LA SERVIDUMBRE

En el Derecho Romano las servidumbres se clasificaban en personales y reales. Las

servidumbres personales eran derechos que facultaban a una persona para obtener alguna
utilidad de una cosa ajena. Eran inherentes a la persona, por lo que se extinguan con ellas,
y podan recaer tanto sobre cosas muebles como inmuebles. El usufructo, uso habitacin
constituan servidumbres personales.
Las servidumbres reales eran derechos que suponan dos fundos. El nfasis estaba puesto
en los fundos y no en las personas por lo que el derecho subsista despus de la muerte
del titular. Se establecan nicamente sobre cosas inmuebles. Estas son las servidumbres
propiamente dichas a las que se refiere el artculo 1035 del Cdigo Civil.
La servidumbre es un derecho real sobre bien ajeno que concede al titular el derecho de
usar el predio de otro o de impedir que su propietario ejercite determinados derechos. Es
decir que la servidumbre puede consistir en un hacer (el ejercicio del derecho de usar un
bien ajeno) o en un dejar de hacer o un no hacer, cuando el dueo del predio que sufre el
gravamen no puede ejercitar determinados derechos. Se trata de formas a travs de las
cuales se aprovecha el valor del uso del bien ajeno. Ese aprovechamiento puede ser
positivo, cuando el titular del derecho a la servidumbre ejercita determinados actos sobre
el predio ajeno, o puede ser negativo, cuando el propietario del predio que sufre el
gravamen se abstiene de ejercitar sus derechos. En ningn caso la servidumbre consistir
en un hacer, aunque hay algunos cdigos, como el espaol que admite como servidumbre
la obligacin de hacer del propietario del predio gravado. Nosotros estimamos que no
deber en caso alguno estimarse como servidumbre una obligacin de hacer, pues esto
significara una reminiscencia de tipo feudal, una relacin de subordinacin personal, en
la que el propietario del predio que sufre el gravamen, tuviese que cumplir
determinadas obligaciones' en favor del propietario titular De la servidumbre, del mismo
modo como el colono feudal deba cumplir ciertas obligaciones en favor del seor.
El Cdigo define la servidumbre como el gravamen que sufre un predio en beneficio de
otro, que da derecho al dueo del segundo predio a usar el primero, o a impedir que el
dueo del primer predio ejerza alguno de sus derechos de propiedad. El predio que goza
la servidumbre se llama dominante; el que la sufre, sirviente.
En realidad las servidumbres son cargas y no gravmenes que se imponen al dueo del
predio sirviente en beneficio del propietario del predio dominante. La diferencia entre
gravmenes y cargas consiste en que los gravmenes dependen de una obligacin
accesoria, la que de incumplirse puede conllevar la venta del bien afectado. Es el caso de
la hipoteca o del embargo. En las cargas, en cambio, no hay obligacin garantizada. Las
cargas no tienen por objeto la venta del bien.
Las servidumbres son limitaciones a la propiedad predial, aunque no todo lmite a la
propiedad es una servidumbre. En las limitaciones a la propiedad se pueden crear
obligaciones de hacer, lo cual es inadmisible en las servidumbres. Adems, la idea de
predio dominante y sirviente no est necesariamente presente en las limitaciones a la
propiedad.
Las principales caractersticas de las servidumbres son las siguientes:
1) Es un derecho real cuyo titular es el dueo (o poseedor) del predio dominante.
Toda relacin jurdica implica una relacin entre personas. La servidumbre no es
una excepcin: la relacin es entre el titular del predio dominante y el titular del
predio sirviente. Sin embargo, en las servidumbres el derecho se centra en el
predio. La titularidad est unida al derecho de propiedad del dueo del predio
dominante, por lo que ser titular de la servidumbre quien en cada momento sea
dueo del predio dominante.

2) La servidumbre recae sobre cosa ajena. La facultad de gozar la servidumbre se

establece a favor de una persona distinta al propietario del predio. No hay
servidumbre sobre cosa propia.

3) La servidumbre es una carga que sufre el dueo de un predio a favor del dueo de
otro predio, lo que supone que ella brinde una utilidad al predio dominante. La
servidumbre debe dar una ventaja. Es inconcebible que se establezcan
limitaciones al derecho de propiedad que no brinden una utilidad. La utilidad
puede ser de diversa naturaleza, como econmica o de comodidad, pero tiene que
ser una ventaja real que redunde en beneficio del predio. El derecho de extraer
agua de otro predio, de transitar, de aprovecharse de la luz, de apoyar
construcciones en la pared del vecino, de levantar construcciones en un terreno
ajeno, entre otros, son ventajas que puede dar una servidumbre.

Una servidumbre que no se ejercita no es til, y por eso el artculo 1050

del Cdigo Civil seala que las servidumbres se extinguen en todos los casos por
el no uso durante cinco aos. El no uso de una servidumbre demuestra que ella no
presta utilidad y por consiguiente es innecesaria.

4) Las servidumbres tienden a la perpetuidad, aunque pueden establecerse a plazo.

La perpetuidad significa que independientemente de quien sea el propietario del
predio, subsistir la servidumbre. Significa tambin que el derecho dura tanto
como dure la cosa.

5) Las servidumbres tienen carcter predial. A diferencia del usufructo, que puede
establecerse sobre toda clase de bienes, las servidumbres solo pueden constituirse
sobre predios.
No es necesario que los predios sean de propietarios diferentes (artculo 1048 del
Cdigo Civil). Tampoco es necesario que los predios sean colindantes.
Las servidumbres se clasifican en voluntarias y legales, positivas y negativas, continuas
y discontinuas, y aparentes y no aparentes. Las servidumbres voluntarias son aquellas que
se constituyen por voluntad de las partes; las legales (o forzosas) por mandato de la ley.
El Cdigo regula dos servidumbres legales: la de paso (artculo 1051) y la de predio
enclavado (artculo 1053). El resto de las servidumbres legales estn previstas en leyes
especiales.
Las servidumbres positivas son las que facultan al dueo del predio dominante a hacer
algo en el predio sirviente. Es el caso de la servidumbre de paso, que permite al titular
transitar por el predio sirviente. La negativa impide al dueo del predio sirviente ejercitar
alguno de sus derechos. Un ejemplo es la servidumbre de vista, que prohbe al dueo del
predio sirviente que construya ms all de una altura determinada.
Las servidumbres continuas son aquellas que para su ejercicio requieren de actos actuales
del hombre, como la de paso; las discontinuas no necesitan de actos del hombre para su
ejercicio, como la de no edificar. Esta distincin tena sentido en el Cdigo Civil de 1936,
porque segn dicho Cdigo solo se podan adquirir por prescripcin las servidumbres
continuas y aparentes. El Cdigo actual ha eliminado el requisito de la continuidad para
la adquisicin de la servidumbre por prescripcin.
Las servidumbres aparentes, por ltimo, son las que se manifiestan por sus signos
exteriores. Las servidumbres no aparentes no presentan ningn signo que revele su
existencia. Un ejemplo de la primera es la servidumbre de paso; de la segunda la
servidumbre de no edificar. Esta distincin tiene importancia para la adquisicin de la
servidumbre por prescripcin.

