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ISSN: 1810-9934
All legislative acts shall have continuity in time. Los actos legislativos deben tener continuidad en
However, sometimes these acts contain defects el tiempo. Sin embargo, muchas veces estos actos
that cause their unconstitutionality and the contienen vicios que ocasionan su inconstituciona-
subsequent expulsion from the legal order. The lidad y consecuente expulsin del ordenamiento
important question that arises is: When can a jurdico. La gran pregunta que surge entonces es:
legislative act be declared unconstitutional? Which Cundo un acto legislativo puede ser declarado
are the defects that cause the expulsion of a law inconstitucional? Cules son los vicios que causan
from the legal system? la expulsin de una ley del sistema normativo?
In this article, the author seeks to address these En el presente artculo, el autor busca responder
questions through a presentation of the legal estas interrogantes mediante la presentacin de
defects that cause the invalidity of an act. The los vicios de la ley que ocasionan la invalidez de
author pays special attention to the discussed sta. El autor presta especial atencin al discutido
legislative power excess defect, contrasting foreign vicio de exceso de poder legislativo, contrastando
case law with jurisprudence from the Peruvian jurisprudencia extranjera con aquella del Tribunal
Constitutional Court to determine if it is enough Constitucional peruano para determinar si basta
for an act to have this defect to be declared que una ley tenga este vicio para que pueda ser
unconstitutional. declarada inconstitucional.
Key Words: Constitutional Law; Constitutional Palabras clave: Derecho Constitucional; Tribunal
Court; legislative power excess; defects of the law; Constitucional; exceso de poder legislativo; vicios
unconstitutionality. de la ley; inconstitucionalidad.
* Este trabajo forma parte del Proyecto de Investigacin 10792-2015-CEDC/USMP, sobre El proceso de inconstitucionalidad
de las leyes en el Per. Fue presentado al V Congreso Nacional de Derecho Procesal Constitucional, organizado por
la Universidad Catlica de Santa Mara y la Asociacin Peruana de Derecho Constitucional, en la ciudad de Arequipa,
entre el 30 de octubre y el 1 de noviembre de 2014. El autor quiere agradecer a los profesores Omar Sar Surez y Oscar
Pazo Pineda, del Centro de Estudios de Derecho Constitucional de la Universidad de San Martn de Porres, por sus
comentarios y crticas a versiones preliminares de este trabajo.
** Abogado. Ex Responsable Acadmico de la Maestra en Derecho Constitucional de la Universidad San Martn de Porres
(USMP). Ex Coordinador de la Seccin de Amparos contra Resoluciones Judiciales y ex Jefe de la Comisin de Control
de Constitucionalidad del Tribunal Constitucional. Profesor de Derecho Constitucional de la USMP y en la Universidad
San Ignacio de Loyola. Contacto: edgarcarpio0@gmail.com.
Nota del editor: El presente artculo fue recibido por el Consejo Editorial el da 29 de abril de 2015, y aceptado por el
mismo el 15 de mayo de 2015.
263
LOS VICIOS DE LA LEY
1
GUASTINI, Riccardo. Teoria e dogmatica delle fonti. