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Direccin Tcnico Normativa

Opinin

T.D.: 5135128
5218357
5700830

OPININ N 081-2014/DTN

Entidad: Favio Martn Montenegro Monteza

Asunto: Otorgamiento de la Buena Pro a propuestas que excedan el


valor referencial en los procesos de ejecucin de obras

Referencia: a) Comunicacin de fecha 10.JUL.2014


b) Comunicacin de fecha 17.JUL.2014
c) Comunicacin de fecha 2.OCT.2014

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, Favio Martn Montenegro Monteza consulta


sobre el otorgamiento de la Buena Pro a propuestas que excedan el valor referencial
en los procesos de ejecucin de obras.

Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en
adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
Reglamento).

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas


necesariamente a situacin particular alguna.

CONSULTAS Y ANLISIS

Las consultas formuladas son las siguientes:

2.1 En el marco de una Licitacin Pblica para la ejecucin de una obra bajo
la modalidad de llave en mano, se consulta lo siguiente con relacin a la
aplicacin del artculo 33 de la LCE y el artculo 76 de su Reglamento, en
adelante RLCE: No obstante se cuente con la autorizacin del Titular de la
Entidad sustentada en la asignacin suficiente de presupuesto existe(n)
algn(os) supuesto(s) bajo el (los) cual (es) el Comit Especial que conduce
el proceso de seleccin se niegue a adjudicar la buena pro al postor que
obtuvo el mayor puntaje total en la evaluacin que decide reducir su oferta?
(sic).
2

2.1.1 En primer lugar, corresponde sealar que el artculo 33 de la Ley, en sus


prrafos primero y segundo, dispone que: En todos los procesos de seleccin
slo se considerarn como ofertas vlidas aquellas que cumplan con los
requisitos establecidos en las Bases () Las propuestas que excedan el Valor
Referencial sern devueltas por el Comit Especial, tenindose por no
presentadas; salvo que se trate de la ejecucin de obras, en cuyo caso sern
devueltas las propuestas que excedan el Valor Referencial en ms del diez por
ciento (10%) del mismo. (El subrayado es agregado).

Por su parte, el primer prrafo del artculo 76 del Reglamento establece que:
En el caso previsto en el artculo 33 de la Ley, para que el Comit Especial
otorgue la Buena Pro a propuestas que superen el valor referencial en
procesos de seleccin para la ejecucin de obras, hasta el lmite mximo
previsto en dicho artculo, se deber contar con la asignacin suficiente de
crditos presupuestarios y la aprobacin del Titular de la Entidad, salvo que el
postor que hubiera obtenido el mejor puntaje total acepte reducir su oferta
econmica a un monto igual o menor al valor referencial. () (El subrayado
es agregado).

Como se aprecia, las propuestas que superen el valor referencial1 deben ser
devueltas, tenindolas por no presentadas2; salvo en los procesos cuyo objeto
sea la ejecucin de obras, en los que las propuestas sern devueltas cuando
excedan en ms del diez por ciento (10%) el valor referencial.

Al respecto, el Comit Especial podr otorgar la Buena Pro al postor que


obtuvo el mejor puntaje total con una propuesta econmica que supera el valor
referencial hasta en diez por ciento (10%) de su monto, si previamente se
verifica la asignacin suficiente de crditos presupuestarios 3 y se obtiene la
aprobacin del Titular de la Entidad, para lo cual se podr postergar o
prorrogar la etapa de Otorgamiento de la Buena Pro, de ser necesario4.

1
De conformidad con el tercer prrafo del numeral 1) del artculo 14 del Reglamento, en la ejecucin
de obras bajo la modalidad de llave en mano que comprenda la elaboracin del expediente tcnico, el
valor referencial deber determinarse teniendo en cuenta el objeto de la obra y su alcance previsto en
los estudios de preinversin que dieron lugar a la viabilidad del correspondiente proyecto, as como el
resultado del estudio de las posibilidades de precios de mercado.
2
De los artculos 33 de la Ley y 76 del Reglamento se aprecia la importancia que tiene el valor
referencial en toda contratacin pues, adems de permitir que la Entidad gestione los recursos
presupuestales necesarios para llevarla a cabo, constituye tambin un lmite o parmetro para tener
como vlidas las ofertas econmicas de los postores.
3
A efectos de otorgar la Buena Pro al postor que hubiera obtenido el mejor puntaje total con una
propuesta econmica que supera el valor referencial hasta en diez por ciento (10%) de su monto, se
debe verificar que se cuenta con la asignacin suficiente de crditos presupuestarios debido a que lo
ofertado excede la suma certificada por la Entidad de forma previa a la convocatoria del proceso de
seleccin.
4
Cabe sealar que la etapa de Otorgamiento de la Buena Pro podr ser materia de prrroga o
postergacin por el Comit Especial siempre y cuando medien causas debidamente justificadas, para
lo cual se deber dar aviso de ello a todos los participantes del proceso de seleccin.
3

No obstante, si se ha verificado que no se cuenta con la asignacin suficiente


de crditos presupuestarios y/o el Titular de la Entidad no emite la aprobacin
correspondiente, el postor podr reducir su oferta a un monto igual o menor al
valor referencial a efectos que el Comit Especial le otorgue la Buena Pro5.

Asimismo, puede suceder que se verifique la existencia de un crdito


presupuestario suficiente para otorgar la buena pro por un importe superior al
valor referencial del proceso del seleccin pero inferior a su ciento diez por
ciento (110%) y adems de ello el Titular de la Entidad emita la aprobacin
correspondiente, en cuyo caso el postor podr reducir su oferta hasta dicho
monto a efectos de que se le otorgue la Buena Pro.

En ese orden de ideas, cuando se cuenta con la asignacin suficiente de


crditos presupuestarios y con la aprobacin del Titular de la Entidad de
manera concurrente o cuando el postor acepta reducir su oferta en caso sea
necesario, el Comit Especial no puede ampararse en lo dispuesto por el
artculo 76 del Reglamento para negarse a otorgar la Buena Pro a una
propuesta que supera el valor referencial hasta el lmite mximo permitido por
la Ley.

2.2 El Titular de la Entidad puede negarse a autorizar el otorgamiento de la


buena pro por razones distintas a la de contar con asignacin suficiente de
presupuesto o, por el contrario, puede invocar otras causales de manera
discrecional? (sic).

2.2.1 Tal como se indic al absolver la consulta anterior, para que el Comit Especial
otorgue la Buena Pro al postor que obtuvo el mayor puntaje total con una
propuesta econmica que supera el valor referencial hasta en diez por ciento
(10%) de su monto, es necesario que, de manera concurrente, se cuente con la
asignacin suficiente de crditos presupuestarios y se obtenga la aprobacin del
Titular de la Entidad.

Al respecto, si bien es cierto que la asignacin suficiente de crditos


presupuestarios sirve como sustento para que se otorgue la Buena Pro a una
propuesta econmica que supera el valor referencial en procesos para la
ejecucin de obras, hasta el lmite mximo sealado, la normativa de
contrataciones del Estado no establece que en todos los casos que se cuente con
la disponibilidad presupuestal mencionada, el Titular de la Entidad deber
aprobar el otorgamiento de la Buena Pro.

En tal sentido, aun cuando se cuente con la asignacin suficiente de crditos


presupuestarios, el Titular de la Entidad puede evaluar la pertinencia de
aprobar el otorgamiento de la Buena Pro a la propuesta que supera el valor
referencial, e incluso, en una decisin de gestin de su exclusiva
responsabilidad, puede no aprobar dicho otorgamiento, lo cual, al constituir
una facultad discrecional, deber encontrarse debidamente sustentada de
5
Mediante la presente opinin, este Organismo Supervisor se aparta del criterio establecido en el
primer pie de pgina de la Opinin N 078-2013/DTN.
4

conformidad con los principios que inspiran el sistema de contrataciones del


Estado6.

Sin perjuicio de lo antes sealado, es importante reiterar que cuando se cuenta


con la asignacin suficiente de crditos presupuestarios y con la aprobacin del
Titular de la Entidad de manera concurrente, el Comit Especial no puede
ampararse en lo dispuesto por el artculo 76 del Reglamento para negarse a
otorgar la Buena Pro a una propuesta que supera el valor referencial hasta el
lmite mximo permitido por la Ley.

2.3 Si en el proceso participa un solo postor, es posible que dicho postor sea
calificado como aquel con el mayor puntaje total de acuerdo al artculo 76
del RLCE o ser necesario que se hayan presentado por lo menos dos (2)
propuestas para ser considerado como tal? (sic).

