considerar que tal cumplimiento vulnerara sus convicciones
personales generadas a partir del criterio de conciencia, por cuanto al entrar en
vigencia la Ley N 27 178 el Servicio Militar Obligatorio en el Per haya devenido
en voluntario por lo que no hay motivo para abstenerse del cumplimiento de un
(334)
deber que ya no existe .
i. El Derecho a no ser Detenido por Deudas (Art. 25, Inc. 9. CPC):
- Art. 84: Detencin Definitiva: Si durante la detencin resultaren pruebas de que el inculpado es reincidente (*), cometi el
delito en concierto o banda o el delito se encuentra comprendido en los alcances del mandato de detencin a que se refiere el
Art. 79 del C. de P.P. (**), modificado por el Art. 1 de la presente Ley, el Juez de Oficio, a peticin del Fiscal Provincial op del
agraviado ordenar detencin (***).
(*) Se suprimi lo concerniente a la reincidencia con la entrada en vigencia del Cdigo Penal, Dec. Leg. N 635, basndose en
el Principio non bis in idem (nadie puede ser juzgado dos veces por el mismo delito).
(**) Art. 79 del Cdigo de Procedimientos Penales derogado tcitamente por el Art. 2 del Cdigo Procesal Penal, Dec. Leg. N
368, publicado el 27 Abr. 1 991, al disponerse la entrada en vigencia de los Arts. 135, 136, 138, 143 y 144.
(***) Artculo modificado por el Art. 1 de la Ley N 24388, publicada el 06 Dic. 1 985.
- Art. 87: Queja por Detencin Arbitraria: El inculpado contra quien se ha dictado orden de detencin deber ser notificado
dentro del las veinticuatro horas de expedida la orden. En caso contrario podr quejarse ante el Tribunal por Detencin
Arbitraria. Si considera la queja fundada, el Tribunal podr ordenar la libertad del inculpado o confiar la instruccin a otro Juez.
El Tribunal, previo informe del Juez, sin otro trmite que la vista fiscal, resolver lo conveniente.
- Art. 135: Mandato de Detencin: El Juez puede dictar mandato de detencin si atendiendo a los primeros recaudos
acompaados por el Fiscal Provincial sea posible determinar:
1. Que existen suficientes elementos probatorios de la comisin de un delito que vincule al imputado como autor o participe
del mismo. []
2. Que la sancin a imponerse sea superior a los cuatro aos de pena privativa de libertad.
3. Que existan suficientes elementos probatorios para concluir que el imputado intenta eludir la accin de la justicia y a
perturbar la accin probatoria. No constituye criterio suficiente para establecer la intencin de eludir a la justicia, la pena
prevista en la Ley para el delito que se le imputa
En todo caso el Juez penal podr revocar de oficio el mandato de detencin previamente ordenado, cuando nuevos actos de
investigacin pongan en cuestin la suficiencia de las pruebas que dieron lugar a la medida.
- Art. 136: Fundamentos del Mandato: El mandato de detencin ser motivado, con expresin de los fundamentos de hecho y
de derecho que lo sustenten. El oficio mediante el cual se dispone la ejecucin de la detencin deber contener los datos de
identidad personal del requerido. [].
(333)
Esta posicin ha sido expresada por el Tribunal Constitucional en sus Sentencias N 0030-01HC/TC de Christian VELASQUEZ
BALBOA (Publicada el 13 Abr. 2 001) y 0212-2001-HC/TC de Jorge OLIVERA ARCALLA (Publicada el 08 Set. 2 001).
(334)
- Art. 3:Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona.
g. No se permite forma alguna de restriccin de la libertad personal, salvo en los casos previstos por la Ley. []
3. Ley N 27 178: Ley de Servicio Militar:
- Art. 6: De la Prohibicin del Reclutamiento Forzoso: Queda prohibido el reclutamiento forzoso como procedimiento de captacin
de personal para ser incorporado al servicio en el activo.
Este derecho es una de las banderas de las reformas del sistema jurdico
mundial y del adelanto de los Derechos Humanos. Esto naturalmente contrariaba
y contraria hoy, cualesquier sano entendimiento de las relaciones entre los
hombres, es por ello que esta disposicin esta contenida en casi todos los textos
constitucionales del mundo con esta jerarqua suprema. As la Carta
Fundamental de 1 979, lo estableca en su Art. 2, Inc. 20. Lit. c); y lo repite el
Art. 2, Inc. 24. Lit. c) de la Constitucin vigente de 1 993; la de Colombia en su
Art. 23, es este el espritu del Art. 25, Inc. 3., de la Constitucin Espaola, y as
por el estilo, las dems constituciones recogen este principio que forma parte del
acervo de la humanidad.
La Constitucin establece una nica excepcin y es la referida a las
deudas alimentarias, pero la razn de ser fundamental del dispositivo no es el de
la existencia de una deuda. Cuanto en incumplimiento de una deuda de
naturaleza profundamente humanitaria. La Ley N 13 906 del 24 Ene. 1 962
tipific penalmente el llamado Delito de Abandono de Familia, en el actual
Cdigo Penal tipificado como Omisin a la Asistencia Familiar (Art. 149 CP), que
consiste en el no cumplir con el pago de la deuda alimentaria. La excepcin
constitucional es pues perfectamente justificada.
Cuando se habla de delitos tributarios no hay una referencia a lo que se
debe por tributos, por ello si sera inconstitucional. No puede tipificar delitos por
deudas con excepcin de la Deuda Alimentaria.
Sin embargo el Art. 25, Inc. 9., del CPC, se limita slo a establecer de
manera expresa la no procedencia de un detencin por deudas, ms no hace
referencia a la deuda alimentaria, como la legislacin anterior si lo estableca,
pero como se puede apreciar la Constitucin si lo prev y queda claro que
respecto de esta tipologa o excepcin si es procedente la detencin, por lo
(335)
analizado en el prrafo precedente .
j. El Derecho a no ser privado del Documento Nacional de Identidad, as como de
obtener el pasaporte o su renovacin dentro o fuera de la Repblica (Art. 25,
Inc. 10. CPC):
La legislacin precedente, slo se limitaba a tutelar el derecho de no ser privado
del pasaporte dentro o fuera de la Repblica, pero de acuerdo a nuestro Cdigo
Procesal Constitucional resulta razonable el que haya incorporado el derecho a
no ser privado de su Documento Nacional de Identidad, porque al igual que el
pasaporte son documentos fundamentales para gozar en los ms amplios
trminos a transitar libremente, ya sea a ingresar o salir del pas y a movilizarse
por la regin y el resto del mundo. No olvidemos, por ejemplo, que el DNI es
suficiente para ingresar a Bolivia.
Por otro lado el pasaporte es un documento fundamental para poder gozar
en los ms amplios trminos del derecho a transitar libremente, ya sea a ingresar
o a salir del pas y a movilizarse adems por el resto del mundo. A travs del
pasaporte un ser humano acredita su pertenencia o vasallaje a un Estado
determinado, el cual le extiende su proteccin frente a las dems potencias
internacionales en los trminos que el derecho acepta y sin que esto signifique
que el Estado que otorga el pasaporte le brinde un fuero diferente que lesiona al
pas que recibe a la persona o por la que ella transita en un momento
determinado, no s por ello discordante que este derecho se hallaba consagrado
(335)
- Art. 7: Derecho a la Libertad Personal: []
7. Nadie ser detenido por deudas. Este principio no limita los mandatos de autoridad judicial competente dictados por
incumplimientos de deberes alimentarios. []
g. No hay prisin por deudas. Este principio no limita el mandato judicial por incumplimiento de deberes alimentarios. []
3. Cdigo Penal:
- Art. 149: Omisin de Prestacin de Alimentos: El que omite cumplir su obligacin de prestar los alimentos que establece una
resolucin judicial ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres aos o con prestacin de servicio comunitario
de veinte a cincuenta y dos jornadas, sin perjuicio de cumplir el mandato judicial [].
en el Art. 2, Inc. 19., de la Constitucin de 1 979 y reinsertado en el Art. 2, Inc.
21., de la Constitucin vigente de 1 993, que establece primeramente el Derecho
a la Nacionalidad.
La Privacin del Pasaporte causa problemas al ciudadano que es vctima
de dicha agresin, puesto que prcticamente lo convierte en un indocumentado
inerme en pas ajeno, no pudiendo realizar su Libertad de Locomocin por ese
motivo. La Privacin del Pasaporte tanto dentro como fuera de la Repblica da
lugar a la Accin de Habeas Corpus por la violacin mediante omisin de un
acto constitucionalmente debido. Se manifiesta la agresin y como lo tiene
previsto con claridad el Art. 200 de la Constitucin, tambin por omisin de actos
(336)
constitucionales debidos, da lugar a la Accin de Garanta .
k. El Derecho a no ser incomunicado, sino en los casos establecidos por el lit. g
del inciso 24) del artculo 2 de la Constitucin (Art. 25, Inc. 11. CPC):
La Constitucin de 1 979, sealaba este derecho en su Art. 2, Inc. 20. Lit. i), y la
Constitucin vigente de 1 993 lo establece en su Art. 2, Inc. 24. Lit. g), nominado
como el Principio de la Comunicacin del ciudadano, an cuando este se
encuentra detenido o acusado de la comisin de delitos y en proceso de
investigacin de los mismos, tanto as, que como veremos un poco ms adelante
el Art. 2. Inc. 20. Lit. h) de la Constitucin de 1 979 estableca como derecho
constitucional de la persona detenida, el de poder comunicarse, con un abogado
de su eleccin a efectos de que este desarrolle su defensa; con la Constitucin
vigente de 1 993, este artculo se reproduce en el Art. 139, Inc. 14. En
consecuencia el principio general es que nadie puede ser incomunicado, la
pregunta es ahora Cul es entonces la excepcin a este principio? El artculo
que comentamos, reproduce el Art. 2, Inc. 24. Lit. g) de la Constitucin vigente,
Quin es el funcionario capaz de hacerse esta calificacin? El Juez y slo el
Juez a tenor de lo dispuesto en el Art. 133 del Cdigo de Procedimientos
Penales de 1 940.
El Nuevo Cdigo Procesal Penal, tambin en su Art. 133 dispone las
medidas coercitivas, entre ellas se halla la de incomunicacin slo pueden ser
resultado de resolucin judicial motivada.
El Art. 140 del mismo cuerpo adjetivo, precisa que la incomunicacin al
investigado no puede exceder de diez das, a los que se refiere el Cdigo vigente
an. Adems en el Art. 141 se fija que el incomunicado puede leer libros,
diarios, revistas y escuchar noticias de libre circulacin, as como recibir la racin
alimenticia que le fuere enviada.
En concreto, la nica persona que puede disponer la incomunicacin de un
detenido es el Juez, ningn otro funcionario que este investigando cualquier
delito que sea, puede arrogarse esta facultad y su transgresin da lugar a la
presentacin del Habeas Corpus.
La forma de la incomunicacin tambin tiene que estar referida a lo
dispuesto por el Art. 133 del Cdigo de Procedimientos Penales, o el Cdigo
Procesal Penal de acuerdo a su vigencia jurisdiccional parcial.
Ahora veamos cual es el lmite mximo en que el Juez puede ordenar que
dure la incomunicacin. Aqu tenemos que seguir nuevamente al Cdigo
respectivo, que establece que la medida no se puede prolongar por ms de diez
das despus de la Instructiva, sino que la medida en toda su extensin no puede
superar dicho lmite, aparentemente no, porque la incomunicacin no tendr
necesariamente que ver con el desarrollo de la investigacin, la cual puede
quedar al cuidado de la autoridad policial, sin necesidad que el acusado este
sujeto a incomunicacin.
Cabe sealar adems que la propia Constitucin, que es la norma a que se
remite este inciso, seala que la autoridad esta en la obligacin de informar
(336)
21. A su nacionalidad: Nadie puede ser despojado de ella. Tampoco puede ser privado del derecho de obtener o de renovar su
pasaporte dentro o fuera del territorio de la Repblica.
inmediatamente al Juez donde es que se halla el detenido, bajo
(337)
responsabilidad .
l. El Derecho a ser asistido por un abogado defensor libremente elegido, desde
que se es citado o detenido por la autoridad policial u otra, sin excepcin (Art.
25, Inc. 12. CPC):
La Constitucin Poltica de 1 979 estableca (Art. 2, Inc. 20, Lit h), como derecho
fundamental de los ciudadanos el de ser informados inmediatamente y por
escrito de las causas o razones de su detencin y concurrentemente con ello,
asegur el derecho a comunicarse con un defensor de su eleccin desde que es
citado o detenido por la autoridad. De esta ltima parte es que se ocupa el
presente inciso del CPC, que comentamos. El Art. 8, Inc. 2. Lit b), c) y d) de la
Convencin Americana de Derechos Humanos de San Jos de Costa Rica,
celebrada en 1 969 y aprobada por el Per en Julio de 1 978, establece estos
mismos principios que se consignan en el Derecho Constitucional.
Equivocadamente, la Constitucin de 1 993, consign est norma en el Captulo
del Poder Judicial (Art. 139, Inc. 14.)
Este artculo es fundamental para hacer prevalecer la justicia en un pas
dado que esta se maneja por instrumentos, frmulas y hasta planteamientos que
son las ms de las veces desconocidas para el ciudadano comn y corriente,
pudiendo en caso de no consagrase este principio como derecho fundamental, a
lograr que una persona declare lo contrario a lo que ella piensa, pudiendo incluso
tergiversarse los trminos reales de las ocurrencias o de los sucesos como
resultado de este desconocimiento del sistema.
Aqu la novedad es el Derecho de Defensa ante las autoridades. En
muchos de los casos se requiere un mnimo de ilustracin legal a quienes no
obstante no ser abogados no es ajeno, aqu es donde se hace necesaria la
participacin del abogado en el modo y forma que se seale en los respectivos
reglamentos. El abogado que asiste al ciudadano no puede ser otro que el de la
eleccin del mismo sujeto. No es posible obligar a ningn ciudadano a aceptar
determinada asesora y los defensores de oficio no necesariamente tienen que
(337)
g. Nadie puede ser incomunicado, sino en caso indispensable para el esclarecimiento de un delito, y en la forma y por el
tiempo previstos por ley. La autoridad est obligada, bajo responsabilidad, a sealar, sin dilacin y por escrito, el lugar
donde se halla la persona detenida [].
- Art. 133: Incomunicacin del Inculpado: Juez Instructor, cuando fuere indispensable para los fines investigatorios, mantendr en
incomunicacin al inculpado, an despus de prestada la Instructiva, sin que pueda prolongarse esa medida, por ms de diez
das.
La incomunicacin no impide las conferencias entre el inculpado y su defensor, en presencia del Juez Instructor, quien podr
denegarlas si las juzga convenientes.
El Juez Instructor dar aviso de la incomunicacin al Tribunal Correccional y expresar las razones que haya tenido para
ordenarla.
- Art. 133: Medidas Coercitivas: Las medidas coercitivas requieren resolucin judicial debidamente motivada, dictada en el modo
y forma regulados por este Cdigo.
- Art. 140: La Incomunicacin del Imputado: La incomunicacin del imputado con mandato de detencin procede si es
indispensable para el esclarecimiento de un delito grave. No podr exceder de diez das. La incomunicacin no impide las
conferencias en privado entre el Abogado Defensor y el detenido, las que no requieren autorizacin previa ni podrn ser
prohibidas. La resolucin que la ordena ser motivada y puesta en conocimiento de la Sala, la que si la considera injustificada
puede revocarla de oficio o a peticin del imputado.
- Art. 141: Derechos del Incomunicado: El incomunicado podr leer libros, diarios, revistas y escuchare noticias de libre
circulacin y difusin. Recibir sin obstculos la racin alimenticia que se le es enviada.
- Art. 142: Plazo de la Incomunicacin: Vencido el plazo de la incomunicacin sealada en la resolucin, cesar
automticamente.
ser personas en quienes confan los individuos que estn siendo materia de
investigacin.
La oportunidad de la comunicacin con el abogado es en el mismo
momento en que se produce la detencin, con la sola excepcin de aquellos
casos en los cuales el Juez autoriza la incomunicacin, debiendo en este caso
sujetarse la visita del abogado a las formalidades referidas en los Arts. 133 y
134 del Cdigo de Procedimientos Penales vigente o 140 del Cdigo Procesal
Penal. Debe de quedar claro esto por cuanto no es atribucin de la autoridad
mantener sin contacto con su abogado, sino que esta comunicacin se le debe
(338)
de autorizar de inmediato .
m. El Derecho a retirar del domicilio y a suspender el seguimiento policial, cuando
resulten arbitrarios o injustificados (Art. 25, Inc. 13. CPC):
Todas Las personas tienen derecho a la intimidad y en consecuencia a
desarrollar sin vigilancia ni tutelajes los actos de su vida. La libertad Personal
como ha quedado establecido, esta conformada por una serie de atributos de la
personalidad y uno de ellos es el de la liberad, de desarrollar su vida sin
vigilancia permanente.
En estas circunstancias en que a tenor de lo dispuesto en el inciso que
comentamos resulta procedente la iniciacin de la Accin de Garanta. En la
sentencia que declare fundada la Accin de Habeas Corpus ha de ordenar el
inmediato retiro de los guardias.
No obstante hay que reparar en la parte final del inciso cuando regula que
procede el pedido de retiro de la guardia o seguimiento en el caso que as se
atente contra la libertad individual, lo que significa al contrario que puede darse
la eventualidad de que las guardias o el seguimiento pudieran efectuarse sin
afectar dichos derechos.
El Cdigo Procesal Penal de 1 991 autoriza expresamente la custodia o las
guardias a un local. El Art. 167 del mismo, faculta al Juez a ordenar la vigilancia
(339)
de un local cuando se investigue un delito grave o lo pide el Fiscal .
n. El Derecho a la excarcelacin de un procesado o condenado, cuya libertad haya
sido declarada por el Juez (Art. 25, Inc. 14. CPC):
La Privacin de la Libertad como consecuencia de una pena o de un juzgamiento
no puede ir ms all del momento en que concluy esta, por cualquiera de las
causas precisadas en la Ley y que son repetidas por el texto en este inciso, la
Accin de Habeas Corpus para hacer cesar este estado y volver a la normalidad
Constitucional
(338)
(339)
- Art.11: Proteccin de la Honra y de la Dignidad: []
2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su
correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputacin.
3. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o esos ataques.
Este es un artculo que esta estrechamente vinculada al de la libertad
personal y no merece mayor comentario.
o. El Derecho a que se observe el trmite correspondiente cuando se trate del
procedimiento o detencin de personas, a que se refiere el artculo 99 de la
Constitucin (Art. 25, Inc. 15. CPC):
La Constitucin de Estado establece en su Art. 99, un procesamiento especial
para el juzgamiento del Presidente de la Repblica, de los Miembros del
Congreso, los Ministros de Estado, , Los Miembros del Tribunal Constitucional,
los Miembros del Consejo Nacional de la Magistratura, , los Vocales de la Corte
Suprema, a los Fiscales Supremos, al Defensor del Pueblo, y al Contralor
General; en caso de acusrseles de la comisin de algn delito, deben de ser
juzgados segn los trmites que se prescriben en este Art. 99.
Este fuero especial que obliga al antejuicio esta dado para evitar la
confrontacin con un procedimiento ordinario que podra repetirse hasta el infinito
de estos altos funcionarios que por sus tareas se encuentran en situacin tal de
poder generase antipatas en determinadas personas que no podra encontrar
mejor remedio para satisfacer estas que el de enfrentar a la alta autoridad con
la justicia.
Con la Carta Fundamental de 1 993, ha variado ligeramente la figura,
puesto que al haberse dejado de lado la bicameralidad se seala que
corresponde a la Comisin Permanente la acusacin de los funcionarios
aforados ante el Congreso.
Se ha presentado, recientemente una interesante discusin desde que sin
autorizacin alguna con base en dicho documento, se le encargo a la Comisin
de Fiscalizacin del Congreso, la posibilidad de asumir funciones de la Comisin
Permanente en tanto esta se instalara. As las cosas han procedido a la
acusacin contra funcionarios del Rgimen 1 985 1 990, no obstante, por
virtud del Principio de la Competencia, la interposicin de un Habeas Corpus de
quien resultara acusado por un procedimiento en que no se hubiera respetado
las normas que se aprobaron en 1 993.
La solucin a este impase hubiera radicado en una norma transitoria que
acordare, en tanto se instalaba la Comisin Permanente dicha competencia
acusatoria a la Comisin de Fiscalizacin. Al no haberlo hecho as se ha
incurrido en un exceso de poder que no puede convalidarse jurdicamente la
acusacin para los personajes con derecho a antejuicio slo puede hacerse
dentro de la normativa que rige actualmente al Per, por la Comisin
(340)
Permanente del Congreso .
p. El Derecho a no ser objeto de una Desaparicin Forzada (Art. 25, Inc. 16. CPC):
La Desaparicin Forzada constituye un acto criminal cuya caracterstica
originaria supone una detencin ilegal carente de mandato judicial ni situacin de
flagrancia, torturas o tratos inhumanos o degradantes y fsicos y mentales,
violacin a la libertad de movimientos, violacin al derecho de un juicio justo y las
garantas del debido proceso, ejecucin extrajudicial y violacin al derecho a la
verdad y justicia para la vctima y sus allegados.
Mediante el Habeas Corpus, el Juez Constitucional a partir de sus
indagaciones sobre el paradero del detenido desaparecido, busca identificar a
los responsables de la violacin constitucional, para su posterior proceso y
(341)
sancin penal en la va ordinaria .
(340)
- Art. 99: Corresponde a la Comisin Permanente acusar ante el Congreso: Al Presidente de la Repblica; a los representantes
del Congreso; a los Ministros de Estado; a los miembros del Tribunal Constitucional; a los miembros del Consejo Nacional de la
Magistratura ; a los Vocales de la Corte Suprema, a los fiscales Supremos; al Defensor del Pueblo y al Contralor General por
infraccin de la Constitucin por todo delito que cometan en el ejercicio de sus funciones y hasta cinco aos despus de que
hayan cesado en stas.
(341)
1. La Convencin Interamericana Sobre Desaparicin Forzada de Personas: Adoptada en Belem de Par, el 09 Jun. 1 994, y a partir
de la que el Per es pas asignatario, con fecha de ratificacin 13 Feb. 2 002, define a la desaparicin Forzada de personas en los
siguientes trminos:
La Desaparicin Forzada, es quizs el crimen ms execrable, porque en su
seno incluye numerosas violaciones de los derechos ms fundamentales,
adems de violar el derecho a la libertad locomotora.
q. El Derecho del detenido o recluso a no ser objeto de un tratamiento carente de
razonabilidad y proporcionalidad, respecto de la forma y condiciones en que
cumple el mandato de detencin o la pena (Art. 25, Inc. 17. CPC):
El Tribunal Constitucional ha sealado que el Proceso de Habeas Corpus es un
mecanismo apropiado para solicitar la proteccin de los derechos fundamentales
afectados como consecuencia de inadecuadas condiciones de reclusin, a pesar
de que la legislacin precedente (Ley N 23 506) sobre este Proceso
Constitucional no se pronunciaba expresamente al respecto, es de merecer que
la jurisprudencia consolidada por el Tribunal Constitucional, deja precedente de
la procedencia de esta Accin, en mrito a este tan importante derecho
fundamental.
Desde los primeros casos en que abord este tema, el TC seal que la
Legislacin sobre Habeas Corpus y Amparo (Ley 23 506, Art. 12) estableca
nicamente en forma enunciativa, mas no taxativa, los casos en que proceda
iniciar un Proceso de Habeas Corpus, por lo que poda ser empleado para
defender otros derechos reconocidos en la Constitucin distintos a la Libertad
Personal, como por ejemplo, la vida o la salud de las personas privadas de
(342)
libertad .
Sin embargo, el Tribunal se ha pronunciado sobre este tema en forma ms
contundente a partir de la Resolucin del Exp. N 590-2001-HC/TC (Caso
(343)
Abimael GUZMN REYNOSO y otros) . En esta decisin el Tribunal
estableci los lineamientos sobre la Procedencia del Habeas Corpus ante
condiciones de reclusin atentatorias de los derechos fundamentales, los que
(344)
han sido precisados en posteriores sentencias .
El mbito de Proteccin del Habeas Corpus: El Tribunal ha establecido
los alcances del Proceso de Habeas Corpus respecto a las condiciones de
reclusin de las personas privadas de libertad. En este sentido ha sealado:
El inciso 1) del Art. 200 de la Constitucin Pol tica del Estado ha creado
el procedimiento de Habeas Corpus como remedio procesal destinado a la
proteccin de la Libertad Individual y de los Derechos Conexos con l. Como tal,
tiene por propsito esencial, aunque no exclusivo, tutelar al individuo ante
- Art. II: Para los efectos de la presente Convencin, se considera Desaparicin Forzada la privacin de la libertad de una o ms
personas, cualquiera que fuere su forma, cometida por agentes del Estado o por personas o grupos de personas que acten
con autorizacin o aquiescencia del Estado, seguida de la falta de informacin o de la negativa de reconocer dicha privacin de
libertad o informar sobre el paradero de la persona, con lo cual impide el ejercicio de los recursos legales y de las garantas
procesales pertinentes.
b. No se permite forma alguna de restriccin de la libertad personal, salvo en los casos previstos por la Ley. []
f. Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del Juez o por las autoridades policiales en caso de
flagrante delito.
El detenido debe ser puesto a disposicin del juzgado correspondiente, dentro de las veinticuatro horas o al trmino de
la distancia. []
(342)
Exp. N 0318-96-HC/TC: En este caso, el Habeas Corpus tena por objetivo proteger el derecho a la vida y a la salud de una
persona recluida en un establecimiento penitenciario. La solicitud fue rechazada de plano por las instancias judiciales que conocieron el
caso, por considerar que el supuesto de hecho reclamado no se encontraba previsto en el artculo 12 de la Ley 23506. Para el Tribunal,
con esta decisin se incurri en un grave quebrantamiento de forma, por lo que orden que se reponga la causa al estado de ser
admitida a trmite conforme a la ley.
(343)
En este caso, el Habeas Corpus tena por objeto que se disponga el cese del estado de incomunicacin, aislamiento absoluto y
perpetuo y sometimiento a condiciones de reclusin inhumanas, humillantes y degradantes, incompatibles con la persona humana, a
las que se encontraban sometidos el ex lder de Sendero Luminoso y otra persona ms. En el Poder Judicial la demanda fue rechazada
de plano (rechazo in limine), lo cual el Tribunal consider equivocado porque no se cuestionaba, como lo entendieron las autoridades
judiciales, la sentencia condenatoria de las personas privadas de libertad sino las condiciones de reclusin bajo las cuales se
encontraban. Por este motivo, el Tribunal declar nulo todo lo actuado y orden que la solicitud de hbeas corpus sea admitida y
tramitada conforme a ley.
(344)
El Tribunal ha sealado que los Habeas Corpus dirigidos a cuestionar las condiciones de reclusin que afectan los derechos
fundamentales se denominan Habeas Corpus Correctivos.
cualquier privacin arbitraria del ejercicio de su derecho a la libertad individual y,
particularmente, de la libertad locomotora. Sin embargo, all no culmina su
objetivo, pues tambin mediante este remedio procesal puede efectuarse el
control constitucional de las condiciones en las que se desarrolla la restriccin
del ejercicio de la libertad individual, en todos aquellos casos en que sta se
haya decretado judicialmente.
El Habeas Corpus puede ser empleado, por lo tanto, para garantizar
derechos cuya lesin se genera como consecuencia de una medida privativa de
la libertad. En este sentido, el Habeas Corpus procede:
- Ante la amenaza o acto lesivo del derecho a la vida, la integridad fsica y
psicolgica o el derecho a la salud de las personas que se hallan recluidas
en establecimientos penales, e incluso de personas que, bajo una especial
relacin de sujecin, se encuentran internadas en establecimientos de
tratamiento, pblicos o privados.
- Ante acciones u omisiones que importen violacin o amenaza del derecho al
trato digno y a no ser objeto de penas o tratos inhumanos o degradantes.
En estos casos, el objetivo del Habeas Corpus se dirige a que las
condiciones de detencin respeten los principios y valores constitucionales y,
muy singularmente, los de dignidad de la persona, razonabilidad y
proporcionalidad.
Para el TC, cualquier acto que incida en derechos que no estn
restringidos afecta la dignidad de la persona. En este sentido, comparte los
criterios de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, la que ha establecido
que en los trminos del Art. 5.2 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, toda persona privada de libertad tiene derecho a vivir en condiciones
de detencin compatibles con su dignidad personal y el Estado debe garantizarle
el derecho a la vida y a la integridad personal. En consecuencia, el Estado, como
responsable de los establecimientos de detencin, es el garante de estos
derechos de los detenidos (Caso NEYRA ALERGRA y otros, prrafo N 60).
Por este motivo, cualquier restriccin de algn derecho fundamental deber
(345)
respetar los principios antes mencionados .
Con la dacin del Nuevo Cdigo Procesal Constitucional, la forma
enunciativa de este derecho, establecido en la Legislacin de Habeas Corpus
y Amparo (Ley N 23 506), ahora se materializa taxativamente, y establece de
manera expresa su concusin en la proteccin del derecho del recluso o
detenido a no ser objeto de un tratamiento carente de razonabilidad y
proporcionalidad, respecto de la forma y condiciones en que cumple el
mandato de detencin o la pena. Y por toda la jurisprudencia vertida por el TC
a lo largo de la vigencia de la Ley de Habeas Corpus y Amparo y hoy en da
con el Cdigo Procesal Constitucional, nos muestran un ms slido y
consolidado mecanismo de proteccin de este tan importante derecho
fundamental.
r. El Derecho al Debido Proceso (Art. 25 ltimo Prrafo CPC):
La proteccin de este derecho ha de materializarse cuando con desprecio o
inobservancia de las Garantas Judiciales mnimas que deben observarse en
(345)
- Art.11: Derecho a la Integridad Personal:
1. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral.
2. Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Toda persona privada de
libertad ser tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano.
Cualquiera puede pedir de inmediato el examen mdico de la persona agraviada o de aquella imposibilitada []
- Art. 139: Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:[]
sociedad.
toda actuacin judicial se infracciona los Derechos Constitucionales Procesales
(Derecho a la Doble Instancia, Motivacin Resolutoria, Procedimiento
Predeterminado, Cosa Juzgada, y otros) establecidos en el Art. 139 de la CPE)
mediante una resolucin expedida en un Procesal Penal, debiendo incidir ello
directamente o indirectamente en la libertad personal del afectado.
Si bien el CPC plasma legislativamente la Proteccin del Derecho al
Debido Proceso en materia de Habeas Corpus, sta ha sido objeto de reiterados
pronunciamientos del TC, que al respecto ha sostenido que Si bien el Proceso
de Habeas Corpus no tiene por objeto proteger en abstracto el derecho al
debido proceso [] habida cuenta de que se han establecido judicialmente
restricciones al pleno ejercicio de la libertad locomotora [], el Tribunal
Constitucional tiene competencia, ratione materiae, para evaluar la legitimidad
(346)
constitucional de los actos judiciales considerados lesivos .
(346)
- Art. 8: Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales competentes, que la ampare contra
actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitucin o por la ley.
- Art. 10: Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal
independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusacin
contra ella en materia penal.
- Art. 11:
1. Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad,
conforme a la ley y en juicio pblico en el que se le hayan asegurado todas las garantas necesarias para su defensa.
2. Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueron delictivos segn el Derecho
nacional o internacional. Tampoco se impondr pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito.
- Art. 8: Garantas Judiciales:
1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal
competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin
penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de
culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas:
a. Derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intrprete, si no comprende o no habla el idioma del
juzgado o tribunal;
b. Comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada;
c. Concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa;
d. Derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su eleccin y de comunicarse
libre y privadamente con su defensor;
e. Derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o no segn la legislacin
interna, si el inculpado no se defendiere por s mismo ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la ley;
f. Derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la comparecencia, como testigos o
peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos;
g. Derecho a no ser obligado a declarar contra s mismo ni a declararse culpable, y
h. Derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
3. La confesin del inculpado solamente es vlida si es hecha sin coaccin de ninguna naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos.
5. El proceso penal debe ser pblico, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la justicia.
- Art.1392: Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:
[]
4. La Observancia del Debido Proceso y la tutela Jurisdiccional.
Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por la Ley, ni sometida a procedimiento distinto de
los previamente establecidos, ni juzgada por rganos jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones especiales creadas al
efecto, cualquiera sea su denominacin.
5. La publicidad en los procesos, salvo disposicin contraria de la Ley.
Los procesos judiciales por responsabilidad de funcionarios pblicos, y por los delitos cometidos por medio de la prensa y los
que se refieren a derechos fundamentales garantizados por la Constitucin, son siempre pblicos.
6. La Motivacin Escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los decretos de mero trmite, con
mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho en que se sustentan.
7. La Pluralidad de Instancias.
8. La Indemnizacin, en la forma que determine la Ley, por los errores judiciales en los procesos penales y por las detenciones
arbitrarias, sin perjuicio de la responsabilidad que hubiere lugar.
9. El Principio de no dejar de administrar justicia por vaci o deficiencia de la Ley.
En tal caso, deben aplicarse los principios generales del derecho y el derecho consuetudinario.
10. El Principio de la inaplicabilidad por analoga de la ley penal y de las normas que restrinjan derechos.
11. El Principio de no ser penado sin procesos judicial.
12. La aplicacin de la ley ms favorable al procesado en caso de duda o de conflicto entre leyes penales.
13. El Principio de no ser condenado en ausencia.
14. La prohibicin de revivir procesos fenecidos con resolucin ejecutoriada. La amnista, el indulto, el sobreseimiento definitivo y
la prescripcin producen efectos de cosa juzgada,
15. El Principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estrado del proceso: Toda persona ser informada
defensor de su eleccin y a ser asesorada por ste desde que es citada o detenida por cualquier autoridad.
16. El Principio de que toda persona debe ser informada, inmediatamente y por escrito de las causas o razones de su detencin.
17. El Principio de la gratuidad de la administracin de justicia y de la defensa gratuita para las personas de escasos recurso; y,
para todos, en casos que la ley seala.
s. El Derecho a la Inviolabilidad de Domicilio Art. 25 ltimo Prrafo CPC):
Lo primero que debe destacarse es que el Derecho de Inviolabilidad de
Domicilio, ha sido extrado del mbito de proteccin del Amparo, tal como as se
regulaba en la Ley N 23 506.
Y ello es justificable atendiendo a la ampliacin del concepto de domicilio
expresada en al Habeas Corpus Restringido , o, de modo ms exacto el
replanteamiento de la forma tpica de entender los supuestos en los que se
produce una lesin a este derecho. Desde esta perspectiva el Derecho a la
Inviolabilidad de Domicilio se convierte en un Derecho a la Libertad en el
Domicilio que protege a la persona en dicho mbito contra cualquier injerencia
exterior que impida o dificulte su libertad de movimientos.
El Derecho a la Inviolabilidad de Domicilio tendra un carcter instrumental,

