Internacional 4

UNIVERSIDAD DE CUENCA
Facultad de Jurisprudencia, Ciencias Polticas y Sociales
Escuela de Derecho
La Responsabilidad Civil por Dao Moral en la Legislacin Civil

Ecuatoriana
Monografa previa a la obtencin del

Ttulo de Abogada de los Tribunales de
Justicia de la Repblica y Licenciada en
Ciencias Polticas y Sociales
AUTORA:
Paola Adriana Moscoso Bravo
DIRECTORA:
Dra. Mara Elena Coello Guerrero
Cuenca - Ecuador
2015
Universidad de Cuenca
RESUMEN
El presente trabajo est enmarcado en realizar un anlisis sobre la

Responsabilidad Civil por Dao Moral, para as responder ciertas interrogantes
planteadas como: Qu se pretende jurdicamente con la indemnizacin
pecuniaria?, Puede el dinero borrar el dolor o sufrimiento causado?, Cmo
se avala el dao moral?, entre otras.
Para ello se realizar un estudio del antecedente histrico del dao moral, su
concepto, su normativa dentro de la Legislacin Ecuatoriana, as como la
naturaleza de la obligacin de reparar el dao moral ocasionado, la finalidad y
la extincin de la accin civil por dao moral y tambin cul es el rgimen
procesal y fuero competente para interponer la misma.
Para finalizar investigaremos cules son los hechos que pueden originar el
dao moral, los medios para probar su existencia, y la forma de determinar el
monto de la indemnizacin por el dao moral causado.
Palabras Claves: Dao moral, responsabilidad civil, derechos patrimoniales y

extrapatrimoniales, accin civil por dao moral, prueba del dao moral, avalo
del dao moral.
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PAOLA ADRIANA MOSCOSO BRAVO
ABSTRACT
This work is framed in an analysis on Civil Liability for moral damages, to

answer certain questions raised as well as: What is to be legally with pecuniary
compensation money?, can erase the pain or suffering caused ?, How moral
damages are valued ?, among others.
To do a study of the historical background of the moral damage, its concept, its
rules within the Ecuadorian law, and the nature of the obligation to repair the
moral damage, the purpose and the extinction of the civil action will be taken for
moral damages and also what the procedural rules and jurisdiction for filing the
same.
Finally we investigate the facts which may cause moral damage, the means to
prove their existence, and how to determine the amount of compensation for
moral damage is.
Keywords: moral damage, liability, property and pecuniary rights, civil action for
moral damage, moral damage test, assessment of moral damage.
3
Contenido
INTRODUCCIN .......................................................................... 10
CAPTULO I .................................................................................. 12
CONCEPTOS GENERALES......................................................... 12
1.1 EL DAO: CONCEPTO.- ................................................................................. 12
1.2 EL DAO DE CARCTER PATRIMONIAL.-.................................................. 15
1.3 EL DAO DE CARCTER EXTRAPATRIMONIAL.- ..................................... 17
CAPTULO II ................................................................................. 20
EL DAO MORAL ........................................................................ 20
2.1 ANTECEDENTES HISTRICOS DEL DAO MORAL.- ................................ 20
2.2 CONCEPTO DE DAO MORAL.- ................................................................... 23
2.3 EL DAO MORAL EN LA LEGISLACIN CIVIL ECUATORIANA.- ............. 26
2.4 EL DAO MORAL DE EFECTOS OBJETIVOS.- ........................................... 31
2.5 EL DAO MORAL DE EFECTOS SUBJETIVOS.-......................................... 32
2.6 BIENES JURDICOS QUE VULNERA EL DAO MORAL.- ......................... 33
CAPTULO III ................................................................................ 36

LA RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAO MORAL .................. 36
2.1 NATURALEZA DE LA OBLIGACIN DE REPARAR EL DAO MORAL.- . 36
3.2 FINALIDAD DE LA ACCIN CIVIL POR DAO MORAL.- ............................ 39
3.3 RGIMEN PROCESAL Y FUERO COMPETENTE PARA EL EJERCICIO DE
LA ACCIN.- ............................................................................................................... 40
3.4 NORMAS QUE REGULAN LA REPARACIN DE DAOS EN NUESTRO
PAS.- ........................................................................................................................... 48
3.5 EXTINCIN DE LA ACCIN POR DAO MORAL.- ....................................... 52
CAPTULO IV................................................................................ 57
DETERMINACIN DE LA EXISTENCIA DEL DAO MORAL ..... 57
4.1 ACTOS QUE PUEDEN OCASIONAR DAO MORAL.- ............................... 57
4.2 LA PRUEBA DEL DAO MORAL.- ................................................................ 62
4.3 ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL DAO MORAL.- ................................ 64
4.4 AVALO DEL DAO MORAL.- ...................................................................... 66
4
CONCLUSIONES ......................................................................... 79
RECOMENDACIONES ................................................................. 80
BIBLIOGRAFA ............................................................................ 81
Anexos ......................................................................................... 83
5
6
7
DEDICATORIA
El presente trabajo va dedicado
a las personas ms importantes de mi vida;
ANGEL, SUSY, JAVIER y SEBAS mi Querida Familia,
mi Pilar Fundamental para seguir adelante siempre.
Gracias por todo el amor y apoyo brindado cada da.
Mis Esfuerzos y Logros se los Dedico a Ustedes.
8
AGRADECIMIENTOS
De manera especial a mis Padres, por todo su apoyo, motivacin y consejos

que me han bridado cada da, lo cual me ha permitido cumplir a cabalidad
esta etapa en mi vida.
A la Universidad de Cuenca, por el espacio brindado para la adquisicin de

conocimientos y formacin acadmica, y de igual forma a todos los
Docentes de la Facultad de Jurisprudencia y Ciencias Polticas y Sociales,
por todo el aprendizaje inculcado en las aulas.
A mi asesora de monografa Dra. Mara Elena Coello, mis sinceros

agradecimientos por todo su tiempo, por sus conocimientos, experiencia y
ayuda brindada durante la realizacin de la misma.
A todas las personas que hicieron de esta etapa de vida, una experiencia
maravillosa, de manera especial a Silvia, Vero, Mayra, Ericka, Luisa,
Carmencita, gracias por cada momento compartido con ustedes, las Quiero
Mucho.
A Ti, que pese a todo problema estuviste siempre conmigo y me apoyaste

para seguir siempre adelante, gracias.
Mis agradecimientos sinceros.
9
INTRODUCCIN
Durante muchos siglos la figura del dao moral fue totalmente desvirtuada,
pues no se conceba la idea de que se pueda lucrar con el dolor humano, as
como tambin resultaba casi imposible poder probar su existencia, ya que
pertenece netamente a la esfera de las afecciones humanas entrando a formar
parte del campo subjetivo, por lo tanto resultaba problemtico poder determinar
una cuantificacin justa que compense el dao sufrido a favor del agraviado.
Sin embargo, con el pasar del tiempo este tema ha ido evolucionando conforme
al desarrollo econmico, cultural y poltico de las diferentes sociedades, hoy en
da podemos notar como el Derecho reconoce que son objeto de proteccin del
sistema jurdico aspectos tales como el honor, la honra, el buen nombre, la
intimidad, brindando mayor amparo al campo de las afecciones espirituales,
llegando incluso al punto de indemnizar al individuo que sufra una alteracin o
vulneracin de sus derechos extrapatrimoniales.
A pesar de ello, en la actualidad an encontramos autores que no reconocen la

posibilidad de reparacin del dao moral, pues consideran que el dao que se
realiza no se puede apreciar con los sentidos, adems que resulta insostenible
cuantificar y otorgar un valor a los sufrimientos humanos, y aun cuando se
condene al pago de una suma de dinero por el dao moral producido, tal pago
no desaparece el dao, ni el dolor, ni los sufrimientos causados, pues estamos
frente a bienes extrapatimoniales que no son susceptibles de valoracin
pecuniaria.
Independientemente de tales opiniones, hoy en da los derechos

extrapatrimoniales son considerados de suma importancia para la organizacin
social y en consecuencia su proteccin jurdica resulta vital.
Pero, siempre surgirn interrogantes al respecto como: Qu se pretende

jurdicamente con la indemnizacin pecuniaria? , Puede el dinero borrar el
dolor o sufrimiento causado? Cmo se avala el dao moral?, entre otras.
Bajo estas interrogantes resulta importante el estudio del tema establecido para
10
as determinar con claridad el propsito de la responsabilidad civil por el dao

moral.
11
CAPTULO I
CONCEPTOS GENERALES
1.1 EL DAO: CONCEPTO.-
Los cambios producidos en la sociedad en el transcurso del tiempo ha

determinado modificaciones jurdicas sustanciales, desde que en el Derecho
Romano se ciment la doctrina de la responsabilidad por daos, razn por la
que una definicin de dao debera incorporar los elementos resultantes de
estas transformaciones y estar orientada a la reafirmacin de los principios
relativos a la dignidad de la persona, que induce a exigir seguridad y respeto
para los derechos de la misma y a demandar la reparacin por su vulneracin.
El Diccionario De La Real Academia de la Lengua Espaola define la palabra

daar como causar detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia;
maltratar o echar a perder una cosa. Y la palabra dao como efecto de daar
o daarse, detrimento o destruccin de manera deliberada en la propiedad
ajena.
En lenguaje corriente, dao es un detrimento o lesin que una persona sufre en

su espritu, cuerpo o bienes, cualesquiera sean la causa y el causante, y
aunque se deba al propio lesionado o a un fenmeno natural.
Nuestro Cdigo Civil no nos brinda una definicin de dao, razn por la cual
recurriremos a la doctrina, teniendo en consideracin que en las definiciones de
los tratadistas no hay uniformidad al sealar sus caractersticas, pues cada uno
incorpora diferentes.
Alessandri Rodrguez nos dice: Dao es todo detrimento, perjuicio,

menoscabo, dolor o molestia que sufre un individuo en su persona, bienes,
libertad, honor, crdito, afectos, creencias, etc. El dao supone la destruccin o
disminucin por insignificante que sea de las ventajas o beneficios
patrimoniales o extrapatrimoniales de que goza un individuo. (Rodrguez,
1983, pg. 210)
12
El Doctor Henoch D. Aguiar define al dao como: Toda destruccin o

menoscabo de alguno de los bienes del patrimonio econmico o bienes
morales de una persona, capaz de afectarlo en el presente o en el futuro,
siempre que fuere susceptible de apreciacin pecuniaria. (Aguiar, 1951, pg.
94)
Por otro lado Zannoni en su obra El Dao Moral en la Responsabilidad Civil

acoge al jurista Karl Larenz quien define al dao como: Aquel menoscabo que
a consecuencia de un acontecimiento o evento determinado sufre una persona
ya en sus bienes vitales naturales, ya en su propiedad, o sobre su patrimonio.
Por lo tanto hay dao cada vez que un individuo sufre una prdida,
disminucin, detrimento o menoscabo en su persona o bienes, o en las
ventajas o beneficios patrimoniales o extrapatrimoniales de que gozaba,
siempre que stos sean lcitos, aunque esa prdida, disminucin, detrimento o
menoscabo no recaiga sobre un derecho de que la vctima sea duea o
poseedora y aunque su cuanta sea insignificante o de difcil apreciacin.
(Rodrguez, 1983, pg. 210)
Para que el hecho u omisin ilcitos de una persona, engendren

responsabilidad delictual o cuasidelictual civil no basta su ejecucin con dolo o
culpa, es indispensable que cause dao, sin dao no hay responsabilidad civil;
sin embargo, debemos tener presente que hay daos no resarcibles, tales
como los que estn justificados por determinadas causas como el estado de
necesidad o la legtima defensa; o tambin los debidos a caso fortuito o de
fuerza mayor, tampoco dan lugar a responsabilidad civil ciertos delitos que
aunque atentan contra valores sociales, no afecta a una persona en particular.
Hay tambin ciertas actividades lcitas pero capaces de producir consecuencias
ilcitas como por ejemplo una fbrica de explosivos instalada legalmente, es
actividad potencialmente daosa y puede causar perjuicios cuya reparacin
sea exigible; se trata aqu del riesgo abstracto provocado por una actividad
lcita y sus efectos antijurdicos aparecern si en concreto se llega a causar el
dao. (Barragn, pg. 62)
13
Como lo dijimos anteriormente nuestro Cdigo Civil no nos brinda un concepto

de dao, pero en sus normas podemos encontrar disposiciones referente al
tema tales como el artculo 2214 que establece lo siguiente:
Quien ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro est

obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes
por delito o cuasidelito.
Segn el artculo mencionado el que comete un delito o cuasidelito

independientemente de la sancin penal, est obligado a indemnizar a la
vctima por el dao causado; debemos entender por delito como el hecho ilcito
y cometido con la intencin de daar; y por cuasidelito como el hecho culpable
y cometido sin intencin de daar.
Una vez que se ha generado el dao nuestro Cdigo Civil en el artculo 2215
nos dice que:
Pueden pedir la indemnizacin, no solo el dueo o poseedor de la cosa que ha

sufrido dao, o su heredero; sino tambin el usufructuario, el habitador o el
usuario, si el dao irroga perjuicio a su derecho de usufructo o de habitacin o
uso. Puede tambin pedirla en otros casos el que tiene la cosa con obligacin
de responder de ella; pero solo en ausencia del dueo.
Como podemos observar en la norma citada el derecho a pedir la

indemnizacin no la tiene solo el dueo de la cosa que sufri el dao sino quien
de una u otra manera lo est poseyendo y se vulneren sus derechos.
En cuanto a la persona obligada a indemnizar, el artculo 2216 del Cdigo Civil

seala lo siguiente:
Estn obligados a la indemnizacin, el que hizo el dao y sus herederos. Y el

que recibe provecho del dolo ajeno sin ser cmplice en l, slo est obligado
hasta lo que valga el provecho.
Observamos aqu que la obligacin de indemnizar, por ser de trascendencia

econmica, es transmisible a los herederos del causante del dao.
14
Tenemos 2 clases de daos por los cuales podemos exigir reparacin: los
daos patrimoniales y los daos por temas morales; mismos que sern
analizados a continuacin.
1.2 EL DAO DE CARCTER PATRIMONIAL.-
El Doctor Luis Humberto Abarca nos dice: Los Derechos Patrimoniales son
todos los derechos individuales de contenido econmico que directa o
indirectamente reportan una utilidad para su titular; es patrimonial porque es
propiedad de una persona determinada y puede ser apreciada en dinero, es
decir son susceptibles de presentar un valor pecuniario. Subjetivamente
considerados los derechos patrimoniales constituyen bienes incorporales y
pueden ser reales o personales; entendiendo por derecho real el que tenemos
sobre una cosa sin respecto a determinada persona conforme lo dispone el
artculo 595 del Cdigo Civil Ecuatoriano, y por derecho personal o crdito
como aquel que slo puede reclamarse de ciertas personas que, por un hecho
suyo o la sola disposicin de la ley, ha contrado las obligaciones correlativas,
as lo define el artculo 596 de nuestro Cdigo Civil. (Abarca, 2013, pg. 11)
Los derechos patrimoniales al ser susceptibles de valoracin econmica, se

caracterizan jurdicamente por ser transferibles, transmisibles, prescriptibles y
renunciables; son transferibles porque pueden ser objeto de traspaso a otra
persona; al ser prescriptibles nos indica que pueden extinguirse como
consecuencia del transcurso del tiempo y son renunciables porque este
derecho puede ser objeto de desistimiento voluntario por parte de su titular, ya
que su renuncia no se encuentra prohibida por la ley.
La destruccin o menoscabo de alguno de los derechos patrimoniales de una

persona, ya en forma directa, ya en forma indirecta, generan un dao material
o patrimonial.
Entonces, entenderemos, que el dao que tiene por objeto un derecho

patrimonial puede consistir; en la destruccin completa o parcial de la cosa
objeto de derecho, en el desconocimiento de ste, as como tambin en la
15
apropiacin de la cosa objeto de derecho; en todo caso, el dao afecta

directamente al patrimonio del titular del derecho. (Abarca, 2013, pg. 11)
Por lo tanto el dao material o patrimonial es aquel menoscabo que recae

sobre los bienes que integran la esfera jurdica de la persona es decir sobre su
patrimonio; sea directamente en las cosas o bienes que lo integran, o
indirectamente como consecuencia del perjuicio ocasionado a la persona en
sus aptitudes o derechos.
Cuando se vulneran los derechos patrimoniales, se pueden generar

bsicamente 2 tipos de perjuicios pecuniarios:
1. Aquellos perjuicios que se traducen en un empobrecimiento del

contenido econmico actual del sujeto, y que puede generarse tanto de
la destruccin, deterioro, privacin del uso y goce, etc., de bienes
existentes en el patrimonio al momento del evento daoso; como por
los gastos que en razn de ese evento la vctima ha debido realizar; lo
que genera este tipo de perjuicio es una disminucin patrimonial
provocada como consecuencia del evento daoso; a este perjuicio se le
denomina dao emergente. (Zannoni, 1987, pg. 60)
Ejemplo: un nio mientras cruzaba la avenida es arroyado por un

