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Introduccin.
Legitimacin activa: Julio Cesar Hidalgo Chvez, representante legal del menor A.S.H.A.
1. HECHOS
El seor Julio Csar Hidalgo Chvez padre del menor, por la presunta vulneracin de los
derechos constitucionales a la educacin, present una demanda de accin de proteccin
en contra de la ingeniera Maritza Prez Galindo, directora de la Escuela de Prctica
"Rosario Gonzlez de Murillo", ante el juez dcimo octavo de garantas penales de
Pichincha, judicatura que el 29 de agosto de 2011 a las 17h55, acept esta garanta
jurisdiccional y en consecuencia, revoc la resolucin emitida por directora de dicha
institucin educativa, de no aceptar y negar el cupo al menor A.S.H.A.; en consecuencia,
orden otorgar el cupo respectivo e ingreso a dicho plantel educativo.
En aras de garantizar y tutelar el principio del inters superior del nio previsto en la
Constitucin de la Repblica, as como en el Cdigo Orgnico de la Niez y Adolescencia
omite sealar los nombres y apellidos completos del menor, utilizando nicamente las
iniciales de las mismas, a fin de proteger su identidad evitando su re victimizacin. Por
tanto, en adelante cuando se refiera al menor se empleara las siguientes siglas: A.S.H.A.
Inconforme con la decisin ut supra, la parte accionada present recurso de apelacin
ante los jueces de la Primera Sala de lo Civil, Mercantil, Inquilinato y Materias Residuales
de la Corte Provincial de Justicia de Pichincha, rgano jurisdiccional que expidi la
sentencia de ltima y definitiva instancia el 26 de diciembre de 2011 a las 13h13,
revocando la sentencia de primer nivel y en su lugar neg la demanda de accin de
proteccin.
La sentencia expedida el 26 de diciembre de 2011 a las 13h13, por los jueces de la Primera
Sala de lo Civil, Mercantil, Inquilinato y Materias Residuales de la Corte Provincial de
Justicia de Pichincha que revoca la sentencia recurrida y en su lugar, niega la accin de
proteccin, vulnera el derecho constitucional a la educacin del nio A.S.H.A.,
contemplado en los artculos 26, 27, 28 y 29 de la Constitucin de la Repblica del
Ecuador?
Artculo 26.- La educacin es un derecho de las personas a lo largo de su vida y un deber ineludible e
inexcusable del Estado. Constituye un rea prioritaria de la poltica pblica y de la inversin estatal,
garanta de la igualdad e inclusin social y condicin indispensable para el buen vivir. Las personas,
las familias y la sociedad tienen el derecho y la responsabilidad de participar en el proceso
educativo.
Artculo 27.- La educacin se centrar en el ser humano y garantizar su desarrollo holstico, en el
marco del respeto a los derechos humanos, al medio ambiente sustentable y a la democracia; ser
participativa, obligatoria, intercultural, democrtica, incluyente y diversa, de calidad y calidez;
impulsar la equidad de gnero, la justicia, la solidaridad y la paz; estimular el sentido crtico, el
arte y la cultura fsica, la iniciativa individual y comunitaria, y el desarrollo de competencias y
capacidades para crear y trabajar. (Constitucin de la Repblica, 2008)
Es derecho de toda persona y comunidad interactuar entre culturas y participar en una sociedad que
aprende. El Estado promover el dilogo intercultural en sus mltiples dimensiones.
Las madres y padres o sus representantes tendrn la libertad de escoger para sus hijas e hijos una
educacin acorde con sus principios, creencias y opciones pedaggicas.
Lo alegado por el padre del menor son criterios de difcil apreciacin para la corte por lo
tanto el juez puede apreciar los hechos a la luz del contexto dentro del cual han ocurrido
con el fin de valorar si sucedieron de forma discriminatoria.