TITULO VI
ARTCULO 1035:
La ley o el propietario de un predio pueden imponerle gravmenes en beneficio de
otro que den derecho al dueo del predio dominante para practicar ciertos actos de
uso del predio sirviente o para impedir al dueo de este el ejercicio de alguno de sus
derechos.
Ejemplo:
Servidumbre legal:
Roger tiene un predio en Monterrico, para poder ingresar no tiene otro acceso
ms que por medio del predio colndate de Manuel, entonces acude ante el juez e
interponer una demanda de servidumbre, para lo cual el juez admite y le brinda a
Roger una servidumbre legal.
Servidumbre convencional:
Cristian tiene un predio en las flores, pero para poder ingresar solo tiene como
alternativa pasar por el predio de Miguel, entonces para resolver este conflicto de
mutuo acuerdo Miguel le otorga una servidumbre a Cristian y para que asi pueda
ingresar a su predio.

Comentario:
La servidumbre es un derecho real sobre bien ajeno que concede al titular el
derecho de usar el predio de otro o de impedir que su propietario ejercite
determinados derechos. Es decir que la servidumbre puede consistir en un hacer
(el ejercicio del derecho de usar un bien ajeno) o en un dejar de hacer o un no
 hacer, cuando el dueo del predio que sufre el gravamen no puede ejercitar
determinados derechos. Se trata de formas a travs de las cuales se aprovecha
el valor del uso del bien ajeno