vehculo cuyo conductor infringe las leyes de trnsito al no respetar el
semforo en rojo, producto del accidente el nio sufre mltiples lesiones
en su cuerpo. En este ejemplo los gastos ocasionados por la atencin
mdica seran considerados como dao emergente y abonados por el
causante del hecho daoso.
2. El segundo tipo de perjuicio es el que produce una privacin,

frustracin o carencia de un enriquecimiento patrimonial previsto, es
decir, una persona deja de percibir como consecuencia del perjuicio o
dao que se le ha causado, ciertos lucros o ganancias que se
traduciran en un enriquecimiento econmico. Existe una privacin
16
sobre la utilidad econmica que genera el bien; este perjuicio es el

denominado lucro cesante. (Zannoni, 1987, pg. 60)
Ejemplo: El dueo y conductor de un taxi cruza por una avenida y otro

vehculo con imprudencia de su conductor no respeta la sealizacin y
choca contra el taxi, destruyendo parte del motor; en este ejemplo a
ms de existir indemnizacin por dao emergente por los gastos que
generar la reparacin del vehculo, existe tambin lucro cesante, pues
el taxista cuya nica fuente de ingresos era su taxi, no podr trabajar
durante el tiempo necesario para reparar su vehculo, por lo tanto deja
de percibir sus ingresos a causa del dao.
Eduardo Zannoni nos dice: Hay dos maneras de reparar el dao patrimonial;
un modo de hacerlo es a travs de lo que se denomina la reparacin natural,
que consiste en la reintegracin en forma especfica o reparacin en especie,
esto implica volver las cosas al estado que tendran si no hubiera ocurrido el
hecho daoso; el otro modo de reparar el dao es la llamada reparacin por
equivalente, esto es, indemnizacin mediante la cual aunque no se repone o
reintegra en forma especfica el bien daado, se compensa o resarce el
menoscabo patrimonial sufrido en razn del dao, se tiende de esta manera a
restablecer el equilibrio patrimonial en funcin del valor que representa el
perjuicio. (Zannoni, 1987, pg. 221)
Por lo tanto la obligacin resarcitoria, que se caracteriza por ser equivalente o

proporcional al detrimento o menoscabo patrimonial ocasionado con su
vulneracin recompone o compensa de un modo u otro los bienes daados o
destruidos, o su valor. (Abarca, 2013, pg. 12)
1.3 EL DAO DE CARCTER EXTRAPATRIMONIAL.-
Los Derechos Extrapatrimoniales son todos los bienes jurdicos carentes de

contenido econmico, como los derechos de la personalidad y de la familia
propiamente tales. Entre los primeros tenemos el derecho a la vida, a la
libertad, al nombre, a la privacidad, a la integridad fsica y moral, etc.; en tanto
17
que, entre los segundos se encuentra el derecho a la maternidad, el derecho a

la paternidad, el derecho a la filiacin, etc. (Abarca, 2013, pg. 12)
Los Derechos Extrapatrimoniales son valores tico-socio-culturales, de

naturaleza subjetiva, espiritual, producto del desarrollo histrico social y juegan
un papel imprescindible dentro de la sociedad, estos derechos son
personalsimos nacen y mueren con la persona, por lo que no pueden
extinguirse por ninguna causa y estn fuera de todo acto de comercio por lo
que estos derechos son inalienables es decir no pueden enajenarse,
transferirse ni renunciarse; y son imprescriptibles ya que no se extinguen por el
pasar del tiempo.
Si bien los derechos extrapatrimoniales no tienen precio y no pueden ser

negociados, sin embargo, su vulneracin puede incidir indeterminadamente en
el patrimonio del titular, como cuando se le ha privado de su libertad
arbitrariamente, impidindole el ejercicio de sus derechos. (Abarca, 2013, pg.
12)
Santos Cifuentes define a los derechos personalsimos como: Derechos

subjetivos privados, innatos y vitalicios que tienen por objeto manifestaciones
interiores de la persona y que, por ser inherentes, extrapatrimoniales y
necesarios, no pueden transmitirse ni disponerse en forma absoluta y radical.
Por lo tanto, el dao que tiene por objeto menospreciar, denigrar, herir los
sentimientos, afectos y creencias de una persona es el llamado dao
extrapatrimonial o dao moral.
Alessandri Rodrguez seala: El dao moral o extrapatrimonial no lesiona el

patrimonio de la persona, no se traduce en ninguna prdida pecuniaria,
consiste exclusivamente en el dolor, pesar o molestia que sufre una persona en
su sensibilidad fsica o en sus sentimientos, creencia o afectos. (Rodrguez,
1983, pg. 220)
Como es imposible medir el dolor y el sufrimiento, la reparacin del dao moral

es de carcter satisfactorio, mediante un valor pecuniario determinado
18
equitativamente por el juzgador tomando en cuenta las circunstancias de la

conducta vulneradora del derecho, la gravedad y del perjuicio o injuria.
(Abarca, 2013, pg. 13)
A continuacin entraremos en un estudio y anlisis ms profundo acerca del

denominado dao moral o extrapatrimonial.
19
CAPTULO II
EL DAO MORAL
2.1 ANTECEDENTES HISTRICOS DEL DAO MORAL.-
Actualmente son considerados resarcibles los perjuicios derivados por el dao

moral, pero no siempre ocurri de esta manera ya que a lo largo de la historia
se ha debatido profundamente sobre la necesidad de resarcir este tipo de
dao.
El doctor Luis Humberto Abarca indica que al final del Rgimen de la

Comunidad Primitiva, en la poca de la Barbarie, se estableci el Sistema de la
Venganza Privada y de la Composicin Penal, mediante la cual toda ofensa
que infera dao material a un sujeto, se consideraba realizada contra todo su
grupo familiar, por lo que era deber ineludible del ofendido as como de los
miembros de su familia, castigar no nicamente al ofensor, sino a todo su
grupo familiar; castigo que poda ser eludido mediante el pago de la
composicin penal, que consista en la reparacin pecuniaria del dao
materialmente considerado, el monto de la indemnizacin deba ser
proporcional al dao causado.
Como se puede apreciar en este sistema la responsabilidad no se encuentra

individualizada en el autor del dao, sino que responden con ste todos los
miembros de su familia.
La prctica de la venganza privada buscaba el resarcimiento del dao material

sufrido si es que el ofensor o sus familiares no lo reparaban pecuniariamente,
en un principio la venganza privada era obligatoria y la composicin penal
subsidiaria, en tanto que, con posterioridad, la composicin penal pas a ser
obligatoria y la venganza privada adopt el carcter de subsidiaria. (Abarca,
2013, pg. 28)
En este sistema no se toma en cuenta la intencin del ofensor, slo bastaba

que se produzca el dao material para que se desencadene la venganza si no
20
se la eluda con la composicin penal, por lo que, no se configuran todava los

conceptos de dolo y culpa, ni de la tentativa y la pena, sin que aparezca la
diferencia entre el orden civil y el orden penal, conocindose nicamente la
nocin de la obligacin de reparar el dao material como quiera que se lo
ocasione.
Por el segundo milenio antes de la era Cristiana, un perodo antes del propio
Derecho Romano, el Cdigo de Hammurabi ya disciplinaba algunas
situaciones en Mesopotamia en donde el dao de naturaleza moral poda ser
reparado pecuniariamente. A pesar del predominio de la Ley del Talin hubo
casos especiales en que la imposicin de una sancin econmica constitua
una forma alternativa para proporcionar a la vctima una satisfaccin
compensatoria; as, los babilonios establecieron sanciones financieras para los
casos de dao moral, y slo cuando se frustraron estos medios se aplica la
pena de represalias. (Wikipedia, 2015)
En el derecho romano, la concepcin de dao en sus orgenes era netamente

de ndole material, es decir, nicamente conceban la reparacin del dao por
una conducta ilcita que afecte el patrimonio del titular; sin embargo con su
posterior evolucin, el derecho romano reconoce la posibilidad de un dao
moral, este era el ocasionado como producto de las injurias. (Aguiar, 1951,
pg. 247)
La Ley de las XII Tablas, estableci sanciones para delitos de injuria o delito
de lesiones, la misma que era la pena del Talin para la injuria ms grave; y en
caso de un miembro roto, un hueso fracturado la sancin era una multa
proporcionada a la suma pobreza de los antiguos. Posteriormente los pretores
permitieron a los que haban recibido la injuria que hiciesen ellos mismos la
apreciacin de ella, a fin de que el juez condenase al culpable a pagar toda la
suma que peda el ofendido, o una cantidad menor si le pareca conveniente.
La pena de injurias que fijaba la Ley de las XII Tablas cay en desuso, y por el
contrario, la introducida por los pretores, y conocida tambin con el nombre de
Honoraria, se ha mantenido vigente; porque segn el rango y
21
consideracin moral de la persona injuriada, es mayor o menor la estimacin

de la injuria. (Monografas.com)
En la Edad Media, tenemos Las 7 Partidas, cuerpo normativo redactado en la

Corona de Castilla, durante el reinado de Alfonso X (1252-1284 DC), el cual
trata de manera ms clara la regulacin acerca de los daos y sus
compensaciones, durante este periodo la concepcin de dao moral cada vez
toma ms presencia, comprendiendo ya la lesin tanto a un derecho
patrimonial como a los extrapatrimoniales y su posterior regulacin e
indemnizacin pecuniaria. (Aguiar, 1951, pg. 253)
En el derecho Francs, anterior al Cdigo Civil; el doctor Henoch D. Aguiar

seala que mientras algunos autores franceses han afirmado rotundamente
que, tanto el Cdigo de Napolen, como el antiguo derecho de su pas, slo
consideraban los daos y perjuicios materiales, otros sostienen no con menor
conviccin que la reparacin del dao moral ha sido ampliamente propugnada
por la jurisprudencia de los antiguos tribunales de Francia; desde el primer
cuarto del siglo XIX se esboz tmidamente la evolucin que deba conducir al
reconocimiento del principio de la reparacin pecuniaria del perjuicio moral.
(Aguiar, 1951, pg. 258)
A pesar del reconocimiento del dao extrapatrimonial en el propio Derecho

Romano y de su consagracin legislativa en Cdigos o en Leyes comunes, la
cristalizacin jurisprudencial afirmativa del tema se ha logrado slo a la larga
despus de un extenso proceso de evolucin jurdica; a travs de la Revolucin
Francesa, la cual gener un notable desarrollo social, poltico y cultural con
notable trascendencia a nivel mundial, repercuti a radicar la importancia de los
valores morales y espirituales, considerndolos como ejes centrales para el
desarrollo y organizacin de las sociedades, otorgndoles por ello proteccin
constitucional en las legislaciones de la mayora de pases.
22
2.2 CONCEPTO DE DAO MORAL.-
El mbito de la Moral dentro de la sociedad es amplsimo y se encuentra

presente en casi todas las actividades desarrolladas por el hombre dentro de
una sociedad, de aqu radica su trascendencia e importancia; por Moral
debemos entender el conjunto de valores ticos relativos al orden social, a las
normas de convivencia, con las que valoramos la conducta de las personas
como seres sociales, indispensables para el correcto desenvolvimiento de una
sociedad, estas normas de convivencia se consideran necesarias y de obligada
observancia para que la sociedad pueda cumplir con sus fines, que son la
proteccin y seguridad social, la superacin cultural y espiritual de sus
asociados, y el progreso colectivo en condiciones de orden y paz. (Abarca,
2013, pg. 7)
La Moral guarda una ntima relacin con los valores ticos, que el
ordenamiento jurdico reconoce como los derechos individuales de las
personas naturales, estos derechos individuales a su vez se constituyen en
bienes jurdicos que gozan de proteccin legal, como son los derechos al buen
nombre, a la honra, a la intimidad personal y familiar, y que en el caso de ser
violentados, ocasiona un agravio, que debe ser reparado.
Por dao moral podemos entender el menoscabo en los sentimientos y por lo

tanto no susceptible de apreciacin pecuniaria, consiste en el desmedro o
desconsideracin que el agravio pueda causar en la persona afectada, o los
padecimientos fsicos, la pena moral, las inquietudes o cualquier otra dificultad
o molestia que puedan ser la consecuencia del hecho perjudicial. (Llambas,
1973, pg. 299)
El dao moral es inferido sobre aquellos derechos de la personalidad que se

caracterizan por pertenecer ms al campo de la afeccin, que a una la realidad
material o econmica, es decir es aquella lesin que recae sobre aquellos
bienes de naturaleza no pecuniaria afectando la personalidad del individuo,
pues produce un sentimiento de angustia, un pesar que se traduce en un
sufrimiento psquico que altera notablemente a la persona alterando su ritmo
23
normal de vida, repercutiendo en consecuencias que tienden a provocar graves

sufrimientos anmicos los cuales se traducen en dolor, angustia, afliccin,
depresin, generando dolencias o padecimientos de ndole espiritual o afectivo,
en varios casos estas dolencias pueden trascender la esfera fsica
quebrantando la salud del perjudicado, por lo tanto se trata de daos que
alteran patrones de muy difcil cuantificacin y de una complicada valoracin
pecuniaria.
El profesor Chileno Arturo Alessandri Rodrguez, nos dice: El dao moral es el

que proviene de toda clase de accin u omisin que puede estimarse lesiva a
las facultades espirituales, a los afectos o a las condiciones sociales o morales
inherentes a la personalidad humana: en ltimo trmino todo aquello que
signifique un menoscabo de los atributos o facultades morales del que sufre el
dao. (Rodrguez, 1983, pg. 225)
Son daos de esta especie el dolor o sufrimiento que experimenta un individuo

con una herida, lesin, cicatriz o deformacin, con su prestigio, difamacin,
menosprecio o deshonra, con el atentando a sus creencias, con su detencin o
prisin, con su procesamiento, con su rapto o violacin, estupro o seduccin si
es mujer, con la muerte de un ser querido y en general con cualquier hecho
que le procure molestia, dolor o sufrimiento fsico o moral. (Rodrguez, 1983,
pg. 225)
El doctor Galo Garca Feraud en su obra Cuestiones Jurdicas (pg. 93) se

basa en algunos autores para definir el Dao Moral, entre ellos tenemos a:
Eduardo Zannoni quien define el dao moral como el menoscabo o

lesin a intereses no patrimoniales provocado por el evento daoso, es
decir, por el hecho o acto antijurdico.
Abeliuk, quien sostiene que el dao moral puede traducirse en dolor,
pesar, angustia, molestias psquicas, en la ansiedad, la humillacin, o el
sufrimiento que puede recibir una persona en sus sentimientos, afectos,
creencias, decoro, honor, reputacin, vida privada, configuracin y
aspectos fsico, o bien en la consideracin que de s misma le tienen los
24
dems, y que puede ser producido por una accin u omisin ilcita de
otra persona.
Alfredo Orgaz explica que cuando el acto ilcito no comporta por s
ningn menoscabo para el patrimonio, en su contenido actual o en sus
posibilidades futuras, pero hace sufrir a la persona, molestndola en su
seguridad personal, o en el goce de sus bienes o hiriendo sus
afecciones legtimas se tiene un dao moral o no patrimonial.
Si bien en la generalidad de casos el agraviado u ofendido por dao moral

resulta ser una persona natural, ello no conlleva a que una persona jurdica no
pueda ser objeto de un perjuicio moral.
Al respecto el doctor Luis Humberto Abraca seala que la personalidad jurdica

surge como resultado de la organizacin del grupo de personas naturales que
la conforman, apareciendo como un ente legal completamente independiente
de stas, con su propio patrimonio y sus respectivos derechos y obligaciones
en el mbito social en que debe desarrollarse, de tal modo que, la persona
jurdica no tiene ninguna de las caracterstica que son consustanciales al ser
biosociolgico o persona natural, porque solamente se trata de una creacin
jurdica, cuyo contenido es la ficcin de la existencia de un ente jurdico
susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones, por lo cual, existe la
imposibilidad jurdica de considerar a una persona jurdica como susceptible de
experimentar sufrimientos fsicos o psquicos. (Abarca, 2013, pg. 124)
Pero si bien la persona jurdica carece de la capacidad para sentir cierto tipo de
afecciones, como la angustia, el dolor o la tristeza, es portadora de otros
derechos de naturaleza extrapatrimonial como lo son: su buena reputacin,
derechos a la proteccin de su nombre comercial y su crdito en la esfera
social en que se desenvuelve, as como a su prestigio institucional como ente
jurdico organizador de la actividad social de las personas naturales que la
crearon.
Por ende la buena fama y reputacin, el crdito, el prestigio y la honradez

conforman la integridad moral de la persona jurdica, porque son atributos de la
25
personalidad de naturaleza extrapatrimonial que pueden ser apreciados en el

contexto social en que ejerce su objeto social; por lo cual, estos atributos de la
personalidad jurdica son objeto de proteccin jurdica para el caso de que se
los conculque. (Abarca, 2013, pg. 126)
Por lo que podemos concluir que las personas jurdicas indudablemente

pueden ser objeto de perjuicios morales, ya que, el descrdito, la deshonra, el
ataque al buen nombre, le afecta negativamente impidindole el
desenvolvimiento normal de su actividad en la consecucin de su objeto social.
2.3 EL DAO MORAL EN LA LEGISLACIN CIVIL ECUATORIANA.-
En materia de daos extrapatrimoniales, la jurisprudencia ecuatoriana es muy

pobre si se la compara con la de otros pases del continente.
Conforme las investigaciones de los tratadistas Gil Barragn, Luis H. Abarca,