Conforme los razonamientos expuestos en prrafos que anteceden, se deduce que existe
un trato diferente notorio, ya que, en la Escuela de Prctica "Rosario Gonzlez de Murillo"
se encuentran cursando los dos hermanos del nio A.S.H.A., (E.H.A. en octavo ao de
educacin bsica y N.H.A. en tercer ao de educacin bsica) por lo que el accionante
opt por inscribir al nio A.S.H.A., para su respectiva matrcula en ese mismo plantel
educativo donde se encuentran estudiando sus otros hijos, pero esta ha sido negada,
argumentando que no ha sido beneficiado en el sorteo, lo cual es, inclusive, contrario a los
presupuestos que menciona el instructivo "Criterios de Seleccin para la Asignacin de
Cupos", ya que este seala los principios de cercana geogrfica y preferencia al
estudiante que tenga hermano (s) matriculados en dicha institucin educativa.
Desde esta premisa se deduce que tienen cupo preferencial los nios que tengan
hermanos en la Institucin, puesto que no cabe disgregar-separar los hijos a otras
instituciones del Distrito Metropolitano de Quito, toda vez que, su traslado dificulta por
enorme congestin y trfico vehicular existente. Por otra parte, el criterio de admisin
escolar se basa nicamente en razn del lugar de residencia de la familia, ello hace posible
o imposible permitir el ingreso al establecimiento educativo de las personas que no sean
de su jurisdiccin. Sin embargo, esta Magistratura Constitucional seala que tratndose
del inicio escolar bsico de los nios, nias y adolescentes no puede fundarse en un
sorteo, toda vez que este mecanismo prima facie priva su admisin a los nios y
adolescentes en edad escolar, contrariando los deberes y responsabilidades, previstos en
los numerales 5 y 9 del artculo 83 de la Constitucin de la Repblica que en su orden dice:
"Respetar los derechos humanos y luchar por su cumplimiento"; "Practicar la justicia y la
solidaridad en el ejercicio de sus derechos y en el disfrute de bienes y servicios". Por
tanto, la negativa no se funda en una razn que se pueda justificar legtimamente, tanto
ms, cuando el legitimado activo, manifest, que tiene su vivienda dentro del sector
comprendido dentro de la lnea azul que demuestra el plano de distribucin de la
Direccin Provincial de Educacin, situacin que de conformidad con el numeral 3 del
artculo 86 de la Constitucin de la Repblica, se presumen ciertos los fundamentos
alegados por la persona accionante cuando la entidad pblica requerida no demuestre lo
contrario.
En concordancia con los argumentos expuestos en los prrafos anteriores, esta Corte
observa que la afectacin que se causa al negarle la matrcula al nio A.S.H.A., es grave,
toda vez que el derecho a la educacin, siendo obligatorio, y debiendo ejercerse sin
discriminacin alguna en el nivel inicial con libertad para escoger, constituye una garanta
para el libre desarrollo y autonoma de toda persona en una sociedad abierta y
democrtica. Es uno de los medios ms importantes con que cuenta toda persona para
alcanzar sus aspiraciones y forjarse un lugar en la sociedad.
2. La sentencia impugnada vulnera el principio del inters superior del nio previsto en
el artculo 44 de la Constitucin de la Repblica?
El legitimado activo aduce que la sentencia demandada vulner el principio del inters
superior del nio A.S.H.A., al revocar la sentencia de primera instancia que acept la
accin de proteccin planteada ante la negativa de admisin en el primer ao de
educacin bsica del referido menor.
El Estado, la sociedad y la familia promovern de forma prioritaria el desarrollo integral de las nias,
nios y adolescentes, y asegurarn el ejercicio pleno de sus derechos; se atender al principio de su
inters superior y sus derechos prevalecern sobre los de las dems personas.
Las nias, nios y adolescentes tendrn derecho a su desarrollo integral, entendido como proceso
de crecimiento, maduracin y despliegue de su intelecto y de sus capacidades, potencialidades y
aspiraciones, en un entorno familiar, escolar, social y comunitario de afectividad y seguridad. Este
entorno permitir la satisfaccin de sus necesidades sociales, afectivo-emocionales y culturales, con
el apoyo de polticas intersectoriales nacionales y locales.