pues defiende los mbitos en los que se desarrolla la vida privada de la persona,
su intimidad personal y familiar.
Si bien el objeto de proteccin de este derecho estaba vinculado a la
propiedad en la poca del constitucionalismo primigenio, en la actualidad, el
domicilio hace referencia a todo lugar en que se despliega la vida privada,
independientemente del ttulo dominical. En tal sentido, tiene un significado
espacial, esto es, como mbito espacial donde la personal desarrolla la esfera
de su vida privada al margen de convenciones sociales o espacio donde se
(347)
despliega la vida privada .
2.2. Proteccin Contra Actos u Omisiones que Vulneren los Derechos
Constitucionales:
La Ley deja plenamente delimitado que tanto el Habeas Corpus como el Amparo,
proceden contra hechos y no contra normas, por ms que estas fueran
inconstitucionales, como ya veremos ms adelante. Pero as como exige contra
actos, tambin proceden acciones de Habeas Corpus, Amparo y Habeas Data
contra omisiones que agravien esos derechos constitucionales. Es necesario
adelantar que no cualquier omisin de una autoridad y funcionario, da lugar a una
Accin de Garanta. Sabido es que el Estado tiene mltiples propsitos
programticos de los cuales se derivan otras cuantas obligaciones para con la
ciudadana, pero solamente proceden aquellas contra omisiones de actos debidos,
es decir, de cumplimiento obligatorio. Esta ltima caracterstica casi puede
encontrarse en el trmino para su realizacin o la naturaleza de la misma.
Tambin debemos distinguir dos niveles o formas de violacin: la vulneracin y
la amenaza, que vienen a ser dos grados de agresin. La primera que implica
consumacin y la segunda una conducta por naturaleza.
La vulneracin se presenta clara y objetiva, en tanto la amenaza puede ser
objeto de apreciaciones subjetivas que escapan la funcin protectora de la garanta.
Por eso es que las amenazas deben ser reales y objetivas y de inmediata
realizacin.
En el mbito de la casustica encontramos por ejemplo como actos
vulneradores, un detencin arbitraria, la colocacin de guardias en la puerta de la
vivienda de un ciudadano, el seguimiento que le hace la polica (merecen Habeas
Corpus). La interrupcin del derecho de reunin, la violacin de domicilio, la
[]
sociedad.
(347)
persona que lo habita o sin mandato judicial, salvo flagrante delito o muy grave peligro de su perpetracin. Las excepciones
por motivos de sanidad o de grave riesgo son reguladas por la Ley.
violacin de cualquiera de los aspectos de la libertad de prensa (merecen el
Amparo).
Actos de amenaza contra la libertad personal seran por ejemplo sacar a un
detenido de una comisara fuera de los locales policiales, por las noches con el fin de
hacer interrogaciones; seran tambin los actos que realiza la autoridad poltica o una
autoridad de trabajo a los dirigentes sindicales, amedrentndolos para que no lleven
adelante su huelga.
2.3. Proteccin Procedente Contra Autoridades, Funcionarios y Personas
Particulares:
En la tarea de emprender una Accin de Garanta y perseguir la proteccin por parte
del rgano jurisdiccional, resulta importante precisar quien es el agente vulnerador
que amenaza la libertad personal o en su caso los dems derechos
constitucionales, no tanto para los fines de la sancin que en este caso ocupa el
segundo logar, sino para los efectos cuando de restablecen aquellos.
El Art. 200 de la Constitucin vigente, seala que procede el Habeas Corpus,
el Amparo y Habeas Data contra autoridades, funcionarios y personas particulares:
a. Acciones de Garanta Contra Autoridades:
b. Acciones de Garanta Contra Funcionarios:
c. Acciones de Garanta Contra Actos de Particulares:
a. Acciones de Garanta contra Autoridades: Se comprenden en ellas las
autoridades polticas y judiciales. Entre las primeras, pueden incurrir en
vulneracin un Ministro, un Prefecto, un Sub Prefecto, un Gobernador, un
Alcalde, Regidores, etc., en razn de tener un poder poltico. En un segundo
grupo ubicamos las autoridades policiales y militares. Las primeras suelen
incurrir con frecuencia en detenciones arbitrarias o indebidas, en su cotidiana
labor policial; y en cuanto a las autoridades militares, tambin pueden incurrir en
vulneraciones de la libertad y en violacin de domicilio, ya que desde hace
algunos aos en el Per, las Fuerzas Armadas de las distintas ramas, tienen
actividad e injerencia en el mantenimiento del orden interno, a raz de la lucha
antisubversiva, de tal manera que tienen constantes intervenciones con relacin
a los civiles. Reservamos para el tercer grupo a las autoridades judiciales, las
que por excepcin pueden incurrir en vulneraciones mediante sus resoluciones y
disposiciones.
Antes de la Constitucin de 1 979, no se admitan Habeas Corpus contra
estas autoridades, con la idea de que ellas eran precisamente las que
administraban justicia y a las que se recurra para que viabilicen la Accin de
garanta. Sin embargo, nuestras dos ltimas Constituciones han sido receptivas a
la corriente que desde la tribuna el Poder Judicial, lleg a sostener que no poda
dejar de ampararse a un ciudadano en la defensa de sus libertades, an si la
vulneracin proviniera de exceso de una Resolucin Judicial.
b. Acciones de Garanta Contra Funcionarios: Partimos de la idea de los
funcionarios que son las personas que estando al servicio del Estado, en
cualquiera de sus reparticiones, o de las entidades autnomas como los
Municipios, Corporaciones, etc., esta situacin les concede el uso de una parte
del poder en el nivel administrativo y por consiguiente son susceptibles de
cometer excesos en agravio de las libertades ciudadanas. Estos ciudadanos
pueden incurrir sobre todo en omisiones de algunas obligaciones especficas,
como dejar de otorgar un pasaporte en una Oficina de Migraciones. Tambin
mediante vulneraciones, por ejemplo, las Autoridades del Ministerio del Interior
cuando prohben la salida del pas de un ciudadano o disponen la prohibicin a
su libre ingreso, con relacin a la libertad sindical, asociacin, derecho de
sindicalizacin, libertad de informacin, etc.
c. Acciones de Garanta Contra Actos de Particulares: Tambin con la
Constitucin de 1 979 qued zanjada la polmica de que si proceda el Habeas
Corpus o no en contra de una persona particular, pues, pueden detentar poder
como para agraviar la libertad de las otras y mucho ms vulnerar otros derechos
constitucionales.
Hay personas naturales o jurdicas que tienen tanto poder como las
autoridades o ms particularmente las empresas trasnacionales que suelen
solamente influir en los organismos jurisdiccionales y policiales, sino que incluso
en forma directa conculcan las libertades.
Citmonos en el ejemplo de la formulacin y trmite de un Habeas
Corpus, contra el propietario de una casa o departamento de alquiler que puso
candado a la reja impidiendo de esta manera salir o ingresar a los inquilinos bajo
pretexto de que uno de ellos, el da anterior haba sido objeto de un lanzamiento
y amenazaba con regresar o tomar posesin del departamento que haba estado
ocupando. Naturalmente ante la presencia del Juez Instructor, se allan la
dificultad inmediata.
3. Modalidades de Habeas Corpus:
El Proceso de Habeas Corpus no se reduce a restituir la libertad individual, sino que
tiene un alcance mucho mayor en el Derecho Constitucional y en el Derecho Procesal
Constitucional; es as que contiene variantes que podemos clasificarlas de la siguiente
(348)
manera :
Procesal Constitucional (CPC).
3.2. Se Incorporan Nuevos Tipos de Habeas Corpus.
Procesal Constitucional (CPC):
En efecto, el Cdigo Procesal Constitucional, reproduce las modalidades de Habeas
Corpus ya establecidas en las Leyes N 23 506 y 25 398. As tenemos:
a. Habeas Corpus Reparador:
b. Habeas Corpus Preventivo:
c. Habeas Corpus Restringido:
d. Habeas Corpus Traslativo:
e. Habeas Corpus Excepcional:
(349)
a. Habeas Corpus Reparador : Se dirige contra detenciones calificadas de
arbitrarias y se da bajo tres supuestos:
i. Las producidas fuera de los supuestos del Mandato Judicial (escrito y
motivado) o de flagrante delito, o tambin de la llamada Cuasiflagrancia
ii. La que pese a producirse dentro del Mandato Judicial o Flagrante Delito se
prolonguen por encima de las 24 horas ms el trmino de la distancia en
caso de delitos comunes o de 15 das ms el trmino de la distancia en el
caso de delitos calificados.
iii. Las ordenadas por funcionarios distintos a los jueces o por jueces que
carecen de competencia y las que se ejecutan por personas distintas a la
polica.
De acuerdo al Nuevo Cdigo Procesal Constitucional esta modalidad de
Habeas Corpus se encuentra contemplada en el Art. 25 Inc. 7 del CPC. Puede
ser conceptuado como el remedio que surge inicialmente para evitare las
detenciones arbitrarias, es decir, aquellos casos en que la personal est detenida
fuera de los presupuestos y de la forma que prescriben la Constitucin y la Ley.
Este Habeas Corpus llamado tambin Clsico o Principal, persigue frente a
una detencin arbitraria o ilegal , reponer las cosas al estado anterior a la
violacin, lo que se obtiene con la libertad de la persona.
Con ejemplos ilustrativos del Habeas Corpus Reparador podemos citar
los siguientes: La Detencin Policial practicada de oficio, es decir, sin que exista
situacin de flagrancia o mandato judicial que la legitime, pudiendo efectuarse
(348)
(349)
- Art. 12: Derecho Protegidos por el Procesos de Habeas Corpus: Se vulnera o amenaza la libertad individual y en consecuencia
procede la Accin de Habeas Corpus, enunciativamente en los siguientes casos: []
10. El derecho a no ser detenido sino por mandato escrito y motivado del Juez, o por las autoridades policiales en caso de
flagrante delito; o el de no ser puesto el detenido, dentro de las 24 horas o en el trmino de la distancia, a disposicin del
juzgado que corresponda, de acuerdo con el acpite g del inciso 20) del artculo 2 de la Constitucin (1 979) as como de las
excepciones que en l se consignan. []
por sospecha, por indocumentacin, por operativos de rastrillaje, por
investigacin de denuncias, otras formas son, la detencin decretada por Juez
Incompetente, la detencin por particulares.
Al respecto el TC ha sostenido que [] las variables de causalidad a los
efectos de ejercer la potestad de detencin, esto es, mandato judicial y flagrante
delito, constituyen la regla general aplicable a todos los casos de detencin, sea
cual sea la naturaleza del ilcito cometido, de modo tal que las llamadas
detenciones preventivas o detenciones sustentadas en la mera sospecha policial,
carecen de toda validez o legitimidad constitucional; [] le hecho de que el
Ministerio Pblico haya participado de laguna forma en las investigaciones
realizadas, no convierte en legtimas las detenciones realizadas, pues, dicha
entidad no sus representantes estn facultados para convalidar actos de
(350)
detencin fuera de las hiptesis previstas por la norma fundamental .
Asimismo, respecto de la motivacin del Mandato de Detencin Judicial
Preventiva, el TC, ha precisado que tratndose de la Detencin Judicial
Preventiva, la exigencia de la motivacin en la adopcin o el mantenimiento de la
medida deber ser estricta, pues slo de esa manera es posible despejar la
ausencia de arbitrariedad en la decisin judicial, a la vez que con ello se permite
evaluar si el Juez Penal ha obrado de conformidad con la naturaleza
(351)
excepcional, subsidiaria y proporcional de la Detencin Judicial Preventiva .
Si el Juez Penal no cumple con el deber de motivar las resoluciones que
resuelven una medida que limita la libertad individual, infringe este derecho
fundamental, pues, estando en juego la libertad del imputado, la ausencia de
motivacin suficiente y razonable de la decisin donde se dicta una medida
cautelar domiciliaria, no supondr un problema propio del Debido Proceso, sino
una cuestin que afecta a la libertad individual.
La falta de motivacin de la resolucin que determine la Detencin Judicial
Preventiva afecta primordialmente, por la va de uno de sus requisitos formales
esenciales, a la propia existencia del supuesto habilitante para la privacin de la
libertad y, por tanto, al propio derecho a la misma.
La resolucin que declara fundada la demanda de este tipo de Habeas
Corpus dispondr la puesta en libertad de la persona privada arbitrariamente de
este derecho (Art. 34, Inc. 1. CPC), de esa manera se repara el derecho
(352)
infringido, restablecindose la libertad personal .
(353)
b. Habeas Corpus Preventivo : Previsto en el Art. 2 del CPC, en cuanto
establece que Cuando se invoque la amenaza de violacin, esta debe ser cierta
y de inminente realizacin.
Se postula de esta manera cuando existe amenaza a la libertad
individual, debiendo merituarse conforme a los requisitos de probabilidad o
(354)
certeza y de inminencia. Cesar LANDA ARROYO seala que procede esta
figura: Cuando se amenace de manera cierta y concreta la liberta personal, la
libertad de trnsito o la integridad personal. Asimismo seala que: La amenaza
(350)
Exp. N 1324-2000-HC/TC. Caso CHVEZ ABARCA.
(351)
Exp. N 1091-2002-HC/TC. Caso SILVA CHECA.
(352)
corresponda, de acuerdo con el acpite f del inciso 24) del artculo 2 de la Constitucin sin perjuicio de las excepciones que
en l se consignan. []
1. La puesta en libertad de la persona privada arbitrariamente de este derecho []
(353)
- Art. 2: Procedencia ante Amenaza o Violacin de derechos Constitucionales: Las acciones de garanta proceden en los casos en
que se violen o amenacen los derechos constitucionales, por accin u omisin, de actos de cumplimiento obligatorio.
Ley N 25 398: Ley Complementaria de Habeas Corpus y Amparo:
- Art. 4: Procedencia ante Amenaza o Violacin de derechos Constitucionales: Las acciones de garanta en el caso de amenaza
de violacin de un derecho constitucional, proceden cuando sta es cierta y de inminente realizacin.
(354)
LANDA ARROYO, Csar. Derecho Procesal Constitucional. Palestra Editores. Lima 2 004. pp. 185 - 188
real es un asunto de casustica, que debe valorar el Juez, en base al Principio
Constitucional de la Presuncin de Inocencia, a la interpretacin extensiva de la
presuncin de la defensa de la libertad y a la interpretacin restrictiva de la
limitacin de la misma.
Por otro lado y anlogamente alo sealado precedentemente,
(355)
doctrinalmente el Dr. Jorge M. MELENDEZ SAENZ considera que: El
Habeas Corpus Preventivo es aquel que se otorga frente a la amenaza de
eventuales detenciones. En este caso la actuacin del Juez no es posterior al
acto violatorio de la libertad individual, sino anterior a la misma, enfrentndose
a una amenaza que tiene que ser cierto y de inminente realizacin, no conjetural
ni presunto, que se manifieste con actos o palabras que no dejan duda de su
ejecucin o propsito. Por ejemplo, la amenaza de detencin para obtener una
declaracin.
El respecto, el TC ha sostenido que para verificar si tales derechos son
amenazados se debe comprobar: a) la inminencia de que se produzca el acto
vulnerador, es decir, que se configure un atentado a la libertad personal que
ste por suceder prontamente o en va de ejecucin, no entendindose por tal a
los simples actos preparatorios; y b) que la amenaza a la libertad sea cierta, es
decir, que exista un conocimiento seguro y claro de la amenaza a la libertad,
(356)
dejando de lado conjeturas o presunciones .
La resolucin que declare fundada la demanda de este tipo de Habeas
Corpus dispondr el inmediato cese de la amenaza al derecho fundamental
invocado, disponiendo las medidas necesarias para que el acto no vuelva a
(357)
repetirse. (Art. 34, Inc. 4. CPC)
(358)
c. Habeas Corpus Restringido : Proceden contra actos que sin afectar la
libertad de manera continua, pues, esta se ve restringida. Ac no se aprecia
privacin de libertad pero si entorpecimiento. Se encuentra establecido en el Art.
25, Inc. 6. del CPC, en cuanto se refiere al Derecho de los nacionales o de los
extranjeros residentes a ingresar, transitar o salir del territorio nacional, salvo
mandato judicial o aplicacin de la Ley de Extranjera o de Sanidad, y en el Inc.
13., del mencionado artculo, en cuanto se refiere al Derecho a retirar la
arbitrarios o injustificados, entre otros.
Este Habeas Corpus se emplea cundo la libertad fsica o de locomocin

es objeto de molestias, perturbaciones o incomodidades que, en los hechos
configuran una seria restriccin para su cabal ejercicio. Es decir, que, en tales
casos, pese a no privarse de la libertad al sujeto, se limita esta en menor grado.
Ejemplos de caos en los que procede, son: La prohibicin de acceso o
circulacin a determinados lugares; los seguimientos perturbatorios carentes de
fundamento legal y/o proveniente de rdenes dictadas por autoridades
incompetentes; las reiteradas e injustificadas citaciones policiales; la vigilancia
domiciliaria arbitraria o injustificada.
(355)
(356)
Exp. N 3171-2002-HC/TC. Caso ARNAIZ FIGUEROA.
(357)
- Art. 2: Procedencia: Los procesos constitucionales de Habeas Corpus, Amparo y Habeas Data, proceden cuando se amenace o
viole los derechos constitucionales por accin u omisin de actos de cumplimiento obligatorio, por parte de cualquier autoridad,
funcionario o persona. Cuando se invoque la amenaza de violacin, est debe ser cierta y de inminente realizacin. []
(358)
9. El de os nacionales o de los extranjeros residentes, de ingresar, transitar o salir del territorio nacional, salvo mandato judicial o
aplicacin de la Ley de Extranjera de Sanidad. []
15. El de hacer retirar las guardias puestas a un domicilio o suspender el seguimiento policial cuando ello atente contra la libertad
individual. []
Respecto del referido Inciso 13., debe precisarse que la nocin de domicilio
que utiliza el Art. 2, Inc. 9., de la Constitucin no corresponde completamente
con aquella que se encuentra establecida en el Art. 33 del Cdigo Civil, que
establece que el domicilio se constituye por la residencia habitual de la persona
en un lugar, toda ves que la nocin constitucional de domicilio tiene un mbito
ms amplio, pues ms all de ser el espacio fsico donde la persona reside
habitualmente, es uno de los lugares donde la persona ejerce con ms
intensidad su derecho a la intimidad personal y familiar (Art. 2, Inc. 7. CPE), as
como su derecho a la tranquilidad y al goce de un ambiente equilibrado y
adecuado al desarrollo de su vida (Art. 2 Inc. 22. CPE), entre otros.
Es por ello, que la existencia de procedimientos de vigilancia policial en el
domicilio de una persona y/o el seguimiento policial que no cuenten autorizacin
judicial o que no se produzcan ante un flagrante delito, convierten tales medidas
en arbitrarias e injustificadas y como tal, habilitan a la persona perjudicada o
cualquier otra en su favor, a interponer la Accin de Habeas Corpus para
garantizar la vigencia efectiva de los derechos fundamentales que se consideren
afectados.
Si bien, el Art. 166 de la CPE establece que: La Polica Nacional tiene
por finalidad fundamental garantizar, mantener y restablecer el orden interno
[], y entre otras, la de prevenir, investigar y combatir la delincuencia, debe
precisarse que stas facultades no pueden ser ejercidas desconociendo que la
Constitucin tambin ha reconocido a los ciudadanos una serie de derechos
fundamentales bsicamente en el Art. 2 , los mismos que se encuentran
asociados tanto a la libertad individual, a la intimidad y a la integridad corporal,
entre otros. La Polica Nacional, de acuerdo a lo precisado por el Tribunal
Constitucional en la Sentencia recada el Exp. N 0005-2001-SI/TC,
[]desarrolla una funcin meramente ejecutiva y, por ende, subordinada
funcionalmente, en lo que a la investigacin del delito se refiere, al Ministerio
Pblico []. De este modo, el legislador a incorporado el derecho a retirar la
arbitrarios e injustificados; dentro del grupo de derechos protegidos por la Accin
Habeas Corpus toda vez que impiden a la persona desarrollar los mbitos
inherentes a su libertad ms ntima, as como el disfrute de un ambiente
(359)
adecuado para su desarrollo personal .
La resolucin que declara fundada la demanda de Habeas Corpus
dispondr que cese el agravio producido, disponiendo las medidas necesarias
para evitar que el acto vuelva a repetirse (Art. 34, Inc. 4. CPC)
(359)
7. Al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar, as como a la voz y a la imagen propias.
Toda persona afectada, por afirmaciones inexactas, o agraviada en cualquier medio de comunicacin social, tiene derecho a
que ste medio se rectifique en forma gratuita, inmediata y proporcional, sin perjuicio de las responsabilidades de ley. []
persona que lo habita o sin mandato judicial, salvo flagrante delito o muy grave peligro de su perpetracin. Las excepciones por
motivos de sanidad o de grave riesgo son reguladas por la Ley. []
22. A la paz y tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al descanso, as como a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al
desarrollo de su vida. []
- Art. 166 La Polica Nacional tiene por finalidad fundamental, garantizar, mantener y restablecer el orden interno. Presta
proteccin y ayuda a las personas y a la comunidad. Garantizar el cumplimiento de las leyes y la seguridad del patrimonio pblico
y del privado. Previene, investiga y combate la delincuencia. Vigila y controla las fronteras.

14. El derecho de los nacionales y de los extranjeros residentes a ingresar, transitar y salir del territorio nacional, salvo mandato
judicial o aplicacin de la Ley de Extranjera o de Sanidad.
13. El derecho de retirar la vigilancia del domicilio y a suspender el seguimiento policial, cuando resulten arbitrarios o injustificados.
(360)
d. Habeas Corpus Traslativo : Procede ante la demora de los procesos
judiciales o a fin de excarcelar a quien se le mantiene indebidamente detenido no
obstante haber cumplido su condena.
Prescrito en el Art. 25, Inc. 14., del CPC, establece que El derecho a la
excarcelacin de un procesado o condenado, cuya libertad haya sido declarada
por el Juez
Este tipo de Habeas Corpus busca proteger el estado de libertad de los
procesados o condenados, eventualmente afectado por la decisin de las
autoridades judiciales y penitenciarias, que indebidamente extienden la detencin
o privacin de la libertad.
Acontece por ejemplo, si el procesado continuase detenido pese haberse
vencido el plazo legal de detencin (prescrito en el Art. 137 del Cdigo Procesal
Penal) o si el reo ya hubiese cumplido su condena y continuase en prisin, por
incumplimiento de la autoridad penitenciaria, de las resoluciones que le otorga la
libertad, situaciones en que corresponde plantear un Habeas Corpus Traslativo,
para que sea llevado inmediatamente a la instancia judicial pertinente o sea
liberado.
Al respecto, el TC ha sostenido que el Habeas Corpus Traslativo: Es
el pertinente para denunciar mora en el proceso judicial u otras graves
violaciones al debido proceso o a la tutela judicial efectiva; es decir, cuando se
mantenga indebidamente la privacin de la libertad de una persona o se
demore la determinacin jurisdiccional que resuelva la situacin persona de un
detenido [] slo proceder la interposicin de Habeas Corpus Traslativo
cuando existan violaciones al debido proceso, restringiendo as su libertad
(361)
personal .
El lo que se refiere al plazo mximo de detencin judicial preventiva
contenido en el Art. 137 del Cdigo Procesal Penal, el TC ha sostenido que de
una interpretacin literal de la mencionada disposicin: Se concluira que,
presentadas las circunstancias descritas, los plazos podran extenderse a 18
meses en el caso de los delitos merituados en procedimiento ordinario, a 36
meses en el caso de los delitos merituados en el procedimiento especial, y a 72
meses en el caso de delitos de trfico ilcito de drogas, terrorismo, espionaje y
otros seguidos contra ms de diez imputados, en agravio de igual nmero de
personas, o del Estado. Sin embargo, al momento de aplicar dichos preceptos,
el Juez Penal debe tener presente los siguientes criterios, a efectos de no
afectar el derecho fundamental del procesado: a) Se trata de plazos mximos
que no pueden ser sobrepasados bajo ninguna circunstancia (lmite absoluto al
plazo de duracin de la prisin preventiva); b) Todos los criterios para valorar la
razonabilidad de la duracin del plazo [] son aplicables cuando se pretenda
prolongarlo en los casos de la generalidad de los delitos merituados en
procedimiento ordinario (hasta 18 meses) y de los delitos merituados en el
procedimiento especial (36 meses); c) Sin embargo,, una interpretacin pro
homine y favor libertatis del segundo prrafo del Art. 137 del CPP, comporta
que la especial dificultad o especial prolongacin de la investigacin que
permite justificar la prolongacin del plazo de detencin en el caso de los
delitos de trfico ilcito de drogas, terrorismo, espionaje y otros, seguidos contra
ms de diez imputados, en agravio de igual nmero de personas, o del Estado
(ms de 36 meses), slo podra fundamentarse en retrasos atribuibles objetiva
e inequvocamente al propio justiciable, sin que, para tales efectos, sea posible
recurrir a una supuesta complejidad del asunto []. En consecuencia, el
Tribunal Constitucional advierte que toda resolucin judicial que pretenda
prolongar el plazo de detencin provisional por un periodo superior a los 36
(360)
16. El de la excarcelacin, en el caso de un detenido o procesado que haya sido amnistiado, indultado, sobresedo, absuelto o
declarada prescrita la accin penal o la ejecucin de la pena. []
(361)
Exp. N 2137-2004-HC/TC, Caso MAMAN CRUZ.
meses, sebe encontrarse necesariamente motivada en causas suficientes y
objetivamente atribuibles al procesado, pues en caso contrario se vulnerara el
derecho fundamental de toda persona a no ser sometida a detencin
(362)
provisional ms all de un plazo razonable .
La resolucin que declara fundada la demanda de este Habeas Corpus
dispondr que la persona privada de su libertad sea puesta inmediatamente a
disposicin de Juez Competente, si la agresin se tradujo por haber
transcurrido el plazo legalmente establecido para su detencin (Art. 34, Inc. 3
(363)
CPC) .
e. Habeas Corpus Excepcional: Considerado en el Art. 23 del CPC, hace
referencia a que Procesos Constitucionales no se suspenden durante la
vigencia de los regmenes de excepcin. Cuando se interponen en relacin con
derechos suspendidos. El rgano jurisdiccional examinar la razonabilidad y
proporcionalidad del actos restrictivo [].
La Constitucin regula los Estados de Excepcin en el Art. 137, y el Art.
200, parte final, que establece que el ejercicio de las acciones de Habeas
Corpus y Amparo no se suspenden durante la vigencia de los regmenes de
excepcin a que se refiere el Art. 137
Es innegable as, la procedencia del Habeas Corpus en los Estados de
Excepcin. Este Habeas Corpus que denominamos Excepcional por las
condiciones reinantes en que se dicta, bien vale el nombre seleccionado.
Un aspecto a destacar del Habeas Corpus de Excepcin, es que se ha
sistematizado mejor los criterios para aplicar los principios de razonabilidad y
proporcionalidad que se utilizan para determinar la validez de los actos que
(364)
restringen derechos en los Estados de Excepcin .
La razonabilidad y proporcionalidad del Acto Restrictivo se evala bajo los
siguientes parmetros:
(362)
Exp. N 2915-2004-HC/TC, Caso BERROCAL PRUDENCIO.
(363)
14. El derecho a la excarcelacin de un procesado o condenado, cuya libertad haya sido declarada por el Juez. []
3. Que la persona privada de su libertad sea puesta inmediatamente a disposicin del Juez Competente, si la agresin se produjo
por haber transcurrido el plazo legalmente establecido para su detencin. []
(364)
- Art. 137: E Presidente de la Repblica, con acuerdo del Concejo de Ministros, puede decretar por plazo determinado, en todo el
territorio nacional, o en parte de l y dando cuenta al Congreso o a la Comisin Permanente, los Estado de Excepcin que es este
artculo se contemplan:
1. Estado de Emergencia, en caso de perturbacin de la paz y el orden interno, de catstrofe o de graves circunstancias que
afecten la vida de la Nacin. En esta eventualidad, puede restringirse o suspenderse el ejercicio de los derechos
constitucionales relativos a la libertad y la seguridad personales , la inviolabilidad de domicilio, y la libertad de reunin y de
trnsito en el territorio, comprendidos en los incisos 9, 11 y 12 del artculo 2 y en el inciso 24, apartado f del mismo artculo.
En ninguna circunstancia se puede desterrar a nadie.
El plazo del Estado de Emergencia no excede de sesenta das. Su prrroga requiere nuevo decreto. En Estado de Emergencia,
las Fuerzas Armadas asumen el control desorden interno, si as lo dispone el Presidente de la Repblica.
2. Estado de Sitio, en caso de invasin, guerra exterior, guerra civil, o peligro inminente de que se produzcan, con mencin de los
derechos fundamentales cuyo ejercicio no se restringen o suspenden. El plazo correspondiente no excede de cuarenta y cnico
das. Al decretarse el Estado de Sitio, el Congreso se rene de pleno derecho. La prrroga requiere aprobacin del Congreso.
- Art. 200 []
El ejercicio de las acciones de Habeas Corpus y de Amparo no se suspenden durante la vigencia de los Regimenes de Excepcin
a que se refiere el Art. 137 de la Constitucin.
Cuando se interponen acciones de esta naturaleza en relacin con derechos restringidos o suspendidos, el rgano jurisdiccional
competente examina la razonabilidad y la proporcionalidad del acto restrictivo. No corresponde al Juez cuestionar la declaracin
del Estado de Emergencia o de Sitio.
- Art. 23: Procedencia durante los Regmenes de Excepcin:
Razonabilidad y Proporcionalidad: Los Procesos Constitucionales no se suspenden durante la vigencia de los regmenes de
excepcin. Cuando se interponen en relacin con derechos suspendidos, el rgano jurisdiccional examinar la razonabilidad y
proporcionalidad del actos restrictivo, atendiendo a los siguientes criterios
1. Si la demanda se refiere a derechos constitucionales que no han sido suspendidos;
2. Si tratndose de derechos suspendidos, las razones que sustentan el acto restrictivo del derecho no tienen relacin con las
causas o motivos que justificaron la declaracin del rgimen de excepcin; o
3. Si tratndose de derechos suspendidos, al acto restrictivo del derecho resulta manifiestamente innecesario o injustificado
atendiendo a la conducta del agraviado o a la situacin de hecho evaluada sumariamente por el Juez.
i. Si la demanda se refiere a derechos constitucionales que no han sido
suspendidos;
ii. Si tratndose de derechos suspendidos, las razones que sustentan el Acto
Restrictivo del Derecho no tienen relacin directa con las causas o motivos que
justificaron la declaracin del Rgimen de Excepcin;
iii. Si tratndose derechos suspendidos, el Acto Restrictivo del Derecho resulta
manifiestamente innecesario o injustificado, atendiendo a la conducta del
agraviado o la situacin del hecho sumariamente evaluada por le Juez.
3.2. Se Incorporan Nuevos Tipos de Habeas Corpus:
El CPC innova diversos tipos de Habeas Corpus inspirado en los que haban sido
instituidos previamente en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. As tenemos:
a. Habeas Corpus Innovativo
b. Habeas Corpus Correctivo
c. Habeas Corpus Instructivo
a. Habeas Corpus Innovativo: Contemplado en el segundo prrafo del Art. 1 del
CPC, al establecer que: []. Si luego de presentada la demanda cesa la
agresin o amenaza por decisin voluntaria del agresor, o si ella deviene en
irreparable, el Juez, atendiendo al agravio producido, declarara fundada la
demanda precisando los alcances de su decisin, disponiendo que el emplazado
no vuelva a incurrir en las acciones u omisiones que motivaron la interposicin de
la demanda, y que se procediere de modo contrario se le aplicarn las medidas
coercitivas previstas en el Art. 22 del presente Cdigo, sin perjuicio de la
responsabilidad penal que corresponda
Procede en los casos en que pese ha haber cesado la agresin o haberse
convertido en irreparable la violacin de la libertad personal, es necesario la
intervencin de la autoridad jurisdiccional a fin de que tales situaciones no se
repitan en el futuro contra la persona del accionante.
En estos casos el Juez atendiendo al agravio producido declarar fundada
la demanda disponiendo que el infracto no vuelva a incurrir en el agravio a la
libertad personal, en caso contrario, ser pasible de determinadas medidas
coercitivas como es el caso de la imposicin de multas, e incluso disponer la
destitucin del transgresor, como tambin remitir los actuados al Fiscal para los
fines pertinentes.
Este tipo de Habeas Corpus tiene su justificacin en una concepcin
propia de un Estado Constitucional de Derecho en la que los derechos
fundamentales no slo tienen una vertiente subjetiva, sino una dimensin
objetiva, toda vez que representan los valores materiales de todo el sistema
jurdico nacional y, en esa condicin, informan no slo a la legislacin,
administracin y jurisdiccin, sino tambin al conjunto de ciudadano. Por ello,
pese a que en el presente tipo de Habeas Corpus se ha producido el cese de la
amenaza o agresin a un derecho individual, o sta se ha convertido en
irreparable, el Juez Constitucional se encuentra obligado a pronunciarse
respecto de la razonabilidad del agresor, pues a la sociedad tambin le interesa
la identificacin del acto arbitrario, as como la respectiva sancin del referido
agresor, de manera que se evita posteriores actos similares.
Este modelo de Habeas Corpus acontece, por ejemplo, cuando ha cesado
una detencin policial, calificada de arbitraria, al haber sido liberada la persona
afectada por propia decisin del funcionario o agente policial, situacin que
podra determinar la intervencin Juez Constitucional a fin d disponer las
medidas pertinentes con el objeto que en el futuro el agresor no repita su
(365)
conducta infractora al derecho a la libertad personal .
(365)
- Art. 1: Finalidad de los Procesos: [...]
Si luego de presentada la demanda cesa la agresin o amenaza por decisin voluntaria del agresor, o si ella deviene en irreparable,
el Juez, atendiendo al agravio producido, declarar fundad la demanda precisando los alcances de su decisin, disponiendo que el
emplazado no vuelva a incurrir en las acciones u omisiones que motivaron la interposicin de la demanda, y que si procediere de
modo contrario se le aplicarn las medidas coercitivas prevista en el artculo 22 del presente cdigo, sin perjuicio de la
responsabilidad penal que corresponda.
b. Habeas Corpus Correctivo: El Art. 25, Inc. 17 del CPC proclama este Habeas
Corpus, al reconocer: El derecho del detenido o recluso a no ser objeto de un
tratamiento carente de razonabilidad y proporcionabilidad, respecto de la forma y
condiciones en que cumple el mandato de detencin o la pena
Procura, en forma preventiva o reparadoramente, impedir tratos o traslados
indebidos a personas detenidas legalmente y se otorga para lograr que sin
suspender la medida de restriccin de la libertad, sta se cumpla conforme a su
regulacin constitucional, convencional o legal, facultando por ejemplo el traslado
de un lugar de detencin a otro, para evitar o hacer cesar los maltratos o
condiciones indignas contra un detenido o reo en crcel.
Es decir, al objetivo de este Habeas Corpus, es resguardar a la persona
de tratamientos carentes de razonabilidad o proporcionalidad, cuando se ha
determinado cumplir un mandato de detencin o de pena.
As lo ha entendido el Tribunal Constitucional, que con anterioridad a la
dacin del Cdigo Procesal Constitucional, estableci los alcances de este tipo
de Habeas Corpus en diversas sentencias, sosteniendo que: Mediante este
medio procesal puede efectuarse el control constitucional en las que se
desarrolla la restriccin del ejercicio de la libertad individual, en todos aquellos
(366)
casos en que ste se haya decretado judicialmente , pues, Aunque la
privacin de la libertad como consecuencia de una sentencia condenatoria no
constituye una detencin indebida, es indispensable que estos supuestos de
Habeas Corpus Correctivo que el Juez, al admitir la demanda, efecta una
investigacin sumaria, con el nico propsito de constatar in situ las condiciones
de reclusin de los beneficiarios y tomar su declaracin, as como de la autoridad
(367)
emplazada para mejor resolver .
Asimismo, el TC ha extendido los alcances de ese Habeas Corpus,
sosteniendo que procede ante la amenaza o acto lesivo del derecho a la vida, la
integridad fsica o psicolgica o el derecho a la salud de las personas que se
hallan recluidas en establecimientos penales, e incluso de personas que, bajo
una especial relacin de sujecin, se encuentran internadas en establecimientos
(368)
de tratamiento, pblicos o privados .
Entonces, de acuerdo al TC este tipo de Habeas Corpus procede en toda
situacin, independientemente del lugar donde la persona se encuentra privada
de su libertad, ya sea que esto ocurra en un establecimiento penitenciario
comn, en uno militar, o el internamiento de efecte en uno pblico o privado.
Ejemplos grficos de la procedencia de este Habeas Corpus, son los
siguientes casos: La amenaza o acto lesivo del derecho a la vida, la integridad
fsica y psicolgica o el derecho a la salud de los reclusos; la amenaza o acto
lesivo a la vida, la integridad fsica y psicolgica de aquellas personas que se
encuentran bajo una especial relacin de sujecin internados en
establecimientos de tratamiento pblicos o privados, tal es el caso de las
personas internadas en centros de rehabilitacin y de menores, en internados
estudiantiles; la arbitraria restriccin del derecho a la visita familiar a los reclusos;
la legitimidad de traslado de un recluso de un establecimiento penitenciario a
otro; la determinacin penitenciaria de cohabitacin en un mismo ambiente de
reos en crcel de procesados y condenados.
La resolucin que declare Fundada la demanda de Habeas Corpus
disposiciones legales aplicables al caso, pero si el Juez lo considera necesario,
ordenar cambiar las condiciones de la detencin, sea en el mismo
establecimiento o en otro, o bajo la custodia de personas distintas desde las que
(369)
hasta entonces las ejercan (Art. 34, Inc. 2. CPC) .
(366)
Exp. N 0726-2002-HC/TC, Caso RODRGUEZ MEDRANO.
(367)
Exp. N 0590-2002-HC/TC, Caso GUZMN REYNOSO.
(368)
Exp. N 1429-2002-HC/TC, Caso Emiliano LVAREZ LAZO.
(369)
c. Habeas Corpus Instructivo: Comprendido en al Art. 25, Inc. 16. del CPC, en
cuanto establece que: El derecho de no ser objeto de una desaparicin
forzada. Este Habeas Corpus se interpone ante los casos de Desaparicin
Forzada de Personas, acto criminal que supone una originaria detencin ilegal,
carente de mandato judicial, ni situacin de flagrancia, torturas o tratos
inhumanos o degradantes, fsicos y mentales, violacin a la libertad de
movimientos, violacin al derecho a un juicio justo y las garantas del debido
proceso, ejecucin extrajudicial y violacin al derecho a la verdad y justicia para
la vctima y sus allegados.
Mediante el Habeas Corpus Instructivo el Juez Constitucional a partir de
sus indagaciones sobre el paradero del detenido desaparecido, busca
identificar a los responsables de la violacin constitucional, para su posterior
proceso y sancin penal en la va ordinaria.
(370)
La Desaparicin Forzada es quizs el crimen ms execrable, porque
en su seno incluye numerosas violaciones de los derechos ms fundamentales
del ser humano, adems de violar el derecho a la libertad locomotora.
La prctica de la Desaparicin Forzada de Personas atenta contra
diversos derechos fundamentales, adems de violar la libertad locomotora, as
tenemos:
i. Impide Interponer Recursos Legales (Derecho a la Tutela Judicial Efectiva):
Que permitan proteger los derechos conculcados, impidiendo acudir a un
Tribunal a fin de que decida sobre la legalidad de la detencin
ii. Implica Actos de Tortura: Generalmente tratos inhumanos y degradantes,
afectando el derecho a la integridad personal.
iii. Lesiona el Derecho a la Vida: Porque esta prctica criminosa supone, con
frecuencia, la Ejecucin Extrajudicial de os Detenidos y el posterior
ocultamiento de sus cadveres, generando impunidad normativa, cuando un
texto legal exime de pena a los criminales que han violado los derechos
humanos; y , tambin fctica, cuando a pesar, de la existencia de leyes
adoptadas para sancionar a los culpables, estos se liberan de la sancin
adecuada por la amenaza o la comisin de nuevos hechos de violencia.
iv. Lesiona el Derecho a la Verdad: La Nacin tiene derecho de conocer la verdad
sobre los hechos o acontecimientos injustos y dolorosos provocados por
mltiples formas de violencia estatal y no estatal. Tal derecho se traduce en la
posibilidad de conocer las circunstancias de tiempo, modo y lugar en las cuales
ellas ocurrieron, as como los motivos que impulsaron a sus autores; el
Derecho a la Verdad es en ese sentido un bien jurdico inalienable. Al lado de
la dimensin colectiva, el derecho a la verdad tiene una dimensin individual,
cuyos titulares son las vctimas, sus familias y sus allegados. El conocimiento
de las circunstancias en que cometieron las violaciones de los derechos