Galo Garca, la reparacin de los perjuicios econmicos de ndole patrimonial
existi en nuestro Derecho desde sus comienzos, pero no hay noticia de que
se hubiere determinado alguna vez por daos al espritu.
Desde la promulgacin del Cdigo Civil se estableci en el mismo la obligacin

indemnizatoria que tiene el que ha cometido un delito o cuasidelito que ha
inferido dao a otra persona:
Artculo 2241 CC: El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido

dao a otro est obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le
impongan las leyes por el delito o cuasidelito.
Como se puede observar, no se haca ninguna distincin de la clase de dao,

lo cual hubiera hecho posible creer que se comprendan en este principio los
daos morales, sin embargo como para el pensamiento de la poca
nicamente era admisible la reparacin e indemnizacin del dao de
consecuencias patrimoniales la ejecucin de una accin directa de esta clase
era incierta; la falta de normas precisas y el imperio de los conceptos
tradicionales hicieron imposible demandar indemnizaciones por dao moral.
26
Sin embargo, en aquella poca se incluye solamente una norma dentro del
Cdigo Civil especfica para regular el perjuicio moral basado nicamente
cuando se atentaba contra la honra de una persona por injurias, normativa que
resulta del todo pobre pues descarta otros casos de dao moral que puede
padecer la vctima, por lo tanto, un solo artculo no puede prever todas
aquellas situaciones que pueden suscitarse, ocasionando que la regulacin
para el dao moral sea escasa e insuficiente.
El Cdigo Civil mantuvo en todas sus ediciones, hasta la del ao 1950 la

siguiente disposicin:
Artculo 2348 CC: Las imputaciones injuriosas contra la honra o el crdito de

una persona no dan derecho para demandar indemnizaciones pecuniarias a
menos de probarse el dao emergente o lucro cesante, que puedan apreciarse
en dinero. Pero ni aun entonces tendr lugar la indemnizacin pecuniaria si se
probase la verdad de la imputacin.
Segn el artculo transcrito, era muy limitada la proteccin a la honra o crdito

de una persona, pues era necesario que las imputaciones injuriosas hubieren
producido un perjuicio patrimonial, generando dao emergente y lucro cesante,
y que esto se probare en juicio.
Posteriormente, el Doctor Juan Larrea Holgun recomienda una reforma a este

artculo y su fundamento terico fue el siguiente:
Finalmente el artculo 2348 del Cdigo Civil debe ser variado en forma
fundamental. Este artculo actualmente no da derecho para demandar
indemnizacin pecuniaria por las imputaciones injuriosas contra la honra y el
crdito de una persona salvo que se pruebe dao emergente o lucro cesante,
pero ni aun entonces tiene lugar la indemnizacin si se prueba que la
imputacin es verdadera.
Sugerimos que tales imputaciones sean indemnizables econmicamente por

diversas razones, entre ellas la que dice relacin con el temor ms acentuado
que ciertas gentes tienen para responder por su irresponsabilidad con dinero
27
efectivo que con una eventual y dudosa pena de prisin, la misma que hasta
puede eludirse sea con maniobras judiciales, sea con un profugio de corta
duracin; luego porque la imputacin injuriosa contra el crdito y honra de una
persona se ha vuelto en los actuales tiempos una arma casi comn, que por
reducida punicin es esgrimida con abusos. Se considera adems que las
injurias contra la honra y el crdito de una persona sean o no verdaderas, ya
que en el primer caso, el imputado puede haber purgado su deshonor y
haberse vuelto una persona honrada y respetable, y tiene derecho al honor y a
la dignidad que la Constitucin de la Repblica garantiza, en forma amplia.
Por dems una imputacin calumniosa que antes, cuando se edit el Cdigo
Civil, pudo reducirse al escndalo de un pequeo grupo, ahora, por la celeridad
de los medios de comunicacin, el volumen destructivo adquiere caracteres
alarmantes. Muchas legislaciones han comprendido el problema en su punto
justo y adems de las sanciones penales han agregado las indemnizaciones
econmicas que en algunos pases se traducen en cantidades considerables.
La reforma contenida en la Ley N256 publicada en el Registro Oficial N446 de

fecha 4 de junio de 1970, atendiendo la recomendacin del Dr. Larrea Holgun,
ordena el nuevo texto del artculo 2348 ahora artculo 2258 en los siguientes
trminos:
Artculo 2258 CC: Las imputaciones injuriosas contra la honra o el crdito de

una persona dan derechos para demandar indemnizaciones pecuniarias no
solo si se prueba dao emergente o lucro cesante, sino tambin perjuicio
moral.
Posteriormente, en 1984, el Dr. Gil Barragn Romero, como Diputado propone

al Parlamento la expedicin de una ley que se refiera al tema y la fundamenta
en las siguientes razones:
Toda indemnizacin de perjuicios considera la existencia de daos materiales

que se hubieren producido, y solamente una disposicin legal faculta reclamar
por perjuicio moral, cuando hay lesiones contra la honra o el crdito de una
persona.
28
Sin embargo numerosas situaciones de la vida provocan daos morales que,

conforme a nuestra legislacin, quedan sin posibilidad efectiva de reparacin.
Puede causar dao a las facultades espirituales, a los efectos o a las

condiciones sociales o morales inherentes a la personalidad, como el dolor o
sufrimiento de un individuo con una herida, lesin, cicatriz o deformidad; como
su desprestigio por difamacin o menosprecio; como el atentado a sus
creencias; su detencin o prisin injustificadas o su procesamiento en igual
caso; el rapto, violacin, estupro o seduccin a una mujer, la muerte de un ser
querido, que son algunas de las muchas situaciones que no ha previsto la ley
para este efecto.
Un dao esttico puede ocasionar a una mujer dificultad para contraer

matrimonio, para citar un ejemplo, sin que el costo de mdico y la clnica por el
ofensor, reparen el dao que puede durar la vida entera. Hay quienes creen
que la indemnizacin en dinero de daos no patrimoniales es absurda, porque
los bienes inmateriales y el dinero son magnitudes incorporables, y que jams
pueden indemnizarse en metlico estos bienes morales, pues no se puede
poner precio al dolor o los sufrimientos; pero las legislaciones, cada vez ms,
consideran la reparacin sobre daos morales. La indemnizacin no representa
en estos casos equivalencia sino compensacin o satisfaccin.
La indemnizacin hasta ahora, segn nuestra Ley, solamente tiende a hacer

desaparecer el dao, o restablecer en el patrimonio de la vctima lo que se le
sustrajo o disminuy. Pero no puede quedar sin sancin un hecho ilcito que ha
inferido una molestia o dolor a otro y que es irremediable, cuando consiste en
algo que no puede rehacerse, como cuando se mata a una persona, se le hace
perder un brazo, se destruye una obra de arte. En el Cdigo de Trabajo hay
una extraa tarifa para resarcir a los trabajadores vctima de accidentes de
trabajo o a su familia, que no cubre nunca el dao moral. Un eminente
tratadista usa una expresin popular, similar a la que es tan conocida es
nuestro pas, para sintetizar el significado de la indemnizacin por daos
morales (las penas con pan son menos).
29
Por tanto surge la Ley N171 reformatoria al Cdigo Civil sobre la Reparacin
de Daos Morales, que se public en el Registro Oficial N779 con fecha 4 de
julio de 1984, la cual incorpora los siguientes cambios:
A continuacin del artculo 2258 agrguense los siguientes:
Art. En cualquier caso no previsto en las disposiciones precedentes podr

tambin demandar indemnizacin pecuniaria, a ttulo de reparacin quien
hubiera sufrido daos meramente morales, cuando tal indemnizacin se halle
justificada por la gravedad particular del perjuicio sufrido y de la falta.
Dejando a salvo la pena impuesta en los casos de delito o cuasidelito, estn

especialmente obligados a esta reparacin, quienes en otros casos de los
sealados en el artculo anterior, manchen la reputacin ajena mediante
cualquier forma de difamacin, o quienes causen lesiones, cometan violacin,
estupro o atentados contra el pudor, provoquen detenciones o arrestos ilegales
o arbitrarios, o procesamientos injustificados, y en general sufrimientos fsicos
o psquicos como angustia, ansiedad, humillaciones u ofensas semejantes.
La reparacin por daos morales puede ser demandada si tales daos son el
resultado prximo de la accin u omisin ilcita del demandado, quedando a la
prudencia del Juez la determinacin del valor de la indemnizacin atentas las
circunstancias, previstas en el inciso primero de este artculo.
Art. La accin por dao moral corresponde exclusivamente a la vctima o a

su representante legal. Ms, en caso de imposibilidad fsica de aquella, podr
ejercitarla su representante legal, cnyuge o parientes hasta el segundo grado
de consanguinidad. De haber producido el hecho ilcito la muerte de la vctima,
podrn intentarla sus derechohabientes conforme a las normas de este Cdigo.
Cuando el dao moral afecte a las instituciones o personas jurdicas, la citada

accin corresponder a sus representantes.
Art. Las indemnizaciones por dao moral son independientes por su

naturaleza, de las que en los casos de muerte, de incapacidad para el trabajo u
otros semejantes, regulan otras leyes.
30
Todas estas reformas han conducido a que la accin por dao moral cada vez
se perfeccione ms (pero no en su totalidad, pues an existen muchos vacos
legales referentes al tema), se ampla el alcance de la accin indemnizatoria,
podemos notar que no solo las personas naturales tienen proteccin en este
tema sino que las personas jurdicas podrn tambin ejercer la accin por dao
moral a travs de su titular o representante legal. Uno de los enfoques
importantes del ordenamiento jurdico actual debera ser la debida tutela y
proteccin para aquellos derechos de la personalidad que muchas veces son
vulnerados.
2.4 EL DAO MORAL DE EFECTOS OBJETIVOS.-
Segn el doctor Luis Huberto Abarca el dao moral de efectos objetivos, es

aquel caracterizado por atentar de manera directa al patrimonio de la persona
ofendida con la conducta antisocial, vulnerando uno o ms de sus derechos
extrapatrimoniales; el dao moral en s no es susceptible de ser apreciado por
nuestros sentidos, s podemos apreciar objetivamente los efectos que ocasiona
sobre el patrimonio del ofendido, por lo que admite una indemnizacin de
carcter resarcitoria o equivalente al perjuicio econmico ocasionado, porque
en la determinacin de su monto se consideran tanto el dao emergente como
el lucro cesante. (Abarca, 2013, pg. 24)
El tratadista Alessandri Rodrguez afirma que el dao moral de efectos

objetivos es el dao moral con repercusin econmica es decir que comporta a
la vez un dao material, as ocurre cuando un mismo hecho produce un
perjuicio pecuniario y un dolor o sufrimiento moral: tal es el caso de las
imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de un comerciante que le
acarrean un perjuicio pecuniario en sus negocios. (Rodrguez, 1983, pg. 224)
El doctor Luis Humberto Abarca nos remite un ejemplo referente al dao moral
objetivo:
Un ingeniero civil se encuentra a punto de ser adjudicatario de la construccin

de una obra en la que obtendr un honorario de cinco mil dlares lquido, pero
no es adjudicado porque cierta persona lo difama calificndolo de
31
incompetente y de irresponsable ante la persona que se encontraba a punto de

contratar sus servicios, lo cual determina que no se le adjudique la obra, lo que
le ocasiona perjuicio econmico consistente en la prdida de los honorarios
que iba a devengar o lucro cesante. (Abarca, 2013, pg. 25)
Podemos notar que el dao moral objetivo si bien afecta un derecho de

naturaleza extrapatrimonial, este incide en el patrimonio material, generando
un deterioro econmico.
El artculo 2231 del Cdigo Civil se refiere al dao moral de efectos objetivos,
que tiene lugar cuando se afecta directamente al patrimonio del ofendido con
imputaciones injuriosas contra su honra o crdito, ocasionndole dao
emergente o lucro cesante, que deben ser indemnizados pecuniariamente.
En conclusin, el dao moral de efectos objetivos es el que incide directamente

sobre el patrimonio del ofendido produciendo dao emergente o lucro cesante,
que por su carcter objetivo son susceptibles de ser probados y admiten una
valuacin econmica, por lo que su reparacin pecuniaria es de carcter
resarcitorio, es decir, equivalente al valor del dao emergente y del lucro
cesante.
2.5 EL DAO MORAL DE EFECTOS SUBJETIVOS.-
Luis Humberto Abarca seala: El dao moral de efectos subjetivos se produce

cuando la conducta antisocial vulnera uno o ms derechos de naturaleza
extrapatrimonial del ofendido, ocasionndole un dao moral que afecta
indirectamente a su patrimonio, aunque no puede ser evaluado por falta de
objetividad, lo podemos apreciar mediante operaciones mentales de anlisis
lgico crtico inductivo; su reparacin pecuniaria es de carcter satisfactorio en
un valor econmico determinado prudentemente por el juez de la causa, en
consideracin a la gravedad particular del perjuicio sufrido por el ofendido y de
la naturaleza de la falta o conducta antisocial. (Abarca, 2013, pg. 25)
En otros casos el dao moral puede no tener ningn efecto patrimonial es

decir no trascender a la esfera patrimonial del ofendido y ser meramente moral,
32
como cuando se ofende a una persona causndole humillaciones,

difamaciones de ndole personal o familiar, produciendo nicamente una
sensacin de angustia en el individuo. (Rodrguez, 1983, pg. 225)
El dao moral de efectos subjetivos se encuentra contemplado en la ltima

parte del artculo 2231 del Cdigo Civil, cuando dice que: hay lugar a la
indemnizacin pecuniaria, por las imputaciones injuriosas, no solo si se prueba
dao emergente o lucro cesante, sino tambin perjuicio moral. (Abarca, 2013,
pg. 26)
Finalmente debemos anotar que el dao moral de efectos subjetivos y que no

trasciende a la esfera patrimonial, puede producirse en conexidad con la lesin
de un derecho patrimonial como el sufrimiento moral que experimenta el
propietario de las cosas robadas, que sube de intensidad cuando la sustraccin
es cuantiosa. (Abarca, 2013, pg. 26)
2.6 BIENES JURDICOS QUE VULNERA EL DAO MORAL.-
El doctor Gil Barragn Romero establece: De la vertiente del Derecho

Constitucional procede un caudal de derechos cuya violacin puede causar
algn dao a la persona, como lesiones a valores y derechos esenciales de la
personalidad; considerando que desaparecida la esclavitud y la muerte civil, en
cualquier pas civilizado toda persona es sujeto de derechos. Lo dice el artculo
6 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de las Naciones
Unidas de 1948: Todo ser humano tiene derecho, en todas partes al
reconocimiento de su personalidad jurdica. La personalidad jurdica se
sustenta en el reconocimiento de la dignidad humana y de los derechos que le
son propios, que deben ser respetados por todos. (Barragn, pg. 71)
Los daos morales ms frecuentes resultan de la violacin de los derechos de

la personalidad, de aquellos inherentes a la naturaleza propia del ser humano,
entendiendo que los derechos de la personalidad son aquellos atributos innatos
al ser humano acorde se desenvuelve y establece relaciones recprocas con
sus semejantes dentro de una sociedad, que se encuentran debidamente
tutelados y protegidos por el sistema jurdico.
33
De los conceptos estudiados en lneas anteriores, podemos determinar que los

bienes extrapatrimoniales protegidos bsicamente son los derechos bsicos
integrantes de la dignidad humana en su ms alta expresin; como la
integridad corporal, afectos, creencias, valores espirituales de las personas,
sentimientos, vida privada, configuracin y aspectos fsicos, honor, reputacin.
Analizaremos las normas de nuestro Cdigo Civil para observar los bienes
jurdicos que se protegen; el artculo 2231 del mencionado cuerpo legal
expresa lo siguiente:
Las imputaciones injuriosas contra la honra o el crdito de una persona dan

derecho para demandar indemnizacin pecuniaria, no slo si se prueba dao
emergente o lucro cesante, sino tambin perjuicio moral.
El artculo citado alude que el bien jurdico protegido vendra a ser la honra y a
su vez el honor por cuanto estos bienes jurdicos protegidos tienen una
especial relacin, los cuales se vulneran al realizarse ciertas injurias,
calumnias difamaciones en contra del ofendido; un aspecto positivo es que el
sistema jurdico concede una tutela que recae sobre estos aspectos a fin de
evitar que sean corrompidos y de esta manera garantizar el goce de los
mismos.
Tanto la honra como el honor son aspectos importantes para el desarrollo de

todo ser humano, convirtindose en uno de los bienes jurdicos ms
apreciados por el hombre, por la razn de ser indispensables para alcanzar un
buen vivir dentro de una determinada sociedad, motivo por el cual el
ordenamiento jurdico debe garantizar su defensa, a fin de evitar cualquier tipo
de quebrantamiento en los mencionados aspectos. (Barragn, pg. 139)
El artculo 2232 del Cdigo Civil expresa en su prrafo primero lo siguiente:
Ser objeto de la accin indemnizatoria pecuniaria quien hubiese sufrido

daos meramente morales.
Tal disposicin produce que el bien jurdico a tutelar se ample sobre todos
aquellos aspectos que puedan trastornar las afecciones del ser humano, entre
34
los ms importantes consideraremos: las creencias, los sentimientos, la vida

privada, los aspectos fsicos, la reputacin, la desacreditacin y la difamacin.
35
CAPTULO III
LA RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAO MORAL
2.1 NATURALEZA DE LA OBLIGACIN DE REPARAR EL DAO