Artculo 1036
Las servidumbres son inseparables de ambos predios. Solo pueden trasmitirse con ellos y
subsisten cualquiera sea su propietario.
Ejemplo:
Jefferson tiene un predio en Jan, pero solo tiene acceso al el por medio del predio
de Paolo mediante una servidumbre convencional, entonces dicha servidumbre no
podr ser separada de los predios, debido a que representa una utilidad necesaria.
Comentario:
Este artculo ha recogido tres caractersticas elementales de las servidumbres: son
inseparables del predio, se transfieren con los predios que la contengan y se
mantienen cualquiera sea su propietario.
Estas caractersticas obedecen a la naturaleza misma de la servidumbre, debido a
que stas se constituyen por la necesidad que tiene un predio del otro. Es decir, un
predio, el dominante, requiere de otro predio, el sirviente, para adquirir utilidad a
fin de ser explotado econmicamente; por ejemplo, en el caso de un predio que se
encuentra en un enclave, requiere de otro inmueble para tener salida a una va
pblica, caso contrario ese terreno encerrado no cuenta con utilidad alguna.
En ese sentido, no se concibe que la servidumbre sea separada de ambos predios,
lo que implica que no puede ser transferida a quien no sea propietario del predio
dominante o del sirviente, asimismo, que las servidumbres no subsisten por s
solas, lo que se entiende perfectamente pues, stas forman parte de dos predios.
De acuerdo con lo expuesto, la servidumbre est relacionada al inmueble, no a las
personas, por ello no se pueden separar, pues conforman una unidad que
proporciona la utilidad necesaria al bien. En tal sentido, la transferencia de uno de
ellos se tiene que dar respetando la condicin del predio sirviente, que cuenta con
gravamen, y la del predio dominante, que tiene el beneficio de dicha servidumbre.
Por ello, es recomendable que este gravamen sea inscrito en el Registro de la
Propiedad Inmueble, con la finalidad que adquiera el carcter de ergo omnes, as
cualquier transferencia que se realice de los predios que lo contenga sea conocida
por el adquirente, quien deber respetar la carga contenida en el inmueble
adquirido. Huelga decir, que tal advertencia va dirigida principalmente al
adquirente del predio sirviente.
No obstante, su inscripcin en los Registros solo adquiere importancia como
carcter probatorio, debido a que sta no otorga ningn derecho. Es claro el
artculo al sealar que la transferencia que se haga de cualquiera de los inmuebles
 conlleva necesariamente la servidumbre que se haya establecido en dichos
predios.
En la lnea del razonamiento que se ha venido realizando, se debe afirmar que el
gravamen del inmueble se mantendr al margen de quin sea el propietario de los
predios, pues como reiteramos, la servidumbre se encuentra en funcin de los
inmuebles, no del propietario, por lo que cualquiera que sea la transferencia que
se realice sobre uno de los predios la servidumbre siempre subsistir.
Artculo 1037
Las servidumbres son perpetuas, salvo disposicin legal o pacto contrario.
Ejemplo:
Angie pacto una servidumbre convencional con Marcos, pero 10 aos despus el
estado decide construir una carretera brindndole a Angie una manera directa de
salir hacia la va pblica, entonces se da fin a la relacin de servidumbre pactada.
Comentarios
La perpetuidad est relacionada con la concepcin de perdurabilidad de los
predios a los que se impone la servidumbre, debido a que si satisfacen la necesidad
de un inmueble en el sentido de que le permite ser til, generando con ello un
incremento en su valor la servidumbre que se constituya debe ser porque responde
a una necesidad duradera del fundo.
La servidumbre va ligada a la nocin de que los inmuebles son perpetuos, esta
concepcin viene del Derecho Romano. Actualmente, esta nocin est siendo
superada, pues no todas las servidumbres se prolongan a la existencia del predio,
as como no todos los predios son perpetuos, como ejemplo tenemos que en las
servidumbres de trnsito deja de ser necesaria cuando el predio dominante
construye una mejor salida a la va pblica; de igual forma si se constituy un
gravamen en una edificacin, destruida que sea sta, se eliminar la servidumbre.
En tal sentido, tericamente se acepta que las servidumbres se extinguen, siendo
consideradas como causales las siguientes:
Artculo 1038
Las servidumbres son indivisibles. Por consiguiente, la servidumbre se debe entera a cada
uno de los dueos del predio dominante y por cada uno de los del sirviente.
Ejemplo:
Pedro, Nicols, Pablo y Timoteo son propietarios de un edificio en la urbanizacin
La asuncin. Dicho edificio solo tiene acceso a travs del predio de Judas por
lo que establecen una servidumbre de paso la cual ser utilizada por los cuatro
hermanos, no pudiendo ser dividida.
Comentario
El carcter indivisible de la servidumbre se basa en su naturaleza jurdica, la que
por la forma de ejercerse, se realizan en ella hechos o actividades que en s mismos
 no pueden ser divididos; es decir, la servidumbre se debe por entera al predio
dominante, no puede adquirirse o perderse por cuotas; se cita como ejemplo, el
derecho de paso que no puede adquirirse por mitades, lo mismo ocurre en la
obligacin de abstenerse por parte del propietario del fundo sirviente; dicha
obligacin no puede consistir en un no hacer parcial.
Artculo 1039
Si el predio dominante se divide, la servidumbre subsiste en favor de los adjudicatarios
que la necesiten, pero sin exceder el gravamen del predio sirviente.
Ejemplo:
Los padres de Andrs y Andrea tenan una casa la cual tena acceso por medio del
predio de Luz. Al morir sus padres, deciden dividir la casa edificando cada quien
su parte; as tambin hablaron con Luz para celebrar una nueva servidumbre
otorgndole un pago.
Comentario
Esta situacin puede generar modificaciones en la servidumbre que se haya
establecido originalmente, pues al ser multiplicada la servidumbre por cada uno
de los nuevos predios, sta puede verse afectada en el ejercicio que originalmente
se haca de la misma, por lo que en este artculo se establece expresamente la
prohibicin de aumentar el gravamen del predio sirviente.
En el hipottico caso de que, producto de las independizaciones que se hayan
generado en el predio sirviente, necesariamente se tenga que establecer un mayor
gravamen en el ejercicio de la servidumbre original, consideramos que frente a
esta situacin fctica se estara generando una nueva servidumbre, conllevando
ello a las negociaciones naturales que una servidumbre convencional representa,
as tambin el derecho del titular del predio sirviente de exigir un pago por la
nueva servidumbre formada.
En esta hiptesis, hay que tener en cuenta dos problemas que se suscitan: la
onerosidad de la nueva servidumbre y la carga probatoria sobre su nacimiento.
Frente al primer problema, debe quedar perfectamente establecido que nos
estamos refiriendo al hecho de que la servidumbre sea onerosa, pues si por
liberalidad del propietario del predio sirviente decide que sta sea a ttulo gratuito,
se excluye de la hiptesis planteada, pues sta no presenta los problemas que
estamos exponiendo.
En el caso planteado, debemos destacar que nuestra legislacin no hace referencia
alguna sobre el pago que se tenga que realizar por el establecimiento de la
servidumbre, solo se dispone dicha onerosidad para las servidumbres de paso; sin
embargo, al establecerse que stas surgen como producto de la decisin del
propietario del predio sirviente, lo que puede ser mediante un acto unilateral, como
sera un legado, que es a ttulo gratuito, as tambin como producto de un acuerdo
entre las partes, lo que implica que como producto de dicho acuerdo se pueda
establecer un pago por dicha servidumbre, el mismo que puede ser nico como se
 establece en el artculo 1052 del Cdigo Civil o una renta por el uso de la
servidumbre, ello queda sujeto al acuerdo de las partes.
El segundo problema planteado se encuentra vinculado al carcter probatorio del
nacimiento de la nueva servidumbre, pues, en el caso de que las partes
involucradas no convengan en la apreciacin que se haya establecido una nueva
servidumbre, esta discrepancia deber solucionarse judicialmente,
correspondiendo al propietario del predio sirviente probar el aumento del
gravamen de la servidumbre original, frente a las independizaciones que se hayan
generado en el predio dominante, considerndose que de determinarse
judicialmente el pago por el establecimiento de la nueva servidumbre deber
establecerse, por analoga, de acuerdo a lo que nuestra legislacin ha regulado en
el caso de la servidumbre de paso.