21. El derecho de los reclusos y sentenciados de ocupar establecimientos adecuados.
22. El principio de que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la
sociedad.
17. El derecho del detenido o recluso a no ser objeto de un tratamiento carente de razonabilidad y proporcionalidad, respecto de la
forma y condiciones en que cumple el mandato de detencin o la pena. [].
alguna de las siguientes medidas:[]
2. Que contine la situacin de privacin de libertad de acuerdo con las disposiciones legales aplicables al caso, pero si el Juez
considerase necesario, ordenar cambiar las condiciones de la detencin, sea en el mismo establecimiento o en otro, o bajo la
custodia de personas distintas de las que hasta entonces la ejercan. [].
(370)
La Convencin Interamericana Sobre Desaparicin Forzada de Persona (Adoptada en Belem do Par, el 08 Jun. 1 984), y de la
que el Per es pas signatario, con fecha de ratificacin 13 Feb. 2 002, define a la Desaparicin Forzada de Personas, en los
siguientes trminos:
Art. II: Para los efectos de la presente Convencin, se considera Desaparicin Forzada, la privacin de la libertad de una o ms
personas, cualquiera que fuere su forma, cometida por agentes del Estado o por personas o grupos de personas que acten con la
autorizacin o aquiescencia del Estado, seguida de la falta de informacin o de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad o
informar sobre el paradero de la persona, con lo cual se impide el ejercicio de los recursos legales y de las garantas procesales
pertinentes
humanos y, en caso, de fallecimiento o desaparicin, del destino que corri la
(371)
vctima por su propia naturaleza, es de carcter imprescriptible .
El trmite a seguir por el Juez, cuando se trate de una Desaparicin
Forzada, est previsto en el Art. 32 del CPC, que establece lo siguiente:
i. Si la autoridad, funcionario, o persona demandada no proporcionan elementos
de juicio satisfactorios sobre el paradero o destino, el Juez podr adoptar todas
las medidas necesarias que conduzcan a su hallazgo, pudiendo incluso
comisionar a jueces del destrito judicial donde se presuma que la persona
pueda estar detenida para que las practique.
ii. Asimismo, el Juez dar aviso de la demanda de Habeas Corpus al Ministerio
Pblico para que realice las investigaciones correspondientes.
iii. Si la agresin se imputa a un miembro de la Polica Nacional o de las Fuerzas
Armadas, el Juez solicitar, adems, a la autoridad superior del presunto
agresor de la zona en la cual la desaparicin ha ocurrido, que informe dentro
del plazo de veinticuatro horas si es cierta o no la vulneracin de la libertad y
proporcione el nombre de la autoridad que la hubiere ordenado o ejecutado.
Por ltimo, creemos que la extensin de la jurisdiccin constitucional de la
libertad a los casos de Desaparicin Forzada de Personas, tiene un significado
positivo, porque supone incrementar una va procesal ms a las ya existentes
para la proteccin de los derechos vulnerados por esta prctica criminal (como
son el derecho internacional en la Convencin Interamericana contra la
Desaparicin Forzada, y en lo penal, al ser tipificado como delito de lesa
humanidad en el Art. 320 del Cdigo Punitivo).
Lo anteriormente sealado tambin supone habilitar la intervencin de una
judicatura especialmente sensible a la vis expansiva de los derechos
fundamentales con lo que ello puede significar e de positivo en trminos de su
mayor nivel de proteccin. Pero, por otra parte, significa tambin, la posibilidad
de proteccin de una judicatura legalista y muy abierta a desarrollos
interpretativos innovadores, que puedan esta, por ello mismo, a la altura de los
desafos propuestos por nuevas formas de lesin de derechos
(372)
fundamentales .
&&&&&&&&&&&&&&
Captulo VI
El Cdigo Procesal Constitucional: Aspectos Procesales del Habeas Corpus
1. Legitimacin:
(371)
Esta ha sido la posicin del Tribunal Constitucional Peruano en su sentencia recada en el Exp. N 2488-02-HC/TC de Genaro
VILLEGAS NAMUCHE (Publicada el 18 May. 2 004), al sostener que las personas, directa o indirectamente afectadas por un crimen de
esa magnitud, tiene derecho a saber siempre, aunque haya transcurrido mucho tiempo desde la fecha en la cual se cometi el ilcito,
quien fue el autor, en que fecha y lugar se perpetr, como se produjo, porque se le ejecut, donde se hallan sus restos entre otras
cosas.
(372)
24. A la libertad y seguridad personales: []
s misma a la autoridad. Carecen de valor las declaraciones obtenidas por la violencia. Quien la emplea incurre en
responsabilidad.
16. El derecho a no ser objeto de una desaparicin forzada [].
- Art. 32: Trmite en caso de Desaparicin Forzada: Sin perjuicio del trmite previsto en los artculos anteriores, cuando se trate de
desaparicin forzada de una persona, si la autoridad, funcionario o persona demandada no proporcionan elementos de juicio
satisfactorios sobre su paradero o destino, el Juez deber adoptar todas las medidas necesarias que conduzcan a su hallazgo,
practiquen. Asimismo, el Juez dar aviso de la demanda de Habeas Corpus al Ministerio Pblico para que realice las
investigaciones correspondientes.
Si la agresin se imputa a algn miembro de la Polica Nacional o de las Fuerzas Armadas, el Juez solicitar, adems, a la
autoridad superior del presunto agresor de la zona en la cual la desaparicin ha ocurrido, que informe dentro del plazo de
veinticuatro horas si es cierta o no la vulneracin de la libertad y proporcione el nombre de la autoridad que la hubiere ordenado o
ejecutado.
El Cdigo concede un amplio margen de Personara o Legitimacin, en esta Accin
Especial. Puede ejercer la Accin, la persona perjudicada o cualquier otra en su nombre.
Tal amplitud concedida por la Ley se debe a las dificultades elementales que enfrenta una
persona vulnerada en su libertad personal, con mayor razn si se trata de su libertad
ambulatoria y el hecho de encontrarse sometida a un arresto, a una detencin, a una
incomunicacin, circunstancia que har imposible que acciones personalmente el Habeas
(373)
Corpus .
Para el caso especfico del Proceso del Habeas Corpus estipulado en al CPC, la
Ley N 28 237, sta en su Art. 26, de forma expresa permite la actio populares, es decir,
concede legitimacin a cualquier particular para que sea ste el que pueda iniciar este
proceso; lo que se hace debido a la especial naturaleza del derecho cuya tutela se
pretende en el Proceso de Habeas Corpus: La Libertad Individual; pues de exigir
legitimidad ordinaria para obrar en dichos procesos, se estara restringiendo la posibilidad
de obtener una tutela jurisdiccional efectiva a dicho derecho constitucional. Un aporte
importante en este aspecto, es la Legitimacin Procesal que el Cdigo reconoce a la
(374)
Defensora del Pueblo .
Lo propio lo puede ejercer le Nio o Adolescente que puede impugnar la orden que
(375)
lo ha privado de su libertad y ejercer la Accin de Habeas Corpus .
Anteriormente y dentro del marco de la Constitucin de 1933 y del Cdigo de
Procedimientos Penales de 1940, solamente se le permita, adems del interesado, a los
familiares hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, radio de accin
restringido que dejaba siempre la posibilidad de que un detenido se encuentre indefenso, si
es que no tena familiares en el lugar de su detencin.
2. Demanda:
La Accin de Habeas Corpus, est exenta de formalidades. No requiere poder, en el caso
que lo interpusiera persona distinta del agraviado; no se exigen tasas judiciales de ningn
tipo ni firma de letrado.
Puede formularse por escrito o verbalmente. En este ltimo caso, levantando acta
ante el Juez o Secretario, sin otra exigencia que la de suministrar una sucinta relacin de
hechos para darle curso. Tambin puede ser ejercitada telegrficamente, previa la debida
identificacin del reclamante, del actor o demandante.
Son explicables estas facilidades en razn de que el detenido est impedido
materialmente de hacerlo, y quienes lo hagan en su nombre tambin podran tener
dificultades, si es que a esta accin no se le rodeara de las exigencias que se les impone a
(376)
las acciones judiciales comunes .
Y por otra parte, significa la valoracin y preferencialidad que se da a la libertad
personal.
(373)
Art. 26: Legitimacin CPC: La demanda puede ser interpuesta por la persona perjudicada o por cualquier otra en su favor, sin
necesidad de tener su representacin. Tampoco requerir firma del letrado, tasa o alguna otra formalidad. Tambin puede interponerla
la Defensora del Pueblo
(374)
Ley N 26 520: Ley Orgnica de la Defensora del Pueblo:
- Art. 9: Atribuciones del Defensor del Pueblo: El Defensor del Pueblo est facultado, en el ejercicio de sus funciones, para: []
2. Ejercitar ante el Tribunal Constitucional la Accin de Inconstitucionalidad contra las normas con rango de Ley a que se refiere el
Inc. 4) del Art. 200 de la Constitucin Poltica, asimismo, para interponer la Accin de Habeas Corpus, Accin de Amparo, Accin
de Habeas Data, la Accin Popular y la Accin de Cumplimiento, en tutela de los derechos constitucionales y fundamentales de la
persona y de la comunidad.
Asimismo, est capacitado o facultado para intervenir en los Procesos de Habeas Corpus, para coadyuvar a la defensa del
perjudicado. []
(375)
Ley N 27 337: Cdigo de los Nios y Adolescentes:
- Art. 186: Impugnacin: El Adolescente puede impugnar la orden que lo ha privado de su libertad y ejercer la Accin de Habeas
Corpus ante el Juez Especializado.
(376)
Art. 27: Demanda CPC: La Demanda puede presentarse por escrito o verbalmente, en forma directa o por correo, a travs de
medios electrnicos de comunicacin u otro idneo. Cuando se trata de una demanda verbal, se levanta acta ante el Juez o Secretario,
sin otra exigencia que la de suministrar una sucinta relacin de los hechos.
Ley Orgnica del Poder Judicial: D.S. N 017-93-JUS: TUO de la LOPJ
- Art. 50: Los Juzgados Penales conocen: []

2. De las Acciones de Habeas Corpus. []
3. Competencia:
Conoce de la Accin de Habeas Corpus cualquier Juez Penal del lugar donde se
encuentre el detenido o del lugar donde se haya ejecutado la medida o del lugar donde se
haya citado. La situacin queda a potestad de escoger del interesado e incluso estad
suposicin le permite al actor a escoger tal vez el ms idneo, ms dinmico o
(377)
preferentemente el que no est de turno, ya que este tendr labores menos recargadas .
4. Competencia del Juez de Paz:
Considerando que los efectos en cuestin, que dieron lugar a la interposicin de la
demanda de Habeas Corpus, se suscitaron en lugar distinto, lejano y de difcil acceso del
lugar en el que tiene su sede el Juzgado. El Juez Penal dictar orden perentoria e
inmediata al Juez de Paz del distrito en el que se encuentra el afectado, para que ste
cumpla en el da y bajo responsabilidad funcional, realizar las verificaciones pertinentes y
en trmino disponer la adopcin de las medidas inmediatas para hacer cesar la
(378)
afectacin .
5. Trmite en Caso de Detencin Arbitraria:
Tratndose de cualquiera de las formas de detencin arbitraria y de afectacin de la
integridad personal, el Juez resolver de inmediato. Para ello podr constituirse en el lugar
de los hechos, y verificada la detencin indebida ordenar en el mismo lugar la libertad del
agraviado, dejando constancia en el acta correspondiente y sin que sea necesario notificar
previamente al responsable de la agresin para que cumpla la resolucin judicial. Adems
(379)
dicho procedimiento podemos resumirlos en los siguientes estadios :
a. Presentacin de la solicitud o demanda por el interesado.
b. El Juez debe constituirse en forma inmediata. o cuando
c. Menos en el da al lugar de la detencin y disponer que la autoridad responsable
presente al detenido y explique su conducta.
d. Comprobada la detencin arbitraria. pone en inmediata libertad al detenido. dando
cuenta al Tribunal de que dependa. De no ser suficiente la sumaria investigacin.
e. Proceder a citar quien o a quienes ejecutaron la violacin para que explique las
razones y resolver de plano.
f. Resolucin mediante la cual declara fundada la demanda. Segn se derive de lo
verificado.
6. Trmite en Casos Distintos:
El Juez citar a quienes ejecutaron la violacin, requirindoles expliquen la razn que
motivara la agresin y resolver de plano, en el trmino de un da natural, bajo
responsabilidad. La resolucin debe ser notificada personalmente al detenido o al
(380)
agraviado y cumplida el mismo da .
7. Trmite en Casos de Desaparicin Forzada:
Independientemente a lo estipulado en los artculos anteriores, cuando se trate de
Desaparicin Forzada de una Persona, considerando que la autoridad, funcionario, o
persona demandada no hace promisin de los elementos satisfactorios sobre el paradero
o destino; el Juez adoptar las medidas que considere necesarias, tendientes a la
conduccin del hallazgo del desparecido, teniendo incluso facultad para comisionar a
(377)
Art. 28: Competencia CPC: La Demanda de Habeas Corpus se interpone ante cualquier Juez Penal, sin observar turnos.
(378)
Art. 29: Competencia del Juez de Paz CPC: Cuando la afectacin de la libertad individual se realice en lugar distinto y lejano
o de difcil acceso de aquel en que tiene su sede el Juzgado donde se interpuso la demanda este dictar orden perentoria e inmediata
para que el Juez de Paz del distrito en el que se encuentra el detenido cumpla en el da, bajo responsabilidad, con hacer las
verificaciones y ordenar las medidas inmediatas para hacer cesar la afectacin.
(379)
Art. 30: Trmite en caso de Detencin Arbitraria CPC: Tratndose de cualquiera de las formas de Detencin Arbitraria y de
afectacin de la integridad personal, el Juez resolver de inmediato. Para ello, podr constituirse en el lugar de los hechos, y verificada
la detencin indebida ordenar en el mismo lugar la libertad del agraviado, dejando constancia en el acta correspondiente y sin que sea
necesario notificar previamente al responsable de la agresin para que cumpla con la resolucin judicial.
(380)
Art. 31: Trmite en Casos Distintos CPC: Cuando no se trate de una detencin arbitraria ni de una vulneracin de la integridad
personal, el Juez podr constituirse en el lugar de los hechos, o, de ser el caso, citar a quien o quienes ejecutaron la violacin,
requirindoles expliquen la razn que motiv la agresin, y resolver de plano en el trmino de un da natural, bajo responsabilidad.
La resolucin podr notificarse al agraviado, as se encontrare privado de su libertad. Tambin puede notificarse indistintamente a la
persona que interpuso la demanda as como a su abogado, si lo hubiere.
jueces del Distrito Judicial, donde exista la presuncin del paradero de la persona detenida.
Del mismo modo el Juez dar aviso de la demanda de Habeas Corpus al Ministerio
Pblico, para la realizacin de las investigaciones del caso.
Si la imputacin de la agresin es atribuida a algn miembro de la Polica Nacional
o de las Fuerzas Armadas, el Juez solicitar al superior jerrquico de la del presunto
agresor de la institucin castrense, que informe dentro de las veinticuatro horas, los efectos
(381)
de la detencin o desaparicin del afectado .
8. Normas Especiales de Procedimiento:
En la actuacin de este procesos y de manera anloga a la legislacin precedente (Ley N
23 506: Ley de Habeas Corpus y Amparo), se debe tener en cuenta las siguientes
(382)
reglas :
a. No cabe recusacin, salvo por el afectado o quien acte en su nombre.
b. No caben excusas de los jueces ni de los secretarios.
c. Los jueces debern habilitar da y hora para la realizacin de las actuaciones
procesales.
d. No interviene el Ministerio Pblico.
e. Se pueden presentar documentos cuyo mrito apreciar el juez en cualquier estado del
proceso.
f. El Juez o la Sala designar un Defensor de Oficio al demandante, si lo pidiera.
g. Las actuaciones procesales son improrrogables.
9. Contenido de Sentencia Fundada:
No obstante que el Procedimiento del Habeas Corpus, por su propia naturaleza e
importancia es brevsimo, las resoluciones que ponen fin a cada instancia, en el fondo
constituyen sentencias de primera, de vista y de definitiva y ltima instancia.
Contienen un mandato especial de proteccin a la libertad, naturalmente en el caso
de declarar fundada la peticin. Deben ejecutarse tan pronto como queden consentidas o
ejecutoriadas ya que, de no ser as, no cumplira su misin de restablecer la libertad en el
tiempo ms breve posible.
El Cdigo establece cuatro presupuestos o medidas que la resolucin que declara
fundada la demanda deber disponer como medios a restablecer o resaltar la tutela
(383)
constitucional de la Libertad Individual :
a. La puesta en libertad de la persona privada arbitrariamente de este derecho, cuando en
efecto se trate de una detencin arbitraria. (Habeas Corpus Reparador).
b. En mrito a las condiciones de tensin invocadas en la demanda, la resolucin
disposiciones legales aplicables al caso, pero si dentro de las consideraciones
pertinentes, el Juez lo considerase necesario, ordenar cambiar las condiciones de la
(381)
Art. 32: Trmite en Caso de Desaparicin Forzada CPC: Sin perjuicio del trmite previsto en los artculos anteriores, cuando
se trate de la desaparicin forzada de una persona, si la autoridad, funcionario o persona demandada no proporcionan elementos de
juicio satisfactorios sobre su paradero o destino, el Juez deber adoptar todas las medidas necesarias que conduzcan a su hallazgo,
practiquen. Asimismo, el Juez dar aviso de la demanda de hbeas corpus al Ministerio Pblico para que realice las investigaciones
correspondientes.
Si la agresin se imputa a algn miembro de la Polica Nacional o de las Fuerzas Armadas, el juez solicitar, adems, a la autoridad
superior del presunto agresor de la zona en la cual la desaparicin ha ocurrido, que informe dentro del plazo de veinticuatro horas si es
cierta o no la vulneracin de la libertad y proporcione el nombre de la autoridad que la hubiere ordenado o ejecutado.
(382)
Art. 33: Normas Especiales de Procedimiento CPC: Este procesos se somete adems a las siguientes reglas:
1. No cabe recusacin, salvo por el afectado o quien acten en su nombre.
2. No caben excusas de los jueces ni de los secretarios.
3. Los jueces debern habilitar da y hora para la realizacin de las actuaciones procesales.
4. No interviene el Ministerio Pblico.
5. Se pueden presentar documentos cuyo mrito apreciar el Juez en cualquier estado del proceso
6. El Juez o la Sala designar un defensor de oficio al demandante, si lo pidiera.
7. Las actuaciones procesales son improrrogables.
(383)
Art. 34: Contenido de la Sentencia Fundada CPC: La resolucin que declara fundad la demanda de Habeas Corpus dispondr
alguna de las siguientes medidas:
1. La puesta en libertad de la persona privada arbitrariamente de este derecho; o
2. Que contine la situacin de privacin de libertad de acuerdo con las disposiciones legales aplicables al caso, pero si el Juez lo
considera necesario, ordenar cambiar las condiciones de la detencin, sea en el mismo establecimiento o en otro, o bajo la custodia
de personas distintas de las que hasta entonces la ejercan; o
3. Que la persona privada de libertad sea puesta inmediatamente a disposicin del Juez Competente, si la agresin se produjo por haber
transcurrido el plazo legalmente establecido para su detencin; o
4. Que cese el agravio producido, para su detencin; o medidas necesarias para evitar que el acto vuelva a repetirse.
detencin, sea en el mismo establecimiento o en otro, o bajo la custodia de personas
distintas de las que hasta entonces la ejercan. (Habeas Corpus Correctivo).
c. Considerando que el Proceso Penal establece plazos mximos para la Detencin
Judicial Preventiva, o el cumplimiento de la condena del reo, la resolucin que declara
fundada la demanda deber disponer que la persona privada de libertad sea puesta
inmediatamente a disposicin del Juez competente, si la agresin se produjo por haber
transcurrido el plazo legalmente establecido para su detencin. (Habeas Corpus
Traslativo)
d. A la invocacin la amenaza de violacin de un derecho constitucional, y esta es
evidentemente cierta y de real actuacin, la resolucin que declara fundada la
demanda dispondr que cese el agravio producido, disponiendo las medidas
necesarias para evitar que el acto vuelva a repetirse. (Habeas Corpus Preventivo y
Restringido).
10. El Habeas Corpus frente a Resoluciones Judiciales:
(384)
El Art. 4 del CPC establece que el Habeas Corpus procede cuando una resolucin
judicial firme vulnera en forma manifiesta la libertad individual y la tutela procesal efectiva.
Tal previsin legal constituye un aspecto significativo en el modo como hasta ahora
operaba la procedencia del Habeas Corpus contra Resoluciones Judiciales.
El efecto, conforme al ordenamiento legal precedente, especficamente las Leyes
N 23 506 y 25 398, y a las propias resoluciones del Tribunal Constitucional, ha quedado
restablecido en materia de Habeas Corpus, que si la resolucin judicial que se cuestiona
proviene de un Procesos Irregular por haberse incurrido en una vulneracin cierta al
Debido Proceso, tal situacin habilita directamente al perjudicado para que sin intentar
previamente una solucin a travs de los recursos que le ofrece el proceso mismo, pueda
acudir a este Proceso Constitucional en salvaguarda de su derecho constitucional procesal.
Esto es, las irregularidades no tendran que ser resueltas en el proceso cuya irregularidad
justamente se invoca.
Slo si se trata d anomalas procesales no sustanciales, stas son pasibles de
ser resueltas a travs de los recursos que prevea la propia norma procesal.
Para el Tribunal Constitucional, diferenciando anomala de irregularidad y
exigiendo que la afectacin del derecho constitucional de naturaleza procesal sea
manifiesta e incontrovertible, resulta justificada la posibilidad de permitir al afectado acudir
directamente al proceso constitucional correspondiente, sin que se le obligue a que antes
agote la va judicial; sin embargo, con la disposicin prevista en el Art. 4 del CPC, se hace
exigible que antes de acudir al Habeas Corpus contra una Resolucin Judicial que se
considera arbitraria, deben agotarse necesariamente todos los recursos que la ley que rige
el acto reclamado tiene para atacarlo, bien sea modificndolo, confirmndolo o
revocndolo, de tal suerte que si no se utilizan tales medios ordinarios de impugnacin,
este proceso constitucional es improcedente.
No obstante lo antes expuesto, debe mencionarse que en pronunciamientos
aislados el Tribunal Constitucional ha sostenido la improcedencia del Habeas Corpus
cuando se cuestiona una resolucin judicial que no ha quedado firme. El en caso
BELTRN ORTEGA, sostuvo lo siguiente: Contra la mencionada resolucin de primera
instancia, el recurrente interpuso el recurso de apelacin de fecha 09 Dic. 2 002, pero,
aduciendo que la Sala Penal Especializada se limitara a confirmarlo, interpuso
prematuramente, al presente accin de Habeas Corpus, sin esperar el respectivo
pronunciamiento. En consecuencia, al no haberse denegado, mediante resolucin firme, la
solicitud de conversin del mandato de detencin, por uno de comparecencia, la presente
accin no puede acogerse, de conformidad, mutatis mutandis, con los artculos 10 y 16
(384)
Art. 4: Procedencia respecto de Resoluciones Judiciales CPC: El Amparo procede respecto de resoluciones judiciales firmes
dictadas con manifiesto agravio a la tutela procesal efectiva, que comprende el accesos a la justicia y el debido proceso. Es
improcedente cuando el agraviado dej consentir la resolucin que dice afectarlo.
El Habeas Corpus procede cuando una resolucin judicial firme vulnera en forma manifiesta la libertad individual y la tutela procesal
efectiva.
Se entiende por tutela procesal efectiva aquella situacin jurdica de una persona en la que se respetan, de modo enunciativo, sus
derechos de libre acceso al rgano jurisdiccional, a probar, de defensa, al contradictorio e igualdad sustancial en el proceso, a no ser
desviado de la jurisdiccin predeterminada ni sometido a procedimientos distintos de los previstos por la ley, a la obtencin de una
resolucin fundada en derecho, a acceder a los medios impugnatorios regulados, a la imposibilidad de revivir procesos fenecidos, a la
actuacin adecuada y temporalmente oportuna de la resoluciones judiciales y a la observancia del principio de legalidad procesal penal.
inciso a) de la Ley N 25 398, Complementaria de la Ley N 23 506, y 200 , especialmente
inciso 1), de la constitucin. Mal puede, en efecto, estimarse violatoria de un derecho
constitucional una resolucin judicial pendiente del fallo de la apelacin respectiva, pus la
misma carece, por antonomasia, de la firmeza y definitividad necesarias para producir los
(385)
correspondientes efectos .
Por otra parte, un aspecto indito que incorpora el mencionado Art. 4 del CPC, es
el de haber introducido ex novo la denominada Tutela Procesal Efectiva.
(386)
A menudo se suele confundir el Debido Proceso con la Tutela Procesal Efectiva
o Tutela Jurisdiccional, hay que precisar que al margen de su naturaleza y evidente
relacin, se trata de atributos con perfiles y alcances distintos. No en vano la propia
Constitucin se ha preocupado en distinguir ambos atributos en el Art. 139, Inc. 3, ello
responde a que en efecto, se trata de dos institutos perfectamente distintos o con
(387)
caractersticas propias .
El hecho que aparezcan en un mismo ordenamiento jurdico que reconoce tanto el
Debido Proceso como la tutela Jurisdiccional Efectiva como derechos fundamentales,
obliga por un criterio de coherencia y concordancia prctica a darle un sentido o contenido
especfico a cada uno de estos conceptos.
Consideramos que, el derecho a la Tutela Procesal Efectiva como se colige del Art.
4 del CPC, resultara un tercer gnero pues como all mismo se define, comprendera
tanto el acceso a la justicia y el Debido Proceso, para a su vez mencionar una forma
enunciativa de sus componentes: Libre Acceso al rgano Jurisdiccional, Obtencin de una
Resolucin Fundada en Derecho, a la Actuacin Adecuada y Temporalmente Oportuna de
las Resoluciones Judiciales, a Acceder a Medios Impugnatorios Regulados, Derecho a
Probar, Derecho de Defensa Contradictoria e Igualdad Sustancial en el Proceso, Derecho a
no ser Desviado de la Jurisdiccin Predeterminada, ni Sometido a los Procedimientos
Distintos de los previstos por la Ley, a la Imposibilidad de Revivir Procesos Fenecidos, y a
la Observancia del Principio de la Legalidad Procesal Penal.
Como vemos la mens legislatoris ha creado un derecho proteico, complejo,
polidrico, pero que en nuestra opinin no aporta nada nuevo en la tarea de delimitar los
diferentes derechos fundamentales consagrados en el Art. 139 de la Constitucin, y sus
respectivos contenidos, evitando la confusin que produce el que en ocasiones se
esgriman de manera indiscriminada; y en particular deslindar el contenido del derecho a la
Tutela Jurisdiccional del Derecho al Debido Proceso.
11. Responsabilidad del Agresor:
(388)
El Art. 1 del CPC ha establecido que los procesos contemplados en este corpus
normativo, tiene por finalidad proteger los derechos constitucionales reponiendo las cosas
al estado anterior a la violacin o amenaza de violacin de un derecho constitucional, o
disponiendo el cumplimiento de un mandato legal o de un acto administrativo. En
consecuencia, la sancin o determinacin de la responsabilidad no forman parte del
proceso de garanta, por ello resulta plausible que conforme al Art. 8 del novsimo CPC
esta tarea punitiva se inicie a continuacin de la conclusin del proceso constitucional, el
remitir al Juez Constitucional al Fiscal Penal para los fines pertinentes, por ser el titular del
(385)
Exp. N 1453-2003-HC/TC, Caso BELTRN ORTEGA
(386)
El Derecho al Debido Proceso aparece configurado en la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional, en un doble mbito de
significacin: una dimensin formal y otra de ndole material. La primera postula reglas y principios esencialmente formales (Juez
Natural, procedimiento preestablecido, derecho de defensa, motivacin resolutoria, cosa juzgada, etc.), en la segunda, se entiende el
contenido de justicia o razonabilidad que toda decisin supone.
(387)
Es de sealar que el Mximo Intrprete de la Constitucin ha dado una orientacin decidida en apoyo de la delimitacin del
Derecho a la tutela Jurisdiccional Efectiva y el Derecho al Debido Proceso. As el Tribunal Constitucional en el Exp. N 1546-02-AA/TC,
ha sealado que las principales facultades que se pueden considerar amparadas por el Derecho a la tutela Judicial Efectiva, podran
ser: a) La posibilidad de acceder a los rganos jurisdiccionales e iniciar el proceso, b) El de obtener una resolucin fundada en derecho,
c) el obtener la ejecucin de la sentencia.
(388)
Art. 8: Responsabilidad del Agresor CPC: Cuando exista causa probable de la comisin de un delito, el Juez en la sentencia
que declara fundada la demanda en los procesos tratados en el presente ttulo, dispondr la remisin de los actuados al Fiscal Penal
que corresponda para los fines pertinentes. Esto ocurrir, inclusive cuando se declare la sustraccin de la pretensin y sus efectos, o
cuando la violacin del derecho constitucional haya devenido en irreparable, si el Juez as lo considera.
Tratndose de autoridad o funcionario pblico, el Juez Penal podr imponer como pena accesoria la destitucin del cargo.
El haber procedido por orden superior no libera al ejecutor de la responsabilidad por el agravio incurrido ni de la pena a que haya
lugar. Si el responsable inmediato de la violacin fuera una de las personas comprometidas en el Art. 99 de la Constitucin, se dar
cuenta inmediata a la Comisin Permanente del Congreso.
ejercicio pblico de la Accin Penal, lo que ocurrir cuando exista causa probable (indicios
suficientes) de la comisin de un delito.
Otro aspecto relevante que introduce el Art. 8 del CPC, es el que seala que el
haber procedido por orden superior no libera el ejecutor del la responsabilidad del agracio
incurrido ni de la pena a que haya lugar.
Consideramos que esto atiende a la obligacin de todos los funcionarios de
conocer bien cuales son sus atribuciones y cuales son los derechos de os ciudadanos y
actuar en consecuencia, no permitiendo ser instrumentalizados para la comisin de
atentados contra los derechos fundamentales que la Constitucin reconoce.
La obediencia a un superior no se podr exigir para el cumplimiento de estos actos.
Esto no contraviene el Principio de Autoridad, por cuanto toda autoridad debe canalizarse
dentro de los marcos fijados por la Constitucin. Dems est decir, que la Ley no ampara el
abuso del derecho y menos el mal uso del poder.
La necesidad de esta previsin legal se verifica por ejemplo, en los muchos de los
casos donde los denunciados han sido miembros de la Polica Nacional del Per y Fuerzas
Armadas, especialmente del Ejrcito, que han pretendido eximirse de responsabilidad
alegando que obedecan a rdenes superiores, sin embargo, si bien es verdad que dentro
de las fuerzas militares reina un criterio de estricta jerarqua y disciplina, se debe rechazar
como inconstitucional la concepcin absoluta y ciega de la obediencia castrense porque
no es compatible con la Constitucin (menos con el Derecho Internacional Humanitario)
que un militar consciente de cu accin, se escude en la orden de su superior a fin de
obtener la exoneracin absoluta de su responsabilidad por las infracciones que cometa en
(389)
relacin con sus reglas y principios .
En consecuencia, las rdenes militares violatorias de los derechos fundamentales
intangibles e inescindibles de la dignidad humana, no deben ser ejecutadas y que, en caso
de serlo, tales rdenes no podrn ser alegadas como eximentes de responsabilidad.
Creemos que el funcionario, o miembro uniformado que se abstiene de observar
una orden que comporte la violacin de los derechos fundamentales intangibles no podr
ser objeto de sancin penal o disciplinaria.
12. Recursos impugnatorios
El Proceso de Habeas Corpus en cualquiera de los casos anteriormente sealados, puede
prolongarse a Segunda y Tercera Instancia, si es que se interpone Recurso de Apelacin
contra la Sentencia de Primera, o si se interpone Recurso de Agravio Constitucional contra
la Sentencia de Vista expedida por el Tribunal Correccional denominado ahora "Sala Penal
Superior".
Los mrgenes o niveles y el procedimiento impugnatorio se basan a la
esquemtica siguiente:
a. Instancias o Niveles de Impugnacin:
a.1. Recurso de Apelacin:
Slo es apelable la resolucin que pone fin a la instancia, el plazo para apelar
(390)
es de dos (02) das .
En este primer Recurso Impugnatorio, es decir, el de Apelacin, el Juez
elevar en el da los autos a la Sala, la que dentro de los dos das hbiles
siguientes sealar fecha para la vista de la causa y expide resolucin dentro
de los cinco (05) das, bajo responsabilidad. A la Vista de la Causa los
(391)
abogados podrn informar .
a.2. Recurso de Agravio Constitucional:
Contra la Resolucin de Segundo Grado, emitida por la Sala Penal que declara
infundada o improcedente la demanda, procede el Recurso de Agravio
Constitucional (Recurso Extraordinario, nominacin segn la Ley N 23 506),
(389)
Esta ha sido la lnea de interpretacin del Tribunal Constitucional, que en el Exp. N 1917-02-HC/TC: Walter MARZULLO
CASTILLO ha sostenido que el concepto castrense de obediencia debida para ejecutar hechos delictuosos contrarios a la Constitucin,
no tiene justificacin constitucional ni moral.
(390)
Art. 35: Apelacin CPC: Slo es apelable la resolucin que pone fin a la instancia. El plazo para apelar es de dos das
(391)
Art. 36: Tramite de Apelacin CPC: Interpuesta la apelacin, el Juez elevar en el da los autos al Superior, quien resolver el
procesos en el plazo de cinco das, bajo responsabilidad. A la Vista de la Causa los abogados podrn informar.
ante el Tribunal Constitucional, teniendo para ello de diez (10) das (quince (15)
das segn la Ley N 23 506), que como es consecuente se cuentan desde el
da siguiente de notificada la Resolucin. De concederse el Recurso, el
Presidente de la Sala, remitir al Tribunal Constitucional el expediente,
teniendo para ello tres (03) das de plazo, ms el trmino de la distancia, bajo
responsabilidad. La anterior legislacin, estableca como plazo cinco (05) das
(392)
para estos efectos . Este recurso procede contra la Denegatoria del Habeas
Corpus, es decir, slo corresponde al accionante, en el caso que el fallo le
fuera desfavorable. De ninguna manera podra usar de este recurso el
demandado.
a.3. Recursos de Queja:
Contra la denegatoria del Recurso de Agravio Constitucional, procede el
Recurso de Queja. La interposicin se efecta ante el Tribunal Constitucional,
en el plazo de cinco (05) das siguientes de notificada la denegatoria. Es
importante mencionar que el Cdigo es expreso respecto al contenido del
escrito, estableciendo que al escrito que contiene el recurso y su
fundamentacin, se habr de anexar copias de la resolucin recurrida y de la
denegatoria, certificadas por abogado, exceptuando para estos efectos a los
Procesos de Habeas Corpus. El recurso ser resuelto dentro de los diez (10)
das de recibido, si lugar dar lugar a trmite. Si el Tribunal Constitucional
declarase fundada la Queja, conocer tambin del Recurso de Agravio
Constitucional, ordenando al Juez Superior el envo del expediente del
(393)
expediente en el plazo de tres (03) das de oficiado, bajo responsabilidad .
b. Procedimiento ante el Tribunal Constitucional:
En cualquiera de las cuatro acciones constitucionales (Habeas Corpus, Amparo,
Habeas Data y Cumplimiento) se sigue un mismo procedimiento ante el Tribunal
Constitucional quien conoce de ellas una vez que la ultima instancia ha emitido una
sentencia denegatoria pudiendo recurrirse ante el Tribunal mediante un Recurso de
Agravio Constitucional de Revisin puede interponerlo el mismo demandante, o el
Defensor Pblico dentro de quince das despus que expedida la sentencia
denegatoria.
La Sala que expidi la sentencia recibe el Recurso de Agravio Constitucional la
cual puede:
a. Conceder el Recurso y elevar el expediente al Tribunal Constitucional para que
este se pronuncie acerca del asunto en forma y fondo.
b. No la conceda por considerarla improcedente.
c. Ante un auto denegatorio del Juzgado o Sala, el demandante puede interponer un
Recurso de Queja ante la instancia que le deneg el Recurso de Agravio
Constitucional dentro del plazo de cinco (05) das desde el da en que se le
deneg el recurso. El Tribunal puede:
c.1. Declarar fundada la Queja y ordena al Juez Superior el envi del expediente
dentro del tercer da de oficiado, bajo responsabilidad, a fin de que:
i. Conozca el Recurso de Agravio Constitucional
ii. Declare infundada o improcedente la Queja, en cuyo caso comunica a la
sala y se archiva el expediente
c.2. Declarar infundada la Queja y el proceso terminara archivando el expediente.
Una vez elevado el expediente al Tribunal Constitucional este se pronunciar
en base a las pruebas adjuntadas en el expediente. Segn la legislacin precedente
(Ley N 23 506), no se podan las partes otorgar nuevas pruebas, pero segn el Art.
(392)
Art. 18: Recurso de Agravio Constitucional CPC: Contra la resolucin de segundo grado que declara infundada o
improcedente la demanda, procede Recurso de Agravio Constitucional ante el Tribunal Constitucional, dentro del plazo de diez das
contados desde el da siguiente de notificada la resolucin. Concedido el recurso, el Presidente de la Sala remite al Tribunal
Constitucional el expediente dentro del plazo mximo de tres das, ms el trmino de la distancia, bajo responsabilidad
(393)
Art. 19: Recurso de Queja CPC: Contra la resolucin que deniega el Recurso de Agravio Constitucional procede Recurso de
Queja. Este se interpone ante el Tribunal Constitucional, dentro del plazo de cinco das siguientes a la notificacin de la denegatoria. Al
escrito que contiene el recurso y su fundamentacin, se anexa copias de la resolucin recurrida, y de la denegatoria, certificadas por
abogado, salvo el caso del Proceso de Habeas Corpus. El recurso ser resuelto dentro de los diez das de recibido, sin dar lugar a
trmite. Si el Tribunal Constitucional declara fundada la Queja, conoce tambin el Recurso de Agravio Constitucional, ordenando el Juez
Superior el envi del expediente dentro del tercer da de oficiado, bajo responsabilidad.
21 del CPC, los medios probatorios que acrediten hechos transcendentes para el
proceso, pero que ocurrieron con posterioridad a la interposicin de la demanda,
pueden ser admitidas por el Juez a la controversia principal o a la cautelar, siempre
(394)
que no requieran actuacin . El Juez pondr el medio probatorio en conocimiento de
la contraparte antes de expedir sentencia que ponga fin al grado. Dentro del plazo
mximo de veinte (20) das tratndose de las resoluciones denegatorias de los
procesos de Habeas Corpus, y treinta (30) das cuando se trata de los procesos de
Amparo, Habeas Data y de Cumplimiento, el Tribunal Constitucional de pronunciar
sobre el recursos interpuesto.
La conclusin de la disputa ante el Poder Judicial no termina con la accin de
garanta. sta contina ante el Tribunal Constitucional. No se trata de una nueva
accin. Es la misma y por esa razn es que los efectos de la suspensin del acto
reclamado se prolongan hasta la total conclusin de la accin, no de la parte de la
accin que se tramita en la va judicial, sino de toda la accin tanto de su parte judicial
cuanto de aquella otra que se tramita ante este nuevo rgano. Esto se ha quedado
aclarado con el texto de la Constitucin de 1993.
Slo puede interponer Recurso de Agravio Constitucional aquellas personas
que tienen inters legitimo y han participado en la accin para obtener un fallo
favorable a la pretensin ya como demandante, o como Defensor del Pueblo, cuya
accin haya recibido una resolucin denegatoria. No cabe que las interponga el
emplazado.
El Defensor del Pueblo puede interponer Recurso de Agravio Constitucional
an cuando no hubieran participado en el curso del proceso. El Doctor Alberto BOREA
ODRA seala que: Si puede hacerlo, por cuanto, tratndose en este caso de
coadyuvar a la defensa ya que otro papel no pueden asumir hay que estar a la
interpretacin ms favorable a los Derechos Humanos. Por lo dems, la resolucin de
una accin de garanta tiene trascendencia para la vida social y para la vigencia de los
derechos fundamentales ms all del caso concreto por aplicacin del Principio de
Vinculatoriedad. Una sentencia desestimatoria puede ser percibida por estos
funcionarios como violadora de los derechos humanos y como precedente para
continuas violaciones. Es conveniente por lo mismo que se les permita agotar las
posibilidades de una resolucin favorable.
El mismo autor hace mencin sobre la inconveniencia de que un tercero
interesado en la resolucin de esa accin de garanta pudiera interponer el Recurso de
Agravio Constitucional. El seala que si el tercero est interesado directamente en la
resolucin del caso, vale decir, que su derecho nace de la vinculacin con esa persona
que ha interpuesto la demanda de garanta, resultar posible esta interposicin. Nada
hay que seale que el tercero no puede ingresar al procedimiento luego de producida
la sentencia en la va judicial, por lo que. Sealando tambin que es procedente
concederle esa posibilidad a tenor de la legislacin actual.
Debe recordarse que el plazo slo empieza a contarse desde el momento en
que se notifica la resolucin denegatoria. Esto es natural desde que el propio Cdigo
Procesal Civil seala que los actos slo surten efectos desde que son notificados a las
partes. Dems est decir que cualquier duda en la interpretacin del momento de la
notificacin debe arbitrarse a favor de quien intenta hacer valer el derecho.
El Recurso de Agravio Constitucional se interpone ante la Sala que deneg la
accin de garanta. Esto es correcto desde que esas salas estn esparcidas por todo el
pas y si se obligara interponer el recurso ante el Tribunal Constitucional se estara
obligando al actor a un largo desplazamiento, que podra no estar en condicin de
realizar.
La Ley seala que es la propia Sala la que ha de remitir el expediente ante el
Tribunal Constitucional, bajo responsabilidad. Para ello le seala un trmino de tres
(03) das que se conjugan con la urgencia en el trmite que es, como ha de recordarse,
(394)
Art. 21: Incorporacin de Medios Probatorios sobre Hechos Nuevos al Procesos CPC: Los medios que acrediten hechos
transcendentes para el procesos, pero que ocurrieron con posterioridad a la interposicin de la demanda, pueden ser admitidos por el
Juez a la controversia principal o a la cautelar, siempre que no requieran actuacin. El Juez pondr el medio probatorio en ceniciento de
la contraparte antes de expedir la resolucin que ponga fin al grado.
una de las caractersticas fundamentales de la accin de garanta, agregados al
trmino de la distancia.
SESIN 02
PROCESO DE AMPARO
El proceso de Amparo, es una garanta, que se desenvuelve mediante un proceso