MORAL.-
Al definir al dao moral como la lesin o menoscabo de intereses

extrapatrimoniales, arribamos al punto ms conflictivo de la temtica, al
interrogatorio; es posible la reparacin del dao moral? Y si lo es a qu ttulo
se resarce a la vctima del dao?
Excepcionalmente algunos autores niegan la indemnizacin por dao moral y

solo la aceptan cuando el dao moral tiene repercusin en el patrimonio de un
persona, pues consideran que no existe ninguna equivalencia y relacin entre
la naturaleza del dao y la naturaleza de la indemnizacin; mientras que en el
dao material es muy lgica esta equivalencia y relacin porque el dao
material se traduce en dinero y la indemnizacin se paga tambin en dinero.
(Contreras, 2009, pg. 158)
Sin embargo la mayora de autores consideran que el dao moral es

indemnizable a consecuencia de todo hecho ilcito, pues consideran que no es
obstculo para la indemnizacin del dao moral el hecho de que la
indemnizacin tienda por lo general a hacer desaparecer el dao, a restablecer
en el patrimonio de la vctima al valor que de l se sustrajo o que se le
disminuy; a parte constituira una injusticia dejar sin sancin un hecho ilcito
que ha inferido una molestia o dolor a otro, a pretexto de que la indemnizacin
no equivale exactamente al dao causado, cabe recordar que la indemnizacin
no solo es reparadora sino tambin puede ser compensatoria o satisfactoria y
de hecho lo es cuando el dao por su naturaleza es irremediable, cuando
consiste en la destruccin de algo que no puede restablecerse. (Contreras,
2009, pg. 160)
36
Segn investigaciones de autores como Gil Barragn y Eduardo Zannoni, al

momento de analizar la naturaleza de la reparacin del dao moral existen dos
grandes lneas de pensamiento que han dividido a la doctrina: por un lado
tenemos la tesis punitoria y por otro lado la tesis resarcitoria.
Tesis punitoria.- Quienes sostienen esta tesis consideran que los

derechos aqu lesionados tienen una naturaleza ideal, no son
susceptibles de valoracin pecuniaria y por ello no son resarcibles;
motivo por el cual el pago de la indemnizacin por dao moral
constituye una pena, es decir, una sancin al ofensor.
Esta pena viene a ser el castigo que se le impone al culpable, la cual

adems tiene un carcter ejemplar o ejemplificador, pues de esta
manera se busca la prevencin de futuros actos similares, se trata de
que los otros miembros de la sociedad se priven de realizar tales faltas
por evitar la sancin. (Barragn, pg. 106)
Segn esta teora lo que se busca es restablecer el orden social roto,

imponindole una sancin al autor del ilcito; desde el punto de vista de
esta tesis la sancin no supone un beneficio fundado en el dolor; pues
sostienen que el dao moral no es indemnizable, porque el dolor no se
tarifa ni se paga, por lo que la condena por reparacin del dao moral
constituye una verdadera pena privativa contra el responsable mediante
la cual se reprueba la falta cometida. (Zannoni, 1987, pg. 321)
Para la tesis punitoria la accin de reparar el dao moral se extinguira

con la muerte del autor pues no podra seguirse en contra de sus
herederos ya que la sancin es personal; y la cuanta de la pena est
en relacin a la gravedad del ilcito, a la personalidad y circunstancias
que llevaron al agresor a cometer el ilcito, en este caso hay un enfoque
en el agresor y no en la vctima ni en el dao en s.
37
Tesis resarcitoria.- La mayora de autores consideran que si bien es

difcil demostrar la realidad del dolor, de las aflicciones, de los
sufrimientos, y ms an, que el dolor o sentimientos que el dao
provoque no tengan precio, no significa que no sean susceptibles de una
apreciacin pecuniaria, pues si bien el dao moral no se ve, no se oye,
no se toca, sin embargo existe; por tal razn estos autores sostienen
que el pago de la indemnizacin por dao moral constituye un verdadero
resarcimiento. (Zannoni, 1987, pg. 305)
Para esta tesis la reparacin del dao moral tiene una finalidad
satisfactoria, esto es, no se pretende reemplazar en dinero un valor
extrapatrimonial destruido, no se trata de dolor con placer se paga, ni
mucho menos de poner precio al dolor; ms bien se trata de que con el
dinero que el ofensor pague, la vctima pueda procurarse de los
medios necesarios para aliviarse del dolor, si es fsico, o para buscar
otras ventajas que le permitan disiparlo, o en todo caso atenuarlo o
hacerlo ms soportable. Aunque no se puedan borrar los efectos del
hecho daoso, sin embargo, se puede proporcionar al lesionado o
perjudicado una satisfaccin por la afliccin y la ofensa que se le caus.
(Barragn, pg. 107)
Siguiendo esta teora, la medida de la indemnizacin est en relacin

con la magnitud del dao, por lo tanto el inters est puesto en la vctima
y no en el agresor, es decir, no interesa castigar o penar al que cometi
el dao, sino ms bien lograr la reparacin de la vctima, indemnizar
todo dao efectivamente causado, independientemente del factor de
atribucin aplicable. (Zannoni, 1987, pg. 319)
En base a esta tesis la accin de reparacin no se extingue con la

muerte del actor, pues la accin se podra proponer en contra de los
sucesores de la persona responsable del dao.
38
Es razonable concluir que, en esta materia no es posible sentar un criterio

apriorstico, dogmtico que satisfaga de antemano, por lo que hay autores que
no se afilian a ninguna de las dos corrientes estudiadas anteriormente y
consideran que el pago de la indemnizacin del dao moral puede revestir un
doble carcter: sancionatorio y al mismo tiempo resarcitorio; Por qu excluir
uno u otro a la hora de medir el monto de la indemnizacin?, para estos
autores la reparacin cumple entonces, una funcin de justicia correctiva o
sinalagmtica, que conjuga o sintetiza a la vez la naturaleza resarcitoria de la
indemnizacin del dao moral para la vctima, y la naturaleza punitoria o
sancionatoria de la reparacin para el agente del dao; es decir, busca por un
lado dar alivio a la vctima del dao moral, y por otro lado, imponer una sancin
al actor del ilcito que gener un dao moral. Esta teora llega a un punto
medio, rescatando lo mejor de cada una de las tesis estudiadas anteriormente.
(Zannoni, 1987, pg. 325)
En consecuencia, en todo caso que la actividad del agente vulnere un derecho

que otro tiene reconocido por la ley, ocasionndole injuria o dao, nace la
obligacin de repararlo pecuniariamente; en esta virtud podemos ver con
claridad que la obligacin generada por el ilcito civil es de naturaleza
patrimonial; pues la obligacin que debe cumplir el ofensor tiene por objeto la
entrega de la indemnizacin consistente en un valor econmico equivalente a
la injuria o dao.
3.2 FINALIDAD DE LA ACCIN CIVIL POR DAO MORAL.-
La accin, en sentido general, es el poder jurdico que tiene todo sujeto de

derecho, de acudir a los rganos jurisdiccionales para reclamar la satisfaccin
de una pretensin, siendo as, la accin civil vendra a ser aquella a la que
tiene derecho la persona perjudicada por la conducta ilcita, para exigir por
medio de sta, la reparacin del dao causado o su indemnizacin.
39
El Doctor Luis Humberto Abarca nos dice que la accin civil tiene por objeto
hacer efectivo el derecho patrimonial que tiene el particular perjudicado, este
derecho patrimonial no es ms que un derecho personal o crdito que tiene el
perjudicado en contra del civilmente responsable para reclamar el pago de la
indemnizacin por el dao ocasionado con su conducta; as tenemos que la
accin civil para el particular perjudicado constituye el derecho para acudir al
rgano jurisdiccional competente con el objeto de que obre en contra del
civilmente responsable, para que cumpla la obligacin de reparar
pecuniariamente la injuria o dao que le ocasion con su conducta y de esta
forma se haga efectivo su derecho patrimonial. (Abarca, 2013, pg. 49)
Nuestro Cdigo Civil en el artculo 2232 establece lo siguiente:
Quien hubiera sufrido daos meramente morales podr demandar la

indemnizacin pecuniaria a ttulo de reparacin, cuando tal indemnizacin se
halle justificada por la gravedad particular del perjuicio sufrido y de la falta.
En base a esta disposicin podemos observar que en nuestro sistema legal la

finalidad de la accin civil por dao moral es reparar econmicamente los
daos causados y subsanar el bien jurdico protegido infringido, a travs de la
indemnizacin pecuniaria que establece nuestra Ley.
3.3 RGIMEN PROCESAL Y FUERO COMPETENTE PARA EL

EJERCICIO DE LA ACCIN.-
El dao moral es indemnizable solamente en tanto y en cuanto es efecto de la

conducta ilcita. Entre esta y aquel debe existir una relacin de causalidad
objetiva o nexo causal, hay esta relacin causal solamente cuando el dao
moral es un resultado prximo de la conducta ilcita. Por lo tanto, no todo dao
moral es jurdicamente relevante, sino slo el que es consecuencia de una
conducta ilcita, antecedente que lo origina como resultado prximo. (Abarca,
2013, pg. 44)
40
En efecto, hay responsabilidad civil slo cuando el dao moral es consecuencia

inmediata o directa de la conducta dolosa o culposa del agente; en principio la
responsabilidad es exclusivamente personal, esto es, responde nicamente la
persona responsable del dao moral cometido, pero, si la conducta es
ejecutada por ms de una persona, naturalmente que todos los que intervienen
en su ejecucin son responsables; sin embargo, si bien se responde solo por el
dao moral que se causa directa y personalmente, hay casos en que el agente
por ser inimputable, responde civilmente por ste una tercera persona. En esta
virtud se distinguen la responsabilidad civil personal, la solidaria y la
subsidiaria.
En cuanto al ejercicio de la accin civil por dao moral, le corresponde

exclusivamente a la vctima o a su representante legal; en caso de
imposibilidad fsica de la vctima, podrn ejercerla su cnyuge o parientes hasta
el segundo grado de consanguinidad; en el caso de que el hecho ilcito
produjera la muerte de la vctima, podrn intentarla sus derecho habientes
conforme a las normas del Cdigo Civil. Cuando el dao moral afecta a las
personas jurdicas, la citada accin le corresponde a su representante; pues as
lo establece nuestro Cdigo Civil en el artculo 2233.
En base a lo establecido en el artculo 26 del Cdigo de Procedimiento Civil, la

accin civil por dao moral generalmente debe ser propuesta ante el Juez de lo
Civil donde el demandado tiene su domicilio, sin embargo el artculo 29,
numeral 5, seala que tambin es competente a ms del juez del domicilio, el
del lugar donde fueron causados los daos en las demandas sobre
indemnizacin o reparacin de estos.
Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil no contempla un trmite especial para

el ejercicio de la accin civil por dao moral, por lo que de acuerdo al artculo
59 de este Cdigo se ventilara en juicio ordinario.
Artculo 59 CPC: Toda controversia judicial que, segn la ley, no tiene un

procedimiento especial se ventilar en juicio ordinario.
41
Por ventilarse en Juicio Ordinario la accin cumplir con las etapas procesales
bsicas, que segn Jos Ovalle Favela, en su libro Derecho Procesal Civil, son:
Etapa Expositiva.- Esta es la primera etapa formal en la cual las

partes, tanto el actor como el demandado ofrecen al juez sus puntos de
vista por medio de la demanda y la contestacin de la misma.
Etapa Probatoria.- Tiene como finalidad que las partes demuestren los
hechos afirmados en la demanda y en la contestacin, mediante los
medios de prueba que dispongan y que sean tiles para el juicio, a fin de
que el Juez las utilice y pueda dar un juicio jurdico sobre cul de las dos
partes tiene la razn conforme al derecho.
Etapa de Alegatos: Las partes expresan los argumentos, razones en
que fundan su derecho, para demostrarle al juez por qu como actor o
como demandado se tiene la razn en el juicio.
Etapa Resolutoria.- Es el momento en que el Juez en base a los
hechos efectivamente probados expone sus propias conclusiones en la
sentencia, misma que pone fin al litigio; la sentencia es la decisin
judicial sobre los puntos controvertidos la cual debe ser clara, precisa y
congruente con las pretensiones aducidas por las partes. De la
sentencia pronunciada, cabe el recurso de apelacin y el recurso de
casacin.
Cuando se haya demandado la reparacin pecuniaria del dao moral, el juez

deber determinar en la sentencia el monto de la indemnizacin, de
conformidad con lo que establece el artculo 279 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Artculo 279 CPC: Si se condenare a una de las partes al pago de frutos,

intereses, daos y perjuicios, en la misma sentencia se determinar la cantidad
que se ha de pagar, y si esto no fuere posible, se fijarn las bases para la
liquidacin y el modo de verificarla.
En el presente caso, es posible determinar el monto de la indemnizacin en la

sentencia, pues el dao moral no es susceptible de ser liquidado
42
matemticamente en base a los rubros del dao emergente y del lucro cesante,
sino que el juez de la causa prudentemente debe determinar el valor de la
indemnizacin para este tipo de dao moral, tomando en consideracin la
gravedad y naturaleza tanto del dao moral como de la conducta que lo
ocasiona como resultado prximo, al tenor de lo establecido en los incisos
primero y tercero del artculo 2232 del Cdigo Civil. (Abarca, 2013, pg. 60)
Artculo 2232 CC: En cualquier caso no previsto en las disposiciones

precedentes, podr tambin demandar indemnizacin pecuniaria, a ttulo de
reparacin, quien hubiera sufrido daos meramente morales, cuando tal
indemnizacin se halle justificada por la gravedad particular del perjuicio sufrido
y de la falta.
Inc. 3. La reparacin por daos morales puede ser demandada si tales daos
son el resultado prximo de la accin u omisin ilcita del demandado [].
Como se ve, no en todo caso puede el juez determinar el valor de la

indemnizacin, sino que lo puede hacer solamente cuando se ha justificado la
gravedad y naturaleza tanto del dao moral inferido al ofendido como de la
conducta ofensiva ejecutada por el agente; circunstancias que por constituir
elementos objetivos debern acreditarse procesalmente para el efecto, puesto
que de no encontrarse justificados no procede la accin por falta de prueba.
El Doctor Luis Humberto Abarca manifiesta que el artculo 2234 del Cdigo
Civil, estatuye expresamente que las indemnizaciones por dao moral, por su
naturaleza jurdica, son independientes de las que se regulan por otras leyes, lo
cual significa que, el ejercicio de la accin para reclamar la indemnizacin del
dao moral es independiente del ejercicio de la accin para reclamar el pago
de la indemnizacin del dao material y consecuentemente, deber regirse por
las normas de la citada ley que la contempla, lo cual no impide que cuando
fuere posible se las acumule en la misma demanda por no ser contrarias ni
incompatibles. (Abarca, 2013, pg. 62)
43
Por lo tanto cuando coexiste el dao material con el dao moral, las acciones
para reclamar el pago son acumulables , por originarse de una misma conducta
ilcita, por ser conexas y compatibles, en la misma demanda ordinaria se fijar
el monto de indemnizacin por el dao material, en forma matemtica en base
a los rubros del dao emergente y del lucro cesante, y cuando no fuere posible
su determinacin, por lo menos se fijarn las bases para la liquidacin y el
modo de verificarla, y se pedir su liquidacin en juicio verbal sumario segn lo
previsto en el artculo 828 del Cdigo de Procedimiento Civil para el caso de
todo dao que puede ser evaluado econmica y materialmente.
Artculo 828 CPC: Estn sujetas al trmite que esta seccin establece las
demandas que, por disposicin de la ley o por convenio de las partes, deban
sustanciarse verbal y sumariamente; las de liquidaciones de intereses,
frutos, daos y perjuicios, ordenadas en sentencia ejecutoriada; las
controversias relativas a predios urbanos entre arrendador y arrendatario o
subarrendatario, o entre arrendatario y subarrendatario, y los asuntos
comerciales que no tuviesen procedimiento especial.
En tanto que el valor de la indemnizacin por dao moral, lo determinar el juez

de la causa de acuerdo a lo previsto por el artculo 2232 inciso tercero del
Cdigo Civil en base a una perspectiva compensatoria.
Artculo 2232 CC: Inc. 3. La reparacin por daos morales puede ser
demandada si tales daos son el resultado prximo de la accin u omisin
ilcita del demandado, quedando a la prudencia del juez la determinacin del
valor de la indemnizacin [].
Por regla general, el cumplimiento de la obligacin indemnizatoria por el