Artculo 1040
Solo las servidumbres aparentes pueden adquirirse por prescripcin, mediante la posesin
continua durante cinco aos con justo ttulo y buena fe durante diez aos sin estos
requisitos.
Ejemplo:
Wuilian construye su casa a la cual el nico acceso es por un predio adyacente para esto
elabora un camino sobre dicho predio, y la utiliza por cinco aos, adquiriendo la
propiedad sobre dicho camino por prescripcin.
Comentario:
Para la corriente mayoritaria las servidumbres pueden prescribirse de contar con
tres requisitos: que sean aparentes, continuas y que tengan un uso, normalmente
de 20 aos. En este supuesto algunos autores (LACRUZ BERDEJO) consideran
que las servidumbres se pueden adquirir por prescripcin ordinaria, cuando se
renan los requisitos similares a la prescripcin del dominio; y la prescripcin
extraordinaria en la que sin contar con los requisitos de la prescripcin dominial
se puede prescribir una servidumbre.
La prescripcin de las servidumbres aparentes se encuentra ligada al hecho de que
stas son pblicas, siendo polmicos los actos que puedan ser considerados como
aparentes; as para algunos autores bastar con que se coloque un cartel en el lugar
donde se ejerce la servidumbre para que sta adquiera el carcter de aparente.
Artculo 1041
El usufructuario puede constituir servidumbres por el plazo del usufructo, con
conocimiento del propietario.
Ejemplo:
Oscar recibe por parte de su ta un predio de una hectrea para que lo trabaje y se
beneficie con los frutos por dos aos, pero para llegar a dicho predio
 obligatoriamente debe pasar por el predio de Julia para lo cual decide celebrar una
servidumbre convencional, mientras que dure el plazo su usufructo.
Comentario:
Este artculo adquiere relevancia para el usufructuario que otorga al predio el
carcter de sirviente, pues en el caso que adquiera una servidumbre para el predio
en calidad de predio dominante, sera la adquisicin de un derecho que beneficia
al bien, por ende al propietario del mismo, por lo que no existira la necesidad de
comunicar de tal disposicin. No obstante, el artculo bajo comentario no hace
distingo sobre quin debe comunicar al propietario sobre la servidumbre
establecida, entendindose en todo caso que corresponder en ambas situaciones,
es decir cundo se constituye como predio dominante o sirviente.
En el supuesto de que el usufructuario grava el predio, en calidad de sirviente, la
limitacin de dicho usufructo lo sufrir l mismo, no perjudicando con esta
imposicin al propietario del bien, por lo que es perfectamente factible su
constitucin al margen de su consentimiento, no obstante ste debe comunicrselo
al propietario del predio para que quede advertido de tal gravamen, a efectos de
que al culminar el usufructo se evite que la servidumbre contine, conllevando el
riesgo que sta se adquiera por prescripcin (ROMERO ROMAA), mxime si
nuestro Cdigo Civil permite la prescripcin de las servidumbres discontinuas,
que a veces no se puede advertir, por el mismo hecho de que no son constantes en
su uso.
Se debe acotar que el artculo establece el requerimiento de una comunicacin al
propietario, lo que no implica que se requiera del consentimiento del mismo; es
ms de acuerdo con lo dispuesto, el propietario no puede oponerse a la
constitucin de la servidumbre, salvo que sta perjudique al bien, lo que deber
probar judicialmente.
Lo sealado se justifica debido a que el impedir la constitucin de la servidumbre
por el plazo que dure el usufructo, implicara que se estara interfiriendo en el uso
y disfrute del bien; asimismo, si la servidumbre perjudica el bien dado en
usufructo, el usufructuario estara contraviniendo lo dispuesto en los artculos
1008 y 1009 del Cdigo Civil y, de acuerdo con ello, el propietario perjudicado
podr ejercer la facultad que se le otorga en el artculo 1017 del mismo cuerpo
normativo, es decir oponerse a todo acto del usufructuario que contravenga los
citados artculos y solicitar al juez que regule el uso o la explotacin.
Artculo 1042
El predio sujeto a copropiedad solo puede ser gravado con servidumbres si prestan su
asentimiento todos los copropietarios. Si hubiere copropietarios incapaces, se requerir
autorizacin judicial, observndose las reglas del artculo 987 en cuanto sean aplicables.
Ejemplo:
Eduardo, Edwin y Alberto son copropietarios de un predio, sobre el que Max
quiere gravar una servidumbre de paso, para lo cual todos los copropietarios
debern estar de acuerdo.
Comentario
Este artculo parte de la premisa de que para que un predio sujeto a copropiedad
pueda ser gravado con servidumbre, se requerir del asentimiento de todos los
copropietarios, debido a que la servidumbre como gravamen resta el valor
econmico con que el predio pueda contar, lo que se justifica en razn a que la
copropiedad pertenece en cuotas ideales a dos o ms personas, por lo que la
servidumbre, en caso de constituirse como predio sirviente, afecta el ejercicio
absoluto de la propiedad a cada uno de los copropietarios..
Asimismo, en el caso de que uno de los copropietarios o ms de ellos fueran
incapaces, no podran manifestar vlidamente su aceptacin para la constitucin
de la servidumbre, por lo que se deber obtener su autorizacin judicialmente,
debindose observar para ello las reglas contenidas en el artculo 987 del Cdigo
Civil que regula el procedimiento y los requisitos a seguir.
Diferente es el supuesto del gravamen que se impone a un predio a beneficio del
predio sujeto a copropiedad, siendo que en este caso no es necesario que se cuente
con el asentimiento de todos los copropietarios; es ms, incluso el resto de los
copropietarios puede ignorar que se haya establecido una servidumbre a favor de
su predio, tenindose como base que el copropietario en el ejercicio de su derecho
de propietario puede usar y disfrutar del bien, siendo que para realizar esas
actividades le sea necesario adquirir una servidumbre en favor de su predio, la que
puede ser contrada por l nicamente.

Artculo 1043
La extensin y dems condiciones de las servidumbres se rigen por el ttulo de su
constitucin y, en su defecto, por las disposiciones de este Cdigo.
Toda duda sobre la existencia de una servidumbre, sobre su extensin o modo de
ejercerla, se interpreta en el sentido menos gravoso para el predio sirviente, pero sin
imposibilitar o dificultar el uso de la servidumbre.
Ejemplo:
Jos pacta una servidumbre con Mario, para lo cual en dicho contrato estipulan
que solo se podrn extender la servidumbre tres metros.
Comentario
Al establecerse una servidumbre se debe entender que estn comprendidos todos
los derechos que sean necesarios para su uso, as como todas las actividades que
sean necesarias para conseguir el ejercicio pleno del gravamen, as se tiene el paso
para limpiar el acueducto o para sacar el agua o llevar el ganado al abrevadero
El ttulo de constitucin de una servidumbre se encuentra referido a que sta puede
darse por un contrato (acto convencional) o por decisin unilateral (testamento),
as como por ley. En estos supuestos, ya sea por voluntad del propietario o por
ley, se debe entender que se establecer la extensin de la servidumbre, as como
 las condiciones en que sta ser ejercida; en el caso de que no se hayan establecido
estos supuestos las partes debern acogerse a lo establecido en el Cdigo Civil.
Se exceptan de las reglamentaciones acordadas o establecidas por ley a las que
son adquiridas por prescripcin, debido a que ellas surgen sin el consentimiento
del propietario del predio sirviente, por lo que obviamente en ese caso no se puede
prever ni la extensin de la servidumbre ni las condiciones a las que va a estar
sujeta; as tambin al no surgir de una disposicin legal particular para su
constitucin, escapa su regulacin, entonces su ejercicio debe darse de acuerdo
con los lineamientos establecidos en el Cdigo Civil, considerando por nuestra
parte, que en cuanto a la extensin se refiere, sta debe ser materia de
pronunciamiento del juez que otorga la servidumbre por prescripcin, en la que el
juzgador deber tener en consideracin la necesidad que se tenga de la
servidumbre para su adecuado ejercicio.