constitucional con sus propios objetivos, caractersticas y medidas, que en nuestro pas, el
Per, se ha adaptado con cierta facilidad y viene aplicndose desde la promulgacin; de la Ley
23506, que desarroll la norma constitucional contenida en el art. 295 de la Constitucin de
1979. Quiz si tal adaptacin de esta institucin de origen mexicano se debe al hecho que en
nuestro ordenamiento anterior se practicaba la defensa de los derechos constitucionales, por
cierto con serias insuficiencias mediante el Hbeas Corpus, por lo que la Accin de Amparo ha
venido a superarla.
Al comienzo de su aplicacin se hizo uso indebido, no solamente por desconocimiento de este

instituto jurdico, sino tambin porque se quiso encontrar en l un medio dilatorio de defensa,
aplicndolo por ejemplo contra las sentencias de procesos agotados.
Teniendo en consideracin la normatividad vigente en el Per, la accin de Amparo es
una accin de garanta constitucional, sumaria, que se formula ante el Juez Civil o ante la Sala
Civil de la Corte Superior correspondiente, dirigida a restituir cualquier derecho reconocido por
la Constitucin que no sea el de la libertad personal, que haya sido vulnerado o amenazado por
cualquier autoridad, funcionario o persona.
La idea fundamental es el restablecimiento de las libertades o los derechos

constitucionales, que hayan sido objeto de un exceso o abuso de parte de las autoridades y
funcionarios y an provenientes de personas particulares, restablecimiento que debe hacerse
en la forma ms breve.
2. CARACTERISTICAS
Podemos puntualizar las siguientes caractersticas del proceso de Amparo:
Es una accin de garanta constitucional

Defiende los derechos constitucionales, a excepcin de la libertad personal.
A. ES UNA ACCION DE GARANTIA CONSTITUCIONAL
La Constitucin la denomina accin de garanta; es un mecanismo procesal que implica

una demanda y el desenvolvimiento de estadios con una determinada secuencia. De all que
resulta incorrecto hablar de un recurso, como se ha denominado en anteriores normas, tanto
en el Per como en otros pases.
Debemos recordar que el trmino recurso se reserva para los medios impugnatorios
que se emplean contra las resoluciones.
Tambin se ha empleado la denominacin de juicio de Amparo, como suelen hacerlo

los mejicanos, en cuyo pas se ha originado esta institucin y ha alcanzado un gran desarrollo.
Debemos interpretar que el trmino juicio est empleado en la significacin de proceso, es
decir, de accin, que el de recurso.
Creemos que la Constitucin de 1979, al iniciar el empleo del trmino accin, lo que ha
hecho es perfeccionar la denominacin; en este mismo sentido lo emplea la Constitucin de
1993.
B. ES DE NATURALEZA PROCESAL
Al igual que la accin de Hbeas Corpus, no constituye un derecho, sino un mecanismo

procesal que se tramita para proteger los derechos constitucionales, su naturaleza no es, por
consiguiente, de derecho sustantivo, sino de procedimiento y por tanto de medio idneo para la
defensa de los indicados derechos.
Por breve que fuere su trmite, implica un proceso sujeto a un trmite, por consiguiente
intervienen en l un sujeto actor y un sujeto demandado.
C. ES UN PROCEDIMIENTO SUMARIO
Dada la naturaleza e importancia de la materia en discusin como lo son los derechos y

libertades constitucionales, el procedimiento es sumario, es decir, breve. Busca restablecer el
derecho vulnerado o amenazado, en forma rpida, para ello sus trminos son cortos, no se
admiten articulaciones y los jueces estn obligados a darles trato preferente.
Sin embargo, debemos admitir que en la prctica, las acciones de Amparo se

prolongan ms all de los trminos que seala su ley especial, particularmente en las
instancias superiores y supremas que estn llamadas no solamente a controlar la labor
jurisdiccional del inferior, sino tambin la mentalidad de nuestros jueces, que han estado
acostumbrados a los trmites largos de la va civil.
D. DEFIENDE LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES A EXCEPCION DE LA LIBERTAD
PERSONAL
A diferencia de pocas anteriores en que el Amparo no exista en forma independiente

y se insuma dentro del Hbeas Corpus, a partir de la Constitucin de 1979 quedan
perfectamente delimitados los campos de aplicacin para el Hbeas Corpus y el Amparo,
correspondindole al primero la proteccin de la defensa de la libertad y seguridad personales,
dejndole a la accin de Amparo, la defensa y proteccin de los dems derechos
constitucionales.
3. LEGISLACIN BSICA
Constitucin de 1993, arts. 200 inc. 2 ), 200 penultimo y ltimo prrafo., 202
inc. 2) y 205
Nuevo Cdigo Procesal Constitucional.
Entre otros.
4. AMBITO DE APLICACIN
El proceso de Amparo tiene un radio de aplicacin ms amplio que el Hbeas Corpus,
si bien incide sobre actos y omisiones que vulneren o amenacen a semejanza de la accin de
Hbeas Corpus, lo particular es la amplitud de los derechos que protege. No obstante que ya
hemos tratado sobre este punto. al referimos a las Normas Generales del Hbeas Corpus y
Amparo, debemos sealar que adems de aplicarse contra actos y omisiones que vulneren o
amenacen los derechos constitucionales y que se aplican contra autoridades, funcionarios o
personas particulares, merece pormenorizar sobre los derechos especficos que protege. En
efecto, de conformidad con el nuevo CPC, resultan protegidos los siguientes derechos:
De inviolabilidad de domicilio;
De no ser discriminado en ninguna forma, por razn de sexo, raza, religin o
idioma;
Del ejercicio pblico de cualquier confesin religiosa, siempre que no ofenda la
moral y buenas costumbres;
De la libertad de prensa, informacin, comunicacin y opinin, circulacin o
propalacin por cualquier medio de comunicacin;
De la libertad de contratacin;
De la libertad de creacin artstica, intelectual, cientfica;
De la inviolabilidad y secreto de los papeles privados y de las comunicaciones;
De reunin;
De asociacin;
De libertad de trabajo;
De sindicalizacin;
De propiedad y herencia;
De peticin ante la autoridad competente;
De participacin individual o colectiva en la vida poltica del pas.
De nacionalidad;
De jurisdiccin y proceso;
De impartir educacin dentro de los procesos constitucionales;
A exoneraciones tributarias en favor de las universidades, centros educativos y
culturales;
De la libertad de ctedra;
De acceso a los medios de comunicacin social en los trminos que la Constitucin
seala.
A los dems derechos que consagra la Constitucin.
6. CASOS DE IMPROCEDENCIA
El proceso de Amparo no procede en las siguientes supuestos:

a. Casos de Improcedencia de Carcter General.
Cuando ha cesado la violacin o la amenaza a violacin del Derecho
Constitucional.
Cuando el agraviado opta por recurrir a la va judicial o arbitral amenazadas
de un proceso regular.
b. Casos de Improcedencia de Carcter Especfico
Cuando no se han agotado las vas previas.
Cuando el plazo de los sesenta das para interponer la accin ha caducado.
Cuando se requiere reclamar derechos relacionados con la aplicacin de normas
constitucionales que irrogan nuevos gastos.
7. REPRESENTACIN PROCESAL

Registros Pblicos.

8. DEMANDA
i. La designacin del Juez ante quien se interpone;

ii. El nombre, identidad y domicilio procesal del demandante;
iii. El nombre y domicilio del demandado;
iv. La relacin numerada de los hechos que hayan producido, o estn en vas de producir
la agresin del derecho constitucional;
v. Los derechos que se consideran violados o amenazados;
vi. El petitorio, que comprende la determinacin clara y concreta de lo que se pide;
vii. La firma del demandante o de su representante o de su apoderado, y la del abogado.
En ningn caso la demanda podr ser rechazada por el personal administrativo del
Juzgado o Sala correspondiente.
9. ACUMULACIN SUBJETIVA DE OFICIO

afectar.
10. PLAZO DE INTERPOSICIN DE LA DEMANDA

Tratndose del proceso de amparo iniciado contra resolucin judicial, el plazo para
interponer la demanda se inicia cuando la resolucin queda firme. Dicho plazo concluye treinta
das hbiles despus de la notificacin de la resolucin que ordena se cumpla lo decidido.

3) Si los actos que constituyen la afectacin son continuados, el plazo se computa desde
la fecha en que haya cesado totalmente su ejecucin.
11. AGOTAMIENTO DE LA VIAS PREVIAS

El amparo slo procede cuando se hayan agotado las vas previas. En caso de duda sobre
el agotamiento de la va previa se preferir dar trmite a la demanda de amparo.
12. EXCEPCIONES DE AGOTAMIENTO DE VIAS PREVIAS


afectado; o
13. IMPROCEDENCIA LIMINAR

una demanda manifiestamente improcedente en los casos previstos por el artculo 5 del
presente Cdigo. Tambin podr hacerlo si la demanda se ha interpuesto en defensa del
derecho de rectificacin y no se acredita la remisin de una solicitud cursada por conducto
notarial u otro fehaciente al director del rgano de comunicacin o, a falta de ste, a quien haga
sus veces, para que rectifique las afirmaciones consideradas inexactas o agraviantes.
Si la resolucin que declara la improcedencia fuese apelada, el Juez pondr en
conocimiento del demandado el recurso interpuesto.
14. INADMISIBILIDAD
subsane la omisin o defecto, bajo apercibimiento de archivar el expediente. Esta resolucin es
apelable.
15. RECONVENCIN, ABANDONO Y DESISTIMIENTO

desistimiento.
16. ACUMULACIN DE PROCESOS Y RESOLUCIN INIMPUGNABLE

Cuando un mismo acto, hecho, omisin o amenaza afecte el inters de varias personas
que han ejercido separadamente su derecho de accin, el Juez que hubiese prevenido, a
pedido de parte o de oficio, podr ordenar la acumulacin de los procesos de amparo.
La resolucin que concede o deniega la acumulacin es impugnable.
17. JUEZ COMPETENTE Y PLAZO DE RESOLUCIN EN CORTE

Son competentes para conocer del proceso de amparo, a eleccin del demandante, el Juez
civil del lugar donde se afect el derecho, o donde tiene su domicilio el afectado, o donde
domicilia el autor de la infraccin.

interpondr ante la Sala Civil de turno de la Corte Superior de Justicia respectiva, la que
La Sala Civil resolver en un plazo que no exceder de cinco das desde la interposicin de
la demanda.
16. COMPETENCIA
Es competente para conocer las acciones de amparo, el Juez de Primera Instancia en
lo Civil, ahora Juez Especializado en lo Civil, del lugar donde se afect el derecho, donde tiene
su domicilio el afectado o donde tiene su domicilio el autor de la infraccin.
Si la afectacin de derechos se origina en una orden judicial, se interpondr la accin

ante la Sala Civil de la Corte Superior respectiva, la que encargar a otro juez su trmite.
17. TRMITE DE LA ACCIN
En la resolucin que admite la demanda, el juez conceder al demandado el plazo de
cinco das para que conteste. Dentro de cinco das de contestada la demanda, o de vencido el
plazo para hacerlo, el juez expedir sentencia, salvo que se haya formulado solicitud de
presentan excepciones, defensas previas o pedidos de nulidad del auto admisorio, el Juez dar
traslado al demandante por el plazo de dos das. Con la absolucin o vencido el plazo para
hacerlo, quedan los autos expeditos para ser sentenciados.
Si el Juez lo considera necesario, realizar las actuaciones que considere

indispensables, sin notificacin previa a las partes. Inclusive, puede citar a audiencia nica a
las partes y a sus abogados para realizar los esclarecimientos que estime necesarios. El Juez
expedir sentencia en la misma audiencia o, excepcionalmente, en un plazo que no exceder
los cinco das de concluida sta. Si considera que la relacin procesal tiene un defecto
subsanable, conceder un plazo de tres das al demandante para que lo remedie, vencido el
cual expedir sentencia. Si estima que la relacin procesal tiene un defecto insubsanable,
declarar improcedente la demanda en la sentencia. En los dems casos, expedir sentencia
pronuncindose sobre el mrito. Los actos efectuados con manifiesto propsito dilatorio, o que
se asimilen a cualquiera de los casos previstos en el artculo 112 del Cdigo Procesal Civil,
sern sancionados con una multa no menor de diez ni mayor de cincuenta Unidades de
Referencia Procesal. Dicha sancin no excluye la responsabilidad civil, penal o administrativa
que pudiera derivarse del mismo acto.
18. SITUACIONES ESPECIALES EN LA ACCION DE AMPARO

Merecen comentario especial, las siguientes situaciones especiales:
A. DIFERENCIAS ENTRE VIAS PREVIAS Y VIAS PARALELAS
A fin de evitar confusiones es necesario puntualizar las diferencias entre vas previas y
vas paralelas, en materia de acciones de Amparo.
Al tratar de las vas previas, son trmites o procedimientos administrativos o procesos

institucionales de orden privado, que hay que agotar como requisito de procedibilidad de las
acciones de amparo. Las vas previas tienen por finalidad reservar al proceso de amparo, lo
que ya no tiene solucin en la va administrativa, y por tanto usar la va constitucional como
extraordinaria y excepcional.
Los mexicanos, creadores del llamado juicio de amparo, son ms estrictos en esa
materia. Ellos sealan que slo debe recurrirse a la accin de Amparo, cuando ya se han
agotado todas las acciones idneas, antes de ir a la va extraordinaria, incluso cuentan con una
va previa de carcter judicial.
En cambio las vas paralelas se refieren a la existencia de dos vas, de las cuales puede
usar quien se sienta agredido en sus derechos constitucionales: la va comn o va ordinaria y
la va constitucional. Quien emprende la va comn ya no puede usar de la va constitucional y
lgicamente a la inversa.
La escogitacin de la va a usarse depende de cada agraviado, pues habr quienes se
interesan por el inmediato restablecimiento de su libertad o su derecho, pero habr quienes
preferirn la va comn, ya que ella por ser de procedimiento ms largo, podr mejor esclarecer
su derecho, ya que tendr la oportunidad de actuar diversas pruebas y mayor seguridad de
ganar. En todo caso, ello depende de la situacin particular y concreta.
B. PROCESO DE AMPARO Y RESOLUCIONES NO CONSENTIDAS
Uno de los casos en que procede la accin de amparo, sin que se haya agotado la va
previa es precisamente, cuando una resolucin que no sea la ltima administrativa, es
ejecutada antes de vencerse el plazo para que quede consentida.
En materia administrativa, como es sabido y de conformidad con lo que establece el

TUO de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos, existen recursos
impugnatorios de reconsideracin, de apelacin y de revisin, para cuya interposicin en cada
caso hay un trmino de quince das. Sin embargo, bajo principio de ejecutividad que funciona
en derechos administrativos y primando el inters pblico sobre el privado, una resolucin
administrativa se puede ejecutar antes que quede consentida o ejecutoriada.
Dentro de este marco de consideraciones procede la accin de Amparo si es que la

resolucin se ejecuta antes de los quince das. De esta disposicin normativa, podemos
desprender como corolario que sobre el inters pblico que prima en materia administrativa, se
sobrepone la importancia y necesidad de proteccin de los derechos constitucionales.
C. ACTOS CONSENTIDOS
Cuando el art. 45 de la Ley N 28237 seala, en for ma terminante, que para emprender
la accin de Amparo hay que agotar las vas previas, imperativamente est sealando la
obligatoriedad de agotarlas.
Precisamente la no admisibilidad de una demanda, implica que el Juez est remitiendo

al interesado a usarla y recorrerla hasta su terminacin. Sin embargo puede darse el caso de
que el interesado inici la va que le corresponda y luego recibe una resolucin de primera o
de segunda instancia y no apela de ella, significa que est aceptando este veredicto, est
consintiendo la resolucin desfavorable. En este caso no procede la accin de Amparo, pues el
interesado ya ha renunciado tcitamente a defenderse.
Sobre el particular, el proceso de Amparo "no es remedio constitucional para el

negligente, el verstil o el que no ha sabido ser centinela de sus libertades. El recurso (de
amparo), en esos casos, no tiene existencia porque ha existido una renuncia manifiestamente
expresa. Aqu no hay nada irreparable porque no hay nada que reparar".
D. PROHIBICION PARA LAS DEPENDENCIAS ADMINISTRATIVAS DE EMPRENDER

ACCIONES DE AMPARO
El art. 6 originario de la Ley N 23506, fue modif icado por la Ley N 25011 aadiendo
un inciso ms, el inciso 4), en los siguientes trminos:
No proceden acciones de garanta:
De las dependencias administrativas, incluyendo las empresas pblicas contra los

Poderes del Estado y los organismos creados por la Constitucin, por actos ejecutados en el
ejercicio regular de sus funciones.
La razn es muy simple, tales acciones seran entabladas por organismos del Estado
contra el mismo Estado, adems se atentara contra el principio de subordinacin y jerarqua.
Al parecer se entablaron varias acciones de este tipo y ello motiv la modificacin de la ley.
E. EL TERCERO EN AMPARO
En la aplicacin de la Ley N 23506, se constat un a experiencia muy singular. Un

trabajador por ejemplo haba obtenido una sentencia favorable en el Tribunal de Trabajo, sobre
calificacin de despido y por tanto debera reponrsele a su puesto de trabajo. El empleador
consideraba que esa resolucin judicial vulneraba uno de los derechos constitucionales, por lo
que demanda a los miembros del Tribunal, por accin de Amparo.
En este nuevo procedimiento, los sujetos de la relacin procesal eran el empresario

como demandante y el Tribunal como demandado. La materia de la controversia era un
supuesto derecho constitucional, de cuya dilucidacin dependa que quede firme la sentencia
favorable al trabajador. Sin embargo ste no poda intervenir en la accin de garanta, por no
ser parte en ella.
En otro caso inverso en un proceso de reposicin seguido por un socio trabajador de

una cooperativa agraria, la sentencia le fue favorable a la cooperativa. El trabajador alegando
un procedimiento irregular, demanda al Tribunal mediante accin de Amparo, para que se le
restablezca su derecho supuestamente vulnerado. En este procedimiento de Amparo, la coope-
rativa no tena ni poda tener intervencin, por no ser parte, ni demandante ni demandado.
Resulta que en ambos casos el tercero tena intereses en el desarrollo de la accin de

garanta; en la prctica era un tercero en desventaja, un tercero en desamparo.
Esta problemtica encontr alguna salida al pedir su participacin, basndose en el art.

VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, que contiene un principio de derecho, segn el cual
para ejecutar o contestar una accin es necesario tener legtimo inters econmico o moral y
que mediante una interpretacin extensiva, poda aplicarse al tercero, denominado tercero en
amparo. Es as que se consigui un significativo nmero de casos con tal intervencin y en
otros, no.
Precisamente el art. 25 de la Ley Ampliatoria N 25 398, vino a zanjar la duda,

estableciendo en forma terminante que "el Juez est obligado a admitir el apersonamiento de
terceros que tengan legtimo inters en la resolucin de amparo".
F. AMPAROS CONTRA EL PODER LEGISLATIVO
En la doctrina del Derecho Constitucional Comparado, se ha tratado este tema, con

mayor razn en los pases donde no ha tenido incidencia el sistema concentrado de jurisdiccin
constitucional que sirva de guardin de la constitucionalidad de las leyes.
En Argentina, se enfoca en un nivel especulativo, no por eso menos realista, de

aplicacin parcial. El admite que en la accin contra todo acto u omisin de autoridad pblica
resulta discutida la hiptesis de la proyeccin del instituto de amparo, al mbito parlamentario,
distinguiendo en todo caso, los actos que puede realizar el Congreso, en actos administrativos,
actos de las comisiones parlamentarias y leyes y proyectos de ley, "Con relacin a los actos
tpicamente administrativos que desarrolla el Congreso, nada impide el ejercicio de una
demanda de Amparo, dadas las condiciones que fundamenta esta accin excepcional. El
Poder Legislativo no tiene por qu estar exento del respeto a los derechos constitucionales, en
cuanto sus actividades de corte administrativo".
En cuanto a las comisiones parlamentarias, dice que "despliegan a su vez un

comportamiento que puede exceder el mbito interparlamentario, puesto que tambin
incursionan en otras esferas pblicas o privadas" y pueden ejecutar actos lesivo s de los
derechos constitucionales y por tanto son enjuiciables a travs de la accin de amparo.
Amparo ante la omisin legisferante inconstitucional, es un tema novedoso y polmico

a la vez es el de la inconstitucionalidad por omisin del Poder Legislativo al dictar leyes
generales, a fin de implementar clusulas constitucionales programticas (para tomarlas ope-
rativas) y el contralor judicial (an por medio del Amparo, si se dieran las dems condiciones de
esta accin) de tal inconstitucionalidad por omisin, admitiendo que el tema ha dado lugar a
reflexiones doctrinarias y a planteos legislativos.
Sobre este ltimo caso, en el Per est plenamente determinado que la accin de amparo
procede solamente contra actos u omisiones que vulneran o amenacen derechos. Y para el
caso de una inconstitucionalidad por omisin, la va sera la accin de inconstitucionalidad que
s existe en nuestra legislacin, pero que tendra que habilitarse tambin para las omisiones
legislativas.
LEY N 28237
TTULO III
PROCESO DE AMPARO
CAPTULO I
Derechos protegidos
El amparo procede en defensa de los siguientes derechos:

1) De igualdad y de no ser discriminado por razn de origen, sexo, raza, orientacin sexual,
religin, opinin, condicin econmica, social, idioma, o de cualquier otra ndole;
2) Del ejercicio pblico de cualquier confesin religiosa;
3) De informacin, opinin y expresin;
4) A la libre contratacin;
5) A la creacin artstica, intelectual y cientfica;

6) De la inviolabilidad y secreto de los documentos privados y de las comunicaciones;
7) De reunin;
8) Del honor, intimidad, voz, imagen y rectificacin de informaciones inexactas o

agraviantes;
9) De asociacin;
10) Al trabajo;
11) De sindicacin, negociacin colectiva y huelga;
12) De propiedad y herencia;
13) De peticin ante la autoridad competente;
14) De participacin individual o colectiva en la vida poltica del pas;
15) A la nacionalidad;
16) De tutela procesal efectiva;
17) A la educacin, as como el derecho de los padres de escoger el centro de educacin y

participar en el proceso educativo de sus hijos;
18) De impartir educacin dentro de los principios constitucionales;
19) A la seguridad social;
20) De la remuneracin y pensin;
21) De la libertad de ctedra;
22) De acceso a los medios de comunicacin social en los trminos del artculo 35 de la
Constitucin;
23) De gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida;
24) A la salud; y
25) Los dems que la Constitucin reconoce.
Artculo 38.- Derechos no protegidos

CAPTULO II
Procedimiento

Artculo 40.- Representacin Procesal

Registros Pblicos.
Artculo 41.- Procuracin Oficiosa
Cualquier persona puede comparecer en nombre de quien no tiene representacin procesal,

cuando esta se encuentre imposibilitada para interponer la demanda por s misma, sea por
atentado concurrente contra la libertad individual, por razones de fundado temor o amenaza,
por una situacin de inminente peligro o por cualquier otra causa anloga. Una vez que el
afectado se halle en posibilidad de hacerlo, deber ratificar la demanda y la actividad procesal
realizada por el procurador oficioso.

1) La designacin del Juez ante quien se interpone;
2) El nombre, identidad y domicilio procesal del demandante;
3) El nombre y domicilio del demandado, sin perjuicio de lo previsto en el artculo 7 del

presente Cdigo;
4) La relacin numerada de los hechos que hayan producido, o estn en vas de producir la
agresin del derecho constitucional;
5) Los derechos que se consideran violados o amenazados;
6) El petitorio, que comprende la determinacin clara y concreta de lo que se pide;
7) La firma del demandante o de su representante o de su apoderado, y la del abogado.

En ningn caso la demanda podr ser rechazada por el personal administrativo del Juzgado o
Sala correspondiente.
Artculo 43.- Acumulacin subjetiva de oficio

afectar.
Artculo 44.- Plazo de interposicin de la demanda
Tratndose del proceso de amparo iniciado contra resolucin judicial, el plazo para interponer
la demanda se inicia cuando la resolucin queda firme. Dicho plazo concluye treinta das
hbiles despus de la notificacin de la resolucin que ordena se cumpla lo decidido.

3) Si los actos que constituyen la afectacin son continuados, el plazo se computa desde la
fecha en que haya cesado totalmente su ejecucin.

Artculo 45.- Agotamiento de las vas previas
El amparo slo procede cuando se hayan agotado las vas previas. En caso de duda sobre el
agotamiento de la va previa se preferir dar trmite a la demanda de amparo.
Artculo 46.- Excepciones al agotamiento de las vas previas


afectado; o
Artculo 47.- Improcedencia liminar

liminarmente una demanda manifiestamente improcedente en los casos previstos por el
artculo 5 del presente Cdigo. Tambin podr hacerlo si la demanda se ha interpuesto en
defensa del derecho de rectificacin y no se acredita la remisin de una solicitud cursada por
conducto notarial u otro fehaciente al director del rgano de comunicacin o, a falta de ste, a
quien haga sus veces, para que rectifique las afirmaciones consideradas inexactas o
agraviantes.
Si la resolucin que declara la improcedencia fuese apelada, el Juez pondr en conocimiento
del demandado el recurso interpuesto.
Artculo 48.- Inadmisibilidad
subsane la omisin o defecto, bajo apercibimiento de archivar el expediente. Esta resolucin
es apelable.
Artculo 49.- Reconvencin, abandono y desistimiento

desistimiento.
Artculo 50.- Acumulacin de procesos y resolucin inimpugnable
Cuando un mismo acto, hecho, omisin o amenaza afecte el inters de varias personas que
han ejercido separadamente su derecho de accin, el Juez que hubiese prevenido, a pedido de
parte o de oficio, podr ordenar la acumulacin de los procesos de amparo.
La resolucin que concede o deniega la acumulacin es inimpugnable.