responsable basta para reparar el dao material as como el dao moral; pero,
por excepcin hay ocasiones en que el pago de la indemnizacin no es
suficiente para retribuir la injuria o dao y restablecer el derecho vulnerado del
particular perjudicado, por lo que es necesario adems, que el responsable
cumpla previamente alguna otra obligacin derivada de la naturaleza del hecho
44
voluntario ilcito y cuyo cumplimiento deber demandarse como accin principal

ante el respectivo rgano Jurisdiccional Civil. (Abarca, 2013, pg. 62)
En estos casos el particular perjudicado deber demandar junto con la accin

principal y en forma accesoria el pago de la indemnizacin por el dao material
as como la indemnizacin por el dao moral, sea de efectos objetivos o
meramente subjetivos; un ejemplo de esta situacin lo encontramos en el Ttulo
XVI del Libro Segundo del Cdigo Civil, que trata de las acciones posesorias.
Cuando al poseedor se le perturba en su posesin o se le priva de sta, aquel
puede demandar como accin principal el amparo o recuperacin de la
posesin y como accin accesoria el pago de la indemnizacin de perjuicios de
carcter econmico, amparado en los artculos 960, 965 y 970 del Cdigo Civil
y adems puede demandar accesoriamente la reparacin pecuniaria del dao
moral justificando que el ofendido ha experimentado un sufrimiento psquico al
verse perturbado en su posesin o en la privacin de esta.
Artculo 960 CC: Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o
recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales constituidos en
ellos.
Artculo 965 CC: El poseedor tiene derecho para pedir que no se le turbe o
embarace su posesin o se le despoje de ella, para que se le indemnice del
dao que ha recibido, y para que se le d seguridad contra el que
fundadamente teme.
Artculo 970 CC: El que injustamente ha sido privado de la posesin, tendr
derecho para pedir que se le restituya, con indemnizacin de perjuicios.
As tambin, por excepcin, el incumplimiento ilcito de un contrato adems de

ocasionar un dao de contenido patrimonial, puede tambin producir un dao
moral, cuando la conducta del transgresor conjuntamente con el derecho
patrimonial amparado en el contrato vulnera derechos extrapatrimoniales del
acreedor. (Abarca, 2013, pg. 69)
45
As tenemos, por ejemplo, el incumplimiento fraudulento de un contrato de

compraventa, mediante la negativa del comprador a pagar el precio despus
de haber recibido la cosa, aduciendo falsamente que esta no pertenece al
vendedor. Aqu no cabe duda que adems de afectarse el derecho patrimonial
del vendedor tambin se afecta su buen nombre y honorabilidad.
En todo caso, cuando el incumplimiento ilcito de un contrato solamente haya

ocasionado un dao material o conjuntamente tambin haya ocasionado un
dao moral, nace la obligacin de repararlo o repararlos pecuniariamente, ya
sea en forma independiente, pues la indemnizacin por dao material se regula
por sus propias reglas, as como sucede con la indemnizacin por el dao
moral, o en forma conjunta cuando las respectivas acciones son acumulables
al ser conexas y compatibles; salvo el caso en que, la obligacin incumplida
sea de carcter ejecutivo y consista en la prestacin de una suma de dinero,
porque el incumplimiento slo puede consistir en la mora, y la indemnizacin de
daos y perjuicios por la mora se resuelve en el pago de intereses, al tenor de
lo sealado en el artculo 1575 del Cdigo Civil; en tanto que, la accin para
reclamar el pago de la reparacin pecuniaria del dao moral ocasionado por la
conducta moratoria es de carcter declarativo, por lo que tiene que deducirse
por cuerda separada y en la va ordinaria. Por ejemplo: cuando el deudor se
niega a pagar el valor de una letra de cambio acusando falsamente al acreedor
de haber falsificado la letra. (Abarca, 2013, pg. 80)
En el caso de que la conducta vulneradora de los derechos de la personalidad

espiritual del sujeto pasivo, est tipificada por la ley penal como delito, la accin
civil para demandar el pago de la indemnizacin por dao moral puede
intentarse tanto en el fuero penal mediante acusacin particular y en forma
accesoria, como en el fuero civil independientemente del proceso penal.
(Abarca, 2013, pg. 104)
El dao moral puede existir aunque la conducta ilcita que lo produjo no haya
ocasionado dao material, o no configure infraccin penal, siendo suficiente
que haya ocasionado sufrimientos psquicos como angustia, ansiedad,
46
humillaciones u ofensas semejantes, de conformidad con el segundo inciso del

artculo 2232 del Cdigo Civil; lo cual significa que, basta invocar que ha habido
sufrimiento psquico como consecuencia de la conducta ilcita de una
determinada persona, para que proceda el ejercicio de la accin civil para
reclamar el pago de la indemnizacin pecuniaria por el dao moral sufrido.
Como acabamos de analizar, la accin civil por dao moral se sustenta en

juicio ordinario pero, sin embargo, si consideramos la cuanta de la reclamacin
y si esta no supera los 5.000 dlares de los Estados Unidos de Amrica,
podramos plantearla mediante un juicio ordinario abreviado al tenor de lo
dispuesto en el artculo 407 del Cdigo de Procedimiento Civil, el mismo que
establece lo siguiente:
Artculo 407 CPC: Si se trata de demandas cuya cuanta no pase de cinco mil
dlares de los Estados Unidos de Amrica, se presentar ante la jueza o el
juez de lo civil respectivo, acompaada de la prueba de que disponga el actor o
anuncie la que deba actuarse en la audiencia de conciliacin y juzgamiento.
La jueza o el juez mandar citar al demandado, quien en el trmino de ocho
das podr contestar la demanda proponiendo excepciones, a las que
acompaar la prueba de que disponga y anunciar la que deba actuarse en la
audiencia de conciliacin y juzgamiento.
Transcurrido el tiempo sealado, con o sin contestacin, la jueza o el juez fijar
fecha para la audiencia de conciliacin y juzgamiento, la que se realizar no
antes de tres das ni despus de ocho das de la fecha de sealamiento.
Si inasisten ambas partes a la audiencia de conciliacin y juzgamiento, la jueza
o el juez dar por concluido el proceso y dispondr su archivo, al igual que si
inasiste la parte demandante. Si inasiste el demandado, la jueza o el juez
declarar su rebelda, mandar en el mismo acto a practicar la prueba
solicitada por el actor, y dictar su fallo.
Si asisten las dos partes, la jueza o el juez promover la conciliacin entre
ellas. Si esta alcanza la totalidad del litigio, la jueza o el juez dictar sentencia
aprobndola, de no contravenir a derecho. Si no hay acuerdo o si ste es
parcial o no es homologado por ser contrario a derecho, la jueza o juez
47
dispondr que a continuacin se practiquen las pruebas que hayan sido

solicitadas por las partes.
En la audiencia, se recibirn las declaraciones testimoniales, la absolucin de
posiciones y la declaracin de los peritos, as como se examinarn los
documentos y objetos que se hayan adjuntado; inmediatamente se conceder
la palabra a las partes para que aleguen, comenzando por el actor.
Si la audiencia se extiende ms all de las dieciocho horas, se suspender
para continuarla en el da siguiente y as hasta concluirla. No podr
interrumpirse en ningn caso, salvo fuerza mayor.
Escuchados los alegatos, la jueza o el juez dictar en el mismo acto sentencia,
la que ser reducida a escrito y debidamente fundamentada en el trmino de
cuarenta y ocho horas y se notificar a las partes en las veinticuatro horas
siguientes.
nicamente se podr apelar de la sentencia en efecto devolutivo. De la
sentencia que dicte la corte provincial no cabr recurso de casacin ni de
hecho. La corte provincial resolver por el mrito de los autos, dentro del
trmino de cinco das de recibido el proceso.
El incumplimiento de los trminos para sustanciar el procedimiento, ser
sancionado de conformidad con las disposiciones del Cdigo Orgnico de la
Funcin Judicial.
3.4 NORMAS QUE REGULAN LA REPARACIN DE DAOS EN

NUESTRO PAS.-
Actualmente, adems del Cdigo Civil, existen otros cuerpos legales que
regulan la reparacin de daos tanto materiales como morales, as podemos
notar que poco a poco vamos llenando esos vacos legales, aunque no en su
totalidad pero sin embargo esto significa un avance muy importante, pues de
esta manera se puede garantizar la proteccin de los derechos patrimoniales y
extrapatrimoniales de las personas, y cuando estos sean vulnerados poder
exigir la reparacin de los mismos.
48
CONSTITUCIN DE LA REPBLICA DEL ECUADOR.-
En la Constitucin de la Repblica se han incorporado disposiciones

sobre la reparacin de daos y perjuicios en beneficio de quienes sufren
vulneracin en sus derechos ya sean patrimoniales o extrapatrimoniales
que citaremos a continuacin:
Artculo 78 CRE.- Las vctimas de infracciones penales gozarn de

proteccin especial, se les garantizar su no revictimizacin,
particularmente en la obtencin y valoracin de las pruebas, y se las
proteger de cualquier amenaza u otras formas de intimidacin. Se
adoptarn mecanismos para una reparacin integral que incluir,
sin dilaciones, el conocimiento de la verdad de los hechos y la
restitucin, indemnizacin, rehabilitacin, garanta de no repeticin
y satisfaccin del derecho violado.
Artculo 86 CRE.- Las garantas jurisdiccionales se regirn, en general,

por las siguientes disposiciones:
3. Presentada la accin, la jueza o juez convocar inmediatamente a una
audiencia pblica, y en cualquier momento del proceso podr ordenar la
prctica de pruebas y designar comisiones para recabarlas. Se
presumirn ciertos los fundamentos alegados por la persona accionante
cuando la entidad pblica requerida no demuestre lo contrario o no
suministre informacin. La jueza o juez resolver la causa mediante
sentencia, y en caso de constatarse la vulneracin de derechos,
deber declararla, ordenar la reparacin integral, material e
inmaterial, y especificar e individualizar las obligaciones, positivas
y negativas, a cargo del destinatario de la decisin judicial, y las
circunstancias en que deban cumplirse. Las sentencias de primera
instancia podrn ser apeladas ante la corte provincial. Los procesos
judiciales slo finalizarn con la ejecucin integral de la sentencia o
resolucin.
49
LEY ORGNICA DE GARANTA JURISDICCIONAL Y CONTROL

CONSTITUCIONAL.-
En la Ley Orgnica de Garanta Jurisdiccional y Control Constitucional

tambin podemos encontrar disposiciones referentes a la reparacin de
daos tanto materiales como inmateriales que hacen referencia los
siguientes artculos:
Artculo 18 LOGJCC.- En caso de declararse la vulneracin de

derechos se ordenar la reparacin integral por el dao material e
inmaterial. La reparacin integral procurar que la persona o personas
titulares del derecho violado gocen y disfruten el derecho de la manera
ms adecuada posible y que se restablezca a la situacin anterior a la
violacin. La reparacin podr incluir, entre otras formas, la restitucin
del derecho, la compensacin econmica o patrimonial, la rehabilitacin,
la satisfaccin, las garantas de que el hecho no se repita, la obligacin
de remitir a la autoridad competente para investigar y sancionar, las
medidas de reconocimiento, las disculpas pblicas, la prestacin de
servicios pblicos, la atencin de salud.
La reparacin por el dao material comprender la compensacin por la

prdida o detrimento de los ingresos de las personas afectadas, los
gastos efectuados con motivo de los hechos y las consecuencias de
carcter pecuniario que tengan un nexo causal con los hechos del caso.
La reparacin por el dao inmaterial comprender la compensacin,
mediante el pago de una cantidad de dinero o la entrega de bienes o
servicios apreciables en dinero, por los sufrimientos y las aflicciones
causadas a la persona afectada directa y a sus allegados, el menoscabo
de valores muy significativos para las personas, as como las
alteraciones, de carcter no pecuniario, en las condiciones de existencia
del afectado o su familia. La reparacin se realizar en funcin del tipo
de violacin, las circunstancias del caso, las consecuencias de los
hechos y la afectacin al proyecto de vida.
50
En la sentencia o acuerdo reparatorio deber constar expresa mencin

de las obligaciones individualizadas, positivas y negativas, a cargo del
destinatario de la decisin judicial y las circunstancias de tiempo, modo y
lugar en que deben cumplirse, salvo la reparacin econmica que debe
tramitarse de conformidad con el artculo siguiente.
La persona titular o titulares del derecho violado debern ser

necesariamente escuchadas para determinar la reparacin, de ser
posible en la misma audiencia. Si la jueza o juez considera pertinente
podr convocar a nueva audiencia para tratar exclusivamente sobre la
reparacin, que deber realizarse dentro del trmino de ocho das.
Artculo 19 LOGJCC.- Cuando parte de la reparacin, por cualquier

motivo, implique pago en dinero al afectado o titular del derecho violado,
la determinacin del monto se tramitar en juicio verbal sumario ante la
misma jueza o juez, si fuere contra un particular; y en juicio contencioso
administrativo si fuere contra el Estado. De estos juicios se podrn
interponer los recursos de apelacin, casacin y dems recursos
contemplados en los cdigos de procedimiento pertinentes.
CDIGO INTEGRAL PENAL.-
Por su parte el Cdigo Integral Penal tambin establece disposiciones

relativas a la reparacin integral de daos que constan en los siguientes
artculos:
Artculo 77 COIP.- La reparacin integral radicar en la solucin que

objetiva y simblicamente restituya, en la medida de lo posible, al estado
anterior de la comisin del hecho y satisfaga a la vctima, cesando los
efectos de las infracciones perpetradas. Su naturaleza y monto dependen
de las caractersticas del delito, bien jurdico afectado y el dao ocasionado.
La restitucin integral constituye un derecho y una garanta para
interponer los recursos y las acciones dirigidas a recibir las
restauraciones y compensaciones en proporcin con el dao sufrido.
51
Artculo 78 COIP.- Las formas no excluyentes de reparacin integral,

individual o colectiva, son:
1. La restitucin: se aplica a casos relacionados con el restablecimiento de

la libertad, de la vida familiar, de la ciudadana o de la nacionalidad, el
retorno al pas de residencia anterior, la recuperacin del empleo o de la
propiedad as como al restablecimiento de los derechos polticos.
2. La rehabilitacin: se orienta a la recuperacin de las personas mediante

la atencin mdica y psicolgica as como a garantizar la prestacin de
servicios jurdicos y sociales necesarios para esos fines.
3. Las indemnizaciones de daos materiales e inmateriales: se refieren

a la compensacin por todo perjuicio que resulte como consecuencia
de una infraccin penal y que sea evaluable econmicamente.
4. Las medidas de satisfaccin o simblicas: se refieren a la declaracin de

la decisin judicial de reparar la dignidad, la reputacin, la disculpa y el
reconocimiento pblico de los hechos y de las responsabilidades, las
conmemoraciones y los homenajes a las vctimas, la enseanza y la
difusin de la verdad histrica.
5. Las garantas de no repeticin: se orientan a la prevencin de

infracciones penales y a la creacin de condiciones suficientes para evitar la
repeticin de las mismas. Se identifican con la adopcin de las medidas
necesarias para evitar que las vctimas sean afectadas con la comisin de
nuevos delitos del mismo gnero.
3.5 EXTINCIN DE LA ACCIN POR DAO MORAL.-
La obligacin indemnizatoria generada por el ilcito civil o extracontractual, al

tener por objeto la entrega de una suma de dinero equivalente a la injuria o
dao causado, por su naturaleza es una obligacin de dar, que al tenor de los
artculos 1453 y 2184 del Cdigo Civil, es una obligacin que se contrae sin
convencin.
52
Artculo 1453 CC: Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las
voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya
de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de
una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un
hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos o
cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos de
familia.
Artculo 2184 CC: Las obligaciones que se contraen sin convencin nacen o
de la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley
se expresan en ella.
Si el hecho del que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito y cometido con intencin de daar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un

cuasidelito.
Esta accin, como cualquiera otra, puede extinguirse por los medios indicados
en el artculo 1583 del Cdigo Civil, con excepcin de los que constan en los
numerales 1, 7, 8, 9, 10; esto es, la obligacin indemnizatoria no puede
extinguirse por la convencin de las partes interesadas que se aplica
solamente a las obligaciones contractuales, ni por la confusin, ni por la
prdida de la cosa que se debe, ni por la declaracin de nulidad o por la
rescisin, ni tampoco por el evento de la condicin resolutoria. (Abarca, 2013,
pg. 49)
Por lo tanto la obligacin indemnizatoria puede extinguirse por los siguientes

modos:
Por la solucin o pago efectivo.- La obligacin contractual o

extracontractual se extingue mediante la entrega de dinero o especie por
parte del demandado, en este caso el pago efectivo del monto de la
indemnizacin establecida por el juez, realizado por parte del
53
demandado, se constituye para el actor en una satisfaccin o