Artculo 1044
A falta de disposicin legal o pacto en contrario, el propietario del predio dominante har
a su costo las obras requeridas para el ejercicio de la servidumbre, en el tiempo y forma
que sean de menor incomodidad para el propietario del predio sirviente.
Ejemplo:
Vernica y Susana celebraron una servidumbre de paso, Vernica es la duea del
predio dominante entonces se har cargo de gastos como: limpieza permanente,
cercado, pavimentacin, sin generar incomodidades mayores a Susana.
Comentario
Este artculo regula una situacin que de hecho se suscita, pues las partes o la ley
pueden no haber contemplado la construccin de obras para el ejercicio de la
servidumbre. En este caso el derecho real no podra ejercerse, lo que convertira
lo pactado o lo establecido por la ley, en meras declaraciones lricas; en ese
sentido, se faculta al propietario del predio dominante a realizar las obras
necesarias, siempre que su ejecucin se realice en el tiempo y en la forma que
ocasionen menor incomodidad al propietario del predio sirviente.
Como consecuencia de las construcciones que se deban realizar en el predio
sirviente, el propietario favorecido no puede satisfacer con ellas necesidades
nuevas que excedan de los lmites originarios comprendidos en la servidumbre
dispuesta, ni ejercitarla con medios no previstos ni anlogos, pues esto generara
una modificacin de la servidumbre. Tampoco valdra aplicarlo en beneficio de
predios ajenos o usarla sin utilidad alguna y con nimo de ganar por prescripcin
una servidumbre ms beneficiosa, en razn de que todo ello implicara rebasar las
facultades otorgadas al beneficiario del gravamen.
Asimismo, toda obra que se realice para mejorar el ejercicio de la servidumbre,
as como para hacerla ms provechosa, es vlida, por eso se considera que se debe
efectuar toda obra que represente la posibilidad de desarrollar mejor la
 servidumbre, pues lo necesario no debe entenderse como equivalente a
indispensable.
Es de destacarse que existen casos en que la construccin de obras puede beneficiar al
propietario del predio sirviente, por lo que podra pactarse que el costo de las mismas sea
sufragado por ambos propietarios; no obstante, en el supuesto de que as no se haya
pactado, la norma coloca al propietario del predio dominante como el responsable de
sufragar todo el costo de las obras, lo que sin duda produce una situacin injusta para el
propietario del predio sirviente, debido a que si ste ha pagado por la constitucin de la
servidumbre, no debera encontrarse con la obligacin de asumir gastos para ejecutar
obras que beneficiarn a ambas partes, siendo en todos los casos lo ms equitativo que en
dicha situacin los gastos sean compartidos.
Otro aspecto que no ha regulado nuestro Cdigo es el supuesto por el cual en la
construccin de las obras que se realicen se ocasionen daos al predio sirviente, lo que
sin duda por nuestra parte consideramos generara una indemnizacin de parte del
propietario del predio dominante, en su calidad de responsable de las obras que se
ejecutan, cuyo monto deber ser acorde con el dao producido.
No obstante, si en el momento de la construccin o posteriormente en el uso de las
construcciones realizadas, el propietario del predio sirviente ocasiona un dao en las
mismas, ser ste el que deber pagar una indemnizacin por daos y perjuicios.

Artculo 1045
La servidumbre se conserva por el uso de una persona extraa, si lo hace en consideracin
al predio dominante.
Ejemplo:
Aixa prima de Daniel llega de visita proveniente de la ciudad de Chiclayo, por lo
cual va a poder utilizar la servidumbre que ha celebrado Daniel con Marcos,
puesto que se va a quedar por 10 das.
Comentario
Este uso de personas ajenas a la relacin existente entre los propietarios de los
bienes sobre los que recae el gravamen, es til por cuanto permite mantener la
vigencia de la servidumbre; sin embargo, la norma se ha encargado de disponer
que el uso dado al gravamen debe ser en consideracin al predio dominante, lo
que responde a la lgica que de usarse una servidumbre pero en relacin a otro
predio, el uso de la servidumbre no es porque sea necesario al predio dominante,
sino al tercer predio, lo que podra generar una suerte de prescripcin de
servidumbre para este predio.
El uso de la servidumbre es la prueba fehaciente de la necesidad que tiene de ella
el propietario del bien beneficiado con el gravamen, considerndose que su no uso
por la desidia o indiferencia del titular del predio dominante genera la extincin
de la misma; sin embargo, si el no uso est basado por un caso fortuito o fuerza
mayor no puede darse inicio al cmputo del plazo para que prescriba la
 servidumbre, debido a que la falta de ejercicio de sta se ha debido a situaciones
ajenas a la voluntad del usuario del gravamen.
El trmino de persona extraa empleado en este dispositivo est referido a aquellas
personas que no tengan un vnculo jurdico con el predio dominante, diferente a la
situacin de aquellas que s cuentan con dicho vnculo, como sera el caso del
usufructuario, el arrendatario, el guardin del predio e incluso a las personas que
laboran en el predio dominante, a quienes no se les puede tratar como personas
extraas al ejercicio de la servidumbre; se seala como personas extraas a aquellas
que realicen visitas al predio, debido a que su concurrencia es espordica.