La doctrina de proteccin integral establece una nueva concepcin del nio como sujeto
de derechos, lo cual implica reconocer que son capaces de ejercerlos y exigirlos. Es decir
como ciudadanos gozan de todos los derechos generales, pero adems de estos tienen
unos derechos especficos de acuerdo a su edad, dentro de los cuales se establecen
tambin principios especiales y entre ellos, est el principio de inters superior del nio y
el de prioridad absoluta plasmado en la Convencin de los Derechos del Nio ratificado
por el Ecuador en 1989:
Artculo 3.1. En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o
privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos
legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio.
El principio del inters superior del nio implica que previo a que una autoridad judicial o
administrativa tome una decisin en la que se encuentran involucrados los derechos de la
niez y adolescencia, la autoridad debe mirar y proteger de mejor manera a este sujeto de
derechos. Estos principios son expresados por el Cdigo de la Niez y Adolescencia desde
el ao 2003:
Artculo 11.- El inters superior del nio es un principio que est orientado a satisfacer el ejercicio
efectivo del conjunto de los derechos de los nios, nias y adolescentes; e impone a todas las
autoridades administrativas y judiciales y a las instituciones pblicas y privadas, el deberde ajustar
sus decisiones y acciones para su cumplimiento (...). El inters superior del nio es un principio de
interpretacin de la presente Ley. Nadie podr invocarlo contra norma expresa y sin escuchar
previamente la opinin del nio, nia o adolescente involucrado, que est en condiciones de
expresarla.
Es decir los nios, nias y adolescentes tienen derecho a que previo a tomar una decisin
pobre ellos, las autoridades tanto judiciales como administrativas, adopten medidas que
promuevan y protejan sus derechos. El principio de inters superior del nio debe
entenderse como una garanta, segn la conceptualizacin de Luigi Ferrajoli, quien
sostiene: "como vnculos normativos idneos para asegurar efectividad a los derechos
subjetivos". De igual manera nos dice Miguel Cillero que la funcin del principio de inters
superior del nio es: "iluminar la conciencia del o la autoridad para que tome la decisin
correcta"6. Asimismo, se puede entender que este principio como la plena satisfaccin de
sus derechos.
Por las consideraciones que anteceden, esta Corte concluye que los legitimados pasivos
ciertamente, omitieron aplicar los principios constitucionales relativos al derecho a la
educacin e inters superior de los nios, nias y adolescentes que se orientan a proteger
y evitar que sean vulnerados por accin u omisin, en contra de los derechos de stos.
5. DECISION
3.1. Dejar sin efecto la sentencia emitida el 26 de diciembre de 2011 a las 13h13, por los
jueces de la Primera Sala de lo Civil, Mercantil, Inquilinato y Materias Residuales de la
Corte Provincial de Justicia de Pichincha, caso No. 793-2011.
3.2. Dejar en firme la sentencia expedida el 29 de agosto de 2011 a las 17h55, por el juez
dcimo octavo de garantas penales de Pichincha, dentro de la accin de proteccin No.
929-2011.
3.3. Ordenar que las autoridades de la Defensora del Pueblo en coordinacin con el
supervisor de la Direccin Provincial de Educacin Hispana de Pichincha UTE 1 Urbana,
vigilen el cumplimiento de las disposiciones de esta sentencia.
3.6. Disponer que las autoridades del Ministerio de Educacin adecuen los instructivos de
"Criterios de Seleccin para la asignacin de cupos" de los establecimientos educativos,
respecto de los inscritos para cursar el primer ao de educacin bsica en observancia de
lo dispuesto en esta sentencia. (Accin extraordinaria de Proteccin, 2015)
6. DERECHOS VULNERADOS
-Derecho a la Educacin
7. CONCLUSIONES
El caso fue sometido a la Corte IDH el 18 de marzo de 1014, el caso se relaciona con la
responsabilidad internacional del estado ecuatoriano por la afectacin de la vida digna e
integridad personal de Thala Gabriela Gonzales Lluy como consecuencia del contagio de
VIH tras una transfusin de sangre que se le realiz cuando tena 3 aos de edad.