Son competentes para conocer del proceso de amparo, a eleccin del demandante, el Juez civil
del lugar donde se afect el derecho, o donde tiene su domicilio el afectado, o donde domicilia
el autor de la infraccin.
ante la Sala Civil de turno de la Corte Superior de Justicia respectiva, la que designar a uno de
sus miembros, el cual verificar los hechos referidos al presunto agravio.
demanda.
Es competente para conocer del proceso de amparo, del proceso de hbeas data y del
proceso de cumplimiento el Juez civil o mixto del lugar donde se afect el derecho, o donde
tiene su domicilio principal el afectado, a eleccin del demandante.
En el proceso de amparo, hbeas data y en el de cumplimiento no se admitir la prrroga de

la competencia territorial, bajo sancin de nulidad de todo lo actuado.
Promovida la excepcin de incompetencia, el Juez le dar el trmite a que se refieren los
artculos 10 y 53 de este Cdigo.
De comprobarse malicia o temeridad en la eleccin del Juez por el demandante, ste ser
pasible de una multa no menor de 3 URP ni mayor a 10 URP, sin perjuicio de remitir copias al
Ministerio Pblico, para que proceda con arreglo a sus atribuciones.

ante la Sala Civil de turno de la Corte Superior de Justicia de la Repblica respectiva, la que
demanda.
Artculo 52.- Impedimentos
El Juez deber abstenerse cuando concurran las causales de impedimento previstas en el

Cdigo Procesal Civil. En ningn caso ser procedente la recusacin.
El Juez que intencionalmente no se abstiene cuando concurre una causal de impedimento, o lo
hace cuando no concurre una de ellas, incurre en responsabilidad de naturaleza disciplinaria y
penal.
Artculo 53.- Trmite
En la resolucin que admite la demanda, el juez conceder al demandado el plazo de cinco das
para que conteste. Dentro de cinco das de contestada la demanda, o de vencido el plazo para
hacerlo, el juez expedir sentencia, salvo que se haya formulado solicitud de informe oral, en
cuyo caso el plazo se computar a partir de la fecha de su realizacin. Si se presentan
excepciones, defensas previas o pedidos de nulidad del auto admisorio, el Juez dar traslado al
demandante por el plazo de dos das. Con la absolucin o vencido el plazo para hacerlo,
quedan los autos expeditos para ser sentenciados.
abogados para realizar los esclarecimientos que estime necesarios. El Juez expedir sentencia
en la misma audiencia o, excepcionalmente, en un plazo que no exceder los cinco das de
concluida sta.
Si considera que la relacin procesal tiene un defecto subsanable, conceder un plazo de tres
das al demandante para que lo remedie, vencido el cual expedir sentencia. Si estima que la
relacin procesal tiene un defecto insubsanable, declarar improcedente la demanda en la
sentencia. En los dems casos, expedir sentencia pronuncindose sobre el mrito.
Los actos efectuados con manifiesto propsito dilatorio, o que se asimilen a cualquiera de los
casos previstos en el artculo 112 del Cdigo Procesal Civil, sern sancionados con una multa
no menor de diez ni mayor de cincuenta Unidades de Referencia Procesal. Dicha sancin no
excluye la responsabilidad civil, penal o administrativa que pudiera derivarse del mismo acto.
Artculo 53.- Trmite
En la resolucin que admite la demanda, el Juez conceder al demandado el plazo de cinco

das para que conteste. Dentro de cinco das de contestada la demanda, o de vencido el
plazo para hacerlo, el Juez expedir sentencia, salvo que se haya formulado solicitud de
presentan excepciones, defensas previas o pedidos de nulidad del auto admisorio, el Juez
dar traslado al demandante por el plazo de dos das; con la absolucin o vencido el plazo
para hacerlo, dictar un Auto de Saneamiento Procesal en el que se anule lo actuado y se d
por concluido el proceso, en el caso de que se amparen las excepciones de incompetencia,
litispendencia, cosa juzgada y caducidad. La apelacin de la resolucin que ampare una o
ms de las excepciones propuestas es concedida con efecto suspensivo. La apelacin de la
resolucin que desestima la excepcin propuesta es concedida sin efecto suspensivo.
abogados para realizar los esclarecimientos que estime necesarios.
El Juez expedir sentencia en la misma audiencia o, excepcionalmente, en un plazo que no

exceder los cinco das de concluida sta.
El Juez en el auto de saneamiento, si considera que la relacin procesal tiene un defecto

subsanable, conceder un plazo de tres das al demandante para que lo subsane, vencido el
cual expedir una sentencia. En los dems casos, expedir sentencia pronuncindose sobre
el mrito.
Los actos efectuados con manifiesto propsito dilatorio, o que se asimilen a cualquiera de
los casos previstos en el artculo 112 del Cdigo Procesal Civil, sern sancionados con una
multa no menor de diez ni mayor de cincuenta Unidades de Referencia Procesal. Dicha
sancin no excluye la responsabilidad civil, penal o administrativa que pudiera derivarse del
mismo acto.
Artculo 54.- Intervencin litisconsorcial
Quien tuviese inters jurdicamente relevante en el resultado de un proceso, puede

apersonarse solicitando ser declarado litisconsorte facultativo. Si el Juez admite su
incorporacin ordenar se le notifique la demanda. Si el proceso estuviera en segundo grado,
la solicitud ser dirigida al Juez superior. El litisconsorte facultativo ingresa al proceso en el
estado en que ste se encuentre. La resolucin que concede o deniega la intervencin
litisconsorcial es inimpugnable.
La sentencia que declara fundada la demanda de amparo contendr alguno o algunos de los
pronunciamientos siguientes:
1) Identificacin del derecho constitucional vulnerado o amenazado;
2) Declaracin de nulidad de decisin, acto o resolucin que hayan impedido el pleno

ejercicio de los derechos constitucionales protegidos con determinacin, en su caso, de
la extensin de sus efectos;
3) Restitucin o restablecimiento del agraviado en el pleno goce de sus derechos

constitucionales ordenando que las cosas vuelvan al estado en que se encontraban
antes de la violacin;
4) Orden y definicin precisa de la conducta a cumplir con el fin de hacer efectiva la
sentencia.
En todo caso, el Juez establecer los dems efectos de la sentencia para el caso concreto.
CONCORDANCIAS: R.ADM. N 095-2004-P-TC, Reg. Normativo del T.C., Art. 47, lt. prrafo
Artculo 56.- Costas y Costos
Si la sentencia declara fundada la demanda, se impondrn las costas y costos que el Juez
establezca a la autoridad (*) RECTIFICADO POR FE DE ERRATAS, funcionario o persona
demandada. Si el amparo fuere desestimado por el Juez, ste podr condenar al demandante
al pago de costas y costos cuando estime que incurri en manifiesta temeridad.
En los procesos constitucionales el Estado slo puede ser condenado al pago de costos.
En aquello que no est expresamente establecido en la presente Ley, los costos se regulan por
los artculos 410 al 419 del Cdigo Procesal Civil.
Artculo 57.- Apelacin
La sentencia puede ser apelada dentro del tercer da siguiente a su notificacin. El expediente
ser elevado dentro de los tres das siguientes a la notificacin de la concesin del recurso.
Artculo 58.- Trmite de la apelacin
El superior conceder tres das al apelante para que exprese agravios. Recibida la expresin de
agravios o en su rebelda, conceder traslado por tres das, fijando da y hora para la vista de la
causa, en la misma resolucin. Dentro de los tres das siguientes de recibida la notificacin, las
partes podrn solicitar que sus abogados informen oralmente a la vista de la causa. El superior
expedir sentencia dentro del plazo de cinco das posteriores a la vista de la causa, bajo
responsabilidad.
Artculo 59.- Ejecucin de Sentencia
Sin perjuicio de lo establecido en el artculo 22 del presente Cdigo, la sentencia firme que
declara fundada la demanda debe ser cumplida dentro de los dos das siguientes de notificada.
Tratndose de omisiones, este plazo puede ser duplicado.
Si el obligado no cumpliera dentro del plazo establecido, el Juez se dirigir al superior del
responsable y lo requerir para que lo haga cumplir y disponga la apertura del procedimiento
administrativo contra quien incumpli, cuando corresponda y dentro del mismo plazo.
Transcurridos dos das, el Juez ordenar se abra procedimiento administrativo contra el
superior conforme al mandato, cuando corresponda, y adoptar directamente todas las
medidas para el cabal cumplimiento del mismo. El Juez podr sancionar por desobediencia al
responsable y al superior hasta que cumplan su mandato, conforme a lo previsto por el
artculo 22 de este Cdigo, sin perjuicio de la responsabilidad penal del funcionario.
En todo caso, el Juez establecer los dems efectos del fallo para el caso concreto, y
mantendr su competencia hasta que est completamente restablecido el derecho.
Cuando el obligado a cumplir la sentencia sea un funcionario pblico el Juez puede expedir una
sentencia ampliatoria que sustituya la omisin del funcionario y regule la situacin injusta
conforme al decisorio de la sentencia. Para efectos de una eventual impugnacin, ambas
sentencias se examinarn unitariamente.
Cuando la sentencia firme contenga una prestacin monetaria, el obligado que se encuentre
en imposibilidad material de cumplir deber manifestarlo al Juez quien puede concederle un
plazo no mayor a cuatro meses, vencido el cual, sern de aplicacin las medidas coercitivas
sealadas en el presente artculo.
Artculo 60.- Procedimiento para represin de actos homogneos
Si sobreviniera un acto sustancialmente homogneo al declarado lesivo en un proceso de

amparo, podr ser denunciado por la parte interesada ante el juez de ejecucin.
Efectuado el reclamo, el Juez resolver ste con previo traslado a la otra parte por el plazo de
tres das. La resolucin es apelable sin efecto suspensivo.
La decisin que declara la homogeneidad ampla el mbito de proteccin del amparo,
incorporando y ordenando la represin del acto represivo sobreviniente.
SESIN 03
HABEAS DATA Y CUMPLIMIENTO
PROCESO DE HABEAS DATA
1. ANTECEDENTES
Los notables avances de la informtica en la vida contempornea plantean
nuevos retos para la tutela de los derechos fundamentales. En tal sentido, derechos
tales como la intimidad, el honor y la dignidad de las personas, pueden verse
afectados por el registro y uso indebido de la informacin contenida en bancos de
datos, que de carecer de proteccin adecuada, puede conducir a que las personas
sufran perjuicios serios e irreparables.
El desarrollo conceptual del derecho a la intimidad personal tiene lugar en la
experiencia de los Estados Unidos y en el Reino Unido, desde fines del siglo pasado,
cuyo punto crucial fue la definicin del derecho a la privacidad como "The right to be
let alone, es decir, el derecho a ser dejado en soledad, elaborado por el juez Cooley.
Este concepto fue desarrollado por los jueces Warren y Braendeis buscando proteger
a la persona frente a datos o actos de ndole personal, que se ponen en conocimiento
al pblico o de terceros sin el consentimiento del afectado. Aproximadamente desde
1960, como consecuencia del vertiginoso desarrollo tecnolgico que se traduce en
nuevos sistemas informticos, tanto en los Estados Unidos y Gran Bretaa se da un
nuevo giro o extensin al derecho a la privacidad; se refieren a la libertad y esfera
- Desde 1960, y como reaccin al vertiginoso desarrollo tecnolgico que se traduce en
nuevos sistemas informticos, tanto en los Estados Unidos como en Gran Bretaa se
empiezan a promover proyectos legislativos que, dando un nuevo giro o extensin al

concepto de derecho a la privacidad, se refieren a la proteccin de la libertad y esfera
- En Estados Unidos, a partir de la promulgacin, en 1966, de la Freedom of
Infomation Act, los poderes pblicos convirtieron en transparente para toda la
comunidad datos e informaciones mantenidas en absoluto sigilo desde tiempo
inmemorial. Una serie de reformas legislativas ulteriores, aprobadas entre 1974 y
1986, han posibilitado la regulacin de aspectos diversos en relacin con la libertad de
la que nos ocupamos:
La revelacin de informaciones.
La ordenacin del procedimiento por seguir para el ejercicio de los
derechos de acceso, rectificacin o complemento de los registros
informticos.
El procedimiento judicial necesario para conferir plena efectividad a los
anteriores derechos.
- La va procesal especializada o Habeas Data introducida por Brasil y Paraguay no
constituye la nica garanta de este derecho; como en Colombia la Accin de tutela o
Amparo cumple dicha funcin. En otros ordenamientos jurdicos se contemplan
diversas instituciones destinadas a garantizar este derecho. Esto puede suceder:
Planteando la demanda directamente ante los Tribunales de Justicia
(Privacy Act. de Estados Unidos).
Ante un organismo administrativo (Suecia, Dinamarca).
Por un rgano independiente, ya sea elegido por la Corona (Noruega
Luxemburgo), por el parlamento (Alemania, Canad), o a travs de un
procedimiento en el que lo elige el Congreso ante la propuesta de otros
rganos (Austria).
2. ORIGENES
Expresa Ada Pellegrini Grinover "que la creatividad del constituyente brasileo
forj un nuevo instrumento de tutela de la libertad de la persona, adecuado a su
salvaguarda con relacin a la informacin". Precisamente el Habeas Data fue creado
por los constitucionalistas brasileos. Su antecedente ms lejano se remonta al ao de
1981, cuando el Congreso Acadmico de Pontes de Miranda, organizado por la Orden
de Abogados y el Instituto de Ro Grande del Sur, elabor una "Propuesta de
Constitucin Democrtica para Brasil", en cuyo artculo 2 se consagraba un
instrumento procesal con las caractersticas del Habeas Data. Con posterioridad, la
Ley N 824, del 28 de diciembre de 1984 del Estado de Ri de Janeiro, sirvindose de
"La Propuesta" elaborada por la Orden de Abogados y el Instituto de Ri Grande del
Sur, aprob dicho instrumento procesal. En esa ley se estableca que las instituciones
conservadas por un rgano pblico, estaban sujetas a la proteccin del mandato de
seguridad, y en el caso de las entidades privadas, la tutela corra a cargo de la accin
exhibidora regulada por el artculo 844.1 del cdigo Procesal Civil. Cuando en 1986 el
poder Ejecutivo convoc a una comisin de juristas, el nuevo instrumento fue elevado
a rango constitucional en el Anteproyecto de Constitucin que dicha comisin elabor
y en cual apareca denominado por primera vez bajo el nombre de Habeas Data.
3. CONCEPTO
Es un proceso constitucional que procede contra un hecho u omisin, de parte
de cualquier funcionario, persona o autoridad que vulnera o amenaza los derechos a
solicitar informacin de cualquier entidad pblica y a impedir que los servicios
informticos, computarizados o no, pblicos o privados, suministren informacin que
puede afectar la intimidad personal o familiar.
La intimidad, el honor o la dignidad de las personas pueden verse afectadas
por el registro y uso indebido de le informacin contenida en banco de datos. En la
doctrina, en la legislacin comparada y en la jurisprudencia surge la necesidad de
proteger los datos personales. Incluso se habla de la aparicin de un nuevo derecho

fundamental, propio de la tercera generacin, al que PEREZ LUO denomina
Libertad Informtica y que el Tribunal Constitucional Alemn califica como derecho a la
autodeterminacin informativa.
En el Per y en otros pases de Amrica Latina ha surgido la discusin de si se
trata de una especie de la Accin de Amparo o si es una accin independiente. Un
ejemplo claro se da en la Provincia Argentina de Crdova en donde al Habeas Data
se le considera un "amparo especfico o una especie de Accin de Amparo". Sobre
esto ALMARK y MOLINA QUIROGA consideran que comprender el Habeas Data
dentro de la Accin de Amparo determina desvirtuar la finalidad: mientras que el
proceso de Amparo requiere que existan ilegalidades o arbitrariedades manifiestas, el
Habeas Data tiene una finalidad especfica de otorgar a la persona un medio procesal
eficaz para proteger la intimidad o evitar que las personas hagan un uso indebido.
El diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola define el vocablo
data, como la "nota o indicacin del lugar y tiempo en que se hace o sucede una cosa,
y especialmente la que se pone al principio o al final de una carta o de cualquier otro
documento".
4. OBJETIVOS
Desde una perspectiva analtica y reflexiva, LANDA ARROYO seala que los
objetivos del Habeas Data son:
Acceder a la informacin.
Actualizar la informacin.
Rectificar la informacin.
Excluir informacin.
Reserva de la informacin.
Tiene por finalidad garantizar la efectividad del derecho que tiene toda persona,
para obtener informacin de cualquier entidad pblica y que los servicios informticos
no suministren informacin que afecte la intimidad personal y familiar.

5. CARACTERSTICAS
Sirve para defender los derechos informticos.
6. TIPOS DE HBEAS DATA
SAGUES ha clasificado a este instituto de la siguiente manera:
- Habeas Data informativo. Se le llama as al que, respondiendo al objeto original de
este proceso constitucional, procura solamente recabar informacin obrante en
registros o banco de datos pblicos o privados. A su vez se sub clasifica en:
- Habeas Data exhibitorio: Responde a la pregunta qu se registr? Tiene como fin
"tomar conocimiento de los datos" referidos a la persona que articula la accin.
- Habeas Data finalista: Tiene como meta saber para qu y para quin se registran
los datos.
- Habeas Data autoral: Tiene como finalidad inquirir acerca de quin obtuvo los datos
que obran en el registro. Se puede auscultar acerca del productor, del gestor y del
distribuidor de datos.
- Habeas Data aditivo: Tiene como propsito agregar ms datos a los que deberan
constar en el respectivo banco o base. El caso ms comn es el de poner al da
informacin atrasada, perfilndose as el Habeas Data "actualizador".
- Habeas Data rectificador: Apunta a corregir errores en los registros del caso, esto
es, a sanear datos falsos.
- Habeas Data reservador: Su rtulo fue asegurar la "confidencialidad" de ciertos
datos. En tal caso, el dato es cierto y no hay obstculos para su conservacin, por
parte del Registro respectivo; pero si puede causar daos su divulgacin, y por ello se
ordena al titular del registro que lo mantenga en sigilo, para su uso personal exclusivo,
o para su empleo especifico para los fines legales pertinentes.

- Habeas Data cancelatorio o exclutorio: Se refiere a la denominada "informacin
sensible" concerniente a ideas polticas religiosas o gremiales, al comportamiento
sexual, a ciertas enfermedades o datos raciales, todos ellos potencialmente
discriminatorios o lesivos del honor o privacidad del afectado.
7. LEGISLACIN BSICA
Constitucin Poltica de 1993, art. 200 inc. 3) 202, inc 2) y 205.
Ley Orgnica del Tribunal Constitucional.
8. DERECHOS PROTEGIDOS
El Habeas Data procede en defensa de los derechos constitucionales
reconocidos por los incisos 5) y 6) del artculo de la Constitucin. En consecuencia,
toda persona puede acudir a dicho procesos para:
1. Accede a la informacin que obre en poder de cualquier entidad pblica, ya se
trate de la que generen, produzcan, procesen o posean, incluida la que obra en
expedientes terminados o en tramites, estudios, dictmenes opiniones, datos
estadsticos, informes tcnicos y cualquiera sea la forma de expresin, ya sea
grafica, sonora, visual, electromagntica o que obre en cualquier otro tipo de
soporte material.
2. Conocer; actualizar, incluir y suprimir o rectificar la informacin o datos referidos
9. TITULARES DEL PROCESO
Sujeto Activo
Las personas facultad as para interponer un proceso de Habeas Data son los
agraviados por un acto u omisin que vulnere un derecho informtico. Tambin
pueden hacerlo sus representantes legales.
Sujeto Pasivo
La norma est dirigida tanto a entidades pblicas como privadas, pues se
refiere a los servicios informticos pblicos o privados.
La demanda de Habeas Data establece requisitos especiales dada su
naturaleza:
El demandante previamente debe haber reclamado, por documento de
fecha cierta, el respeto de los derechos propios de este proceso.
El demandado debe haberse ratificado en su incumplimiento o no haya
contestado dentro de los diez das tiles siguientes a la presentacin de la
solicitud tratndose del derecho reconocido por el articulo 2 inciso 5) de la
Constitucin, o dentro de los dos das si se trata del derecho reconocido por
el articulo 2 inciso 6) de la Constitucin. Excepc ionalmente se podr
prescindir de este requisito cuando su exigencia genere el inminente peligro
de sufrir un dao irreparable, el que deber ser acreditado por el
demandante.
No ser necesario agotar la va administrativa que pudiera existir.
11. EJECUCIN ANTICIPADA
De oficio o a pedido de la parte reclamante y en cualquier etapa del procedimiento
y antes de dictar sentencia, el Juez est autorizado para requerir al demandado que
posee, administra o maneja el archivo, registro o banco de datos, la remisin de la
informacin concerniente al reclamante; as como solicitar informes sobre el soporte

tcnico de datos, documentacin de base relativa a la recoleccin y cualquier otro
aspecto que resulte conducente a la resolucin de la causa que estime conveniente.
La resolucin deber contener un plazo mximo de tres das tiles para dar
cumplimiento al requerimiento expresado por el Juez.
12. ACUMULACIN
Tratndose de la proteccin de datos personales podrn acumularse las
pretensiones de acceder y conocer informaciones de una persona, con las de
actualizar, rectificar, incluir, suprimir o impedir que se suministren datos o
informaciones.
En el artculo 65 del Cdigo Procesal Constitucion al nos indica que el
procedimiento de Habeas Data ser el mismo que el previsto por el presente Cdigo
para el proceso de amparo, salvo la exigencia del patrocinio del abogado que ser
facultativa en este proceso. El Juez podr adoptar dicho procedimiento a las
En consecuencia, puede decirse en funcin del Habeas Data:
El afectado es la persona legitimada para interponerlo.
Puede compararse por medio del representante y no es necesaria inscribir
la representacin.
Si se trata de un apersona que no reside en el pas, la demanda debe ser
formulada por representante acreditado.
Si la informacin que obra en la administracin pblica o en los bancos de
datos afecta el medio ambiente o lo derechos difusos que gozan de
reconocimiento constitucional, hay actio populis.
La Defensoria del Pueblo tambin puede interponer demanda de Habeas
Data en ejercicio de sus competencias constitucionales.

Cualquier persona puede comparecer en nombre de quien no tiene
representan te procesal.
La demanda de Habeas Data debe contener los mismos requisitos que la
del amparo, salvo firma de abogado patrocinante.
Tambin procede la acumulacin subjetiva de oficio.
El plazo para interponer el Habeas Data prescribe a los sesenta das
hbiles de producida la afectacin.
Para el cmputo del plazo se observaran las reglas mencionadas en el
artculo 44 del Cdigo Procesal Constitucional.
Se puede declarar la improcedencia liminar.
Cuando el Juez declara la inadmisibilidad del Habeas Data, el actor tiene
un plazo de tres das para subsanar la omisin o defecto.
No procede la reconvencin ni el abandono del proceso, es procedente el
desistimiento.
Procede la acumulacin objetiva.
14. COMPETENCIA
La competencia para conocer la accin de hbeas data corresponde a eleccin del
demandante, al juez especializado en lo civil.
a. Del lugar en donde tiene su domicilio el demandante.
b. Del lugar donde se encuentran ubicados los archivos mecnicos, telemticos,
magnticos, informticos.
c. Del lugar que corresponda al domicilio del demandado, sea esta persona natural
o jurdica, pblica o privada.

PROCESO DE HBEAS DATA
El hbeas data procede en defensa de los derechos constitucionales reconocidos por los
incisos 5) y 6) del artculo 2 de la Constitucin. En consecuencia, toda persona puede
acudir a dicho proceso para:
1) Acceder a informacin que obre en poder de cualquier entidad pblica, ya se trate
de la que generen, produzcan, procesen o posean, incluida la que obra en
expedientes terminados o en trmite, estudios, dictmenes, opiniones, datos
estadsticos, informes tcnicos y cualquier otro documento que la administracin
pblica tenga en su poder, cualquiera que sea la forma de expresin, ya sea
grfica, sonora, visual, electromagntica o que obre en cualquier otro tipo de
soporte material.
2) Conocer, actualizar, incluir y suprimir o rectificar la informacin o datos referidos

Para la procedencia del hbeas data se requerir que el demandante previamente haya
reclamado, por documento de fecha cierta, el respeto de los derechos a que se refiere el
artculo anterior, y que el demandado se haya ratificado en su incumplimiento o no haya
contestado dentro de los diez das tiles siguientes a la presentacin de la solicitud
tratndose del derecho reconocido por el artculo 2 inciso 5) de la Constitucin, o dentro
de los dos das si se trata del derecho reconocido por el artculo 2 inciso 6) de la
Constitucin. Excepcionalmente se podr prescindir de este requisito cuando su
exigencia genere el inminente peligro de sufrir un dao irreparable, el que deber ser
acreditado por el demandante. Aparte de dicho requisito, no ser necesario agotar la va
administrativa que pudiera existir.
Artculo 63.- Ejecucin Anticipada
De oficio o a pedido de la parte reclamante y en cualquier etapa del procedimiento y
antes de dictar sentencia, el Juez est autorizado para requerir al demandado que posee,
administra o maneja el archivo, registro o banco de datos, la remisin de la informacin
concerniente al reclamante; as como solicitar informes sobre el soporte tcnico de
datos, documentacin de base relativa a la recoleccin y cualquier otro aspecto que
resulte conducente a la resolucin de la causa que estime conveniente. La resolucin
deber contener un plazo mximo de tres das tiles para dar cumplimiento al
requerimiento expresado por el Juez.
Artculo 64.- Acumulacin
Tratndose de la proteccin de datos personales podrn acumularse las pretensiones de
acceder y conocer informaciones de una persona, con las de actualizar, rectificar,
incluir, suprimir o impedir que se suministren datos o informaciones.
El procedimiento de hbeas data ser el mismo que el previsto por el presente Cdigo
para el proceso de amparo, salvo la exigencia del patrocinio de abogado que ser
facultativa en este proceso. El Juez podr adaptar dicho procedimiento a las
1. ANTECEDENTES HISTORICOS
La institucin que mas se asemeja a la Accin de Cumplimiento es el
Writh of Mandamus, remedio jurdico contra el abuso del poder estatal
que se niega a ejecutar o hacer algo de su competencia.
El proceso de Cumplimiento es una accin de garanta totalmente
nueva para el Per. El antecedente latinoamericano ms cercano de
esta institucin se encuentra en la Constitucin Colombiana de 1991,
que en su artculo 87 dice que la Accin de Cumpl imiento procede
para hacer efectiva una ley o un acto administrativo.
El objeto del Proceso de Cumplimiento es ordenar que el funcionario o
autoridad renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo d cumplimiento
a una norma legal o ejecute un acto administrativo firme o se pronuncie expresamente
cuando las normas legales le ordenan emitir una resolucin administrativa o dictar un
reglamento.
El proceso se encuentra encaminada a la inconstitucionalidad que se pudiera
presentar por omisin en el cumplimiento de un deber o de la ley, a los que estn
vinculados los funcionarios.
3. CARACTERSTICAS
Sirve para hacer acatar la ley o un acto administrativo a las autoridades
o funcionarios renuentes.
4. LEGITIMACIN Y REPRESENTACIN
Cualquier persona podr iniciar el proceso de cumplimiento frente a normas
con rango de ley y reglamentos, en cambio, si el proceso tiene por finalidad el
cumplimiento de un acto administrativo solo podr interponerla el afectado, su
representante o el representante de entidad afectada. Tratndose de la defensa de los
intereses difusos o colectivos, la legitimacin le corresponde a cualquier persona.
5. LEGITIMACION PASIVA
El legtimo pasivo en el proceso de cumplimiento no puede ser nunca una
persona privada. El proceso debe proceder siempre contra autoridad o funcionario
adscrito a la administracin publica. Por ello la demanda se dirigir contra la autoridad
o funcionario renuente de la administracin pblica al que corresponda el cumplimiento
de una norma legal o la ejecucin de un acto administrativo.
Si el demandado no fuera la autoridad obligada, aqul deber informado al juez
indicando la autoridad a quien corresponde su cumplimiento. En caso de duda, el
procesado continuar con las autoridades respecto de las cuales se interpuso la
demanda. Por ltimo, el juez deber emplazar a la autoridad que conforme al
ordenamiento jurdico, tenga competencia para cumplir con el deber omitido.
Para la procedencia del proceso de cumplimiento se requerir que el
demandante previamente haya reclamado, por documento de fecha cierta, el
cumplimiento del deber legal o administrativo, y que la autoridad se haya ratificado en
su incumplimiento o no haya contestado dentro de los diez das tiles siguientes a la
presentacin de la solicitud. Aparte de dicho requisito, no ser necesario agotar la va
administrativa.
7. CAUSALES DE IMPROCEDENCIA
1. Contra las resoluciones dictadas por el Poder Judicial, Tribunal Constitucional y
Jurado Nacional de elecciones.
2. Contra el Congreso de la Repblica para exigir la aprobacin o la insistencia de
una ley.
3. Para la proteccin de derechos que puedan ser garantizados mediante los
procesos de Amparo, Habeas Data y Habeas Corpus.
4. Cuando se interponen con la exclusiva finalidad de impugnar la validez de un
acto administrativo.
5. Cuando se demanda el ejercicio de potestades expresamente calificadas por la
ley como discrecionales por parte de una autoridad o funcionario.
6. En los supuestos en los que proceda interponer el proceso competencial.
7. Cuando no se cumpli con el requisito especial de la demanda previsto por el
articulo 69 del presente Cdigo.
8. Si la demanda se interpuso luego de vencido el plazo de sesenta das contados
8. DESISTIMIENTO DE LA PRETENSIN
El desistimiento de la pretensin se admitir nicamente cuando sta se refiera a
actos administrativos de carcter particular.
9. CONTENIDO DE LA SENTENCIA FUNDADA
La sentencia que declara fundada la demanda se pronunciar preferentemente
respecto a:

diez das;
4) La orden a la autoridad o funcionario competente de iniciar la investigacin del caso
para efecto de determinar responsabilidades penales o disciplinarias, cuando la
conducta del demandado as lo exija.
10. EJECUCIN DE LA SENTENCIA
El procedimiento aplicable a este proceso ser el mismo que el previsto por el
presente Cdigo para el proceso de amparo, en lo que sea aplicable. El Juez podr
adaptar dicho procedimiento a las circunstancias del caso.
Artculo 66.- Objeto
Es objeto del proceso de cumplimiento ordenar que el funcionario o autoridad pblica
renuente:
1) D cumplimiento a una norma legal o ejecute un acto administrativo firme; o
2) Se pronuncie expresamente cuando las normas legales le ordenan emitir una
resolucin administrativa o dictar un reglamento.

Cualquier persona podr iniciar el proceso de cumplimiento frente a normas con rango
de ley y reglamentos. Si el proceso tiene por objeto hacer efectivo el cumplimiento de
un acto administrativo, slo podr ser interpuesto por la persona a cuyo favor se expidi
el acto o quien invoque inters para el cumplimiento del deber omitido.
Tratndose de la defensa de derechos con intereses difusos o colectivos, la legitimacin
corresponder a cualquier persona. Asimismo, la Defensora del Pueblo puede iniciar
procesos de cumplimiento.
Artculo 68.- Legitimacin pasiva
La demanda de cumplimiento se dirigir contra la autoridad o funcionario renuente de la
administracin pblica al que corresponda el cumplimiento de una norma legal o la
ejecucin de un acto administrativo.
Si el demandado no es la autoridad obligada, aqul deber informarlo al juez indicando
la autoridad a quien corresponde su cumplimiento. En caso de duda, el proceso
continuar con las autoridades respecto de las cuales se interpuso la demanda. En todo
caso, el juez deber emplazar a la autoridad que conforme al ordenamiento jurdico,
tenga competencia para cumplir con el deber omitido.
Para la procedencia del proceso de cumplimiento se requerir que el demandante
previamente haya reclamado, por documento de fecha cierta, el cumplimiento del deber
legal o administrativo, y que la autoridad se haya ratificado en su incumplimiento o no
haya contestado dentro de los diez das tiles siguientes a la presentacin de la solicitud.
Aparte de dicho requisito, no ser necesario agotar la va administrativa que pudiera
existir.
Artculo 70.- Causales de Improcedencia
1) Contra las resoluciones dictadas por el Poder Judicial, Tribunal Constitucional y
Jurado Nacional de Elecciones;
2) Contra el Congreso de la Repblica para exigir la aprobacin o la insistencia de
una ley;
3) Para la proteccin de derechos que puedan ser garantizados mediante los procesos
de amparo, hbeas data y hbeas corpus;
4) Cuando se interpone con la exclusiva finalidad de impugnar la validez de un acto
administrativo;
5) Cuando se demanda el ejercicio de potestades expresamente calificadas por la ley
como discrecionales por parte de una autoridad o funcionario;
6) En los supuestos en los que proceda interponer el proceso competencial;
7) Cuando no se cumpli con el requisito especial de la demanda previsto por el
artculo 69 del presente Cdigo; y,
8) Si la demanda se interpuso luego de vencido el plazo de sesenta das contados
Artculo 71.- Desistimiento de la pretensin

El desistimiento de la pretensin se admitir nicamente cuando sta se refiera a actos
administrativos de carcter particular.
La sentencia que declara fundada la demanda se pronunciar preferentemente respecto
a:
diez das;
4) La orden a la autoridad o funcionario competente de iniciar la investigacin del
caso para efecto de determinar responsabilidades penales o disciplinarias, cuando
la conducta del demandado as lo exija.
CONCORDANCIAS: R.ADM. N 095-2004-P-TC, Reg. Normativo del T.C., Art. 47, lt.
prrafo
Artculo 73.- Ejecucin de la Sentencia
El procedimiento aplicable a este proceso ser el mismo que el previsto por el presente
Cdigo para el proceso de amparo, en lo que sea aplicable. El Juez podr adaptar dicho
SESIN 04
El proceso de Accin Popular se remonta al siglo XIX. Ha sido usualmente
entendida como el recurso para formular denuncias contra las autoridades que
cometan infracciones y delitos contra los deberes de funcin, a fin de que fueran
procesadas y sancionadas. Al respecto se puede ver el Artculo 157 de la
Constitucin de 1920 y el Artculo 231 de la Const itucin de 1933, como ltimos
antecedentes; pero en estos casos la Accin Popular tena un carcter procesal penal.
Accin Popular con contenido penal:
Artculo 157. "Producen accin popular contra magi strados y jueces, la prevaricacin,
el cohecho, la abreviacin o suspensin de las formas judiciales, el procedimiento
igual contra las granitas individuales y la prolongacin indebida de los procesos
sumarios"
Articulo 231 hay Accin popular para denunciar los delitos contra los deberes de
funcin y cualquier otro que cometan los miembros del Poder Judicial, en ejercicio de
sus funciones. Tambin la hay para denunciar los delitos contra la ejecucin de las
resoluciones judiciales que cometan los funcionarios del Poder Ejecutivo".
Accin Popular como garanta Constitucional:
La accin popular como mecanismo de control judicial nace con la
Constitucin de 1933 en su artculo 133, Antes de ese texto fundamental y desde las
primeras constituciones que rigieron la vida poltica de nuestro pas, se concibi una
suerte de "denuncia popular" que participaba de la Accin Popular que conocemos hoy
en da, que legitimaba para actuar a cualquier persona; se diferenciaba en que aquella
slo constitua el ejercicio del derecho de peticin consagrado en el artculo 26 de la
Carta Poltica de 1933 y por el artculo 74 de la Carta Constitucional vigente; es decir,
esa "denuncia popular" no configuraba un instrumento procesal constitucional capaz
de movilizar al rgano jurisdiccional, a fin de que se pronuncie sobre la legitimidad
constitucional de las normas de rango inferior al legal.
Fue enriquecida por la Ley Orgnica del Poder Judicial de 1963.
La Accin Popular instruida en 1933 no lleg a funcionar sino hasta 1963,
poca en que fue reglamentada. Segn GARCIA BEIAUNDE, diversos
particulares impugnaron la legalidad y constitucionalidad de diversos
decretos supremos, resoluciones supremas y ministeriales, que no fueron
amparados por el Poder Judicial, el cual aduca que, ante la ausencia de
una reglamentacin, no proceda un pronunciamiento del Poder Judicial.
La Constitucin de 1979, en su artculo 295, le d aba mayores alcances
que la Constitucin anterior.
La Ley N 24968 del 14/12/1988 estableca el proce so respectivo.
La Constitucin de 1993, en su artculo 200 incis o 5, considera la Accin
Popular como una garanta constitucional plena.
El Cdigo Procesal Constitucional regula actualmente este proceso
constitucional (Artculos 84 al 97).
El proceso de Accin Popular es una garanta de la constitucin contra la
infraccin de la Constitucin y de la Ley, contra resoluciones y decretos de carcter
general cualquiera sea la autoridad que la emane.