Artculo 1046
El propietario del predio dominante no puede aumentar el gravamen del predio sirviente
por hecho o acto propio.
Ejemplo:
Marian celebro una servidumbre con Ruth, pero ella decide aumentar el gravamen por
voluntad propia, dicho acto quedara invalido.
Comentario
Este artculo contiene uno de los deberes del titular del predio dominante, lo cual
resulta coherente y justo, pues arbitrariamente el titular del predio dominante no
podr aumentar el gravamen al predio sirviente, porque per se la servidumbre
limita los atributos del propietario del predio sirviente, as como merma el valor
econmico del predio; consentir en un aumento de dicho gravamen en forma
unilateral sera consentir en un abuso, siendo diferente el caso si ambas partes
convienen en ese sentido.
Se seala que la doctrina reconoce tres soluciones ante el supuesto de que se
aumente el gravamen, siendo la primera la aceptacin del aumento del gravamen,
adaptndose a la nueva situacin; la segunda, consiste en mantener la situacin
anterior no aceptndose el aumento de la carga; y tercero, que se modifica la
servidumbre en relacin con el uso conveniente del predio, siempre que el ttulo
no lo impida.
El primer supuesto de solucin es factible que sea empleado en nuestro pas, pues
a pesar de que normativamente se establece la prohibicin de que el propietario
del predio beneficiado con el gravamen lo aumente unilateralmente, no existe
impedimento legal para que con posterioridad a este incremento las partes
acuerden que se mantenga en los trminos y condiciones que ellas acuerden.
El segundo supuesto es la premisa de la cual parte el dispositivo comentado, que
si la parte perjudicada con el aumento no consiente con el mismo se deba mantener
la situacin anterior, considerando por nuestra parte que en el caso que se hayan
realizado construcciones que generen un aumento del gravamen, el propietario del
predio sirviente estara en la facultad de solicitar judicialmente la demolicin de
aquellas obras.
 En el tercer supuesto se tiene como marco el ttulo constitutivo de la servidumbre,
pues de establecer ste una prohibicin expresa de incrementar el gravamen, se
deber suscribir otro ttulo que pueda contemplar el incremento acordado por
ambas partes.
En el caso de que por hechos posteriores, la servidumbre en la forma y condiciones
que fue establecida, ya no representa la misma utilidad al predio dominante, por
lo que se requiere aumentar el gravamen. Si en ese planteamiento el titular del
predio sirviente no aceptase aumentar el gravamen, consideramos que se podr
solicitar judicialmente el aumento del mismo, por requerirlo as el predio
dominante, pero nunca, por ms necesario que sea el incremento sealado, el
propietario beneficiado con la carga deber incrementarlo unilateralmente.
En dicha hiptesis se deber indemnizar nuevamente al propietario del predio
objeto del gravamen, pero solo en la parte proporcional al incremento dado y en
la forma de pago pactada para la servidumbre original, es decir pago nico o pago
mensual, solo en los casos que no se trate de una servidumbre de paso cuya forma
de pago se encuentra contemplada en el Cdigo Civil.

Articulo 1047
El propietario del predio sirviente no puede impedir el ejercicio o menoscabar el uso de
la servidumbre. Si por razn de lugar o modo la servidumbre le es incmoda, podr ser
variada si no perjudica su uso.
Ejemplo:
Alex obtuvo una servidumbre judicial celebrada con Mnica, entonces ella no
podr impedir que Alex pase por la servidumbre hacia su predio.
Comentario
Consideramos que este artculo constituye la contraparte del artculo precedente,
pues as como se le exige al propietario del predio dominante no aumentar el
gravamen que el ejercicio de la servidumbre representa para el predio sirviente,
de otro lado, se prohbe que el propietario del predio sirviente prohba el ejercicio
pleno de la servidumbre, lo que sin duda conforma uno de los deberes de este
propietario.
De esa forma el dueo del bien en calidad de sirviente no podr realizar
construcciones ni efectuar trabajos sobre su predio que puedan alterar el ejercicio
de la servidumbre, debido a que sus atributos como propietario se encuentran
limitados respecto al gravamen impuesto a su bien.
De otra parte, el artculo faculta para que el propietario del predio sirviente pueda
modificar el lugar y modo del ejercicio de la servidumbre, siempre y cuando se
cumpla con dos condiciones; la primera, si el ejercicio de la servidumbre le es
incmoda al propietario del predio sirviente; la segunda condicin consiste en que
la modificacin propuesta no debe perjudicar el ejercicio de la servidumbre.
 Es decir, tanto en el artculo 1046 como en el artculo 1047 se busca equilibrar los
intereses encontrados con que cuentan los propietarios de ambos predios que se
encuentran involucrados por la servidumbre, pues el del predio sirviente buscar
que el gravamen represente la menor carga posible, as como el propietario del
predio dominante buscar las mejores ventajas para el ejercicio de la servidumbre,
siendo lo justo que la servidumbre sea ejercida en la forma, el lugar y momento
menos perjudicial para uno y ms ventajoso para el otro.
La modificacin que se pueda realizar sobre el lugar o modo del gravamen no
necesariamente puede ser dada cuando le sea incmoda al propietario del predio
sirviente, sino cuando dichas modificaciones se realicen para hacer ms cmodo
el ejercicio de la servidumbre, lo que no se encuentra contemplado
normativamente, pero que obviamente en los hechos puede darse, lo cual puede
establecerse, por supuesto como producto del acuerdo de ambas partes, debido a
que no estara contraviniendo norma alguna.
Finalmente, se quiere enfatizar que al tratarse de una copropiedad, para que sean
vlidas y eficaces dichas modificaciones se deber contar con la autorizacin de
cada uno de los copropietarios, lo que no se requiere para el predio en cuyo favor
se estn realizando las modificaciones indicadas, pues en caso de que sta cuente
con copropietarios, bastar el consentimiento de uno de ellos para que se efecten
las modificaciones; esto en concordancia con lo establecido en el artculo 1042
del Cdigo Civil.