De acuerdo con la comisin , el estado no cumpli adecuadamente el deber de garanta,
especialmente su roll de fiscalizacin y supervisin frente a entidades privadas que
prestan servicios de salud, adems de la falta de respuesta adecuada por parte del estado
, principalmente la omisin en la prestacin de atencin medica especializada, continu
afectando el ejercicio de los derechos de la presunta vctima y sus familiares Teresa Lluy e
Ivn Lluy incumpliendo adems con el deber de especial proteccin frente a Thala
Gonzales Lluy en su calidad de nia.
HECHOS
Tala Gabriela Gonzales Lluy naci el 8 de enero de 1995 en el cantn de Cuenca, provincia
del Azuay, Ecuador. Su madre es Teresa Lluy, su padre es SGO y su hermano es Ivn Lluy.
Tala naci y vive con su madre y su hermano en el cantn de Cuenca, provincia del Azuay,
en Ecuador. Cuando tena tres aos de edad, fue contagiada con el virus del VIH al recibir
una transfusin de sangre, proveniente de un Banco de Sangre de la Cruz Roja, en una
clnica de salud privada.
El 20 de junio de 1998, cuando tena 3 aos de edad, Tala present una hemorragia nasal
que no se detena y fue llevada por su madre al Hospital Universitario Catlico, en el
Azuay, Cuenca. Tala estuvo internada durante dos das en el Hospital Universitario y,
posteriormente, fue llevada por su madre a la Clnica Humanitaria Fundacin Pablo
Jaramillo ubicada en Cuenca. En la Clnica Humanitaria, Tala fue diagnosticada con
prpura trombocitopnica por el doctor PMT, mdico de la Cruz Roja, quien le confirm a
Teresa Lluy que Tala necesitaba urgentemente una transfusin de sangre y de plaquetas.
Con el fin de conseguir la sangre necesaria para efectuar la transfusin a Tala, Teresa Lluy
acudi al Banco de Sangre de la Cruz Roja del Azuay donde le indicaron que deba llevar
donantes. Teresa Lluy solicit entonces a algunos conocidos, entre ellos al seor HSA, que
donaran. El 22 de junio de 1998, el seor HSA acudi al Banco de Sangre de la Cruz Roja
para donar su sangre. La seora MRR, auxiliar de enfermera del Banco de Sangre de la
Cruz Roja, tom las muestras de sangre al seor HSA y entreg las pintas de sangre a los
familiares y conocidos de Tala. Las transfusiones de sangre a Tala fueron realizadas el 22
de junio de 1998 y continuaron durante la madrugada del da siguiente por el personal de
la Clnica Humanitaria.
El 23 de junio de 1998 la seora EOQ, bioqumica del Banco de Sangre de la Cruz Roja,
efectu por primera vez exmenes a la muestra de sangre de HSA, incluyendo el examen
de VIH. Tala estuvo hospitalizada en la Clnica Humanitaria hasta el da 29 de junio de
1998, cuando fue dada de alta.
En septiembre de 1999, cuando Tala tena 5 aos de edad, fue inscrita en el primer curso
de bsica en la escuela pblica de educacin bsica Zoila Aurora Palacios, en la ciudad
de Cuenca. Tala asisti a clases normalmente durante dos meses, sin embargo, en el mes
de noviembre la profesora APA se enter que Tala era una persona con VIH y le inform
al director de la escuela. El director decidi que Tala no asistiera a clases hasta ver que
decan las autoridades de educacin o buscar una solucin al problema.
El 8 de febrero de 2000, Teresa Lluy con ayuda del Comisionado del Defensor del Pueblo
de Azuay, present una accin de amparo constitucional ante el Tercer Tribunal Distrital
de lo Contencioso Administrativo con sede en la ciudad de Cuenca, en contra del
Ministerio de Educacin y Cultura representado por el Subsecretario de Educacin del
Austro; del director de la escuela Zoila Aurora Palacios y de la profesora APA, en razn
de una presunta privacin al derecho a la educacin de Tala.
EXCEPCIONES PRELIMINARES
El Estado present dos argumentos que denomin como excepciones preliminares, con
relacin a: i) la alegada incompetencia parcial del Tribunal para tratar hechos ajenos al
marco fctico y presuntas violaciones a derechos fuera de las establecidas por la Comisin
en sus informes y ii) la alegada falta de agotamiento de recursos internos.