recompensa por el hecho ilcito que se ha cometido en su contra.
Por la transaccin.- La transaccin es un contrato mediante el cual las

partes pueden terminar extrajudicialmente un litigio pendiente. El
artculo 2351 del Cdigo Civil establece que la transaccin puede recaer
sobre la accin civil que nace de un delito sin perjuicio de la accin
penal.
Por la novacin.- El Cdigo Civil en el artculo 1644 establece que la

novacin consiste en la sustitucin de una nueva obligacin a otra
anterior, la cual queda, por lo tanto extinguida, de esta manera se puede
sustituir la obligacin de reparar el dao moral por otra obligacin nueva,
quedando as extinguida la primera.
Por la remisin.- No es ms que la condonacin de una deuda por

parte del acreedor, para lo cual es necesario que el mismo sea hbil
para disponer de la cosa que es objeto de la remisin, la misma que
procede de la mera liberalidad por parte del acreedor; por lo tanto se
puede condonar la obligacin de indemnizar que tiene el que cometi el
hecho ilcito generador del dao moral, y de esta manera extinguir la
accin civil correspondiente.
Por la compensacin.- Se extingue la accin civil por dao moral

cuando el sujeto activo del hecho ilcito es acreedor de la persona que
recibi ese dao, y se atender a lo dispuesto en los artculos 1671 y
dems pertinentes del Cdigo Civil.
Por la prescripcin.- El artculo 2392 del Cdigo Civil nos da una

definicin y establece que la prescripcin es un modo de adquirir las
cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por
haberse posedo las cosas, o no haberse ejercido dichas acciones y
54
derechos, durante cierto tiempo y concurriendo los dems requisitos

legales.
En cuanto a la extincin del ejercicio de la accin civil por dao moral el

artculo 2235 del Cdigo Civil establece que las acciones que concede
este ttulo por dao o dolo prescriben en cuatro aos, contados desde
la perpetracin de acto.
Tambin pueden extinguir la accin civil para reparar el dao moral el

desistimiento procesal y el abandono de sta.
Desistimiento.- Es la forma anormal de terminar un proceso, que

consiste en la renuncia que hace el demandante a la pretensin
procesal que dio origen al litigio, el actor manifiesta su voluntad de
abandonar su pretensin, pero sin renunciar al derecho en que la
basaba, es decir, que tiene la posibilidad de poder plantear la misma litis
posteriormente pero no en contra del mismo demandado al respecto el
artculo 377 del Cdigo de Procedimiento Civil seala:
El que desisti de una demanda, no puede proponerla otra vez contra la

misma persona, ni contra las que legalmente la representan.
Aunque el desistimiento es una declaracin de voluntad unilateral que

no suele precisar de la aceptacin del demandado, en algunos casos s
es sta necesaria, as sucede cuando el desistimiento se produce
despus de contestada la demanda. El desistimiento conlleva
la imposicin de costas al actor que desiste, si el desistimiento afecta
solamente a una parte de la pretensin procesal formulada, el proceso,
simplificado, proseguir su curso normal.
Abandono.- Es la renuncia que hace el litigante, del derecho que las

leyes de procedimiento le confieren para mantener las reclamaciones, y
los recursos legales intentados contra las resoluciones judiciales.
55
El Cdigo Orgnico General de Procesos establece en los artculos 245

y 249 lo siguiente:
Se declarar el abandono del proceso en primera instancia, segunda

instancia o casacin cuando todas las partes que configuran en el
proceso hayan cesado en sus prosecucin, durante el trmino de
ochenta das, contados desde la fecha de la ltima providencia recada
en alguna gestin til para dar curso progresivo a los autos; si se declara
el abandono de la primera instancia, no podr interponerse nueva
demanda; si se declara el abandono en segunda instancia o en el
recurso extraordinario de casacin, se tendr por desistida la apelacin
o dicho recurso y por lo tanto se tendr por firme la resolucin
recurrida.
56
CAPTULO IV
DETERMINACIN DE LA EXISTENCIA DEL DAO MORAL
4.1 ACTOS QUE PUEDEN OCASIONAR DAO MORAL.-
Por la naturaleza del dao moral es imposible determinar taxativamente las

causas que pueden provocarlo. Por su parte, nuestro Cdigo Civil no nos trae
una clasificacin alguna, pero, sin embargo, hace mencin a ciertos actos que
dan derecho a que una persona pueda demandar una indemnizacin
pecuniaria, cuando en ello se demuestre que se ha generado un dao moral,
como lo podemos observar en los artculos 2231 y 2232 del mencionado
cuerpo legal que analizaremos a continuacin.
Las imputaciones injuriosas contra la honra o el crdito de una

persona.- Guillermo Cabanellas define a la honra o el crdito de una
persona como el respeto de la dignidad propia; la reputacin, buena
opinin y fama adquirida por la virtud y el mrito. Cuando hablamos de
imputaciones injuriosas nos referimos a las acusaciones, agravios,
ofensas o ultraje de palabra o de obra, con intencin de deshonrar,
afrentar, envilecer, desacreditar, hacer despreciable o sospechosa a otra
persona, ponerla en ridculo o mofarse de ella.
Gil Barragn sostiene que uno de los sufrimientos ms hondos es el que

provoca la injuria, pues atenta contra uno de los valores espirituales de
mayor importancia, el honor de una persona, considerado como el valor
ms importante entre los bienes del patrimonio moral del hombre.
(Barragn, pg. 137)
El Cdigo Civil en el artculo 2231 al respecto establece lo siguiente:
Las imputaciones injuriosas contra la honra o el crdito de un persona

dan derecho para demandar indemnizacin pecuniaria, no slo si se
prueba dao emergente o lucro cesante, sino tambin perjuicio moral.
57
Las lesiones en general.- Segn el Diccionario de la Real Lengua

Espaola lesin es el dao o detrimento corporal causado por una
herida, golpe o enfermedad.
Gil Barragn nos dice que la lesin es todo dao en el cuerpo o en la

salud que afecta a la integridad fsica y moral de la persona; as pues, la
lesin afecta a algunos bienes tutelados como son el cuerpo humano, la
integridad fsica, la salud, la armona esttica de una persona que
pueden ser perjudicados por un obrar antijurdico. Estas lesiones pueden
causar diferentes clases de daos morales resarcibles como por ejemplo
el esttico, la deformacin esttica del rostro o de otras partes del
cuerpo puede causar desequilibrio en la persona, esto es, debilitar su
confianza en s mismo y en sus afecciones ntimas frente a terceros, el
dao fsico puede provocar reacciones negativas para el damnificado,
como prdidas de oportunidades en sus relaciones afectivas, inclusive
para el matrimonio, as como para la consecucin de empleos.
(Barragn, pg. 95)
Otro ejemplo, una lesin ligera que consista slo en una equimosis o
hinchazn causada por un golpe de puo o una bofetada lanzados en
pblico, puede causar vergenza u otra forma de sufrimiento que genera
un dao en el mbito moral de la vctima.
Para ser indemnizable la lesin debe tener cierta magnitud, ser

perceptible y repercutir en forma negativa en la persona del damnificado.
(Barragn, pg. 166)
La violacin.- Segn el artculo 171 del Cdigo Integral Penal, la

violacin es un delito sexual que consiste en el acceso carnal con
introduccin total o parcial del miembro viril, por va oral o vaginal; o la
introduccin, por va vaginal o anal de objetos, dedos u rganos distintos
al miembro viril, a una persona de cualquier sexo.
58
La violacin es uno de los ms graves ilcitos penales en todo el mundo,

la vctima puede ser hombre, mujer, joven, adulto, honesta, prostituta; es
un delito sexual complejo y que su prueba es dificultosa.
Aparte de la pena que le impone nuestro Cdigo Integral Penal al

agresor, este delito puede tener como efectos concurrentes: la lesin
fsica y la espiritual; la lesin moral es generalmente ms significativa,
pues la violacin es un hecho contra la libertad sexual y el castigo
atiende con frecuencia a la honestidad de la vctima. (Barragn, pg.
97)
Al ser independiente la accin civil para la reparacin pecuniaria del

dao moral, por una parte resulta inadmisible que en el Cdigo Civil la
violacin conste como una alternativa para demandar una reparacin
pecuniaria, pues esto facilita a que se demande una indemnizacin y
que en forma arbitraria se seale una exorbitante cantidad de dinero
como cuanta, sin que exista una sentencia previa que declare la autora
o complicidad del sujeto a quien se demande, esto es sin que exista
algn antecedente legal.
El estupro.- Hay estupro cuando una persona mayor de dieciocho aos

que recurriendo al engao tenga relaciones sexuales con otra persona
mayor de catorce y menor de dieciocho, as lo establece el artculo 167
del Cdigo Integral Penal.
El fundamento del delito es el engao a la persona, para alcanzar su

aceptacin para el acceso carnal, de modo que su consentimiento no
exime al hechor de responsabilidad, en este caso el valor protegido
contra el cual se ha atentado y que es fundamento de las
responsabilidades penal y civil, es la honestidad de la persona, atributo
que segn el diccionario consiste en su pudor, recato, castidad e
inocencia; esto es un estado moral de conducta irreprochable.
(Barragn, pg. 97)
59
Atentado contra el pudor.- En el Cdigo Integral Penal en el artculo

170, se define y denomina actualmente como delito de abuso sexual; y
se llama as a todo acto de naturaleza sexual que en contra de su
voluntad realiza una persona sobre s mismo o sobre otra sea cual fuere
su sexo, sin que exista penetracin o acceso carnal.
En estas infracciones, cuya gama es amplia, se atenta con actos

obscenos no solamente contra la honestidad y el pudor (un sentimiento
que impide mostrar el propio cuerpo o tratar sobre temas relacionados al
sexo) de otra persona sino contra la sociedad, la moral y las buenas
costumbres; en cuanto a la vctima directa, se le puede causar un dao
espiritual. (Barragn, pg. 98)
Procesamiento injustificado.- En nuestro sistema jurdico rige el

principio de legalidad, conocido tambin como principio de reserva legal
nullum crimen nulla poena sine legue, base legal del derecho penal
moderno, previsto en el numeral primero del artculo 24 de la
Constitucin de la Repblica, y en el artculo 5 del Cdigo Integral Penal,
principio mediante el cual, nadie puede ser juzgado ni sancionado por un
acto u omisin que no est tipificado en la ley como infraccin penal,
tampoco se podr juzgar a una persona sino conforme a las leyes
preexistentes, con observancia del trmite propio de cada
procedimiento.
Cuando la autoridad competente no respeta este principio de legalidad e

impulsa un proceso penal sin ninguna dosis de conviccin de la
existencia del delito, o ms an a sabiendas de que el procesado no es
culpable sigue adelante con el proceso penal privndole arbitraria e
ilegalmente de su libertad y a la vez conculcando un bien jurdico de
especial significacin social, est llevando a cabo procesos
injustificados.
Gil Barragn nos dice que el procesamiento injustificado es una forma

de prevaricato, que consiste en enjuiciar penalmente a una persona
60
conociendo que no lo merece; supone procesar a un inocente por un

delito que no existi, o que no lo cometi y a obligarle despus a
defender su inocencia, en consecuencia un procesamiento injustificado
ocasiona dao moral, porque lesiona la parte psquica, afectiva, social y
pblica del individuo en su vida de relacin, lo cual hace procedente la
accin indemnizatoria a ttulo de reparacin o compensacin. (Barragn,
pg. 99)
Detencin, arresto ilegal.- La privacin ilegal de la libertad, mediante la

detencin o el arresto injustificado, atenta contra el valor ms preciado
de la existencia: la libertad personal, por cuya defensa los hombres han
luchado durante toda su historia y por la cual han llegado a todos los
sacrificios. La privacin de la libertad, con motivo legal o sin l, es causa
de uno de los dolores ms hondos, pero especialmente lo ser cuando
este sea injustificado. (Barragn, pg. 99)
Por su parte el Cdigo Integral Penal en el artculo 160 determina

tambin una sancin al servidor pblico que prive ilegalmente la libertad
a una persona.
En general el artculo 2232 del Cdigo Civil establece que cualquier acto (que
no fuere los anteriormente estudiados) que genere dao moral en una persona
y se justifique la existencia del mismo, as como tambin cualquier sufrimiento
fsico o psquico como angustia, ansiedad, humillaciones u ofensas semejantes
que sufriere una persona, dan derecho a demandar una indemnizacin
pecuniaria a ttulo de reparacin.
Todos estos actos que vulneran el campo extrapatrimonial de las personas ha

puesto el legislador como ejemplos de las causas de dao moral por los que se
puede exigir una reparacin pecuniaria.
61
4.2 LA PRUEBA DEL DAO MORAL.-
Guillermo Cabanellas en su diccionario jurdico define a la prueba como la

demostracin de la verdad de una afirmacin, de la existencia de una cosa o de
la realidad de un hecho; razn, argumento, declaracin, documento u otro
medio para patentizar la verdad o la falsedad de algo.
Con respecto a la prueba del dao moral, es evidente que los procesos
psicolgicos que ocurren en la conciencia de una persona, no pueden ser
apreciados sensorialmente por una persona distinta del que los experimenta;
por lo cual, los sufrimientos fsicos o psquicos los siente en el interior de su
conciencia el que los padece y por no ser aprehensibles, no admiten prueba
directa, sino que se los entiende como una consecuencia del hecho generador
del sufrimiento y que lo constituye la vulneracin del derecho del ofendido. En
tal virtud, probado el hecho generador o la vulneracin del derecho del
reclamante, el dao moral que se le ocasiona, aparece como una consecuencia
necesaria, porque de conformidad con las leyes biolgicas y psicolgicas
necesariamente el hecho generador o la vulneracin del derecho ocasionan
sufrimiento a su titular. (Abarca, 2013, pg. 141)
El Doctor Gil Barragn manifiesta que la prueba de la lesin a bienes,

derechos o intereses extrapatrimoniales, incluidos los personalsimos, por su
naturaleza muchas veces es imposible o sumamente difcil de probar, pues, el
dao moral y su intensidad pueden no tener una manifestacin externa,
quedando en el fondo del alma. Por lo mismo en la doctrina y jurisprudencia se
ha concluido en que no se requiere una prueba directa de su existencia, en
cuanto se lo debe tener por demostrado, por el solo hecho de la accin
antijurdica (prueba in re ipsa) siendo al responsable del hecho daoso a quien
incumbe acreditar la existencia de una situacin objetiva que excluya la
posibilidad de un dolor moral. Por lo tanto la prueba del dao moral deber ser
la existencia misma del hecho ilcito que lo ha provocado, del delito o un
cuasidelito que ha afectado a bienes jurdicamente protegidos, y el de la
atribucin del mismo al que caus el dao y los fundamentos para declararlo
responsable. (Barragn, pg. 195)
62
El artculo 2232 del Cdigo Civil, menciona que todo sufrimiento fsico o
psquico configura el dao moral; de tal forma que depender de la naturaleza
y caractersticas del hecho generador o vulneracin del derecho del titular
perjudicado para que su prueba conduzca a la inferencia necesaria de la
existencia del sufrimiento fsico o psquico.
Para probar el dao moral ocasionado por un hecho ilcito se aplicarn las
normas establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil, le corresponde al
actor probar la existencia del hecho que le ha perjudicado, sea material o
moralmente, en cualquiera de los casos, el ofendido debe brindar o aportar los
medios necesarios, convincentes e idneos a travs de las diferentes pruebas,
para que el juez proceda a formar su criterio y de acuerdo al mismo dictar la
procedencia o no de la accin que es solicitada, as lo establece el artculo 113
del Cdigo de Procedimiento Civil; salvo aquellos casos en que la ley
presume, pues aqu el actor no debe probarlos ya que se suponen tales actos
realizados. Por su parte el demandado no est obligado a producir pruebas, si
su contestacin ha sido simple o absolutamente negativa.
El dao moral al ser meramente subjetivo, en ciertos casos resulta difcil

probar su existencia, sin embargo, una forma apropiada para demostrar sera
a travs de una prueba pericial, la razn se sustenta en que los peritos poseen
conocimientos determinantes en cierta ciencia, arte o profesin, siendo vitales
los exmenes y pruebas psicolgicas, ya que estas pueden ayudar a
determinar el deterioro sufrido por la vctima que ha padecido afecciones
sentimentales; otras pruebas que nos podran ayudar a determinar la existencia
del dao moral es la prueba testimonial y la prueba documental, ya que en
algunos casos las mencionadas pruebas pueden aportar elementos
indispensables y necesarios.
Sern pertinentes en un juicio de dao moral, todos los medios de prueba que
establece el artculo 121 del Cdigo de Procedimiento Civil, aunque para el
juez algunos tengan mayor poder de persuasin que otras.
63
Artculo 121 CPC: Las pruebas consisten en confesin de parte, instrumentos

pblicos o privados, declaraciones de testigos, inspeccin judicial y dictamen
de peritos o de intrpretes.
Se admitir tambin como medios de prueba las grabaciones magnetofnicas,