Artculo 1048
El propietario de dos predios puede gravar uno con servidumbre en beneficio del otro.
Ejemplo:
Junior es propietario de dos predios colindantes ubicados en la zona de Miraflores,
entonces decide construir en el segundo predio, para lo cual grava una
servidumbre en el primer predio.
Comentario
Artculo se aparta de lo que se regulaba en el Derecho Romano, pues se
consideraba como un requisito para la constitucin de la servidumbre, que los
propietarios del predio sirviente y el dominante deberan ser diferentes personas,
pues si se trataba de un solo propietario se produca la confusin, la cual es
considerada como causal de extincin de la servidumbre para algunas
legislaciones.
El sustento de esta corriente se basa en que nadie puede sufrir de un gravamen
sobre su mismo bien, debido a que no existe una obligacin de soportarlo como
tal, pues la limitacin en el ejercicio de sus facultades como propietario no se
percibe ntidamente porque, tratndose de un bien cuyo propietario es la misma
 persona, el gravamen impuesto realmente no representa ninguna molestia para la
referida persona, pues para ella solo est haciendo uso de sus predios.
No obstante, actualmente se considera que la servidumbre se encuentra en
funcin de los predios y no de las personas, por lo que es irrelevante en ese
sentido que el propietario de dos predios donde exista una servidumbre sea
una misma persona, ello se aprecia mejor en el caso de que dicho propietario
decida arrendar uno de los dos predios (VELSQUEZ JARAMILLO).
De extinguirse la servidumbre por confusin, el arrendatario tendra que
demandar la restitucin de la misma para que el predio sirviente pueda adquirir
su utilidad y si el arrendatario se encontrase en la posicin del predio
dominante, corresponder al propietario demandar a su arrendatario que le
proporcione el ejercicio de la servidumbre, lo cual constituye una frmula
engorrosa innecesariamente.
Otro aspecto por destacar a favor de esta corriente moderna, es que el
gravamen impuesto a uno de los predios, aunque sea del mismo propietario,
menoscaba el valor econmico del predio sirviente, por lo que el efecto real
es que el predio al cual se le impone el gravamen se ver disminuido en su
valor y no necesariamente por las molestias que dicha servidumbre pueda
generar al propietario del predio sirviente.
Debe distinguirse que de la existencia de dos predios es factible gravar uno de
ellos a favor de otro, a pesar de que el propietario sea la misma persona;
diferente es la situacin si el predio se fusiona en una unidad inmobiliaria,
siendo que en este caso s operara la extincin de la servidumbre (ARIAS-
SCHREIBER).
Por otra parte, tenemos que precisar que no puede considerarse que dos
predios pertenecen a un mismo propietario si la titularidad de uno de los
inmuebles la ejerce a ttulo de copropietario y la titularidad del otro predio la
realiza en forma individual; aunque para efectos de nuestra legislacin es
irrelevante esta distincin, reviste de importancia en el contexto terico.
De acuerdo con ello, consideramos que con gran acierto nuestros legisladores
se acogieron a la doctrina moderna y le han dado a la servidumbre su verdadera
naturaleza, distinguindola de la calidad de los propietarios de los predios
donde se ejerce el gravamen.

Artculo 1049
Las servidumbres se extinguen por destruccin total, voluntaria o involuntaria, de
cualquiera de los edificios, dominante o sirviente, sin mengua de las relativas al suelo.
Pero reviven por la reedificacin, siempre que pueda hacerse uso de ellas.
Ejemplo:
 Manuel celebra una servidumbre convencional con Mara para poder entrar a su
predio los cuales estaban ubicados a orillas del rio Maran, pero por causas
naturales el rio se lleva en predio de Manuel, entonces la servidumbre se extingue.

Comentario
Este artculo es bastante lgico y recoge situaciones fcticas que se pueden
presentar durante la vigencia de la servidumbre, pues si el inmueble sobre el cual
se ejerca la servidumbre es destruido, obviamente el ejercicio de la servidumbre
se convierte en un imposible fsico de ejercer conllevando por obvias razones a su
extincin.
El artculo bajo comento considera dos posibilidades de destruccin de la
edificacin, que sea esta voluntaria o involuntaria. En el segundo supuesto, no
existe ninguna duda de la solucin otorgada, pues se debe a un hecho fortuito en
que el edificio se destruye, no obstante si esta edificacin se destruye por voluntad
de una de las partes, se advierte por algunos autores la mala fe que haya podido
tener ste para eliminar, con la destruccin de la edificacin, la servidumbre, lo
que sin duda no merece el mismo tratamiento que en caso de destruccin
involuntaria.
Consideramos que en caso de destruccin voluntaria del inmueble, de ser el autor
de ella el propietario del predio sirviente deber indemnizar al propietario del bien
dominante, en razn de que est extinguiendo el gravamen que tena a su favor.
De ese modo, atendiendo a que las servidumbres se constituyen por la necesidad
de un inmueble hacia otro, de restituirse el inmueble destruido deber restituirse
la servidumbre, en razn de que sta se extingui no por la voluntad de ambas
partes sino por un hecho externo a ellas; con mayor razn deber darse dicha
restitucin si la servidumbre se extingui voluntariamente por el propietario del
predio.
Un aspecto que ha sido contemplado por nuestro Cdigo es la destruccin del
terreno, por ejemplo en el caso de la avulsin, puede perderse fsicamente un
predio y en el supuesto de que se haya constituido una servidumbre en esa parte
del predio que se extingue deber entenderse que se extingue con l la
servidumbre. Ello tal vez porque la concepcin de extincin de un predio es
remota, se afirma que un predio puede quedar extinguido econmicamente pero
fsicamente no, como puede ser que un cataclismo telrico hunda el terreno, una
corriente de lava modifique el terreno de tal forma que no pueda identificrsele
con posterioridad, que una inundacin haya cubierto el predio convirtindolo en
cauce de ro o de un lago.
En todo caso, entendida como una destruccin fsica o econmica, el hecho es que
ese predio para efectos de la servidumbre ha perecido, por lo que ella no puede
ejercerse ms porque resulta fsicamente imposible, verificndose entonces que
esa imposibilidad no se encuentra limitada nicamente a la destruccin de las
 edificaciones, por lo que es acertada la extensin de esta causal al predio en s
mismo que realiza nuestro Cdigo.