La Corte consider que la supuesta incompetencia parcial de este Tribunal para tratar
derechos ajenos al marco fctico del caso y presuntas violaciones a derechos fuera de las
establecidas por la Comisin en sus informes no se relacionaba con una cuestin de
admisibilidad o competencia del Tribunal que debiera ser resuelta como una excepcin
preliminar. En consecuencia, fue analizada como una consideracin previa atendiendo a
que parecan referirse ms propiamente al marco fctico del caso.
CONSIDERACIONES PREVIAS
A. Sobre el marco fctico del presente caso y presuntas violaciones a derechos fuera de
las establecidas por la Comisin en sus informes
La Corte observ que la Comisin hizo mencin expresa a Ivn Lluy a lo largo del Informe
de Fondo y en sus conclusiones. Por ello, la Corte concluy que Ivn Lluy fue identificado
como presunta vctima en el Informe de Fondo de la Comisin, en concordancia con lo
establecido en el artculo 50 de la Convencin y el artculo 35.1 del Reglamento de la
Corte.
Adems, el Estado seal que ahora cuenta con normas tcnicas bajo el estndar
internacional; e indic que se trataba del reconocimiento de un hecho especfico muy
puntual que tena una dimensin muy concreta. La Corte consider que de lo afirmado
por el Estado se desprenda que ste no haba vinculado su presunta responsabilidad a la
transgresin de normas especficas. La Corte constat que Ecuador reconoci un aspecto
del caso que no estaba siendo controvertido, y, en consecuencia, determin que tendra
en cuenta el reconocimiento efectuado por el Estado, en lo que corresponda, al analizar
los aspectos sustantivos o de fondo sobre las alegadas violaciones a derechos humanos,
de conformidad con la Convencin Americana y tomando en cuenta lo sealado por
Ecuador.
FONDO
La discriminacin que sufri Tala fue resultado del estigma generado por su condicin de
persona viviendo con VIH y le trajo consecuencias a ella, a su madre y a su hermano. La
Corte nota que en el presente caso existieron mltiples diferencias de trato hacia Tala y
su familia que se derivaron de la condicin de Tala de persona con VIH; esas diferencias
de trato configuraron una discriminacin que los coloc en una posicin de vulnerabilidad
que se vio agravada con el paso del tiempo. La discriminacin sufrida por la familia se
concret en diversos aspectos como la vivienda, el trabajo y la educacin.
B. Derecho a la educacin
La Corte constat que la decisin adoptada a nivel interno de retirar a Tala del jardn
infantil Zoila Aurora Palacios tuvo como fundamento principal la situacin mdica de
Tala asociada tanto a la prpura trombocitopnica idioptica como al VIH; por lo cual el
Tribunal concluy que se realiz una diferencia de trato basada en la condicin de salud
de Tala.
La Corte concluy que el riesgo real y significativo de contagio que pusiese en riesgo la
salud de las nias y nios compaeros de Tala era sumamente reducido. En el marco de
un juicio de necesidad y estricta proporcionalidad de la medida, el Tribunal resalt que el
medio escogido constitua la alternativa ms lesiva y desproporcionada de las disponibles
para cumplir con la finalidad de proteger la integridad de las dems nias del colegio. Si
bien la sentencia del tribunal interno pretenda la proteccin de los compaeros de clase
de Tala, no se prob que la motivacin esgrimida en la decisin fuera adecuada para
alcanzar dicho fin. En este sentido, en la valoracin de la autoridad interna deba existir
suficiente prueba de que las razones que justificaban la diferencia de trato no estaban
fundadas en estereotipos y suposiciones. En el presente caso la decisin utiliz
argumentos abstractos y estereotipados para fundamentar una decisin que result
extrema e innecesaria por lo que dichas decisiones constituyen un trato discriminatorio en
contra de Tala. Este trato evidencia adems que no existi adaptabilidad del entorno
educativo a la situacin de Tala, a travs de medidas de bioseguridad o similares que
deben existir en todo establecimiento educativo para la prevencin general de la
transmisin de enfermedades.