2.3.1 De conformidad con el artculo 70 del Reglamento, la calificacin y evaluacin


de propuestas es integral y tiene por finalidad asignar puntajes a las propuestas
tcnicas y econmicas de acuerdo a los factores y criterios que se establezcan
en las Bases del proceso, as como a la documentacin que se haya presentado
para acreditarlos.

De esta manera, si las propuestas tcnicas, una vez admitidas, alcanzan el


puntaje mnimo requerido en el literal b) del artculo 71 del Reglamento, dichas
propuestas acceden a la etapa de evaluacin econmica; en caso contrario, el
Comit debe descalificarlas.

Posteriormente, el Comit Especial debe verificar que las propuestas


econmicas se encuentren dentro de los topes fijados por la Ley y el
Reglamento a efectos de admitirlas y de asignar el puntaje mximo establecido
a la oferta econmica de menor monto7, correspondindole al resto de
propuestas un puntaje inversamente proporcional, segn la frmula sealada en
el numeral 2 del artculo 70 del Reglamento.

As, una vez evaluadas las propuestas tcnicas y econmicas se proceder a


determinar el puntaje total de las mismas de acuerdo a la frmula y los
coeficientes de ponderacin establecidos por la normativa de contrataciones del
Estado.

De lo expuesto se advierte que, el procedimiento de evaluacin y calificacin


de propuestas no establece como requisito para la asignacin de puntajes que el
Comit Especial verifique la existencia de al menos dos propuestas. En esa
medida, en el caso que en el proceso de seleccin participe solo un postor, su
propuesta deber ser evaluada y calificada conforme al procedimiento
detallado en la normativa de contrataciones del Estado, sin importar que no

6
De conformidad con lo sealado en el segundo prrafo del artculo 46 de la Ley.
7
El numeral 2 del artculo 70 del Reglamento dispone que las propuestas que excedan o estn por
debajo de los referidos topes sern descalificadas.
5

exista pluralidad de propuestas.

2.4 Si en el proceso participa un solo postor que obtiene el mayor puntaje total
en la evaluacin, el proceso de seleccin deber declarase desierto en caso
dicho postor no asista al Acto Pblico de Otorgamiento de la Buena Pro?
(sic).

2.4.1 El artculo 32 de la Ley, concordante con el artculo 78 del Reglamento,


establece que: El Comit Especial otorga la Buena Pro en una licitacin
pblica, concurso pblico o adjudicacin directa an en los casos en los que
se declare como vlida una nica oferta., precisndose que: El proceso de
seleccin ser declarado desierto cuando no quede vlida ninguna oferta;
(). (El subrayado es agregado).

Como se aprecia, para que el Comit Especial declare desierto el proceso de


seleccin debe comprobarse que no existe ninguna propuesta valida8; en caso
contrario, corresponde otorgar la Buena Pro al postor que obtuvo el mayor
puntaje en la evaluacin y calificacin de propuestas, aun cuando su oferta sea
la nica en ser declarada como vlida.

2.4.2 De otro lado, debe precisarse que el artculo 72 del Reglamento seala que en
la fecha sealada en las Bases, el Comit Especial proceder a otorgar la Buena
Pro a la propuesta ganadora, dando a conocer los resultados del proceso de
seleccin a travs de un cuadro comparativo, en el que se consignar el orden
de prelacin y el puntaje tcnico, econmico y total obtenidos por cada uno de
los postores9.

Adicionalmente, de conformidad con el artculo 75 del Reglamento el


otorgamiento de la Buena Pro en acto pblico se presumir notificado a todos
los postores en la misma fecha, oportunidad en la que se entregar a los
postores copia del acta de otorgamiento de la Buena Pro y el cuadro
comparativo, detallando los resultados en cada factor de evaluacin. Dicha
presuncin no admite prueba en contrario. Esta informacin se publicar el
mismo da en el SEACE.