A diferencia del Habeas Corpus y la Accin de Amparo, que se emprenden
contra hechos u actos, El proceso de Accin Popular enfrenta los abusos y excesos
traducidos en normas que en la prctica puedan dar lugar a muchos perjudicados, en
forma mediata o inmediata.
El proceso de Accin Popular est estrechamente vinculada a la Accin de
Inconstitucionalidad contra las leyes, en la medida que su propsito tambin es
asegurar el orden constitucional objetivo, adems del legal, pero examinando las
normas inferiores a la Ley.
Tiene por finalidad servir de instrumento para el control jurisdiccional de la
Constitucionalidad y Legalidad de los reglamentos, normas administrativas, de las
resoluciones y decretos de carcter general que expiden el Poder Ejecutivo, los
Gobiernos Regionales y Locales y dems personas de derecho pblico.
3. CARACTERSTICAS
El ser un accin publica, por lo que cualquier persona o ciudadano sin
que tenga legitimo inters, puede ejercitarla sin tener necesidad de
acreditar la Legitimatio ad processum propia de las acciones de ndole
privada.
Se dirige exclusivamente contra normas de jerarqua inferior a la
legal, es decir, contra los reglamentos, decretos y resoluciones de carcter
general que expiden el Poder ejecutivo, los Gobiernos regionales y locales.
Se entabla ante el poder judicial
Protege a la Constitucin y a las leyes, frente a los excesos y abusos de
la normatividad administrativa del Ejecutivo y organismos pblicos afines
del Estado.
4. LEGITIMACIN

5. COMPETENCIA
La demanda de accin popular es de competencia exclusiva del Poder Judicial.
Son competentes:
6. DEMANDA
i. La designacin de la Sala ante quien se interpone.
ii. El nombre, identidad y domicilio del demandante.
iii. La denominacin precisa y el domicilio del rgano emisor de la norma objeto
del
iv. proceso.
v. El petitorio, que comprende la indicacin de la norma o normas
constitucionales
vi. y/o legales que se suponen vulneradas por la que es objeto del proceso.
vii. Copia simple de la norma objeto del proceso precisndose el da, mes y ao de
viii. su publicacin.
ix. Los fundamentos en que se sustenta la pretensin.
x. La firma del demandante, o de su representante o de su apoderado, y la del
abogado.
7. PLAZO

8. ADMISIBILIDAD E IMPROCEDENCIA
Interpuesta la demanda, la Sala resuelve su admisin dentro de un plazo no mayor
de cinco das desde su presentacin. Si declara la inadmisibilidad, precisar el
requisito incumplido y el plazo para subsanarlo. Si declara la improcedencia y la
decisin fuese apelada, pondr la resolucin en conocimiento del emplazado.
9. EMPLAZAMIENTO Y PUBLICACIN DE LA DEMANDA
Admitida la demanda, la Sala confiere traslado al rgano emisor de la norma objeto
del proceso y ordena la publicacin del auto admisorio, el cual incluir una relacin
sucinta del contenido de la demanda, por una sola vez, en el Diario Oficial El Peruano
si la demanda se promueve en Lima, o en el medio oficial de publicidad que
corresponda si aquella se promueve en otro Distrito Judicial.
Si la norma objeto del proceso ha sido expedida con participacin de ms de un
rgano emisor, se emplazar al de mayor jerarqua. Si se trata de rganos de igual
nivel jerrquico, la notificacin se dirige al primero que suscribe el texto normativo.
En el caso de normas dictadas por el Poder Ejecutivo, el emplazamiento se har al
Ministro que la refrenda; si fuesen varios, al que haya firmado en primer trmino.
Si el rgano emisor ha dejado de operar, corresponde notificar al rgano que
asumi sus funciones.
10. REQUERIMIENTO DE LOS ANTECEDENTES
expediente conteniendo los informes y documentos que dieron origen a la norma
objeto del proceso, dentro de un plazo no mayor de diez das, contado desde la
notificacin de dicho auto, bajo responsabilidad. La Sala dispondr las medidas de
reserva pertinentes para los expedientes y las normas que as lo requieran.

11. CONTESTACIN DE LA DEMANDA
La contestacin deber cumplir con los mismos requisitos de la demanda, en lo
que corresponda. El plazo para contestar la demanda es de diez das.
12. VISTA DE CAUSA
Practicados los actos procesales sealados en los artculos anteriores, la Sala
fijar da y hora para la vista de la causa, la que ocurrir dentro de los diez das
posteriores a la contestacin de la demanda o de vencido el plazo para hacerlo.
13. APELACIN Y TRMITE
Contra la sentencia procede recurso de apelacin el cual contendr la
fundamentacin del error, dentro de los cinco das siguientes a su notificacin.
Recibidos los autos, la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema dar traslado
del recurso concediendo cinco das para su absolucin y fijando da y hora para la
vista de la causa, en la misma resolucin. Dentro de los tres das siguientes de
recibida la notificacin las partes podrn solicitar que sus abogados informen
oralmente a la vista de la causa.
14. MEDIDA CAUTELAR
Procede solicitar medida cautelar una vez expedida sentencia estimatoria de
primer grado. El contenido cautelar est limitado a la suspensin de la eficacia de la
norma considerada vulneratoria por el referido pronunciamiento.
15. CONSULTA
Si la sentencia que declara fundada la demanda no es apelada, los autos se
elevarn en consulta a la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema. La

consulta se absolver sin trmite y en un plazo no mayor de cinco das desde que es
recibido el expediente.
16. SENTENCIA
Dicha publicacin no sustituye la notificacin de las partes. En ningn caso
procede el recurso de casacin.
17. COSTOS
establezca, los cuales sern asumidos por el Estado. Si la demanda fuere
desestimada por el Juez, ste podr condenar al demandante al pago de los costos
cuando estime que incurri en manifiesta temeridad. En todo lo no previsto en materia
de costos, ser de aplicacin supletoria lo previsto en el Cdigo Procesal Civil.
18. COMPETENCIA EXCLUSIVA DEL PODER JUDICIAL
El conocimiento de las demandas del proceso de Accin Popular Judicial. El
proceso de Accin Popular es el nico proceso conocido por el Tribunal Constitucional.
Son comptentes :
1. La sala correspondiente, por razn de la materia de la Corte Superior del
Distrito Judicial al que pertenece el rgano emisor, cuando la norma objeto
de la accin popular es de carcter regional o local.
2. La sala correspondiente de la Corte Superior, en los dems casos.

TTULO VI
DISPOSICIONES GENERALES DE LOS PROCESOS DE ACCIN POPULAR

E INCONSTITUCIONALIDAD
Artculo 75.- Finalidad
Los procesos de accin popular y de inconstitucionalidad tienen por finalidad la defensa
de la Constitucin frente a infracciones contra su jerarqua normativa. Esta infraccin
puede ser, directa o indirecta, de carcter total o parcial, y tanto por la forma como por
el fondo.
Por contravenir el artculo 106 de la Constitucin, se puede demandar la
inconstitucionalidad, total o parcial, de un decreto legislativo, decreto de urgencia o ley
que no haya sido aprobada como orgnica, si dichas disposiciones hubieren regulado
materias reservadas a ley orgnica o impliquen modificacin o derogacin de una ley
aprobada como tal.
Artculo 76.- Procedencia de la demanda de accin popular
La demanda de accin popular procede contra los reglamentos, normas administrativas
y resoluciones de carcter general, cualquiera que sea la autoridad de la que emanen,
siempre que infrinjan la Constitucin o la ley, o cuando no hayan sido expedidas o
publicadas en la forma prescrita por la Constitucin o la ley, segn el caso.
Artculo 77.- Procedencia de la demanda de inconstitucionalidad
La demanda de inconstitucionalidad procede contra las normas que tienen rango de ley:
leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados que hayan requerido o no la
aprobacin del Congreso conforme a los artculos 56 y 57 de la Constitucin,
Reglamento del Congreso, normas regionales de carcter general y ordenanzas
municipales.
Artculo 78.- Inconstitucionalidad de normas conexas
La sentencia que declare la ilegalidad o inconstitucionalidad de la norma impugnada,
declarar igualmente la de aquella otra a la que debe extenderse por conexin o
consecuencia.
Artculo 79.- Principios de interpretacin
Para apreciar la validez constitucional de las normas el Tribunal Constitucional
considerar, adems de las normas constitucionales, las leyes que, dentro del marco
constitucional, se hayan dictado para determinar la competencia o las atribuciones de
los rganos del Estado o el ejercicio de los derechos fundamentales de la persona.
Artculo 80.- Relaciones institucionales con ocasin a los procesos de control de normas
Los Jueces deben suspender el trmite de los procesos de accin popular sustentados en
normas respecto de las cuales se ha planteado demanda de inconstitucionalidad ante el
Tribunal, hasta que ste expida resolucin definitiva.
Artculo 81.- Efectos de la Sentencia fundada
Las sentencias fundadas recadas en el proceso de inconstitucionalidad dejan sin efecto
las normas sobre las cuales se pronuncian. Tienen alcances generales y carecen de
efectos retroactivos. Se publican ntegramente en el Diario Oficial El Peruano y
producen efectos desde el da siguiente de su publicacin.
Cuando se declare la inconstitucionalidad de normas tributarias por violacin del
artculo 74 de la Constitucin, el Tribunal debe determinar de manera expresa en la
sentencia los efectos de su decisin en el tiempo. Asimismo, resuelve lo pertinente
respecto de las situaciones jurdicas producidas mientras estuvo en vigencia.
Las sentencias fundadas recadas en el proceso de accin popular podrn determinar la
nulidad, con efecto retroactivo, de las normas impugnadas. En tal supuesto, la sentencia
determinar sus alcances en el tiempo. Tienen efectos generales y se publican en el
Diario Oficial El Peruano.
Artculo 82.- Cosa juzgada
Las sentencias del Tribunal Constitucional en los procesos de inconstitucionalidad y las
recadas en los procesos de accin popular que queden firmes tienen autoridad de cosa
juzgada, por lo que vinculan a todos los poderes pblicos y producen efectos generales
desde el da siguiente a la fecha de su publicacin.
Tiene la misma autoridad el auto que declara la prescripcin de la pretensin en el caso
previsto en el inciso 1) del artculo 104.
La declaratoria de inconstitucionalidad o ilegalidad de una norma impugnada por vicios
formales no obsta para que sta sea demandada ulteriormente por razones de fondo,
siempre que se interponga dentro del plazo sealado en el presente Cdigo.
Artculo 83.- Efectos de la irretroactividad
Las sentencias declaratorias de ilegalidad o inconstitucionalidad no conceden derecho a
reabrir procesos concluidos en los que se hayan aplicado las normas declaradas
inconstitucionales, salvo en las materias previstas en el segundo prrafo del artculo 103
y ltimo prrafo del artculo 74 de la Constitucin.
Por la declaracin de ilegalidad o inconstitucionalidad de una norma no recobran
vigencia las disposiciones legales que ella hubiera derogado.
TTULO VII
Artculo 85.- Competencia
La demanda de accin popular es de competencia exclusiva del Poder Judicial. Son
competentes:

1) La designacin de la Sala ante quien se interpone.
2) El nombre, identidad y domicilio del demandante.
3) La denominacin precisa y el domicilio del rgano emisor de la norma objeto del
proceso.
4) El petitorio, que comprende la indicacin de la norma o normas constitucionales
y/o legales que se suponen vulneradas por la que es objeto del proceso.
5) Copia simple de la norma objeto del proceso precisndose el da, mes y ao de su
publicacin.
7) La firma del demandante, o de su representante o de su apoderado, y la del
abogado.
Artculo 87.- Plazo

Artculo 88.- Admisibilidad e improcedencia
Interpuesta la demanda, la Sala resuelve su admisin dentro de un plazo no mayor de
cinco das desde su presentacin. Si declara la inadmisibilidad, precisar el requisito
incumplido y el plazo para subsanarlo. Si declara la improcedencia y la decisin fuese
apelada, pondr la resolucin en conocimiento del emplazado.
Artculo 89.- Emplazamiento y publicacin de la demanda
Admitida la demanda, la Sala confiere traslado al rgano emisor de la norma objeto del
proceso y ordena la publicacin del auto admisorio, el cual incluir una relacin sucinta
del contenido de la demanda, por una sola vez, en el Diario Oficial El Peruano si la
demanda se promueve en Lima, o en el medio oficial de publicidad que corresponda si
aquella se promueve en otro Distrito Judicial.
Si la norma objeto del proceso ha sido expedida con participacin de ms de un rgano
emisor, se emplazar al de mayor jerarqua. Si se trata de rganos de igual nivel
jerrquico, la notificacin se dirige al primero que suscribe el texto normativo. En el
caso de normas dictadas por el Poder Ejecutivo, el emplazamiento se har al Ministro
que la refrenda; si fuesen varios, al que haya firmado en primer trmino.
Si el rgano emisor ha dejado de operar, corresponde notificar al rgano que asumi sus
funciones.
Artculo 90.- Requerimiento de antecedentes
expediente conteniendo los informes y documentos que dieron origen a la norma objeto
del proceso, dentro de un plazo no mayor de diez das, contado desde la notificacin de
dicho auto, bajo responsabilidad. La Sala dispondr las medidas de reserva pertinentes
para los expedientes y las normas que as lo requieran.
Artculo 91.- Contestacin de la demanda
La contestacin deber cumplir con los mismos requisitos de la demanda, en lo que
corresponda. El plazo para contestar la demanda es de diez das.
Artculo 92.- Vista de la Causa
Practicados los actos procesales sealados en los artculos anteriores, la Sala fijar da y
hora para la vista de la causa, la que ocurrir dentro de los diez das posteriores a la
contestacin de la demanda o de vencido el plazo para hacerlo.
Artculo 93.- Apelacin y trmite
Contra la sentencia procede recurso de apelacin el cual contendr la fundamentacin
del error, dentro de los cinco das siguientes a su notificacin. Recibidos los autos, la
Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema dar traslado del recurso concediendo
cinco das para su absolucin y fijando da y hora para la vista de la causa, en la misma
resolucin. Dentro de los tres das siguientes de recibida la notificacin las partes
podrn solicitar que sus abogados informen oralmente a la vista de la causa.
Procede solicitar medida cautelar una vez expedida sentencia estimatoria de primer
grado. El contenido cautelar est limitado a la suspensin de la eficacia de la norma
considerada vulneratoria por el referido pronunciamiento.
Artculo 95.- Consulta
Si la sentencia que declara fundada la demanda no es apelada, los autos se elevarn en
consulta a la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema. La consulta se absolver
sin trmite y en un plazo no mayor de cinco das desde que es recibido el expediente.
Artculo 96.- Sentencia
Dicha publicacin no sustituye la notificacin de las partes. En ningn caso procede el
recurso de casacin.
Artculo 97.- Costos
establezca, los cuales sern asumidos por el Estado. Si la demanda fuere desestimada
por el Juez, ste podr condenar al demandante al pago de los costos cuando estime que
incurri en manifiesta temeridad. En todo lo no previsto en materia de costos, ser de
aplicacin supletoria lo previsto en el Cdigo Procesal Civil.
SESIN 05
Y CONFLICTO DE COMPETENCIA
PROCESO DE INCOSTITUCIONALIDAD
1. ORGENES
Los orgenes del control de la constitucionalidad de las leyes aparecen en el
continente europeo, precisamente en Inglaterra, en la sentencia emitida por el Juez
Coke en 1606, en el caso en que el doctor Thomas Bonham, mdico de profesin, al
ser evaluado por el Royal College of Physician, fue desaprobado para el ejercicio de la
profesin de mdico y prohibido de ejercer la profesin; al hacer caso omiso de la
decisin, Bonham fue sentenciado a pena de privacin de la libertad, en aplicacin de
una Carta de Enrique VII que posteriormente fue convertida en ley.
En los inicios de esta lucha por la independencia del Poder Judicial que se da
en Inglaterra tambin encontramos la influencia del Juez Coke dando una dura batalla,
en una poca en la cual reyes como los Estuardo los tomaban como servidores suyos.
La posicin de Coke sobre este tema finalmente triunf y fue recogida en el Acto of
Settlement" de 1701, mediante la cual se consagra y ratifica la costumbre que se
haba venido desarrollando respecto de la inamovilidad en el cargo del Juez y su
posicin como intrprete y aplicador casi exclusivo de la ley.
El Juez Coke, investido como tal durante el reinado de Jacobo I de la dinasta
de los Estuardo, fue la figura central de un proceso que resultar esencial para el
surgimiento de la facultad jurisdiccional de controlar la constitucionalidad de las leyes,
el llamado judicial Review del derecho anglosajn.
Si bien se encuentran los orgenes del control de la constitucionalidad de las
leyes en Europa, no es ah donde se va a desarrollar con nitidez, simplemente por que

en la Europa de aquellos tiempos primaba el pensamiento de que la ley era la voluntad
soberana del pueblo expresada por sus representantes en el Parlamento y que los
jueces eran los sbditos del prncipe o monarca; lo contrario suceda en
Norteamrica, donde los jueces eran los que protegan a los ciudadanos contra el
abuso de poder de los gobernantes.
Es en el clebre fallo del Juez Marshall en que se establece que la Constitucin
es norma suprema en todo el ordenamiento jurdico y que una ley contraria a ella debe
ser ignorada; este pensamiento norteamericano va nuevamente a regresar a sus
orgenes y ser inspiracin de un nuevo modelo de control de la constitucionalidad de
las leyes, para ser determinante en algunas codificaciones de Europa despus de las
guerras mundiales, fundamentalmente de aquellas experiencias sufridas por el
pensamiento nazi-fascista.
Ninguno de los textos de todas las Constituciones que hemos tenido, en
mayor o menor grado, ha estado exento de cierta preocupacin por el Control de la
Constitucionalidad de las normas. En nuestra historia constitucional fue una constante
el establecimiento de diversos mecanismos de Defensa Constitucional de carcter
poltico, siempre atribuidos al poder legislativo lo que evidenciaba cierta intencin de
estatuir alguna forma de control.
El Articulo 10 de la Constitucin de 1856 establec a lo siguiente: "Es nula y
sin efecto cualquier ley en cuanto se oponga a la Constitucin". DANOS opina que
este dispositivo fue el primer (y a la postre el nico) dispositivo constitucional que de
manera expresa consagraba el principio de que seria invlido todo acto legislativo
dictado en contravencin de las normas fundamentales. En las siguientes
Constituciones no fue reproducido, segn GARCIA BELAUNDE, por razones polticas,
debido al predominio de la Teora de la Soberana del Parlamento originaria de
Francia.
Ser solo en 1923 en que, con ocasin de las discusiones de la Comisin
Reformadora del Cdigo Civil, se examina la posibilidad de estatuir legislativamente
alguna forma de revisin judicial de las leyes, inspirados en el modelo americano de
control a cargo del Poder Judicial. Luego de numerosas discusiones, en que se
debati tanto la constitucionalidad de una medida de esta naturaleza, como su
amplitud y el rgano encargado de resolver, se convino en elaborar una frmula que
facultara a todos los jueces a declarar la inaplicabilidad de normas contrarias a la
Constitucin, la que no alcanz consagracin legislativa, hasta promulgarse el Cdigo
Civil de 1936.
Los orgenes prcticos reales se pueden hallar en la Constitucin de 1920 y
en la doctrina sentada en aquel ao por la Corte Suprema al establecer la primaca del
texto constitucional por sobre la normativa ordinaria, cuando sentenciaba: "A la Ley
Fundamental se encuentran fatalmente subordinadas todas las dems, siempre
secundarias, y en la administracin de aplicacin las leyes inconstitucionales.
El primer intento de expresar normativamente la institucin del control de
inaplicabilidad en nuestro pas data del proyecto de Constitucin presentado a la
Asamblea Constituyente de 1919 por la comisin presidida por don Javier Prado.
En 1920 encontramos la primera experiencia jurisprudencial referente a la
supremacia del Texto Fundamental en que, con ocasin del Habeas Corpus
interpuesto por Cecilia Althaus de Pardo, la Corte Suprema establece que a la Ley
Fundamental se encuentran fatalmente subordinadas todas las dems normas,
siempre secundarias, y en la administracin de justicia carecen de aplicacin las leyes
inconstitucionales.
En 1931 se emite el anteproyecto de Constitucin de la denominada "Comisin
Villarn" que concibe esta figura con criterio tcnico e independiente. En este proyecto
tambin se atribuye a los jueces el poder de no aplicar las normas contrarias a la
Constitucin, con la particularidad de que, como "necesaria precaucin", se dispona la
obligatoria revisin en ltima instancia por la Corte Suprema. El anteproyecto Villarn

no tuvo acogida. El Congreso Constituyente de 1931, que aprob la Carta de 1933,
prefiri, por el contrario, adoptar como solucin otorgar al Congreso la facultad de
declarar la inconstitucionalidad de las leyes y dems normas subordinadas, aun
cuando esto no fue suficientemente explicado. As, en el Articulo 26 de la Constitucin
de 1933 leemos: "Pueden interponerse reclamaciones ante el Congreso por
infracciones' de la Constitucin".
Y el Articulo 123, al enumerar las facultades del Poder Legislativo, sealaba lo
siguiente en su inciso 4: "Examinar las infracciones de la Constitucin y disponer lo
conveniente para hacer efectiva la responsabilidad de los infractores".
*Se entiende que el primer control que adopt el Constituyente de 1931 es un
sistema poltico de control de la legalidad y constitucionalidad, que es ejercido por el
mismo Congreso. Para GARCIA BELAUNDE, es muy difcil efectuar este control,
porque las Cmaras rara vez ponen en entredicho lo que ellas mismas han acordado e
incluso, por espritu de cuerpo, es difcil que dejen sin efecto lo aprobado por sus
predecesores.
El Cdigo Civil de 1936 introduce esta institucin en su Titulo Preliminar,
Artculo XXII, consignando el siguiente principio: Cuando hay incompatibilidad entre
una disposicin constitucional y una legal, se refiere a la primera. El dispositivo
promulgado introdujo un sistema de control difuso atribuido a todos los jueces, que no
requera de un procedimiento especial para el ejercicio del control.
En 1963, la Ley orgnica del Poder Judicial - Decreto Ley 14605 reitera esta
situacin, determinando inclusive el trmite que deber seguir el juez que proceda a
aplicar esta disposicin de inconstitucionalidad de una norma legal.
El Articulo 236 de la Constitucin de 1979 estable ca: "En caso de
incompatibilidad entre una norma constitucional y una legal ordinaria, el juez prefiere la
primera. Igualmente prefiere la norma legal sobre toda norma subalterna".

Es un proceso constitucional especial que se entabla ante el Tribunal Constitucional.
Es especial no slo porque se entabla ante un organismo sui generis y de alto nivel,
sino tambin por su objeto: Procede contra las leyes, los decretos legislativos, los
decretos de urgencia, los tratados, el reglamento del congreso, las normas regionales
de carcter general y las ordenanzas municipales, que contravienen la Constitucin.
Mediante el procedimiento de declaracin de inconstitucionalidad, el Tribunal garantiza
la primaca de la Constitucin y declara si son constitucionales o no, por la forma o por
el fondo, las leyes y normas jurdicas con rango de ley.
Este proceso tiene por objeto asegurar el cumplimiento de las normas constitucionales
y que las leyes no contraren la Constitucin.
4. CLASES
La accin de inconstitucionalidad puede ser de tres clases:
- Por la forma: Referida al procedimiento de aprobacin de la norma. Este trmite se
realiza fuera de las coordenadas sealadas en la Constitucin.
- Por el fondo: Referida al contenido de la norma. En este caso se trasgreden
disposiciones o conculcan derechos expresamente sealados en el Cdigo Poltico.
- Por omisin: N o es reconocida por el ordenamiento jurdico peruano, por lo que en
nuestro pas tiene un tratamiento ntegramente doctrinario. Esta variante de
inconstitucionalidad existe cuando la norma constitucional seala una determinada
accin para el legislador o cualquier autoridad y ste no lo realiza por ocio, desidia,
negligencia o cualquier otra circunstancia.
Entre todos los temas propuestos para la Reforma de la Constitucin de 1993
no aparece la incorporacin de la Inconstitucionalidad por omisin. Una vez ms, lo
poltico se superpone a lo estrictamente jurdico.
5. LEGISLACIN BSICA
Ley orgnica del Tribunal Constitucional

Constitucin de 1993, art. 200 inc. 4), 200 antepnultimo parr., 202 inc.
1)
6. NATURALEZA DEL PROCESO DE INCONSTITUCIONALlDAD.
Se trata de control abstracto de normas que se origina de intereses concretos, para
cuya solucin sea menester dilucidar con carcter previo el acomodo a la Constitucin
de la norma de decisin, sino simplemente en una discrepancia abstracta sobre la
interpretacin del texto constitucional en relacin a su compatibilidad con una ley
singular.
De esto se deduce la naturaleza objetiva de este proceso por que los recurrentes no
reclaman derechos subjetivos sino se convierten en defensores abstractos de la
Constitucin. Como muy bien seala MESIA en su Exgesis del Cdigo Procesal
Constitucional" estamos ante un procedimiento unilateral y no de contienda que busca
fundamentalmente el respeto de la regularidad del ordenamiento jurdico.
7. FUNCIONES DEL CONTROL CONSTITUCIONAL
El control constitucional cumple una triple funcin:
o Funcin valorativa: realiza el examen de constitucionalidad del texto legal
sometido a jurisdiccin constitucional.
o Funcin pacificadora: elimina la norma incoada del ordenamiento jurdico por
inconstitucional.
o Funcin ordenadora: inaplicar la norma jurdica por sus efectos erga omnes.
8. COMPETENCIA Y LEGITIMACIN
La demanda de lnconstitucionalidad se interpone ante el Tribunal
Constitucional y slo puede ser presentada por lo rganos y sujetos sindicados en el
articulo 203 de la Constitucin.
Y segn el artculo 203 de la Constitucin Poltic a estn facultados para iniciar
el proceso de inconstitucionalidad:
El Presidente de la Repblica El Fiscal de la Nacin.
El Defensor del Pueblo.
El veinticinco por ciento de nmero legal de congresistas.
Cinco mil ciudadanos con firmas comprobadas por el Jurado Nacional de
Elecciones,
Si se tratara de una ordenanza municipal.
Tambin estn legitimados para iniciar proceso el uno por ciento de los
ciudadanos del respectivo mbito territorial, siempre que este porcentaje no
exceda del nmero de firmas antes sealado.
Los presidentes de los Gobiernos Regionales.
Los Alcaldes Provinciales.
Los Colegios Profesionales.
9. REPRESENTACIN PROCESAL LEGAL
Antes de interponer la accin de inconstitucionalidad, ciertos legitimados
activos deben contar con algn requisito de admisibilidad, que se adjunta
necesariamente como anexo a la demanda; as tenemos:
El Presidente de la Repblica para interponer una demanda de
inconstitucionalidad requiere el voto aprobatorio del Consejo de
ministro, as tenemos que el Ministro designado puede delegar su
representacin en un procurador Pblico.
El Fiscal de la Nacin y el Defensor del Pueblo interponen directamente
la demanda.
Los Congresistas actan en el proceso mediante apoderado nombrado
al efecto.
Los ciudadanos deben actuar con patrocinio de letrado y conferir su
representacin a uno solo de ellos.

Los Presidentes de Regin con acuerdo del Consejo de Coordinacin
Regional o los Alcaldes Provinciales con acuerdo se su Consejo, actan
en el proceso por si o mediante apoderado y con patrocinio de letrado.
Los Colegios Profesionales para interponer la desmanda deben actuar
con el patrocinio de abogado y conferir representacin a su Decano.
10. PLAZO PRESCRIPTORIO
El Proceso de lnconstitucionalidad contra las normas que tienen rango de ley,
se interponen en el plazo de seis aos contado desde que la norma ha sido publicada,
con excepcin de los tratados en que el plazo solo se extienden por seis meses.
11. INADMISIBILlDAD E IMPROCEDENCIA DE LA DEMANDA
La inadmisibilidad es una medida transitoria que consiste en el rechazo de la
demanda cuando le falta algn requisito que puede ser subsanable en el plazo de ley.
1) Que la demanda se hubiera omitido alguno de los requisitos previstos en el articulo
101 del Cdigo Procesal Constitucional; o
2) Que no se acompae los anexos a que se refiere el artculo 102 del Cdigo
Procesal Constitucional.
El Tribunal Constitucional conceder un plazo no mayor de cinco das si el
requisito omitido es susceptible de ser subsanado. Si vencido el plazo no se subsana
el defecto de inadmisibilidad, el Tribunal, en resolucin debidamente motivada e
inimpugnable, declara la improcedencia de la demanda y la conclusin del proceso.
As mismo el Tribunal declara Improcedente la demanda cuando concurre la
demanda cuando concurre alguno de los siguientes supuestos:
100 del Cdigo Procesal Constitucional.

12. ETAPAS EN EL PROCESO DE INCONSTITUCIONALlDAD
Segn DIAZ ZEGARRA, el proceso de inconstitucionalidad tiene las siguientes
etapas:
o Etapa postulatoria o expositiva. Se da con la presentacin de la demanda
que contiene la pretensin de inconstitucionalidad de una norma con rango de
ley.
o Etapa probatoria. En este proceso no existe la etapa probatoria ya que se
trata de un proceso de puro derecho al confrontarse una norma con rango de
ley y la Constitucin, adems, es principio que el derecho nacional no es objeto
de prueba; en todo caso, sera una etapa de exposicin de argumentos.
o Etapa conclusiva. Se realizan los alegatos y conclusiones sobre todo lo
actuado en el proceso.
o Etapa resolutoria. Expedicin de la sentencia o decisin judicial de la
pretensin.
o Etapa de ejecucin. Cumplimiento de la decisin judicial. Usualmente no hay
etapa impugnativa en este tipo de proceso.
13. NORMAS OBJETO DE ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD
Leyes.
Decretos Legislativos.
Decretos de Urgencia.
Tratados.
Reglamento del Congreso.
Normas Regionales de carcter general. Ordenanzas
Municipales.
14. LEGITIMACIN PASIVA
1. El Congreso o la Comisin Permanente, en caso de receso del Congreso, si
las normas impugnadas son leyes o Reglamentos del Congreso.
2. El Congreso o la Comisin Permanente, en caso de receso del Congreso, y
el Poder Ejecutivo, si la norma impugnada es un Tratado Internacional, Decreto
Legislativo o Decreto de Urgencia.
3. El Gobierno Regional, si la norma impugnada es de carcter regional.
4. La Municipalidad emisora de la Ordenanza Municipal, cuando la norma
impugnada es una Ordenanza.
14. PLAZO PARA DICTAR SENTENCIA
El Tribunal dicta sentencia dentro de los treinta das posteriores de producida la
vista de la causa, se entiende que estos das son das hbiles y conforme lo estipula el
articulo 50 de la Ley 28301 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional que para
dictar sentencia se exigen cinco votos conformes y en ningn caso el Tribunal puede
dejar de resolver ni los magistrados abstenerse de votar debiendo hacerlo a favor o en
contra en cada oportunidad.
15. EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
a. DEFINICIN Y EVOLUCIN
Es un rgano encargado del control de la constitucionalidad, para lo cual est
revestido de independencia en relacin con los otros rganos constitucionales y, se
encuentra sometido nicamente a la Constitucin y a su Ley Orgnica.
Tuvo su origen en 1919, con la Constitucin austriaca y ha ido incorporndose
en la mayora de pases de Europa donde los tribunales constitucionales (creacin
doctrinaria y prctica del gran jurista HANS KELSEN) fueron creados para superar el
dogma de la soberana del parlamento. Aqu, entre nosotros, fue creado para superar
el descontento que exista en torno al Poder Judicial sobre todo durante el gobierno
revolucionario de la Fuerza Armada.

En el Per se estableci con la con la Constitucin de 1979 bajo el nombre de
Tribunal de Garantas Constitucionales (extrapolado de la Constitucin Espaola de
1931).
En este texto Fundamental, el TGC es definido como "el rgano de control de la
Constitucin", independientemente de los dems rganos de poder y solamente
sometido a la Constitucin y su Ley Orgnica. Tambin estableca que est integrado
por nueve miembros, provenientes en terceras partes de los tres poderes del Estado.
La eleccin deba recaer entr personas que renan los mismos requisitos que se
exigan para ser Vocal de la Corte Suprema y exhiban probados antecedentes
democrticos y de defensa de los Derechos Humanos.
El Tribunal de Garantas Constitucionales gozaba de dos funciones bsicas:
Conocer en casacin de las resoluciones denegatoria de Habeas Corpus y
Amparo.
Declarar, a peticin de parte, la inconstitucionalidad total o parcial de las
leyes y otras normas jurdicas con valor de Ley.
Fue precisamente la pobreza de esta competencia que, aunado a otros factores
como la politizacin en el reclutamiento de sus miembros, el reducido nmero de
legitimados para iniciar las acciones y el elevado nmero de votos para la adopcin de
sus acuerdos, lo que imposibilit su funcionamiento eficaz y posterior fracaso.
La Constitucin de 1993 le dio la denominacin moderna de Tribunal
Constitucional (Constitucin Espai10la de 1978) y opt por regular de una mejor
manera la competencia del rgano encargado del control concentrado de la
constitucionalidad. As se reconoce al Tribunal Constitucional el ser la instancia de
fallo y no simplemente casatoria frente a resoluciones denegatorias de las acciones de
garanta. Puede declarar la inconstitucionalidad de determinados dispositivos que en la
anterior Constitucin no eran pasibles de la Accin de lnconstitucionalidad. Nos
referimos a los tratados internacionales, los reglamentos del Congreso y los decretos
de urgencia.
La nueva Constitucin ampla la base de legitimados para iniciar la Accin de
lnconstitucionalidad. Otro aspecto positivo que prev la Constitucin es que por el slo
mrito de la publicacin de la sentencia que declara la inconstitucionalidad de una
norma, esta ltima se entiende que ha quedado derogada, con lo cual se elimina el
incomprensible requisito de su envi al Congreso para su derogatoria como lo
contemplaba la anterior Constitucin.
La Constitucin vigente establece que el Tribunal Constitucional est conformado
por siete miembros, todos ellos designados por el Congreso con el voto favorable de
los dos tercios del nmero legal de sus miembros. Su funcin es de dedicacin
exclusiva, excepto el ejercicio de la docencia universitaria, su mandato es de cinco
aos y no pueden ser inmediatamente reelegidos.
Los magistrados del Tribunal Constitucional gozan del privilegio del antejuicio
poltico ante el Congreso, al igual que otros funcionarios de alta jerarqua, siempre que
hayan cometido delitos de funcin o infracciones a la Constitucin en que incurran.
Adems, disfrutan del privilegio de la inmunidad para los casos de detencin o juzga
miento para delitos comunes.
La organizacin y las funciones del Tribunal Constitucional se encuentran
reguladas por la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional (Ley N 26435 - 10/01/95) y
su Reglamento (Resolucin Administrativa N 034-200 2-P/TC del 11 de julio del 2002).
b. COMPETENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
El Tribunal Constitucional, segn RODRGUEZ DOMNGUEZ, es competente
para conocer los siguientes asuntos:
- Competencia Jurisdiccional.
1. Resolver la accin de inconstitucionalidad contra las normas con rango de ley que
vulneren la Constitucin.
2. Conocer en ltima y definitiva instancia las resoluciones denegatorias de las
acciones de Habeas Corpus, Amparo, Habeas Data y Accin de Cumplimiento.