Artculo 1050
Las servidumbres se extinguen en todos los casos por el no uso durante cinco aos.
Ejemplo:
Viana celebra una servidumbre con Jos, pero ella no la utiliza durante 6 aos
entonces dicha servidumbre queda extinguida.
Comentario
La prescripcin existente en este caso es la extintiva o liberatoria, en razn de que
tiene por objeto liberar del gravamen el predio sirviente; ello se justifica porque si
un predio no representa utilidad al predio dominante, carece de objeto que se
mantenga el gravamen.
El inicio del cmputo del plazo para que se extinga la servidumbre por el no uso
comienza a correr desde el da en que ha dejado de usarse la servidumbre.
En el caso de la copropiedad, no se requiere que sta sea ejercida por todos los
copropietarios, basta que uno de los copropietarios ejerza la servidumbre para que
no se extinga la servidumbre, pues la servidumbre se da en funcin del uso del
predio, no de quin lo utiliza.
Es de precisarse que dicho cmputo del plazo no se realizar si se demuestra que
por caso fortuito o fuerza mayor no se ha podido ejercer la servidumbre,
correspondiendo probar tales hechos al propietario del bien dominante.
De todas formas consideramos que aun en el caso de que se haya declarado la
extincin de la servidumbre, de ser requerida nuevamente sta por la necesidad
comprobada que se tenga de ella, sta podr nuevamente declararse, debindose
realizar el pago que exija el propietario del predio dominante o el que sea
declarado judicialmente, lo que sera justo, en razn de que existen casos en los
que el predio por diversas circunstancias se encuentre abandonado y cuando se
decida dar explotacin al mismo sta no podra realizarse porque se extingui la
servidumbre; as si dicho predio abandonado es transferido a una tercera persona,
quien decide darle la explotacin adecuada no podra realizarla por la extincin
del gravamen.
Como beneficio, si cabra emplear dicha palabra, el propietario del predio
sirviente recibir una nueva indemnizacin por la servidumbre que renazca como
consecuencia de una imposicin judicial o producto del acuerdo de las partes.
 Artculo 1051
La servidumbre legal de paso se establece en beneficio de los predios que no tengan salida
a los caminos pblicos.
Esta servidumbre cesa cuando el propietario del predio dominante adquiere otro que le d
salida o cuando se abre un camino que d acceso inmediato a dicho predio.

Ejemplo:
Fernando celebra una servidumbre de paso con Gabriela, debido a que no que no
cuenta con salida a la va pblica ms que por el predio de Gabriela.
Comentario
El propietario de un inmueble encerrado y privado de toda comunicacin con el
camino pblico, puede solicitar una servidumbre legal de trnsito o de paso al
propietario del predio colindante que le permita el acceso a dicho camino.
Esta servidumbre puede ser reclamada por el propietario, el usufructuario y el
usuario, en razn de que cuentan con un derecho real que carecera de verdadera
utilidad econmica si no cuentan con la servidumbre de trnsito.
Se considera que no pueden solicitar la servidumbre de paso el arrendatario o
locatario , el que solo podra reclamar al locador que le otorgue las condiciones
necesarias para hacer uso del predio arrendado, es decir, que sea el propietario el
que reclame la servidumbre de paso; no obstante para otros autores el arrendatario
estara facultado para solicitar que se le proporcione la servidumbre de paso,
debido a que el arrendamiento es un derecho real, por lo que debe contar con la
facultad de solicitar servidumbre.

Articulo 1052
La servidumbre del artculo 1051 es onerosa. Al valorizrsela, debern tenerse tambin
en cuenta los daos y perjuicios que resultaren al propietario del predio sirviente.
Ejemplo:
Martin celebran una servidumbre de paso con Norma, por la cual tendr que
retribuirle basndose en un valor dinerario por el uso de su predio para el ejercicio
de la servidumbre.
Comentario
El propietario del predio dominante deber pagar al propietario del predio
sirviente, el valor de la parte del terreno objeto de servidumbre ms el monto en
que se valore la indemnizacin, porto que se afirma que este pago es a ttulo de
indemnizacin, mas no el valor del terreno, pues no se est dando una traslacin
de dominio.
 Con el pago de la indemnizacin se pretende compensar el recorte de las
facultades plenas que ejerca el propietario del predio sirviente sobre el predio
objeto de servidumbre, siendo estas facultades limitadas, al verse obligado el
propietario a dejar pasar por su predio a terceras personas.
Se considera que el valor de la indemnizacin comprende el valor comercial del
terreno ocupado y el resarcimiento de los perjuicios causados con la imposicin
de la servidumbre, lo que ocasiona un dao emergente al verse limitado en el
ejercicio pleno de sus facultades y lucro cesante al no explotar econmicamente
la parte del predio destinado a la servidumbre.
Artculo 1053
El que adquiere un predio enclavado en otro del enajenante adquiere gratuitamente el
derecho al paso.
Ejemplo
Maria, Luis y Fernando han heredado tres predios colindantes, pero Luis para poder
ingresar a su predio pasa necesariamente por los de sus hermanos generando una
servidumbre, cierto da ellos venden sus predios, entonces Luis sigue manteniendo su
servidumbre a pesar de que los predios cambiaron de dueo
Comentario
Se parte de una premisa, que el predio transferido se encuentra comprendido en
otro de mayor rea de propiedad del enajenante, siendo coherente lo dispuesto por
este artculo, pues de quedar encerrado este predio no podra realizarse sobre el
predio enclavado explotacin econmica alguna, por lo que obligatoriamente el
enajenante deber proporcionar a ese predio independizado el acceso a una va
pblica.
De la lectura del artculo, se tiene que para la adquisicin gratuita de la servidumbre
de paso, la transferencia del predio enclavado debe ser a ttulo oneroso, es decir, como
producto de una compraventa; sin embargo, no hace mencin cuando sea una
transferencia a ttulo gratuito, tal vez porque en esos casos se entiende que la
transferencia dada se realiza, normalmente, para beneficiar a una persona y sta no se
hara completamente si se transfiere un predio enclavado en otro sin que se otorgue el
acceso a la va pblica, pues con ello se estara evitando la utilizacin econmica del
predio.

Artculo 1054
La amplitud del camino se fijar segn las circunstancias.
Ejemplo:
Armando celebra una servidumbre de paso con Mara para poder pasar a su predio,
la cual en un inicio es de 1.30 metros, pero tiempo despus decide construir una
 edificio en su predio para lo cual necesita la extensin de la servidumbre para el
paso de la maquinaria pesada,
Comentario
Este artculo guarda relacin directa con el ejercicio de la servidumbre, pues el
ancho del camino para que se realice por ah la servidumbre de paso no puede ser
estndar, debido a que en unos casos se requerir de mayor amplitud que para
otros. De acuerdo con ello, en este artculo se ha tratado de ser flexible en el rea
que ha de emplearse para el trnsito; en ese sentido si se requiere el camino para
el trnsito de personas, el camino ser angosto y tendr la medida suficiente para
la libre circulacin de las mismas, si se requiere para el trnsito de mquinas, el
camino deber ser de mayor amplitud.