las radiografas, las fotografas, las cintas cinematogrficas, los documentos
obtenidos por medios tcnicos, electrnicos, informticos, telemticos o de
nueva tecnologa; as como tambin los exmenes morfolgicos, sanguneos o
de otra naturaleza tcnica o cientfica.
Las pruebas presentadas por las partes, debern ser apreciadas en conjunto y
de acuerdo con las reglas de la sana crtica por parte del Juez, sin perjuicio de
las solemnidades prescritas en la ley sustantiva para la existencia o validez de
ciertos actos, as lo establece el artculo 115 del Cdigo de Procedimiento Civil.
El sistema de valoracin de prueba ms idneo en el caso del dao moral es
el de la sana crtica, caracterizado por revestir al Juez de la facultad para
evaluar, apreciar y calificar segn su criterio y conviccin las pruebas
aportadas, pero tales decisiones debern estar debidamente motivadas acorde
a principios lgicos y jurdicos.
4.3 ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL DAO MORAL.-
Para que la accin civil por dao moral pueda proceder es necesario la
concurrencia de algunos requisitos o elementos, as como tambin la existencia
previa de un sujeto pasivo y un sujeto activo, esto es del agraviado y del
agresor.
Sujeto pasivo o perjudicado.- Es aquella persona natural o jurdica

vctima del dao producido, es decir, aquella persona titular del inters
jurdicamente protegido que ha sido vulnerado; es aquel sujeto que sufre
el dao moral.
64
Sujeto activo.- Es aquella persona natural o jurdica generadora del

dao moral producido en el sujeto pasivo, es decir, es el autor del acto
que lesiona los derechos tutelados de la vctima; es quien produce con
sus accin u omisin un dao moral en el perjudicado.
Segn los tratadistas Eduardo Zanonni y Gil Barragn para que el dao moral
tenga efectos jurdicos es necesario que el mismo rena los siguientes
requisitos:
1. Lesionar un inters propio.- En captulos anteriores manifestamos

que el dao en general es la lesin o menoscabo de un bien personal,
patrimonial o moral, sobre el cual tiene un inters quien lo ha sufrido; el
inters debe ser propio, esto es, lo puede reclamar el que lo ha sufrido.
Al hablar de inters propio no significa que deba corresponder solo a la
persona que ha sido vctima del hecho daoso, sino, al inters que ese
hecho ha afectado; de esta manera pueden haber damnificados directos
e indirectos, as por ejemplo, en un homicidio, el damnificado directo
sera la persona muerta y son indirectos su cnyuge y los hijos, aquellos
no sufrieron el dao pero sin embargo dicho dao afect sus intereses
extrapatrimoniales producindoles sufrimiento, dolor, angustia; por lo
tanto pueden demandar al actor del hecho ilcito una indemnizacin
pecuniaria por el dao y los sufrimientos causados por la muerte de su
ser querido. (Zannoni, 1987, pg. 45)
2. El perjuicio o dao debe ser cierto.- Este requisito se refiere a la

existencia del dao, esto es, el dao debe ser real y efectivo, debe
existir una verdadera conviccin de la presencia de un determinado
dao.
Como el dao es posterior al hecho que lo caus eventus damni-

pueden producirse sus resultados inmediatamente o a futuro, esto es, el
dao adquiere certidumbre cuando es actual como cuando es futuro,
esta certeza tiene que ver con el hecho causal, pues es ese hecho el
que, por producir una lesin de un bien jurdico cualquiera permite
65
atribuir certidumbre al perjuicio; al referirnos al dao futuro lo hacemos

como aquel dao que se caracteriza por ser previsible como
prolongacin de una dao pasado o actual, es decir surge como
consecuencia directa de acontecimientos pasados o presentes que
repercuten en el futuro mediato, como por ejemplo una persona es
vctima de lesiones corporales, en un accidente de trnsito, a
consecuencia de las cuales pierde un brazo; la prdida del miembro le
produce ciertamente una disminucin en su capacidad para el ejercicio
de sus actividades no solo actuales sino tambin futuras. (Barragn,
pg. 67)
3. El perjuicio o dao debe subsistir al tiempo del resarcimiento.- Esto

es, debe subsistir al momento de la reclamacin por parte del
damnificado. Este requisito hace referencia a que si el dao moral fue
reparado por parte del obligado antes de que se reclame ante la justicia,
el perjuicio es insubsistente, esto es, no cabe la accin para reclamar el
dao moral; pero en el caso de que no fuere reparado o que hubiese
sido la vctima la que repar el dao, el perjuicio subsiste por el quantum
de la reparacin y es oportuna la accin civil por dao moral. (Zannoni,
1987, pg. 57)
4.4 AVALO DEL DAO MORAL.-
La seguridad jurdica es un derecho que garantiza y reconoce la Constitucin a

las personas, en su artculo 82 establece lo siguiente:
El derecho a la seguridad jurdica se fundamenta en el respeto a la

Constitucin y en la existencia de normas jurdicas previas, claras, pblicas y
aplicadas por las autoridades competentes.
En tal virtud, tenemos que, la seguridad jurdica garantiza el respeto de los

derechos que el ordenamiento positivo reconoce a las personas como seres
sociales, para que puedan desarrollarse y alcanzar las metas de superacin
material, moral y cultural que conducen al bien social comn. Cada persona
66
acta en el seno de la sociedad investida de todos los derechos de su

personalidad jurdica y social, derechos que se refieren a su integridad fsica y
moral, de tal forma que, si uno de estos derechos se han conculcado
ocasionando dao moral al titular, solamente puede existir seguridad jurdica
cuando se repare ese dao mediante la justa indemnizacin. (Abarca, 2013,
pg. 135)
La indemnizacin restablece el derecho conculcado y hace cesar las

consecuencias negativas de la vulneracin, lo cual solamente tiene lugar
cuando se repare completamente el dao sea material y/o moral, porque de no
ser as, la indemnizacin no ser jams justa y consecuentemente, no hay
seguridad jurdica; pues resulta evidente que la sola reparacin del dao
material sin indemnizar el dao moral, cuando se ha justificado la existencia de
ste en la forma prevista en la ley, no es justa, porque no comprende la
reparacin de todo el dao. (Abarca, 2013, pg. 136)
Un problema de praxis, ciertamente no muy simple, es el de la determinacin

del monto de la indemnizacin. Hay clara diferencia entre la reparacin por los
daos materiales y los morales, pues en los primeros puede establecerse la
proporcin entre el dao y su reparacin mientras que en los daos morales
ello es imposible, por ejemplo, en el dao esttico, el padecimiento por una
deformidad o una cicatriz puede durar toda la vida y no puede haber
indemnizacin proporcionada.
En el derecho comparado tambin se ha planteado esta problemtica y las

respuestas que se han dado son mltiples:
Por ejemplo en Estados Unidos se ha llegado al convencimiento que es

necesario indemnizar a la vctima de un hecho ilcito, pero no solo por los
perjuicios econmicos sino tambin por los daos morales. Todo aquello con
un lmite claro, que es dejar a la vctima en el lugar que se encontrara de no
haberse producido el hecho daoso. As, las Corte Suprema Estadounidense
ha establecido tres directrices a seguir para que los montos otorgados por dao
moral no violen la garanta del debido proceso:
67
1. Grado de reprochabilidad de la conducta del demandado, dentro de lo

cual se considera si el actuar del agente afect la salud o seguridad del
actor, si el demandado es reincidente o si ha actuado intencionalmente.
2. La relacin cuantitativa entre los punitive damages y los daos
compensatorios.
3. La comparacin con otras multas civiles para determinar la razonabilidad
del monto otorgado.
En Italia, para determinar el quantum del dao moral, la jurisprudencia, en

orden de importancia, tiene en cuenta la gravedad de la ofensa, el grado de
sensibilidad del ofendido, las relaciones de parentesco, edad, sexo del
perjudicado, la situacin econmica del obligado a indemnizar y del
perjudicado, proporcionalidad entre la cuanta del resarcimiento del dao no
patrimonial y la entidad del perjuicio econmico patrimonial sufrido por el
damnificado.
En Alemania, algunos tratadistas sostienen que la indemnizacin debe

consistir en una suma de dinero necesaria para proporcionar al damnificado
una compensacin por los disgustos sufridos y la prdida de la satisfaccin de
vivir. (Barragn, pg. 112)
El sistema Espaol, considera de la misma manera y con la misma importancia

los perjuicios que producen daos de tipo material y los que producen daos de
tipo moral, sin importar si provienen de una obligacin contractual o
extracontractual. En el caso de los ataques al honor, intimidad e imagen, se
tendr en consideracin las circunstancias del dao, la gravedad de la lesin, el
beneficio que haya obtenido el causante de la lesin como consecuencia de la
misma. (Barragn, pg. 114)
Francia, es uno de los pases donde encontramos mayor desarrollo en torno a

las complejidades que vienen aparejadas al concepto de dao moral. Aqu los
jueces tienen una gran discrecionalidad para determinar el monto de la
indemnizacin, sin embargo, la doctrina se ha encargado de crear tablas con
68
baremos no legales que contemplan aspectos tales como edad, discapacidad,

sexo, entre otros.
En nuestra legislacin quien posee la facultad para establecer la indemnizacin

econmica por dao moral es el juez, pero cmo determinarlo?, cul es el
monto justo?, en qu se debe basar al momento de determinar una
indemnizacin?, etc., son varias las interrogantes en este tema, y segn mi
criterio en base a todo lo analizado en este presente proyecto de investigacin,
para que el juez determine con justicia el monto de la reparacin, deber
recurrir a ciertas pautas como:
En primer lugar deber valorar las pruebas aportadas en el proceso, y

en los casos que haya intervenido un Perito tener en cuenta su informe.
Deber examinar las peculiaridades de cada caso, considerando la
gravedad de la falta, as como analizar y estudiar las consecuencias
daosas del hecho,
Examinar la gravedad del dao padecido por la vctima, teniendo en
cuenta los sufrimientos, dolores o incertidumbres padecidos, as como
su personalidad, su posicin social, su edad, sexo, entre otros. Aqu la
participacin de un perito puede ser determinante, ya que de ellos
depende en muchas ocasiones la prctica de exmenes psicolgicos
que determinarn y contribuirn a esclarecer la situacin psicolgica del
ofendido,
Considerar la situacin y personalidad del ofensor en cuanto pudiere
tener influencia sobre la intensidad objetiva del agravio inferido a la
vctima,
El juez deber actuar en base a criterios de prudencia y equidad,
utilizando la sana crtica donde intervienen las reglas de la lgica y la
experiencia del juez, debe determinar un valor en dinero para el monto
de la indemnizacin, comprendiendo que el objetivo de dicha
indemnizacin no radica en otorgar una suma de dinero capaz de borrar
el dao padecido ya que eso resulta imposible, lo que en realidad se
pretende es otorgar al ofendido medios satisfactorios, una
69
compensacin por el dao sufrido que le permitan restituir su espritu y

retornar al cauce normal de su vida.
Es de notar que la facultad que la ley confiere al Juez de la causa para

determinar el valor de la indemnizacin por dao moral, puede conducir a
abusar en la determinacin de tal valor, ms an si consideramos que algunos
jueces son sensibles a las influencias de todo gnero, por lo que debera
regularse de alguna manera. El Juez por su parte al momento de determinar
dicho valor, siempre tendr que actuar con prudencia, la misma que se debe
basar en los principios de la justicia social, la equidad, la tutela de derechos, los
criterios polticos, econmicos y sociales e inclusive religiosos, imperantes en el
momento histrico en que el Juez debe adoptar su decisin, esto har que no
se dude de la prudencia del Juez, porque si dudamos de esto estaramos
dudando de la justicia y esto podra provocar un verdadero caos.
Gil Barragn nos dice que se debe confiar en la prudencia del juez y no dar
por supuesta su arbitrariedad. La facultad de determinar el monto de una
indemnizacin de esta clase no es excepcional, pues en la administracin de
justicia la discrecionalidad es parte esencial de la funcin del juzgador, se debe
considerar que ste es un hombre a quien se asigna la misin casi divina de
juzgar a sus semejantes, sin poder abdicar de sus pasiones, de sus dolores y
de sus impulsos de hombre. (Barragn, pg. 114)
70
CASO PRCTICO
ANLISIS
ACTOR:
En el presente caso tenemos como parte actora a la Dra. Sonia Marlene

Crdenas Campoverde quien en ese entonces ejerca la funcin de Jueza
Tercero de lo Penal del Azuay.
DEMANDADO:
Como parte demandada tenemos al Dr. Segundo Napolen Segarra Granda.
ANTECEDENTES:
El Dr. Segundo Segarra present una querella por injuria en contra de la Dra.
Sonia Crdenas en su calidad de Jueza Tercero de lo Penal del Azuay, la
misma que fue conocida por la Corte Superior de Justicia de la ciudad de
Cuenca y en su resolucin califica a sta querella de temeraria y
adicionalmente declara a la misma como maliciosa, quedando la Dra. Sonia
Crdenas absuelta de manera definitiva de la causa por la cual se le imput.
Dicho antecedente ocasion que la situacin emocional de la Dra. Sonia
Crdenas sufra un quebranto, en cuanto perjudic a su honra, su crdito, sus
sentimientos y sobre todo su calidad profesional como Jueza; Por tal motivo la
Dra. Sonia Crdenas plantea la accin civil por dao moral en contra del Dr.
Segundo Napolen Segarra Granda.
FUNDMENTOS DE DERECHO:
La actora presenta la presente accin civil por dao moral amparada en los
siguientes artculos:
Ley Nmero 171 publicada en el Registro Oficial Nmero 799 de fecha 04 de

julio de 1984, respaldndose en el Art. 2258, hoy Art. 2231 del Cdigo Civil.
71
Art. 2231 C.C.- Las imputaciones injuriosas contra la honra o el crdito de una
persona dan derecho para demandar la indemnizacin pecuniaria, no slo si se
prueba dao emergente o lucro cesante, sino tambin perjuicio moral.
Art. 59 C.P.C.- Toda controversia judicial, que, segn la ley, no tiene

procedimiento especial se ventilar en juicio ordinario.
CUANTA:
La actora fija una cuanta de dos millones de dlares de los Estados Unidos de
Norteamrica.
CONTESTACIN A LA DEMANDA:
El demandado Dr. Segundo Segarra en su contestacin manifiesta que la

nica persona que ha sido injuriada en forma insolente y maligna es l, a quien
se le llam a juicio plenario de manera abusiva por la actora. Ante esta infamia
como profesional de derecho y en uso de su legtima defensa de su honor,
concurri ante el fuero de la hoy actora y se querell en su contra por haberle
difamado, calumniado e injuriado en un acto judicial como es el llamamiento a
juicio plenario. Desgraciadamente el Presidente de la Corte sin razn jurdica
valedera se excus y por ello pas a conocer el seor Presidente Subrogante
de la Corte Superior de Justicia de Cuenca, quien luego de una irregular
tramitacin de la causa tambin se excus. Lo cierto es que pasaron por varias
salas hasta que lleg a la cuarta sala en donde se dict sentencia absolutoria a
favor de la hoy actora, sentencia que viola todo principio moral, legal y tico.
Adems describe que la demanda presentada por la Dra. Sonia Crdenas

presenta ciertas anomalas y fallas legales:
Incumple y viola el numeral segundo del Art. 67 del Cdigo de

Procedimiento Civil al no precisar su edad ni su estado civil.
Los fundamentos de derecho estn planteados errneamente en cuanto
la actora invoca la Ley No. 171 publicada en el R.O. No. 799 del 04 de
julio de 1984, cuando la ley correcta debera ser la Ley No. 171
publicada en el R.O. No. 779 del 04 de julio de 1984, de manera que la
72
justificacin legal propuesta por la actora en derecho no existe, razn

por lo cual la accin debera ser declarada como improcedente.
Indica que la actora contrara principios fundamentales, al estarse
beneficiando de su propia culpa, al ser ella quien inicia las injurias,
hecho que consta por escrito, por el auto por ella firmado al
llamamiento a juicio penal en su contra, constituyendo este hecho una
prueba a su favor de dicho acto.
PRUEBAS EVACUADAS:
Entre las pruebas presentadas por la parte actora tenemos las siguientes:
Certificado de honorabilidad de la actora en su cargo.