Asimismo, la Corte consider que la necesidad que tuvieron Tala, su familia y algunas de
sus profesoras de ocultar el hecho de que Tala viva con VIH o esconderse para poder
acceder y permanecer en el sistema educativo constituy un desconocimiento al valor de
la diversidad humana.
Teniendo en cuenta todo lo anterior, la Corte concluy que Tala Gonzles Lluy sufri una
discriminacin derivada de su condicin de persona con VIH, nia, mujer, y viviendo en
condicin de pobreza. Por todo lo anterior, la Corte considera que el Estado ecuatoriano
viol el derecho a la educacin contenido en el artculo 13 del Protocolo de San Salvador,
en relacin con los artculos 19 y 1.1 de la Convencin Americana en perjuicio de Tala
Gonzales Lluy.
Derechos Vulnerados
La Corte concluy que Ecuador vulner la garanta judicial al plazo razonable prevista en el
artculo 8.1 en relacin con los artculos 19 y 1.1 de la Convencin Americana en perjuicio
de Tala Gonzales Lluy.
Asimismo, la Corte seal que en este caso no existen suficientes elementos probatorios
que permitan concluir que la existencia de prejudicialidad en la normativa ecuatoriana
constituy, por s misma, una violacin a las garantas judiciales. A este respecto, la Corte
consider que si bien en el presente caso oper la prejudicialidad, la misma fue aplicada
con base en la legislacin ecuatoriana vigente al momento de los hechos, con relacin al
recurso presentado por Teresa Lluy. Asimismo, el Tribunal consider que no se han
presentado suficientes argumentos y pruebas que permitan afirmar que el recurso
interpuesto por Teresa Lluy fue el resultado de una falta de claridad en la legislacin
ecuatoriana.
El Estado vulner las garantas judiciales de debida diligencia y plazo razonable previstas
en el artculo 8.1 en relacin con los artculos 19 y 1.1 de la Convencin Americana en
perjuicio de Tala, en lo relativo al proceso penal. Por otro lado, la Corte concluy que el
Estado no vulner las garantas judiciales de debida diligencia y plazo razonable en el
trmite del proceso civil.
Asimismo, la Corte concluy que el Estado no viol las garantas judiciales reconocidas en
el artculo 8.1 de la Convencin, en relacin con la aplicacin de la prejudicialidad en el
presente caso. Por ltimo, respecto de la resolucin del amparo constitucional y los
procesos penal y civil, la Corte consider que el Estado no vulner el derecho a la
proteccin judicial, previsto en el artculo 25.1 de la Convencin, en relacin con el
artculo 1.1 del mismo instrumento.
REPARACIONES
La Corte dispuso que el Estado otorgue a Tala Gonzales Lluy una beca para continuar sus
estudios universitarios que no se encuentre condicionada a la obtencin de calificaciones
que la hagan acreedora de una beca de excelencia. Dicha beca deber cubrir todos los
gastos para la completa finalizacin de sus estudios, tanto material acadmico como
manutencin de ser necesaria.
Adems, la Corte dispuso que el Estado otorgue a Tala una beca para la realizacin de un
posgrado en cualquier universidad del mundo en la que sea aceptada. Esta beca deber
ser entregada con independencia del desempeo acadmico de Tala durante sus estudios
en la carrera, y deber otorgrsele, en cambio, en atencin a su calidad de vctima por las
violaciones declaradas en la Sentencia.
La Corte orden que el Estado entregue a Tala Gonzales Lluy una vivienda digna en el
plazo de un ao, contado a partir de la emisin de la presente Sentencia.
Por otro lado, el Tribunal dispuso que el Estado realice un programa para la capacitacin
de funcionarios en salud sobre mejores prcticas y derechos de los pacientes con VIH, as
como sobre la aplicacin de los procedimientos establecidos en la Gua de Atencin
Integral para Adultos y Adolescentes con infeccin por VIH/SIDA y la adopcin de medidas
positivas para evitar o revertir las situaciones de discriminacin que sufren las personas
con VIH, y en especial las nias y los nios con VIH, en el que se haga mencin a los
estndares establecidos en la presente Sentencia. (Caso Gonzales lluy vs Ecuador , 2015)
Conclusiones