3. Resolver los conflictos de competencia que se susciten a propsito de las
atribuciones asignadas directamente por la Constitucin o las Leyes Orgnicas que
delimiten los mbitos propios de los poderes del Estado, los rganos constitucionales,
los gobiernos regionales o municipales.
- Competencia Reglamentaria.
El Tribunal puede dictar reglamentos para su propio funcionamiento, as como
sobre el rgimen de trabajo de su personal y servidores dentro del mbito de su Ley
Orgnica. Dichos reglamentos, una vez aprobados por el Pleno, del Tribunal y
autorizados por su Presidente, se publican en el Diario Oficial "El Peruano".
- Competencia Disciplinaria
Se aplica cuando los magistrados incurren en las causales causales de
vacancia por incapacidad moral o fsica que los inhabilite para el ejercicio de la
funcin; por incurrir en culpa inexcusable en el cumplimiento de los deberes inherentes
a su cargo o por violar la reserva propia de la funcin.
Los magistrados pueden ser suspendidos por el Tribunal, como medida
previa, cuando incurran en delito flagrante.
Con respecto a terceros, el tribunal est capacitado para imponer multas a
cualquier persona investida o no de funcin pblica, que incumpla los requerimientos
que le haga.
- Competencia Presupuestaria.
El Tribunal Constitucional tiene competencia para elaborar su Presupuesto
Anual, el cual debe ser presentado ante el Poder Ejecutivo dentro del plazo que
establece la Ley del Presupuesto; el Poder Ejecutivo lo incluye en la Ley del
Presupuesto. El Presidente del Tribunal tiene la facultad de sustentar su presupuesto
ante el pleno del Congreso.
Dentro de la competencia y atribuciones del Tribunal Constitucional existen en
la legislacin comparada situaciones no previstas en nuestro ordenamiento. Ejercer un
control preventivo de constitucionalidad de los proyectos de leyes orgnicas, leyes

interpretativas de la Constitucin, tratados (atribucin que tienen, por ejemplo, el
Tribunal Constitucional de Chile y la Corte Constitucional de Colombia) o declarar la
inconstitucionalidad de organizaciones, movimientos o partidos polticos (facultad
reconocida al Tribunal Constitucional Chileno).
c. TIPOS DE SENTENCIA DE INCONSTITUCIONALlDAD
Segn LANDA ARROYO -recientemente nombrado magistrado del tribunal
Constitucional de manera muy merecida por cierto-, son los siguientes:
- Infraccin grave a la Constitucin. La jurisdiccin constitucional tiene como regla
ltima declarar la inconstitucionalidad de las normas legales, siempre que estas violen
material o formalmente de manera grave la Constitucin en todo.
- Incompatibilidad Constitucional de la Ley. La fundamentacin vlida para
considerar una Ley inconstitucional se encuentra en los siguientes criterios:
Infraccin por vaciamiento de la Constitucin. Se trata de los supuestos en que
la inconstitucionalidad de una ley no se manifiesta abiertamente, sino que hic et nunc
la leyes constitucional o interpretada constitucionalmente, pero queda latente que en
conexin con otras normas legales podran formar un complejo normativo
inconstitucional.
Interpretacin de la Ley conforme a la Constitucin. Cuando hay una norma
legal de manera constitucional o inconstitucin debera preferirse la interpretacin que
est totalmente a
La inconstitucionalidad de una Ley no slo se deriva del hecho de que la
norma sometida a control afecte "directamente" a la Constitucin, sino tambin a que
en el proceso de produccin (materiales o formales) expresados en la norma que por
encargo de la constitucin regula el proceso (material o formal) de su violacin
"indirecta" de la Constitucin.
d. EFECTOS DE LAS SENTENCIAS
Las sentencias de inconstitucionalidad de una norma legal tiene efectos para
todos- erga omnes-y para el futuro-ex nunc; es decir sentencia del Tribunal queda sin
efecto la norma legal.
Adems, se atribuye a las sentencias del Tribunal las siguientes caractersticas:
Fuerza de ley. Se parte de romper con el principio positivista de que una Ley slo
puede ser derogada por otra Ley, por cuanto tambin una sentencia del TC que
declare inconstitucional una Ley tiene fuerza de ley Gesetzeskraft.
Cosa juzgada. Sobre la base del precepto constitucional, que otorga a una
sentencia del TC la eficacia derogatoria de una Ley sobre otra, se deriva el
carcter de cosa juzgada de las sentencias que declaran inconstitucional una Ley -
Rechtskraft-.
Aplicacin vinculante a los poderes pblicos. La afirmacin de que la sentencia del
Tribunal Constitucional que declara inconstitucional una ley, por su carcter de cosa
juzgada, tiene efectos vinculantes u obligatorios -Bindunswirkung- para los poderes
pblicos, se deriva del carcter general que produce los efectos derogatorios de su
sentencia.
TTULO VIII
Artculo 98.- Competencia y Legitimacin
La demanda de inconstitucionalidad se interpone ante el Tribunal Constitucional y slo
puede ser presentada por los rganos y sujetos indicados en el artculo 203 de la
Constitucin.
Artculo 99.- Representacin Procesal Legal
Para interponer una demanda de inconstitucionalidad el Presidente de la Repblica
requiere del voto aprobatorio del Consejo de Ministros. Concedida la aprobacin,
designa a uno de sus Ministros para que presente la demanda de inconstitucionalidad y
lo represente en el proceso. El Ministro designado puede delegar su representacin en
un Procurador Pblico.
El Fiscal de la Nacin y el Defensor del Pueblo interponen directamente la demanda.
Pueden actuar en el proceso mediante apoderado.
Los Congresistas actan en el proceso mediante apoderado nombrado al efecto.
Los ciudadanos referidos en el inciso 5) del artculo 203 de la Constitucin deben actuar
con patrocinio de letrado y conferir su representacin a uno solo de ellos.
Los Presidentes de Regin con acuerdo del Consejo de Coordinacin Regional o los
Alcaldes Provinciales con acuerdo de su Concejo, actan en el proceso por s o
mediante apoderado y con patrocinio de letrado.
Para interponer la demanda, previo acuerdo de su Junta Directiva, los Colegios
Profesionales deben actuar con el patrocinio de abogado y conferir representacin a su
Decano.
El rgano demandado se apersona en el proceso y formula obligatoriamente su alegato
en defensa de la norma impugnada, por medio de apoderado nombrado especialmente
para el efecto.
Artculo 100.- Plazo prescriptorio
La demanda de inconstitucionalidad de una norma debe interponerse dentro del plazo de
seis aos contado a partir de su publicacin, salvo el caso de los tratados en que el plazo
es de seis meses. Vencido los plazos indicados, prescribe la pretensin, sin perjuicio de
lo dispuesto por el artculo 51 y por el segundo prrafo del artculo 138 de la
Constitucin.
1) La identidad de los rganos o personas que interponen la demanda y su domicilio
legal y procesal.
2) La indicacin de la norma que se impugna en forma precisa.
4) La relacin numerada de los documentos que se acompaan.
5) La designacin del apoderado si lo hubiere.
6) Copia simple de la norma objeto de la demanda, precisndose el da, mes y ao de
su publicacin.
Artculo 102.- Anexos de la Demanda

A la demanda se acompaan, en su caso:
1) Certificacin del acuerdo adoptado en Consejo de Ministros, cuando el
demandante sea el Presidente de la Repblica;
2) Certificacin de las firmas correspondientes por el Oficial Mayor del Congreso si
los actores son el 25% del nmero legal de Congresistas;
3) Certificacin por el Jurado Nacional de Elecciones, en los formatos que
proporcione el Tribunal, y segn el caso, si los actores son cinco mil ciudadanos o
el uno por ciento de los ciudadanos del respectivo mbito territorial, conforme al
artculo 203 inciso 5) de la Constitucin;
4) Certificacin del acuerdo adoptado en la Junta Directiva del respectivo Colegio
Profesional; o
5) Certificacin del acuerdo adoptado en el Consejo de Coordinacin Regional o en
el Concejo Provincial, cuando el actor sea Presidente de Regin o Alcalde
Provincial, respectivamente.
Artculo 103.- Inadmisibilidad de la Demanda

Interpuesta la demanda, el Tribunal resuelve su admisin dentro de un plazo que no
puede exceder de diez das.
1) Que en la demanda se hubiera omitido alguno de los requisitos previstos en el
artculo 101; o
2) Que no se acompaen los anexos a que se refiere el artculo 102.
El Tribunal conceder un plazo no mayor de cinco das si el requisito omitido es

susceptible de ser subsanado. Si vencido el plazo no se subsana el defecto de
inadmisibilidad, el Tribunal, en resolucin debidamente motivada e inimpugnable,
declara la improcedencia de la demanda y la conclusin del proceso.
Artculo 104.- Improcedencia liminar de la demanda
El Tribunal declarar improcedente la demanda cuando concurre alguno de los
100;
En estos casos, el Tribunal en resolucin debidamente motivada e inimpugnable declara

la improcedencia de la demanda.
Artculo 105.- Improcedencia de Medidas Cautelares
En el proceso de inconstitucionalidad no se admiten medidas cautelares.
Artculo 106.- Efecto de la Admisin e Impulso de oficio
Admitida la demanda, y en atencin al inters pblico de la pretensin discutida, el
Tribunal Constitucional impulsar el proceso de oficio con prescindencia de la actividad
o inters de las partes.
El proceso slo termina por sentencia.
Artculo 107.- Tramitacin
El auto admisorio concede a la parte demandada el plazo de treinta das para contestar la
demanda. El Tribunal emplaza con la demanda:
1) Al Congreso o a la Comisin Permanente, en caso de que el Congreso no se
encuentre en funciones, si se trata de Leyes y Reglamento del Congreso.
2) Al Poder Ejecutivo, si la norma impugnada es un Decreto Legislativo o Decreto
de Urgencia.
3) Al Congreso, o a la Comisin Permanente y al Poder Ejecutivo, si se trata de
Tratados Internacionales.
4) A los rganos correspondientes si la norma impugnada es de carcter regional o
municipal.
Con su contestacin, o vencido el plazo sin que ella ocurra, el Tribunal tendr por
contestada la demanda o declarar la rebelda del emplazado, respectivamente. En la
misma resolucin el Tribunal seala fecha para la vista de la causa dentro de los diez
das tiles siguientes. Las partes pueden solicitar que sus abogados informen oralmente.
Artculo 108.- Plazo para dictar sentencia
El Tribunal dicta sentencia dentro de los treinta das posteriores de producida la vista de
la causa.
CONFLICTO DE COMPETENCIA
Es un proceso constitucional que tiene como finalidad que se respeten las
competencias que la Constitucin y las leyes atribuyen a los poderes del
Estado, los rganos constitucionales (por ejemplo, el Consejo Nacional de la
Magistratura, el Ministerio Pblico, la Defensora del Pueblo), los gobiernos
regionales o municipales. Se presenta al Tribunal Constitucional, quien lo
resuelve como instancia nica. El propsito de este proceso es que no se
vulnere la distribucin de competencias que el ordenamiento jurdico ha
establecido, ya sea invadindose un mbito competencial ajeno (conflicto
positivo) o, rehuyndose una atribucin propia (conflicto negativo). La sentencia
respectiva determina el poder, rgano o ente a la que pertenece la
competencia o, en su caso, ordena que sea ejercida por el poder, rgano o
ente renuente.
Segn Garca Belaunde:
En 1979 se cre en el Per, siguiendo el modelo europeo, un Tribunal de
Garantas Constitucionales, para el que se utiliz la nomenclatura empleada
por la Segunda Repblica espaola en 1931. En ese momento, por la radical
innovacin que significaba crear un Tribunal de esta naturaleza, como ente
autnomo e independiente, separado del resto de los poderes del Estado, se le
asignaron pocas competencias, no obstante que la propuesta original las
contempl en forma bastante completa.
Pues bien, la Constitucin de 1993 ha reproducido dicha figura, pero ahora
con el nombre de Tribunal Constitucional, siguiendo de esa manera la huella

trazada por la Constitucin de 1979. Pero a sus escasas atribuciones, ha
aadido una, y que es importante, (art. 202, inciso 3) cual es conocer los
conflictos de competencia o de atribuciones asignadas por la Constitucin,
conforme a ley.
Esto significa que la ley reglamentar en qu casos, determinados conflictos
sern resueltos en definitiva por el Tribunal Constitucional. Es evidente que los
conflictos entre Poder Legislativo y Poder Ejecutivo no sern resueltos por el
Tribunal, pero es probable que la futura ley de la materia precise las
competencias, que tentativamente podran ser las siguientes:
i) conflictos entre el gobierno central y los gobiernos locales,
ii) conflictos entre los departamentos o regiones entre s, cuando se instalen
o funcionen libremente, y,
iii) conflictos entre otros rganos constitucionales.1
1
La Ley Orgnica del Tribunal Constitucional nm. 26435 de 10 de enero de 1995, ha consagrado este enfoque en su
artculo 46 (Nota de 1999).
TTULO IX
PROCESO COMPETENCIAL
El Tribunal Constitucional conoce de los conflictos que se susciten sobre las
competencias o atribuciones asignadas directamente por la Constitucin o las leyes
orgnicas que delimiten los mbitos propios de los poderes del Estado, los rganos
constitucionales, los gobiernos regionales o municipales, y que opongan:
1) Al Poder Ejecutivo con uno o ms gobiernos regionales o municipales;
2) A dos o ms gobiernos regionales, municipales o de ellos entre s; o
3) A los poderes del Estado entre s o con cualquiera de los dems rganos
constitucionales, o a stos entre s.
Los poderes o entidades estatales en conflicto actuarn en el proceso a travs de sus

titulares. Tratndose de entidades de composicin colegiada, la decisin requerir contar
con la aprobacin del respectivo pleno.
Artculo 110.- Pretensin
El conflicto se produce cuando alguno de los poderes o entidades estatales a que se
refiere el artculo anterior adopta decisiones o rehuye deliberadamente actuaciones,
afectando competencias o atribuciones que la Constitucin y las leyes orgnicas
confieren a otro.
Si el conflicto versare sobre una competencia o atribucin expresada en una norma con
rango de ley, el Tribunal declara que la va adecuada es el proceso de
El demandante puede solicitar al Tribunal la suspensin de la disposicin, resolucin o
acto objeto de conflicto. Cuando se promueva un conflicto constitucional con motivo de
una disposicin, resolucin o acto cuya impugnacin estuviese pendiente ante cualquier
juez o tribunal, ste podr suspender el procedimiento hasta la resolucin del Tribunal
Constitucional.
Artculo 112.- Admisibilidad y procedencia
Si el Tribunal Constitucional estima que existe materia de conflicto cuya resolucin sea
de su competencia, declara admisible la demanda y dispone los emplazamientos
correspondientes.
El procedimiento se sujeta, en cuanto sea aplicable, a las disposiciones que regulan el
proceso de inconstitucionalidad.
El Tribunal puede solicitar a las partes las informaciones, aclaraciones o precisiones que
juzgue necesarias para su decisin. En todo caso, debe resolver dentro de los sesenta
das hbiles desde que se interpuso la demanda.
Artculo 113.- Efectos de las Sentencias
todos. Determina los poderes o entes estatales a que corresponden las competencias o
atribuciones controvertidas y anula las disposiciones, resoluciones o actos viciados de
incompetencia. Asimismo resuelve, en su caso, lo que procediere sobre las situaciones
jurdicas producidas sobre la base de tales actos administrativos.
SESION 01
FORMACIN DEL EXPEDIENTE CONSTITUCIONAL
PARA EL PROCESO DE HABEAS CORPUS1.
Cundo procede el hbeas corpus:
Cuando se vulnera o amenaza la libertad individual o los derechos constitucionales
conexos con ella por una autoridad, funcionario o persona, sea por accin u omisin.
En esta va se protege derechos como la libertad de conciencia y de religin, el
derecho a no ser violentado para obtener declaraciones, no ser exiliado o desterrado o
confinado sino por sentencia firme, no ser secuestrado, no ser detenido por deudas,
entre otros. Asimismo, tambin se protegen los derechos conexos con la libertad
especialmente cuando se trata sobre el debido proceso y la inviolabilidad del domicilio.
Quines pueden ejercer el hbeas corpus:
La persona perjudicada o cualquier otra en su nombre sin necesidad de
representacin y el Defensor del Pueblo. No requerir firma de letrado, taza ni alguna
otra formalidad.
Cmo y ante qu juez se presenta el hbeas corpus:
La demanda puede ser interpuesta por la persona perjudicada o por cualquier otra en
su favor, sin necesidad de tener representacin. Tampoco se requerir firma de
letrado, tasa o alguna otra formalidad. Tambin puede interponerla la Defensora del
Pueblo.
La demanda puede presentarse por escrito o verbalmente, en forma directa o por
1
En: http://tc.gob.pe/infotc.html.
correo, a travs de medios electrnicos de comunicacin u otro idneo. Cuando se
trata de una demanda verbal, se levanta acta ante el juez o secretario, sin otra
exigencia que la de suministrar una sucinta relacin de los hechos.
La demanda de hbeas corpus se interpone ante cualquier Juez Penal, sin observar
turnos.
Cuando la afectacin de la libertad individual se realice en lugar distinto y lejano o de
difcil acceso de aquel en que tiene su sede el Juzgado donde se interpuso la
demanda, ste dictar orden perentoria e inmediata para que el Juez de Paz del
distrito en el que se encuentra el detenido cumpla en el da, bajo responsabilidad, con
hacer las verificaciones y ordenar las medidas inmediatas para hacer cesar la
afectacin.
PARA EL PROCESO DE AMPARO.
Cundo procede el proceso de amparo:
vulnera o amenaza derechos constitucionales que no son protegidos por los procesos
de hbeas corpus, hbeas data. Especficamente dichos derechos son enumerados en
el artculo 37 del Cdigo Procesal Constitucional, enumeracin que no es excluyente.
Asimismo, se debe tener presente que no procede el amparo en defensa de un
derecho que carece de sustento constitucional directo o que no est referido a los
aspectos constitucionalmente protegidos del mismo.
Quin puede ejercer la accin de amparo:

Asimismo el afectado puede comparecer por medio de representante procesal, no
siendo obligatoria la inscripcin de dicha representacin.
representante acreditado. Para este efecto, ser suficiente el poder fuera de registro
otorgado ante el Cnsul del Per en la ciudad extranjera que corresponda y la
legalizacin de la firma del Cnsul ante el Ministerio de Relaciones Exteriores, no
siendo necesaria la inscripcin en los Registros Pblicos.
Por otro lado, tambin puede interponer demanda de amparo cualquier persona
cuando se trate de amenaza o violacin del derecho al medio ambiente u otros
derechos difusos que gocen de reconocimiento constitucional, as como las entidades
sin fines de lucro cuyo objeto sea la defensa de los referidos derechos.
Asimismo, cuando el directamente afectado se encuentre imposibilitado para
interponer la demanda por s mismo, sea por atentado concurrente contra la libertad
individual, por razones de fundado temor o amenaza, por una situacin de inminente
peligro o por cualquier otra causa anloga, cualquier persona puede comparecer en
nombre de quien no tiene representacin procesal. Una vez que el afectado se halle
en posibilidad de hacerlo, deber ratificar la demanda y la actividad procesal realizada
por el procurador oficioso.
Ante quin se presenta la demanda de amparo:

Son competentes para conocer del proceso de amparo, a eleccin del demandante, el
Juez civil del lugar donde se afect el derecho, o donde tiene su domicilio el afectado,
o donde domicilia el autor de la infraccin.
interpondr ante la Sala Civil de turno de la Corte Superior de Justicia respectiva, la
que designar a uno de sus miembros, el cual verificar los hechos referidos al
presunto agravio.
PARA EL PROCESO DE HABEAS DATA.
Cundo procede el hbeas data:
vulnera o amenaza derechos constitucionales referidos al acceso a la informacin que
obre en poder de cualquier entidad pblica, ya se trate de la que generen, produzcan,
procesen o posean, incluida la que obra en expedientes terminados o en trmite,
estudios, dictmenes, opiniones, datos estadsticos, informes tcnicos y cualquier otro
documento que la administracin pblica tenga en su poder, cualquiera que sea la
forma de expresin, ya sea grfica, sonora, visual, electromagntica o que obre en
cualquier otro tipo de soporte material o tambin para conocer, actualizar, incluir y
suprimir o rectificar la informacin o datos referidos a su persona que se encuentren
almacenados o registrados en forma manual, mecnica o informtica, en archivos,
bancos de datos o registros de entidades pblicas o de instituciones privadas que
brinden servicio o acceso a terceros. Asimismo, al hacer suprimir o impedir que se
suministren datos o informaciones de carcter sensible o privado que afecten
derechos constitucionales.
Ante quin se presenta la demanda de hbeas data:
El Cdigo Procesal Constitucional establece que el procedimiento de hbeas data ser
el mismo que el previsto para el proceso de amparo, salvo la exigencia del patrocinio
de abogado que ser facultativa en este proceso. El juez podr adaptar dicho
PARA EL PROCESO DE INCUMPLIMIENTO.
Cundo procede la accin de cumplimiento:
El proceso de cumplimiento procede para que se acate una norma legal o se ejecute
un acto administrativo.
PARA EL PROCESO DE INCONSTITUCIONAL.
Qu normas pueden ser impugnadas a travs del proceso de
inconstitucionalidad:
Las normas que tienen rango de ley (Ley, decretos legislativos, decretos de urgencia,
tratados, reglamento del Congreso, normas regionales de carcter general y
ordenanzas municipales).
En qu casos el Tribunal Constitucional puede declarar que una norma es
inconstitucional:
Cuando contravenga la Constitucin en forma directa o indirecta (Bloque de
Constitucionalidad), ya sea por infraccin material (aspectos de fondo) o por infraccin

formal (aspectos formales), es decir, cuando no hayan sido aprobadas, promulgadas o
publicadas en la forma establecida por la Constitucin.
Quines pueden interponer una accin de inconstitucionalidad:
Estn facultados para interponer dicha accin:
El Presidente de la Repblica.
El Fiscal de la Nacin.
El Defensor del Pueblo
El 25% del nmero legal de Congresistas.
Cinco mil ciudadanos con firmas comprobadas.
El 1% de ciudadanos si la norma es una Ordenanza Municipal.
Los Presidentes de Regiones.
Los Alcaldes Provinciales con acuerdo de su Concejo.
Los Colegios Profesionales, en materias de su especialidad.
En qu plazo se puede interponer la accin de inconstitucionalidad:
Para las leyes o normas con rango de ley el plazo es de seis aos contados a partir de
la publicacin de la norma y para los tratados el plazo es de seis meses.
Qu efectos tiene la sentencia que declara la inconstitucionalidad de una norma:
La norma declarada inconstitucional por la sentencia pierde efectos al da siguiente de
que esta se publica.
El Tribunal Constitucional se encuentra autorizado, en virtud de una sentencia
expedida en los procesos de inconstitucionalidad, a declarar la nulidad de resoluciones

judiciales amparadas en leyes penales declaradas inconstitucionales, en la medida
que de dicha retroactividad se desprenda algn beneficio para el reo.
Asimismo, dicho rgano supremo tiene la posibilidad de modular los efectos en el
tiempo de la sentencia de inconstitucionalidad en materia tributaria, debiendo
pronunciarse respecto de las situaciones jurdicas producidas mientras la norma
inconstitucional estuvo vigente y pudiendo descartar la posibilidad dictar un fallo con
efecto retroactivo, en consideracin a las consecuencias inconstitucionales que de ello
puedan derivar
Qu significa que las sentencias del Tribunal Constitucional tienen autoridad de
cosa juzgada:
Significa que no cabe recurso impugnatorio alguno contra la sentencia que verse sobre
el fondo emitida por el Tribunal constitucional.
Con la sentencia del Tribunal Constitucional se agota la jurisdiccin nacional.
PARA EL PROCESO DE AGRAVIO CONSTITUCIONAL.
Qu es el recurso de agravio constitucional:
Es aquel medio impugnativo contra las sentencias expedidas en segunda instancia en
el Poder Judicial, que posibilita a las personas a acudir al Tribunal Constitucional como
ltima instancia para obtener el restablecimiento de sus derechos constitucionales
vulnerados o amenazados.
Puede el demandado interponer el recurso extraordinario:

La regla general nos indica que no, sin embargo, el Tribunal Constitucional, en base al
principio de autonoma procesal, ha establecido que el demandado tambin podra
interponer el recurso de agravio constitucional cuando la sentencia estimatoria de
segundo grado contravenga un precedente vinculante establecido por el Tribunal
Constitucional.
Qu puede hacer el demandante si su recurso de agravio constitucional es
denegado:
Puede interponer el denominado recurso de queja.
Qu objeto tienen el recurso de queja:
Tiene por objeto que el Tribunal Constitucional revise la resolucin que deneg el
recurso de agravio constitucional para que resuelva si lo concede o no.
Dnde se presenta el recurso de queja:
Este se interpone ante el Tribunal Constitucional dentro del plazo de cinco das
siguientes a la notificacin de la denegatoria
SOBRE LOS CONFLICTOS DE COMPETENCIA O DE ATRIBUCIONES
Cundo se generan los Conflictos de Competencia:
El conflicto se produce cuando alguno de los poderes o entidades estatales adopta
decisiones o rehye deliberadamente actuaciones, afectando competencias o
atribuciones que la Constitucin y las leyes orgnicas confieren a otro.
Si el conflicto versare sobre una competencia o atribucin expresada en una norma

con rango de ley, el Tribunal declara que la va adecuada es el proceso de
Entre quines puede producirse estos conflictos:
Puede producirse entre:
Poderes del Estado.
rganos constitucionales.
Poderes del Estado y rganos constitucionales.
El Poder Ejecutivo y un Gobierno Regional o Local.
Gobiernos Regionales.
Gobierno Locales.
Gobiernos Regionales y Locales.
Qu establece el Tribunal Constitucional en la sentencia en procesos de
conflicto de competencia o de atribuciones:
todos. Determina los poderes o entes estatales a que corresponden las competencias
o atribuciones controvertidas y anula las disposiciones, resoluciones o actos viciados
de incompetencia. Asimismo resuelve, en su caso, lo que procediere sobre las
situaciones jurdicas producidas sobre la base de tales actos administrativos.
SESION 02
ANLISIS TCNICO JURDICO DEL EXPEDIENTE CONSTITUCIONAL
Necesidad de un paradigma adecuado al anlisis jurdico1.
En cualquier medio social, los seres humanos estn conectados unos con otros por
una compleja red de relaciones que por sus caractersticas especiales se denomina
sistema jurdico. Se trata de una estructura en la que uno de sus principales rasgos es
la complejidad. Para analizarla se puede ver desde diferentes ngulos, enfocando una
o varias de sus mltiples conformaciones, siendo cada una apropiada a un momento o
estadio de la dinmica social. As, para profundizar en el tema, son diversas las
perspectivas que se presentan, como por ejemplo, la ordenacin de sus componentes
formales, de su estructura operativa o bien de su estructura esencial. Adems, se le
puede observar tambin desde la perspectiva de sus fundamentos y fines, de sus
valores, controles, escenarios, de sus diferentes momentos de realizacin - gnesis,
actualidad y consecuencias -; o bien de la perspectiva de los sujetos - sus roles,
jerarquas e interacciones -, de los objetos - sus interconexiones, particularidades o
semejanzas -, etc. En realidad, es necesario poner de manifiesto el origen o fuente de
la cual efectivamente emerge el fenmeno jurdico, as como se desarrolla y se
ramifica en toda su complejidad. Tericamente, se trata de establecer una referencia o
bien un paradigma que comporte su taxonoma o clasificacin con todas sus
particularidades.
Adems de tantos componentes e interacciones, dispuestos en diferentes niveles y

distintas dimensiones, que la convierten en un fenmeno complejo, esta red social se
extiende por todos los sectores de la actuacin humana. Por otra parte, desde otros
puntos de vista, se sabe que la misma materia que la constituye compone otros
fenmenos sociales. De ah que, para cada aspecto elegido u objeto delimitado bajo la
perspectiva jurdica, al observador que lo elija o lo delimite le toca describirlo y
representarlo en toda su riqueza de detalles, formas, contenidos, relaciones internas y
1
http://www.eumed.net/tesis/sb/1g.htm
correlaciones, como resultado de combinaciones de todos sus elementos ms simples
y ms complejos.
Apartar cualquier elemento de sus relaciones o conjunto de componentes de su

contexto lleva al observador a percepciones, conceptos o resultados parciales,
imprecisos, distorsionados, cargados de ambigedad y contradiccin, que no
representan el fenmeno jurdico en su totalidad y profundidad, adems de que estos
cuando ontolgicamente desconectados son absolutamente intiles para la
experiencia jurdica concreta y, por supuesto, no cumplen su finalidad.
Tambin necesita el observador, que se proponga examinarlo, instrumentos

adecuados para eliminar ambigedades, imprecisiones y contradicciones, y adems
de esto que le posibiliten reconocer diferencias, complementariedades e
incertidumbres en los procesos de interaccin. Fundamentalmente, se deben manejar
instrumentos para conocerlo en su totalidad, pero sin mutilarlo. Sobre todo, se debe
investigar como partes interdependientes, ordenadas e interactuantes, que
constituyen, producen y reproducen la sociedad, o como proceso de interacciones, en
esfera local, regional, nacional o planetaria. Por lo tanto, se necesitan mtodo y lgica
que respeten su estructura en su complejidad y funcionamiento. Sin estos
presupuestos, las dificultades ya comienzan en la tentativa de establecer conceptos,
ya que estos aislados y desconectados de sus interacciones no expresan lo mismo
que en la experiencia dinmica, porque, con relacin al fenmeno jurdico, se trata de
un "todo" con partes heterogneas, ordenadas y en interaccin recurrente. En suma,
con las partes destacadas del engranaje jurdico ocurre igual que con los rganos
extirpados del cuerpo vivo: cambian de funcin y significado.
En oposicin a la percepcin que considera que la realidad y los conceptos se

componen de partes independientes unas de otras y que el todo no es ms que la
suma de las partes, hace falta una percepcin que considere el todo diferente de la
suma de las mismas. En realidad, hace falta una percepcin sistmica, que permita
integrar las partes que interactan como un todo inseparable y coherente.
En lo esencial, se debe decir que el fenmeno jurdico tiene una estructura compleja y
dinmica, que se modifica en el tiempo y en el espacio y que se debe respetar. Sus
movimientos siguen la dinmica de la vida social expresada por diferentes intereses,
grupos, sectores, jerarquas, etc. Se renueva constantemente, aunque de manera
recurrente, lo que permite, por otra parte, una continuidad renovada. Sus cambios
ocurren a veces rpidamente, como en las revoluciones o en los pactos sociales
celebrados para estos fines, y llevan a otros modos de relaciones sociales o a veces a
otra estructura social. Sin embargo, para conocerlo, se debe buscar especialmente su
estructura y su funcionamiento, aunque la estructura sea compleja y cambiante. De
hecho, en las ciencias jurdicas, como en las dems, hace falta conocer estos
elementos de su objeto, es decir, conocer la estructura y el funcionamiento de las
interacciones sociales en el orden establecido. Esto ocurre en cualquier campo del
conocimiento, como por ejemplo en la fsica atmica, con relacin a los tomos; en la
qumica, con relacin a las molculas; en la anatoma y en la fisiologa, con relacin a
los organismos; o en la antropologa social, con relacin a la sociedad, etc.
En las formulaciones jurdicas tradicionales, el defecto fundamental y el gran desafo

residen en la incapacidad del concepto de abarcar la amplitud y la complejidad de la
estructura del Derecho, adems de no alcanzar sus efectivos movimientos, sus reales
propsitos, as como otros elementos que circulan en su rbita; es decir, no alcanza la
amplitud de su estructura, de su dinmica y de su finalidad, tampoco descubre la
plenitud de sus nexos internos y externos. La extrema simplificacin y segmentacin
del pensamiento, con fines de ordenacin, claridad y precisin, especialmente
seguridad en el plano procesal y de la prctica, ha producido como consecuencia la
mutilacin de los conceptos o el reduccionismo y el unidimensionalismo en la
percepcin de la realidad jurdica. Para unos, los conceptos se estructuran en torno a
la razn e intentan suprimir todo lo irracionalizable o pragmtico y operativo; para otros
se estructuran en torno a dogmas ciegos y doctrinarios; o tambin en torno a la
dimensin pragmtica y utilitaria, alejados de la razn, de los sentimientos y de la
tica, y sin ms los colocan para la realizacin de su fin.
Por otra parte, si bien se mira, se ver que el Derecho se caracteriza por un
ordenamiento dado de los factores sociales, que en su dinmica insta a la realizacin
de determinados fines, es decir, a que las personas acten de manera tal que la
realizacin de los fines se aproxime a la descripcin de lo ideal; de hecho, se trata de
un orden ideal, conceptual, por un lado, y de un orden real de los factores sociales, por
otro, dispuestos de tal forma que compongan un sistema para que en la realidad se
consiga un determinado fin. En el orden normativo sucede como en los rdenes de las
cosas en general. En este sentido, una cosa es un orden. Una cosa dada es la materia
en el orden (de un sistema, estructura o jerarqua) que le es propia. Un piano, por
ejemplo, es el conjunto de sus piezas puestas en el orden del piano. Pero, en las
piezas dispersas del piano no se consigue verlo, ni tampoco ejecutar una partitura. En
el desorden, sus piezas no lo representan, tampoco cumplen su finalidad. Cuando se
deshace el orden de una cosa, sta se la deshace. Para reconstruirla se debe poner el
material de construccin en su orden. De otra manera no se llega a su fin, es decir, no
se llega a la cosa hecha, apta para el fin al cual se destina. Un automvil, un
ordenador, o un aparato tecnolgico cualquiera exige un orden especfico de sus
componentes para que funcione y cumpla su fin. Una cosa mal hecha significa un
defecto en su orden, o el desorden, de tal manera que no se sirve para lo que se
destina. Por otra parte, el orden no tiene significado por s mismo, sino que atiende a
un fin. As que, una cosa es un orden, en potencia o en acto, hacia un fin. En el reloj
se tiene el ejemplo clsico con el cual se demuestra que ninguna de las partes fuera
del sistema o fuera de su orden realiza su fin. En este sentido, ninguna de sus piezas,
aisladamente o en otro orden, es capaz de marcar el tiempo. Sin embargo, con el
conjunto de sus piezas en el orden propio del reloj, es decir, interrelacionadas e
interactuando segn su fin, se puede indicar la hora o medir el tiempo. En lo que se
refiere al Derecho, se supone un orden ideal de los factores sociales, del cual se hace
una representacin formal, y un orden real (institucional, administrativo y coercitivo)
que conjuga estos factores en una dinmica propia para la consecucin de sus fines.
El orden ideal (orden del pensamiento) conectado con la accin (orden prctico) es el
orden o pensamiento emprendido con vistas a conseguir un fin. Con relacin al
Derecho, el orden ideal es el pensamiento que se mueve en direccin a su fin, es
decir, el pensamiento en acto hacia su fin en potencia. En su plenitud, el Derecho
ocurre en la proporcin o en la medida que la idea (el orden conceptual), en
movimiento, se aproxima y realiza su fin (un orden social dado segn una estructura
de poder). Por otra parte, un orden dado es lo que hace y pone a la vista una cosa
dada. As, siendo el Derecho por una parte un orden conceptual puesto y por otra un
orden social establecido, la disposicin o el orden de los conceptos sobre los factores
mentales y sociales, en accin a cumplir los fines del Derecho, es lo que lo constituye
en su plenitud, y adems es lo que lo pone de manifiesto. Por consiguiente, el Derecho
se forma de un orden de los factores personales y sociales, en el plano conceptual y
en el plano de la accin, dispuestos y destinados a la consecucin de los fines que le
atribuyen sus autores. En sntesis, resalta que en esencia se trata de un orden
conceptual dado, realizndose en un orden social especfico, ambos con una
representacin simblica dada en el plano formal.
Con referencia a los conceptos, tambin se revelan bajo un orden especfico de sus
elementos constituyentes adems de integrar un sistema ms amplio en el cual
cumplen un determinado fin. En cuanto a los conceptos en el campo del Derecho,
como elementos del sistema jurdico, no tienen sentido y no cumplen sus fines si son
concebidos aisladamente, excluyentes, desconectados o dicotmicos, alejados de la
totalidad o de la experiencia jurdica concreta. No se pueden concebir, estructurar u
ordenar dichos conceptos sino segn un mtodo que efectivamente los aproxime y los
encaje en la complejidad de las acciones, interacciones y determinaciones sociales.
Un ordenamiento coherente de los conceptos jurdicos, ante las diferencias y
multiplicidad de factores de la vida social, permite la estructuracin del fenmeno
jurdico como una unidad compleja y dinmica, es decir, como un sistema. De otro
modo, el sistema jurdico no soportara las presiones internas o externas, o la falta de
inters, motivos por los que surgen la agitacin, el desorden o la degradacin del
sistema, o bien el orden por la fuerza o la tirana de sectores con mayor poder en
algn mbito material, formal o moral. En cualquiera de las hiptesis, en el plano de
los hechos, las consecuencias mediatas o inmediatas son las crisis polticas,
econmicas, sociales, etc., la absoluta incertidumbre, la ineficacia del ordenamiento y
la marginacin de innumerables colectivos del supuesto orden social establecido.
Sin embargo, para que se constituya, se analice o acte segn su orden, en toda su
complejidad, con todos sus componentes y en la disposicin adecuada a la
consecucin de su fin, es indispensable manejar un conjunto de principios, conceptos
y estructuras que proporcionen modelos coherentes de investigacin, representacin y
actuacin en su contexto. Estos modelos son derivados de paradigmas o matrices que
dan respaldo a un ordenamiento jurdico dado; es decir, son los paradigmas que
permiten, a cualquier rea de conocimiento y accin, la especificacin, la clasificacin
y la articulacin de las partes constituyentes, conceptos, teoras, creencias,
sentimientos y experiencias inherentes al orden jurdico. En realidad, varios elementos
constituyen la materia del Derecho, como tambin cada elemento del fenmeno
jurdico puede constituir materia de diversas realidades y ciencias. Con esto se puede
decir que no hay exclusividad en la materia constituyente del fenmeno social. Al
revs, en el mbito material los fenmenos sociales se cruzan, son interdisciplinarios o
sistmicos. Y la diferenciacin y delimitacin del campo de cada ciencia se da en
razn de los procedimientos y mtodos con los que se trabaja el hecho social.
Ante esto, y en especial a la complejidad de los fenmenos jurdicos, es necesario