En esa medida, la normativa de contrataciones del Estado establece que en el


acto pblico de Otorgamiento de la Buena Pro, el Comit Especial deber
cumplir con notificar el resultado de la calificacin y evaluacin de las
propuestas, dando a conocer al postor que obtuvo el mayor puntaje; sin que en
ninguno de sus extremos seale que la inasistencia al acto invalida la propuesta

8
Cuando ningn proveedor hubiese efectuado su inscripcin durante la etapa de Registro de
Participantes, El Comit Especial puede declarar desierto el proceso de seleccin una vez culminada
dicha etapa; adicionalmente, si el contrato no es perfeccionado por el postor ganador de la Buena Pro
ni por aquel que ocup el segundo lugar en el orden de prelacin, el Comit Especial o quien haga sus
veces declarar desierto el proceso de seleccin.
9
El otorgamiento de la Buena Pro se realizar en acto pblico para todos los procesos de seleccin.
Sin embargo, tratndose de Adjudicaciones Directas Selectivas y Adjudicaciones de Menor Cuanta,
el otorgamiento de la Buena Pro podr ser realizado en acto privado.
6

del postor que obtuvo el mejor puntaje u origina la declaracin de desierto del
proceso de seleccin cuando su propuesta haya sido la nica en ser presentada.

2.4.3 No obstante lo antes indicado, debe reiterarse que el postor que hubiera
obtenido el mejor puntaje total con una propuesta econmica que supera el
valor referencial hasta en diez por ciento (10%) de su monto, puede reducir su
oferta a un monto igual o menor al valor referencial a efectos de que se le
otorgue la Buena Pro cuando la Entidad no cuente con la asignacin suficiente
de crditos presupuestarios y/o el Titular de la Entidad no hubiese emitido la
aprobacin correspondiente. Al respecto, cabe sealar que de conformidad con
el artculo 76 del Reglamento, en los procesos realizados en acto pblico, la
aceptacin deber efectuarse en dicho acto.

En tal sentido, si el postor que obtuvo el mejor puntaje total con una propuesta
econmica que supera el valor referencial no asiste al acto pblico, el Comit
Especial no tendra como saber si dicho postor acepta o no reducir su oferta
cuando resulte necesario, ante lo cual no podra otorgrsele la Buena Pro en
caso no se cuente con la asignacin suficiente de crditos presupuestarios y/o
con la aprobacin del Titular de la Entidad.

3. CONCLUSIONES

3.1 Cuando se cuenta con la asignacin suficiente de crditos presupuestarios y


con la aprobacin del Titular de la Entidad de manera concurrente o cuando el
postor acepta reducir su oferta en caso sea necesario, el Comit Especial no
puede ampararse en lo dispuesto por el artculo 76 del Reglamento para
negarse a otorgar la Buena Pro a una propuesta que supera el valor referencial
hasta el lmite mximo permitido por la Ley.

3.2 Aun cuando se cuente con la asignacin suficiente de crditos presupuestarios,


el Titular de la Entidad puede evaluar la pertinencia de aprobar el otorgamiento
de la Buena Pro a la propuesta que supera el valor referencial, e incluso, en una
decisin de gestin de su exclusiva responsabilidad, puede no aprobar dicho
otorgamiento, lo cual, al constituir una facultad discrecional, deber
encontrarse debidamente sustentada de conformidad con los principios que
inspiran el sistema de contrataciones del Estado.

3.3 El procedimiento de evaluacin y calificacin de propuestas no establece como


requisito para la asignacin de puntajes que el Comit Especial verifique la
existencia de al menos dos propuestas. En esa medida, en el caso que en el
proceso de seleccin participe solo un postor, su propuesta deber ser evaluada
y calificada conforme al procedimiento detallado en la normativa de
contrataciones del Estado, sin importar que no exista pluralidad de propuestas.

3.4 La normativa de contrataciones del Estado no establece que la inasistencia al


acto de Otorgamiento de la Buena Pro invalida la propuesta del postor que
obtuvo el mejor puntaje u origina la declaracin de desierto del proceso de
seleccin cuando su propuesta haya sido la nica en ser presentada. No
7

obstante, si el postor que obtuvo el mejor puntaje total formul una propuesta
econmica que supera el valor referencial y no asiste al acto pblico, el Comit
Especial no tendra como saber si dicho postor acepta o no reducir su oferta
cuando resulte necesario, ante lo cual no podra otorgrsele la Buena Pro en
caso no se cuente con la asignacin suficiente de crditos presupuestarios y/o
con la aprobacin del Titular de la Entidad.

Jess Mara, 24 de octubre de 2014

SANDRO HERNNDEZ DIEZ


Director Tcnico Normativo
MAMV/.

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