Adjunta la sentencia emitida por la Corte Superior de Justicia seguido
por el demandado en contra de la actora, por el delito de injurias, en
donde se le absuelve a la misma de manera definitiva y se califica a la
demanda de maliciosa y temeraria.
Testimonios de varias personas, quienes informan sobre la excelente
calidad moral y profesional de la actora, y sobre el dao psicolgico que
le caus el proceso penal por injuria seguido en su contra, ya que se
convirti en un grave escndalo.
Confesin judicial del demandado
De las pruebas presentadas por la parte demandada tenemos las siguientes:
Varios testigos, quienes dan informacin sobre la buena conducta y

honorabilidad del demandado y consideran que este ha sufrido dao
junto con su familia al haber sido llamado a juicio plenario por la actora.
Confesin judicial de la actora
Informe pericial sobre la condicin Psicolgica de la actora, en donde
consta que la actora tiene una condicin Psicolgica normal y que
muestra elementos de ansiedad pero es imposible precisar el momento
en el que emergi dicha ansiedad y si fueron o no resultado de afrontar
la querella penal. Por lo cual el Juez manifiesta que el informe pericial no
73
constituye prueba ni en contra ni a favor del demandado por cuanto no

desvirta las pretensiones de la actora.
SENTENCIA:
El Juzgado Sexto de lo Civil de Cuenca analizando el caso y tomando como

referencia los puntos antes mencionados procede a dictar sentencia y declara
con lugar la demanda propuesta por la Dra. Sonia Marlene Crdenas
Campoverde, contra el Dr. Segundo Napolen Segarra Granda, fijndose en
cuatro mil quinientos dlares americanos la indemnizacin que deber pagar el
demandado a la actora. Se fija tambin la suma de trescientos veinte dlares
los honorarios al Abogado defensor de la parte actora.
RECURSO DE APELACIN:
El Recurso de Apelacin es presentado por ambas partes procesales.
La parte actora, Dra. Sonia Crdenas apela la sentencia emitida por el Juzgado
Sexto de lo Civil de Cuenca por las siguientes razones:
Se siente inconforme con la sentencia en cuanto al monto de la

indemnizacin fijada, pues considera que dicha cifra resulta
absolutamente inaceptable como monto resarcitorio del dao moral
ocasionado, as tampoco se encuentra de acuerdo con el monto de los
honorarios fijados a su abogado defensor.
La parte demandada, Dr. Segundo Segarra fundamenta su peticin en los

siguientes puntos:
Manifiesta que la parte expositiva de esta sentencia, se encuentra

plenamente detallada y muy inteligentemente razonada conforme a los
autos; sin embargo se ha dejado de lado tanta documentacin
improcedente y rara que present la parte actora.
74
El Dao Moral es causado a la parte demandada y no a la actora, por

haber sido llamado a juicio plenario de forma ilegal y arbitraria.
Manifiesta que todos los testigos presentados por la parte del
demandado son idneos, y de un manera totalmente diferente lo son los
testigos presentados por parte de la actora ya que en su mayora estos
son amigos ntimos, compaeros de trabajo, empleados de la actora,
por lo cual no seran testigos idneos.
El contenido del informe y su ampliacin presentado por los peritos,
han manifestado que es imposible determinar si la actora ha sufrido
dao moral por la querella presentada en su contra, sabiendo inclusive
que un profesional en esta materia jams puede caer en ese estado
psicolgico, pues para ellos est preparado, no digamos alguien que
llega al cargo de Juez, por lo que est claro que jams pudo haberse
dado dao moral alguno.
RESOLUCIN:
Aceptado el recurso de apelacin, la Sala Especializada de lo Civil, Mercantil,

Inquilinato y Materias Residuales de la Corte Superior de Justicia del Azuay,
considera:
Primero.- No existe omisin de solemnidades sustanciales, que pudieran

incidir en la tramitacin del proceso, por lo tanto se declara totalmente vlido.
Segundo.- En base al artculo 113 del Cdigo de Procedimiento Civil, le

corresponde a la actora justificar los hechos en los cuales fundamente su
demanda.
Tercero.- Las pruebas deben ser valoradas en su conjunto y no de manera

separada.
Cuarto.- Los testigos presentados por la parte actora indican que la misma
pas momentos muy difciles y que la querella presentada en su contra por el
Dr. Segundo Segarra le caus un dao psicolgico; por lo tanto los testigos
afirman que quien sufri un dao moral fue la actora y no el demandado.
75
Quinto.- La actora ha presentado probidad en su actuacin y cumplimiento de

sus obligaciones.
Sexto.- La actora indica que ha sufrido un dao anmico, emocional y psquico

por las expresiones vertidas por parte del demandado, y con las pruebas
presentadas demuestra que si ha sufrido un dao causado por la parte
demandada, motivo por el cual reclama la indemnizacin pecuniaria.
Sptimo.- De ninguna manera la actuacin de un juez puede ser cuestionado y

peor an que sta actuacin sea fundamentada en temas de ndole personal,
ya que los fallos siempre son apegados al derecho y la justicia.
Estos argumentos son considerados por la Sala Especializada de lo Civil,

Mercantil, Inquilinato y Materias Residuales de la Corte Superior de Justicia del
Azuay, quien en su resolucin confirma la sentencia elevada en apelacin y
adems reforma el monto de la indemnizacin, y ahora manda a pagar por
indemnizacin el valor de cincuenta mil dlares y por costas procesales el valor
de dos mil dlares.
RECURSO DE CASACIN:
El Dr. Segundo Segarra interpone el recurso de casacin, impugnando la

sentencia dictada por la primera Sala Especializada de lo Civil, Mercantil,
Inquilinato y Materias Residuales de la Corte Superior de Justicia del Azuay;
funda el recurso en las siguientes causales y vicios:
Dice que la sentencia no contiene los requisitos exigidos en el artculo

24, numeral 13 de la Constitucin de la Repblica y artculo 274 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Falta de aplicacin del artculo 115 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Falta de aplicacin del artculo 2232, inciso tercero del Cdigo Civil y del
artculo 24 numeral 3 de la Constitucin de la Repblica.
Falta de aplicacin de los artculos 862 y 879 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
76
RESOLUCIN:
La Sala de lo Civil, Mercantil y Familia de la Corte Nacional de Justicia
considera:
Que la sentencia impugnada si contiene normas y principios jurdicos

sobre el dao moral que fundamenta el fallo.
La facultad de valorar la prueba es privativa de los jueces de instancia,
por lo que la sala de Casacin no puede juzgar los motivos que
formaron la conviccin del Tribunal ad quem, ni realizar una valoracin
nueva y distinta de las pruebas que obran de autos.
El recurrente sostiene que hay violacin de preceptos jurdicos
aplicables a la valoracin de la prueba, y violacin de normas de
derecho; pero no determina cules son estos preceptos jurdicos
violados, tampoco particulariza qu normas de derecho han sido
equivocadamente aplicables o no han sido aplicables.
La aplicacin indebida, falta de aplicacin o errnea interpretacin de
normas procesales, se configura como causal de casacin cuando haya
revestido al proceso de nulidad o se ha haya provocado indefensin, y
si hubiera influido en la decisin de la causa. No toda violacin de la
norma procesal produce la nulidad procesal; en este caso no ha influido
en la decisin de la causa.
En base a estos fundamentos la Sala de lo Civil, Mercantil y Familia de la
Corte Nacional de Justicia niega el recurso de Casacin interpuesto por el Dr.
Segundo Segarra sobre la sentencia dictada por la Primera Sala Especializada
de lo Civil, Mercantil, Inquilinato y Materias Residuales de la Corte Superior de
Justicia de Cuenca.
COMENTARIO PERSONAL:
En el presente caso podemos constatar que las pruebas y alegatos presentado

por el demandado Dr. Segundo Segarra no han llegado a desvirtuar las
pretensiones propuestas por la parte actora. Por su parte, los hechos
expuestos por la actora Dra. Sonia Crdenas, as como sus testigos y pruebas
presentadas como la sentencia emitida por la Corte Superior de Justicia de
77
Cuenca seguido por el demandado en contra de la actora por injurias, donde

se le absuelve del mismo, declarando adems la demanda de maliciosa y
temeraria, han logrado probar que s se ha generado un dao moral en su
persona; por consiguiente podemos observar que en cada instancia se valora
conjuntamente las pruebas presentadas por la actora y de igual forma sus
resoluciones son debidamente motivadas, declarando con lugar la demanda
presentada por la Dra. Sonia Crdenas en contra del Dr. Segundo Segarra. En
lo referente al monto establecido por indemnizacin del dao moral causado,
podemos observar que el juez que conoce la causa fija un valor de $4.500
dlares americanos por indemnizacin y $320 dlares americanos por
honorarios, sin argumentar el por qu establece tal cantidad; sin embargo,
cuando se interpone el recurso de apelacin de la sentencia dictada, el juez
que conoce la causa en segunda instancia modifica el monto de la
indemnizacin a $50.000 dlares americanos y de igual manera el valor a
pagarse por honorarios a $2.000 dlares Americanos, atendiendo la peticin de
la actora y argumentando que se debe establecer un monto prudente que de
alguna manera y en alguna medida venga a remediar el mal causado. En este
presente caso podemos observar la facultad que tienen los jueces para
establecer el monto de la indemnizacin por dao moral, y que muchas veces
puede resultar arbitraria su actuacin, pues algunos jueces no tienen un criterio
razonable en el cual se basan para fijar dichas cantidades.
78
CONCLUSIONES
Respecto al tema del proyecto de investigacin podemos concluir diciendo:

Que el Dao Moral es aquel perjuicio sufrido a la psiquis de una persona, es la
trasgresin a los derechos personalsimos a travs de un agravio a la dignidad,
honorabilidad, sosiego, integridad fsica, privacidad, o cualquier elemento que
altere la normalidad facultativa mental o espiritual.
Cuando los derechos extrapatrimoniales de una persona han sufrido una

vulneracin o cualquier tipo de agravio, el sistema jurdico debe brindar la
debida tutela y otorgar una correcta reparacin; sin embargo a lo largo de la
historia jurdica se ha debatido sobre este tema, y aun en la actualidad
podemos encontrar autores que no consideran apropiado el resarcimiento del
dao moral y otros que sostienen que el dao moral puede ser reparado, por
cuanto reparar no involucra hacer desaparecer el dao sufrido por la vctima, ni
reponer a la vctima a la misma situacin en que se encontraba antes de sufrir
el dao, pues con la indemnizacin slo se busca procurar a la vctima una
satisfaccin equivalente, y en materia de dao moral ello es posible mediante
una suma de dinero. Quien padece un dao moral puede ser satisfecho
mediante el disfrute de un perodo de vacaciones, que puede proporcionrselo
mediante la suma de dinero que recibe, y as un momento desagradable puede
ser compensado por uno agradable.
Finalmente, al no existir una norma expresa que establezca especficamente el

monto por indemnizacin del dao moral ocasionado, el monto puede ser muy
diverso, dependiendo de la situacin en que se encuentre la persona y tambin
dependiendo del motivo que ocasion el dao moral. Quedando a la
discrecionalidad del juez el establecimiento de tal indemnizacin, quien deber
actuar con equidad y justicia, as tambin considerar ciertas circunstancias al
momento de hacerlo como: la gravedad del dao, la situacin y personalidad
del autor del dao, la posicin social y econmica de la vctima, entre otras.
79
RECOMENDACIONES
Al no existir una norma expresa en donde se indique las pautas a seguir

para considerar la existencia del dao moral, la parte actora debe
procurar utilizar todos los medios de prueba necesarios para que el juez
claramente pueda constatar el dao moral que ha sufrido.
Al aplicarse el Sistema de la Sana Crtica en nuestra legislacin,

quedando al arbitrio del Juez el establecimiento del monto de la
indemnizacin y al no existir una norma que regule dicho proceso, el
Juez deber actuar con justicia y equidad, y sus resoluciones debern
ser debidamente motivadas en base a los principios universales del
derecho, para que de esta manera no existan sentencias injustas.
En relacin a la cuanta que el Juez establecer, esta deber ser justa y

razonable, esto es, que su ejecucin sea posible y real, no se debe
solicitar ni dictaminar el pago de cantidades exuberantes.
80
BIBLIOGRAFA
Libros:
Abarca, Luis Humberto. El Dao Moral y su Reparacion en el Derecho Positivo.
Quito, Editorial Jurdica del Ecudor, 2013.
Aguiar, Henoch D. Hechos y Actos Juridicos. Buenos Aires, Tipogrfica Editora

Argentina, 1951.
Barragn Romero, Gil. Elementos del Dao Moral. Guayaquil, Editorial Edino.
Contreras Moreno, Claudio. La Responsabilidad Civil Extracontractual. Chile,

Editorial Parlamento Ltda., 2009.
Garca Feraud, Galo. Cuestiones Jurdicas. Guayaquil, Editorial Edino, 2005.
LLambas, Jorge Joaquin. Tratado de Derecho Civil Obligaciones. Buenos

Aires, Editorial Perrot, 1973.
Rodrguez, Arturo Alessandri. De la Responsabilidad Extra-contractual en el

Derecho Civil Chileno. Santiago, Editores Ltda., 1983.
Zannoni, Eduardo. El Dao Moral en la Responsabilidad Civil. Buenos Aires,

Editorial Astrea, 1987.
Pginas Web:
Monografas.com. Http://www.monografias.com/trabajos10/delit/delit2.shtml.
Wikipedia. Https://pt.wikipedia.org/wiki/Dano_moral. Acceso: 25 de Junio de

2015
Normativa:
Constitucin de la Repblica del Ecuador.
81
Cdigo Civil.
Cdigo Orgnico Integral Penal.
Cdigo de Procedimiento Civil.
Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional.
82
Anexos
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UNIVERSIDAD DE CUENCA

Facultad de Jurisprudencia, Ciencias Polticas y Sociales

La Responsabilidad Civil por Dao Moral en la Legislacin Civil

Monografa previa a la obtencin del

Paola Adriana Moscoso Bravo

Dra. Mara Elena Coello Guerrero

El presente trabajo est enmarcado en realizar un anlisis sobre la

Palabras Claves: Dao moral, responsabilidad civil, derechos patrimoniales y

This work is framed in an analysis on Civil Liability for moral damages, to

CAPTULO III ................................................................................ 36

El presente trabajo va dedicado

a las personas ms importantes de mi vida;

ANGEL, SUSY, JAVIER y SEBAS mi Querida Familia,

mi Pilar Fundamental para seguir adelante siempre.

Gracias por todo el amor y apoyo brindado cada da.

Mis Esfuerzos y Logros se los Dedico a Ustedes.

De manera especial a mis Padres, por todo su apoyo, motivacin y consejos

A la Universidad de Cuenca, por el espacio brindado para la adquisicin de

A mi asesora de monografa Dra. Mara Elena Coello, mis sinceros

A Ti, que pese a todo problema estuviste siempre conmigo y me apoyaste

Mis agradecimientos sinceros.

A pesar de ello, en la actualidad an encontramos autores que no reconocen la

Independientemente de tales opiniones, hoy en da los derechos

Pero, siempre surgirn interrogantes al respecto como: Qu se pretende

as determinar con claridad el propsito de la responsabilidad civil por el dao

1.1 EL DAO: CONCEPTO.-

Los cambios producidos en la sociedad en el transcurso del tiempo ha

El Diccionario De La Real Academia de la Lengua Espaola define la palabra

En lenguaje corriente, dao es un detrimento o lesin que una persona sufre en

Alessandri Rodrguez nos dice: Dao es todo detrimento, perjuicio,

El Doctor Henoch D. Aguiar define al dao como: Toda destruccin o

Por otro lado Zannoni en su obra El Dao Moral en la Responsabilidad Civil

Para que el hecho u omisin ilcitos de una persona, engendren

Como lo dijimos anteriormente nuestro Cdigo Civil no nos brinda un concepto

Quien ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro est

Segn el artculo mencionado el que comete un delito o cuasidelito

Pueden pedir la indemnizacin, no solo el dueo o poseedor de la cosa que ha

Como podemos observar en la norma citada el derecho a pedir la

En cuanto a la persona obligada a indemnizar, el artculo 2216 del Cdigo Civil

Estn obligados a la indemnizacin, el que hizo el dao y sus herederos. Y el

Observamos aqu que la obligacin de indemnizar, por ser de trascendencia

1.2 EL DAO DE CARCTER PATRIMONIAL.-

Los derechos patrimoniales al ser susceptibles de valoracin econmica, se

La destruccin o menoscabo de alguno de los derechos patrimoniales de una

Entonces, entenderemos, que el dao que tiene por objeto un derecho

apropiacin de la cosa objeto de derecho; en todo caso, el dao afecta

Por lo tanto el dao material o patrimonial es aquel menoscabo que recae

Cuando se vulneran los derechos patrimoniales, se pueden generar

1. Aquellos perjuicios que se traducen en un empobrecimiento del

Ejemplo: un nio mientras cruzaba la avenida es arroyado por un

2. El segundo tipo de perjuicio es el que produce una privacin,

sobre la utilidad econmica que genera el bien; este perjuicio es el

Ejemplo: El dueo y conductor de un taxi cruza por una avenida y otro

Por lo tanto la obligacin resarcitoria, que se caracteriza por ser equivalente o

1.3 EL DAO DE CARCTER EXTRAPATRIMONIAL.-

Los Derechos Extrapatrimoniales son todos los bienes jurdicos carentes de

que, entre los segundos se encuentra el derecho a la maternidad, el derecho a

Los Derechos Extrapatrimoniales son valores tico-socio-culturales, de

Si bien los derechos extrapatrimoniales no tienen precio y no pueden ser

Santos Cifuentes define a los derechos personalsimos como: Derechos

Alessandri Rodrguez seala: El dao moral o extrapatrimonial no lesiona el

Como es imposible medir el dolor y el sufrimiento, la reparacin del dao moral

equitativamente por el juzgador tomando en cuenta las circunstancias de la

A continuacin entraremos en un estudio y anlisis ms profundo acerca del