encontrar modelos, estructuras y paradigmas que permitan resolver aparentes
contradicciones en la existencia simultnea del Uno y de los Mltiples en la
totalidad14. Histricamente, en la cultura de la humanidad, para lidiar con lo que es
mltiple, se suele trabajar con unidades aisladas, que se encuentran o se chocan al
azar, sin ningn patrn de interaccin, o bien con conceptos de unidades y colectivos,
que simplemente contraponen singular y plural, como hacen las gramticas, sin reflejar
la dinmica y la interaccin entre las partes; tambin se suele usar, por otra lado,
conceptos compuestos formados por pares de elementos simplemente dicotmicos o
en contradiccin-complementariedad, como en las dicotomas bien/mal,
verdad/falsedad, justo/injusto, en el concepto chino del Yin y Yang, o en la concepcin
dialctica tesis/anttesis, opresor/oprimido, etc.; o bien, para algunos campos de
conocimiento, se suelen usar compuestos formados por tradas de elementos que
encierran competencia y cooperacin, como en los tres elementos del tomo, en las
tres caras de la divinidad, o en los tres poderes del Estado, etc.
Del mondico a lo tridico
Con relacin a las tradas, ya se podan ver como paradigma de percepcin y

actuacin ante la realidad en las teologas del Egipto antiguo, en la mstica de la India
o en las reflexiones de algunos de los grandes pensadores de la antigedad. Por otra
parte, en la actualidad, tambin ocurre su afirmacin en muchos campos del
conocimiento, que las adoptan como paradigma cientfico como se ver ms adelante.
Conclusiones
El anlisis jurdico suele realizarse desde perspectivas monistas, dualistas, trialistas o
pluralistas indefinidas. Sin embargo, desde cualquier de estas perspectivas se puede
realizarlo reduccionista y unidimensional, fijndose exclusivamente en una dimensin,
sea la de la razn, sea a de la accin, o sea la de la finalidad.
Ante la complejidad del Derecho, que se manifiesta de variados modos y en diferentes
planos, con distintas jerarquas de sus factores componentes segn el tiempo y el
lugar, para el anlisis jurdico se necesita un paradigma ordenador pluralista, explcito,

que permita matizaciones en profundidad y amplitud de las interrelaciones que se
realizan en el sistema jurdico.
DEL EXPEDIENTE CONSTITUCIONAL.
Anlisis jurdico
El primer objetivo de este estudio es identificar el marco jurdico constitucional

aplicable a los casos en concreto.
SESION 03
ANLISIS TCNICO JURDICO DE LAS PRETENSIONES EN CONFLICTO
La Pretensin1
Hemos optado por reemplazar el estudio de la accin por el de un acto que, si bien
debe su existencia al ejercicio del derecho de accin, constituye, como punto de
referencia al que se remite todo el desarrollo procesal, el objeto del proceso. Nos
referimos a la pretensin procesal.
La pretensin procesal constituye un acto, "algo que alguien hace"; por ello resulta
adecuado caracterizarla como una declaracin de voluntad petitoria.
a) Elementos de la pretensin procesal.
La pretensin procesal se compone, por un lado, de elementos subjetivos (sujetos) y
por otro de elementos objetivos (el objeto y la causa). Por criterios didcticos
analizaremos primero los elementos objetivos.
Elementos objetivos.
* El objeto, petitorio o petitium (qu se pretende?): Constituido por la peticin de
una consecuencia jurdica determinada. Se denomina objeto de la pretensin (petitum)
al efecto jurdico que mediante ella se persigue. Generalmente se concibe a este
elemento desde un doble punto de vista: inmediato y mediato. Es objeto inmediato de
la pretensin la clase de pronunciamiento que se, reclama (condena, declaracin,
ejecucin, etc.) y objeto mediato el bien de la vida sobre el cual debe recaer;
concretamente, el pronunciamiento pedido (v.gr., la suma de dinero o el inmueble a
cuya restitucin debe condenarse al demandado; el hecho que ste debe realizar; la
relacin jurdica cuya existencia o inexistencia debe aclararse).
El pretensor tiene a su cargo la propuesta del objeto de la pretensin planteada, la
presentacin de una peticin determinada; es decir, debe pretender una
1
Francisco Celis Mendoza Ayma. http://www.unsa.edu.pe/escuelas/de/rev_derecho/REVISTA04/art12.pdf.
consecuencia jurdica determinada y, con ello, presentar una afirmacin de derecho
o una afirmacin de consecuencia jurdica, afirmacin de derecho que se realiza a
travs de una peticin fundada mediante la alegacin de hechos a los que la norma
condiciona la consecuencia jurdica pretendida.
Esta consecuencia jurdica concreta puede tener carcter declarativo, declarativo de
condena y constitutivo; es declarativa si la decisin jurisdiccional no modifica ni
sustituye ninguna situacin jurdica anterior; ej. el efecto jurdico de la pretensin de
nulidad; declarativa de condena si la decisin jurisdiccional constrie el mbito de
libertad del demandado, bien sea obligndolo a un hacer o aun no hacer; ej. La
consecuencia jurdica de la pretensin de indemnizacin de daos y perjuicios; y
constitutiva de derechos si la decisin jurisdiccional constituye una nueva situacin
jurdica; ej. la consecuencia jurdica de la pretensin de resolucin.
Congruentemente la decisin judicial (parte resolutiva) con el pedido de consecuencia
o efecto jurdico, si es amparada, ser declarativa, declarativa de condena o
constitutiva. La determinacin de este carcter tiene directa consecuencia con la
efectividad de la tutela jurisdiccional, pues si es meramente declarativa el proceso
concluye con la emisin de la sentencia (objeto inmediato); empero si es declarativa
de condena o constitutiva, la consecucin del bien de la vida (objeto mediato) tendr
que realizarse en ejecucin de sentencia.
Este carcter incide en la prctica procesal y directamente en la verificacin de la
concurrencia del inters para obrar, para determinar la validez de la relacin jurdica
procesal; en efecto, si se pide una consecuencia jurdica declarativa, se requiere
necesariamente la fundamentacin del estado de necesidad de tutela jurisdiccional,
pues si el fallo no modifica ninguna situacin ni menos dispone la ejecucin de una
obligacin, se tiene que justificar el porque del pedido de una mera declaracin de una
situacin jurdica; en el caso de las consecuencias jurdicas de carcter constitutivo y
declarativo, el inters en tutela jurisdiccional fluye de la narracin de los fundamentos

de hecho, pues aparecen comprendidos en la afirmacin de la realizacin de los
elementos del supuesto de hecho de una norma.
*Los fundamentos, razn o causa petendi (porque pretende): Son los fundamentos
de hecho y de derecho que sustentan la pretensin. La diferenciacin entre la questio
facti y la questio iuris es un problema que se presenta ya en este extremo y es as que
se diferencia los fundamentos de hecho de los fundamentos de derecho.
La causa, fundamento o ttulo de la pretensin, consiste en la invocacin de una
concreta situacin de hecho a la cual el actor asigna una determinada consecuencia
jurdica, la alegacin de hechos a los que la norma condiciona la consecuencia jurdica
pretendida. Tal invocacin no acta, en rigor, como razn justificante de la pretensin,
sino que tiene por objeto particularizarla o delimitarla, suministrando al juez el concreto
sector de la realidad dentro del cual debe juzgar en el caso.
La causa de la pretensin, por lo tanto, no debe ser confundida con los argumentos de
hecho expuestos por el actor, ni mucho menos con la norma o normas jurdicas
invocadas por ste. El juez, en efecto, debe decidir si se ha operado o no la
consecuencia jurdica afirmada por el actor, pero para ello le es indiferente la
designacin tcnica que aqul haya asignado a la situacin de hecho descrita como
fundamento de la pretensin, desde que es consustancial a la funcin decisoria la
libertad en la eleccin de la norma o normas que conceptualizan el caso (iura novit
curia). No es por lo tanto la norma la que individualiza la pretensin, sino los hechos
afirmados en la medida de su idoneidad para producir un determinado efecto jurdico.
Fundamentos de Hecho. Siguiendo al profesor mexicano Jos Ovalle Favella los
hechos consisten en una relacin o situacin jurdica sustantiva (causa remota) y un
estado de hecho contrario a esa relacin o situacin jurdica, o al menos, un estado de
incertidumbre respecto de la misma (causa prxima). Por ejemplo si se propone la
pretensin de resolucin de contrato, el pretensor afirma primero que celebr un
contrato con el demandado, precisando su naturaleza y contenido (causa remota); y
en segundo lugar afirma que el demandado ha incumplido el contrato (causa prxima).

El profesor arequipeo Alejandro Ranilla Collado, con relacin a este enfoque,
denomina a la causa remota como hecho constitutivo y a la causa prxima como
hecho lesivo; empero esta variante terminolgica no modifica los conceptos que
encierra.
Cualquiera sea la denominacin que se adopte, lo cierto es que los hechos tienen su
referente en los elementos de un supuesto normativo determinado; sin embargo, se
debe tener presente que los hechos, al momento de su calificacin no aparecen como
puros. Los hechos en cuanto tienen trascendencia jurdica son mentalmente
concebidos en su significacin jurdica.
En el caso de las pretensiones declarativas de condena, la afirmacin que el actor
tiene un derecho a la prestacin pedida; en el caso de las pretensiones meramente
declarativas, la afirmacin que existe o no existe la relacin jurdica; en el de las
pretensiones constitutivas, la afirmacin que al actor le corresponde un derecho a la
constitucin pedida. No es un derecho subjetivo, sino una "consecuencia jurdica de
estados de hecho", o como otros afirman, "un estado de hecho con consecuencia
jurdica". Basta con que se afirme "algo" y se solicite del rgano jurisdiccional una
decisin basada en la peticin jurdicamente condicionada.
De los elementos de la pretensin fluyen otros conceptos indisolublemente ligados a la
validez de la relacin jurdica procesal (respecto del pretensor, capacidad procesal,
legitimidad para obrar activa; respecto del opositor, capacidad procesal, legitimidad
para obrar; respecto del juez, la competencia; respecto del petitorio y los fundamentos,
que constituyan un caso justiciable civilmente, etc.), como veremos.
Elementos subjetivos de la pretensin:
Toda pretensin consta de tres sujetos: la persona que la formula, la persona frente a
quien se formula y la persona ante quien se formula. Las dos primeras son,
respectivamente, los sujetos activo y pasivo de la pretensin, e integran el binomio
actor-demandado, o ejecutante-ejecutado, segn se trate de un proceso de
conocimiento o de un proceso de ejecucin; en tanto que la tercera se halla

representada por un rgano que reviste el carcter de destinatario de la pretensin y
tiene el deber de satisfacerla, sea mediante su acogimiento o rechazo; as tenemos:
El pretensor (quien pretende): Est constituido por el sujeto que concreta la exigencia
de subordinar el inters ajeno al propio El rgano jurisdiccional (ante quien
pretende): Constituido por el rgano decisor.
El opositor (contra quien pretende): Constituido por quien resiste subordinar su
inters.
El desarrollo temtico de cada uno de los elementos subjetivos es profuso y complejo
por su directa relacin con los presupuestos de validez de la relacin jurdica, es por
esa razn que en el tema desarrollado slo se los enuncia para tener una idea de la
estructura elemental de la pretensin.
A manera de resumen podemos concluir que: a) el derecho fundamental a la Tutela
Jurisdiccin encierra un concepto ms extenso y, al abarcar el derecho a la accin y el
derecho a la contradiccin, facilita la comprensin de la idea del proceso como
relacin jurdica; b) Slo desde la perspectiva de la pretensin se pueden comprender
cabalmente los presupuestos de validez del proceso, adems que facilita su
instrumentalizacin operativa por los operadores del derecho.
LA PRETENSIN CONSTITUCIONAL: LA PRETENSIN PROCESAL2.
Tambin el TC tiene ltimamente un pronunciamiento en una de sus tantas sentencias
sobre la materia objeto de litis, para el colegiado Dicha materia se encuentra
delimitada por el petitorio de la demanda del recurrente (EXP. N. 3778-2004-AA/TC,
fundamento 3), esto se aclara con otro texto de sentencia pretensin principal materia
de la litis (EXP. N. 0734-2004-AA/TC, 3).
Esta afirmacin es sumamente interesante, solo hay que tomar en cuenta, que la
pretensin es en realidad slo el vinculo entre el proceso y la denominada litis
2
Ivn More Chvez en http://ivanorech.blogspot.com/2006/09/la-relacin-jurdica-sustancial-en-el.html
constitucional, la pretensin de la parte afectada no es la materia objeto de la
infraccin constitucional, sino del proceso, de la relacin formal. Lo que sucede es que
se ha tomado del proceso constitucional el tratamiento de un proceso civil, donde
existe una controversia de intereses uno de los cuales constituye la pretensin.
Pero en el proceso constitucional no existe una relacin jurdica de naturaleza
obligacional por la cual pedir al juez declare esta existente y efectiva, slo existe una
infraccin no sancionable punitivamente de naturaleza constitucional, el nexo no es un
bien disputable, sino un bien constitucional afectado, lo que se pide es que el juez
declare la existencia de la infraccin y se pronuncie sobre los efectos del hecho
infractorio. Es distinto al proceso civil, donde se pide que se declare judicialmente la
obligacin de una parte frente a la otra, es por eso que en el proceso constitucional no
cabe contrademanda, pues no hay disputa del bien y no existe sancin. En el proceso
civil, la pretensin muestra una parte de la controversia, en el proceso constitucional,
solo se pide el fin de la infraccin.
La falta de investigacin hace difcil el desarrollo del derecho como ciencia sometiendo
los requerimientos de justicia de la gente a la arbitrariedad de la administracin
justificada por retricas materialmente insustentables. A esto se suma la mal entendida
politizacin del TC, lo cual si es natural en otros pases, aqu en el Per lleva a la mala
copia y a la desnaturalizacin de las instituciones.
Si el proceso civil se encamina a solucionar una litis o a aclarar una incertidumbre
jurdica porque no tambin se aplica entonces el trmino incertidumbre
constitucional? Pero aqu viene el problema, se investig la realidad o se reprodujo
trminos del extranjero? Si vemos las fuentes jurdicas veremos que solo oper una
recepcin terminolgica. Los conflictos de competencia encierran dentro de s, mucho
de incertidumbre jurdica, cuando dos rganos pblicos de rango constitucional
solicitan al TC que aclare la prerrogativa de funciones debido a una confusin o falta
de esclarecimiento de la norma orgnica otorgante de facultades.

Pero aqu tambin tenemos un conflicto de intereses, en el proceso civil no estn
juntos el conflicto y la incertidumbre jurdica y es que ambos no son categoras de
derecho pblico, como si sucede con los conflictos de competencia. Lo que aqu
puede ser considerado una litis, pues hay dos personas jurdicas que pugnan por
cumplir alguna atribucin o tener tal facultad; pero tambin es una incertidumbre,
desde el momento en que a pesar de tener leyes orgnicas destinadas al
ordenamiento de la esfera pblica dentro del un normal funcionamiento del sistema
constitucional; ambos organismos desean sea aclarada la atribucin de funciones en
una instancia constitucional. Es por eso que el TC considera a su labor frente a este
tipo de situaciones como una dilucidacin de la controversia de fondo.
Cada proceso est especialmente diseado para proteger determinados bienes
constitucionales mediante la tutela de derecho y facultades que implican una
pretensin por parte del actor para lograr el normal funcionamiento del sistema
constitucional:
En los casos de los procesos de hbeas corpus, amparo, hbeas data y
cumplimiento, el fin de su expedicin apunta a proteger los derechos constitucionales,
reponiendo las cosas al estado anterior a la violacin o amenaza de violacin de un
derecho constitucional, o disponiendo el cumplimiento de un mandato legal o de un
acto administrativo; en los casos de los procesos de accin popular e
inconstitucionalidad su finalidad es la defensa de la Constitucin frente a infracciones
contra su jerarqua normativa; mientras que en los procesos competenciales tiene por
objeto resolver los conflictos que se susciten sobre las competencias o atribuciones
asignadas directamente por la Constitucin o la leyes orgnicas que delimitan los
mbitos propios de los poderes del Estado, los rganos constitucionales, los gobiernos
regionales o municipales. (EXP. N 0024-2003-AI/TC , fundamentos, 4to prrafo).
Aqu el TC hace mencin a la pretensin procesal en los procesos constitucionales, la
pretensin slo es una parte de la relacin jurdica sustancial que adquiere la

relevancia jurdica para poder ser interpuesta ante el juez contra el infractor en el
proceso constitucional.
As, la pretensin constitucional es la exigencia que el actor interpone por medio
del juez, pidindole que declare inconstitucional el acto u omisin por el cual un
infractor ha afectado un bien constitucional. El juez tiene para este caso dos
medios con los cuales puede hacer lograr su finalidad jurisdiccional: la fuerza
pblica y la potestad derogatoria normativa de las decisiones infractoras.

SESIN 04
LA SENTENCIA: INSTRUMENTO ANALTICO SINTTICO
DE LA ACTIVIDAD PROCESAL
TIPOS DE SENTENCIA CONSTITUCIONAL EN EL PERU1
El Tribunal Constitucional de acuerdo a nuestra Carta Fundamental de 1993 es el
rgano de control de la Constitucin (Art. 201), el que conforme con el art. 1 de la Ley
No. 28301 Ley Orgnica del Tribunal Constitucional: Es el rgano supremo de
interpretacin y control de la constitucionalidad, norma esta que, modestia aparte
la considero debi de estar inmerso dentro de la propia Constitucin, por los
cuestionamientos que hoy se teje respecto de que no existe norma alguna que refiera
que el Tribunal Constitucional en nuestro pas sea el mximo intrprete de la
Constitucin.
Nuestro Tribunal Constitucional en un tipo de Sentencia estipulativa, puesto que
expone los conceptos, alcances y efectos de la sentencia, de manera que, ms
adelante, ya no tenga que volver a explicarlos, en el Expediente No. 010-2002-AI/TC
seguido por Marcelino Tineo Silva y ms de cinco mil ciudadanos con firmas
debidamente certificadas por el Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil,
contra los Decretos Leyes Nos. 25475, 25659, 25708 y 25880, as como sus normas
complementarias y conexas, Fundamento VI.
EL CARCTER Y ALCANCE DE LA SENTENCIA, efecta una primera explicacin del
tipo de sentencias que dicta, considerando la trascendencia de dicha accin de
inconstitucionalidad en la vida social y jurdica del pas, en el que adems estable que
1
Neil Erwin Avila Huamn en ttp://www.amag.edu.pe/webestafeta2/index.asp?warproom=articles&action=read&idart=823.
sus fallos son vinculantes para todos los poderes pblicos, y de manera especfica
para los Jueces.
En ese contexto las sentencias del Tribunal Constitucional pueden clasificarse en
sentencias denominadas interpretativas, por el que, los tribunales constitucionales
evitan crear vacos y lagunas de resultados funestos para el ordenamiento jurdico,
permitiendo disipar las incoherencias, galimatas, antinomias o confusiones que
puedan contener normas con fuerza o rango de ley. Estas a su vez, cuando se
pronuncian fundamentalmente respecto al contenido normativo, pueden ser,
estimatorias y desestimatorias.
Las sentencias aditivas, muy por el contrario, declara la inconstitucionalidad de
una disposicin o una parte de ella, en cuanto se deja de mencionar algo (en la
parte en la que no prev que (...)) que era necesario que se previera para que
ella resulte conforme a la Constitucin.
Las sentencias sustitutivas, a diferencia de las anteriores, se caracterizan por el
hecho de que con ellas el Tribunal Constitucional declara la inconstitucionalidad
de una ley en la parte en la que prev una determinada cosa, en vez de prever
otra.
En cuanto a las sentencias exhortativas, se afirm que son aquellas en virtud de las
cuales, al advertirse una manifestacin de inconstitucionalidad en un determinado
dispositivo legal, sin embargo, el Tribunal Constitucional solo declara su mera
incompatibilidad y exhorta al legislador para que, en un plazo razonable, introduzca
aquello que es necesario para que desaparezca el vicio meramente declarado (y no
sancionado).
En un segundo intento el Tribunal Constitucional considerando conveniente fijar su
posicin acerca de la tipologa y los efectos de la jurisprudencia constitucional en la
Sentencia emitida en el Expediente No. 004-2004-CC/TC Demanda de Conflicto de
Competencia interpuesta por el Poder Judicial contra el Poder Ejecutivo en el

Fundamento I. La tipologa y los efectos de la jurisprudencia constitucional
realiza otra explicacin de tipos de sentencias que dicta, siendo estas:
I. Las sentencias de especie que se constituyen por la aplicacin simple de
las normas constitucionales y dems preceptos del bloque de constitucionalidad a un
caso concreto y particular; y,
II. Las sentencias de principio son aquellas que forman la jurisprudencia
propiamente dicha, interpretan el alcance y sentido de las normas constitucionales,
llenan las lagunas y forjan verdaderos precedente vinculantes.
Dentro de estas ltimas adems encontramos:
A. Las sentencias estimativas, por el que se declaran fundada una
demanda de inconstitucionalidad, siendo su consecuencia jurdica la
eliminacin o expulsin de la norma cuestionada del ordenamiento
jurdico, estas adems pueden ser:
1. Sentencias de simple anulacin, que resuelve dejar sin efecto una
parte o la integridad del contenido de un texto;
2. Sentencias interpretativas propiamente dichas, que declara la
inconstitucionalidad de una interpretacin errnea efectuada por
algn operador judicial, lo cual acarrea una aplicacin indebida;
3. Sentencias interpretativas-manipulativas (normativas), a travs del
cual el rgano constitucional detecta y determina la existencia de
un contenido normativo inconstitucional dentro de una ley o norma
con rango de ley, a su vez estas tambin pueden ser:
- Sentencias reductoras, son aquellas que sealan que una
parte del texto cuestionado es contraria a la Constitucin,

y ha generado un vicio de inconstitucionalidad por su
redaccin excesiva y desmesurada;
- Sentencias aditivas, en donde el rgano de control de la
constitucionalidad determina la existencia de una
inconstitucionalidad por omisin legislativa;
- Sentencias sustitutivas, en el que el Tribunal
Constitucional declara la inconstitucionalidad parcial de
una ley y, simultneamente, incorpora un reemplazo o
relevo del contenido normativo expulsado del
ordenamiento jurdico; vale decir, dispone una
modificacin o alteracin de una parte literal de la ley, tipo
de sentencia obviamente bastante controvertidas en
estos ltimos tiempos; y,
- Sentencias exhortativas, donde el rgano de control
constitucional declara la incompatibilidad constitucional
de una parte o la totalidad de una ley o norma con rango
de ley, pese a lo cual no dispone su inmediata expulsin
del ordenamiento constitucional, sino que recomienda al
Parlamento para que, dentro de un plazo razonable,
expida una ley sustitutoria con un contenido acorde a las
normas, principios o valores constitucionales
(Expedientes Acumulados Nos. 01/003-2003-AI/TC y
Expediente No. 022-2003-AI/TC).
B. Las sentencias desestimativas, que declaran, segn sea el caso,
inadmisibles, improcedentes o infundadas las acciones de garanta, o
resuelven desfavorablemente las acciones de inconstitucionalidad,
pudiendo ser por su contenido sustantivo:

1. Por rechazo simple, en este caso el rgano de control de la
constitucionalidad resuelve declarar infundada la demanda
presentada contra una parte o la integridad de una ley o norma con
rango de ley; y,
2. Por sentido interpretativo (interpretacin estrictu sesnsu), por el
que se establece una manera creativa de interpretar una ley
parcial o totalmente impugnada.
En adicin a ellas el Tribunal Constitucional Peruano ha dictado diversas sentencias
en los Expedientes Nos. 0008-2003-AI/TC y No. 018-2003-AI/TC llamadas instructivas,
las mismas que se caracterizan por realizar, a partir del caso concreto, un desarrollo
jurisprudencial y doctrinario de los temas ms importantes en discusin y tienen por
finalidad orientar a los Jueces con criterios que puedan utilizar en la interpretacin
constitucional que realicen en los procesos a su cargo y, adems, porque contribuye a
que los ciudadanos ejerciten mejor sus derechos.
Adems de los tipos de sentencia, el Tribunal Constitucional en los fundamentos de
dicha decisin tambin explica dos principios rectores de la actividad jurisdiccional-
constituyente, siendo estos:
- El Principio de Conservacin de la Ley, mediante dicho axioma se exige al
Juez Constitucional salvar, hasta donde sea razonablemente posible, la
constitucionalidad de una ley impugnada, en aras de afirmar la seguridad jurdica y la
gobernabilidad del Estado; y,
- El Principio de Interpretacin desde la Constitucin, mediante esta pauta
bsica se asigna un sentido a una ley cuestionada de inconstitucionalidad, a efectos
que ella guarde coherencia y armona con el plexo del texto fundamental.
CASO 01
EXP. N. 2627-2002-HC/TC
ICA
FRANCISCO JAVIER TITO CAQUIAMARCA
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 3 das del mes de abril de 2003, la Sala Segunda del Tribunal Constitucional,
integrada por los seores Magistrados Bardelli Lartirigoyen, Revoredo Marsano y Gonzales
Ojeda, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Francisco Javier Tito Caquiamarca contra la
sentencia de la Primera Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Ica, de fojas 139, su
fecha 4 de octubre de 2002, que declar improcedente la accin de hbeas corpus de autos.
ANTECEDENTES
El recurrente, con fecha 6 de setiembre de 2002, interpone accin de hbeas corpus contra los
seores magistrados de la Primera Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Ica, por la
vulneracin de su libertad individual. Sostiene que ha sido condenado por el delito de
terrorismo a 15 aos de pena privativa de la libertad, y que los emplazados han frustrado su
derecho a acogerse al beneficio penitenciario de libertad condicional que establece el Cdigo
de Ejecucin Penal, con el argumento de que no le corresponde por estar comprendido en los
alcances del Decreto Ley N. 25475.
Realizada la investigacin sumaria, los magistrados accionados declararon uniformemente que

los sentenciados por delito de terrorismo no tienen acceso a ningn beneficio penitenciario, por
lo que su decisin se dict conforme a ley.
El Primer Juzgado Especializado en lo Penal de Ica, con fecha 18 de setiembre de 2002,

declar improcedente la demanda por estimar que, al momento de producirse los hechos,
estaba prohibida la concesin de beneficios penitenciarios a los condenados por delito de
terrorismo.
La recurrida confirm la apelada, por los mismos fundamentos.
FUNDAMENTOS
1. Del examen de la demanda se aprecia que la presunta vulneracin a la libertad

individual del actor se manifiesta en la denegatoria del beneficio penitenciario de
liberacin condicional que solicitara a los magistrados emplazados; no obstante, debe
sealarse, conforme obra a fojas 8 del expediente, que la sentencia impuesta al actor
fue confirmada por la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, integrada por
magistrados con identidad secreta, de acuerdo con lo previsto por el Decreto Ley N.
25475.
2. Si se tiene en cuenta que la aplicacin de los beneficios penitenciarios exige como
requisito elemental o sine qua non que exista una sentencia condenatoria de vigente
cumplimiento, la misma que debe ser el resultado de un veredicto de culpabilidad
dictado dentro de un proceso seguido con estricto respeto de los derechos
constitucionales del imputado, ello slo puede significar que en el presente caso la
pretensin constitucional que debe ser examinada es la regularidad del debido proceso
seguido al accionante y no la reclamacin de un beneficio penitenciario indebidamente
denegado, por cuanto esta ltima cuestin resultara contingente o eventual frente a la
alegacin de un injusto proceso penal con sentencia condenatoria, si bien ambos casos
inciden sobre la libertad individual.
3. En este sentido, resulta pertinente remitirse a la sentencia recada en el Exp. N. 010-
2002-AI/TC, en la cual el Tribunal Constitucional ha sealado que el derecho al debido
proceso, reconocido en el primer prrafo del inciso 3) del artculo 139 de la
Constitucin, en estricto, recoge un "modelo constitucional del proceso", es decir, un
cmulo de garantas mnimas que legitiman el trnsito regular de todo proceso.
4. Una de ellas es el derecho al juez natural, reconocido por el segundo prrafo del inciso
3) del artculo 139 de la Constitucin y cuyo cont enido, de conformidad con la Cuarta
Disposicin Final y Transitoria de la Norma Suprema, debe concordarse con el artculo
8.1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos , segn el cual "Toda persona
tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por
un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad
por la ley...".
La disposicin exige que la competencia del juez llamado a conocer el proceso penal
deba ser determinada a la luz de distintas consideraciones (materia, territorio, grado,
etc.), de forma tal que quede preservada su independencia (principio que, a su vez, es
recogido por el inciso 2 del mismo artculo 139) e imparcialidad en la resolucin de la
causa.
Naturalmente, la posibilidad de evaluar la competencia, la independencia y la

imparcialidad del juez encargado de dirigir el proceso, presupone, necesariamente,
poder identificarlo.
5. En ese sentido, el hecho de que se desconociera la identidad de los magistrados

encargados de llevar a cabo el juicio oral lesion el derecho al juez natural, toda vez
que el accionante no estaba en la capacidad de poder conocer con certeza quines
eran aquellos que lo juzgaban.
As, el Tribunal Constitucional comparte, mutatis mutandis, el criterio sostenido por la

Corte Interamericana de Derechos Humanos, segn el cual "la circunstancia de que los
jueces intervinientes en delitos por traicin a la patria sean "sin rostro", determina la
imposibilidad para el procesado de conocer la identidad del juzgador y, por ende,
valorar su competencia." (Caso Castillo Petruzzi. Sentencia del 30 de mayo de 1999.
Prrafo 133).
De esta manera, este Colegiado deja asentado el criterio de que el costo econmico
que pudiera suponer resguardar, con las ms estrictas garantas, la vida de aquellos
encargados de administrar justicia en tiempos de convulsin social, ser siempre
menor al costo institucional (y por ende, econmico, poltico y social) que supondra
desterrar la garanta del juez natural, impidindose evaluar su competencia, pues con
ello se instaurara un signo distintivo del Estado absoluto, que impide, sin embargo, la
posibilidad de ser supervisado y controlado en su actuacin.
6. Sin embargo, no todo el proceso penal es nulo, pues los vicios a los que antes se ha
hecho referencia no se extienden a la instruccin penal, sino slo a la etapa del juicio
oral. En ese sentido, la declaracin de la nulidad de la sentencia condenatoria y la
realizacin de un nuevo juicio oral al accionante debern efectuarse de acuerdo con el
artculo 2 del Decreto Legislativo N. 926.
7. Asimismo, teniendo en consideracin lo expuesto, la concesin o no del beneficio de
liberacin condicional que solicita el actor deber resolverse de conformidad con las
normas del Decreto Legislativo N. 927, por lo que ste tiene expedito su derecho para
solicitar nuevamente dicho beneficio; claro est si cumple con los requisitos exigidos
para su otorgamiento por la norma antes citada, que regula la ejecucin penal respecto
al delito de terrorismo.
8. Finalmente, debe desestimarse la pretensin en el extremo que solicita la
excarcelacin, toda vez que, como se ha expuesto, al no alcanzar la nulidad al auto
apertorio de instruccin ni al mandato de detencin formulados, stos recobran todos
sus efectos, por lo que, en lo sucesivo, el plazo de la detencin judicial preventiva se
computar conforme lo dispone la Primera Disposicin Complementaria del Decreto
Legislativo N. 926; esto es, desde la fecha de exp edicin de la resolucin que declare
la anulacin.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confieren
la Constitucin Poltica del Per y su Ley Orgnica,
FALLA
REVOCANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declar improcedente la accin de

hbeas corpus; y, reformndola, la declara FUNDADA en parte, precisando que, segn lo
expuesto en los fundamentos precedentes, la anulacin de los efectos de la sentencia
condenatoria quedan sujetos al artculo 2 del Decr eto Legislativo N. 926; e IMPROCEDENTE
respecto de la solicitud de excarcelacin. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin
conforme a ley y la devolucin de los actuados.
SS.
BARDELLI LARTIRIGOYEN
REVOREDO MARSANO
GONZALES OJEDA

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FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

El Derecho Procesal Constitucional es una disciplina jurdica que forma parte

DERECHO SUSTANTIVO Y ADJETIVO EN LA TCNICA CONSTITUCIONAL

CONCEPTOS DE DERECHO SUSTANTIVO Y ADJETIVO:

El fenmeno jurdico, en s nico, se presenta bajo un doble aspecto: como regla

general de conducta humana (norma de comportamiento), y como poder de

excluidos (facultad de comportamiento). A estos dos fenmenos responde la divisin

subjetivo no son dos diversas entidades en oposicin: son aspectos de un concepto

nico, ms que figuras o formulaciones diversas1.

Constituyen el llamado Derecho material, sustantivo, determinador o sustancial, las

conducta, sealando las facultades y deberes de cada cual2.

Integran el Derecho adjetivo, sancionador, formal, instrumental, de garanta o

establecida, garantizando el respeto de las facultades y deberes atribuidos por el

Derecho sustantivo. Este derecho procesal, a diferencia del material, no encuentra su

Puntualizando la funcin del Derecho procesal y afirmando la sustantividad de esta

disciplina jurdica se pone de relieve que ciertamente es un instrumento, pero no del

jurdico material est igualmente subordinado. Jurdicamente la sustantividad de la

comn a exponer el precepto. La ley adjetiva por excelencia es la procesal, que da

vida a la norma no cumplida voluntariamente por el obligado o que restablece el

derecho desconocido por otro. ()5.

prohbe ciertos actos; la reguladora de las instituciones jurdicas. Se contrapone a la

Derecho objetivo: conjunto de normas que integran los cdigos; y que

necesariamente se dirige a los valores u objetos tutelados por la ley, en cuya

salvaguardia se interesa el hombre. Tal conjunto de normas imperativo-atributivas

siempre dentro de una esfera determinada7.

Derecho subjetivo: Es la facultad que tiene el sujeto activo de exigir el cumplimiento

de la norma jurdica; es decir, el precepto atribuye su contenido a un titular

del obligado la satisfaccin que corre a cargo del ltimo8.

Derecho procesal: conjunto de las normas jurdicas que disciplinan la actividad

jurisdiccional del Estado9.

de hacer o de omitir lcitamente algo10.

que no puede haber derecho objetivo que no conceda derechos subjetivos, ni

pues, la norma que atribuye a un sujeto la posibilidad de hacer o de omitir lcitamente

realizacin necesariamente ostenta el signo positivo de licitud. Lo anterior no significa

que el derecho en sentido objetivo preceda al subjetivo. No se trata de prioridad en el

orden temporal, sino de simple correlacin, en el sentido lgico de este vocablo11.

Derecho sustantivo: Tambin denominado de fondo, es el conjunto de normas

jurdicas de diverso linaje que establece los derechos y obligaciones de las

Derecho procesal: conjunto de normas que regulan la actividad jurisdiccional del

Estado para la aplicacin de las leyes de fondo; y su estudio comprende: 1 La

organizacin del Poder Judicial. 2 La determinacin de la competencia de los

partes en la substanciacin del proceso13.

y a los elementos personales, reales y formales que concurren a su ejercicio14.

Normas procesales: regulan el desarrollo de la actividad necesaria para alcanzar los

conflicto jurdico y, en su caso su ejecucin forzosa15.

Palacio adjudica a las normas procesales conceptualizar los rganos, la competencia

y las facultades y deberes; la actuacin de dichos rganos, de las partes y de sus

judicial al dictar sentencia16.

Puede sostenerse vlidamente que la norma procesal lo que hace, en definitiva, es

regular, disciplinar o guiar una actividad que lleva al juicio. Es la regulacin de lo

que se debe hacer, lo que se puede hacer y lo que no se puede hacer en el

Por todo lo expuesto, se puede decir que:

El derecho sustantivo es el que se encuentra contenido en normas de contenido

entre otras. Para algunos tratadistas el derecho sustantivo establece derechos u

obligaciones o establece sanciones como en el caso de las normas contenidas en el

Cdigo Penal. Algunos tratadistas denominan a los Cdigos mencionados como

Efectivamente, si quisiramos ubicar y enumerar los derechos sustantivos de orden

constitucional, tendramos que recurrir a nuestra Constitucin Poltica de 1993, pues

es sta la que los contiene en todo su cuerpo normativo.

procesal, por ejemplo en el Cdigo de Procedimientos Penales, en el Cdigo Procesal

Civil, la Ley del Procedimiento Administrativo General, el Cdigo Procesal

Constitucional, entre otras. El derecho adjetivo establece y regula procedimientos.

Algunos tratadistas denominan Cdigos adjetivos a los Cdigos mencionados, con lo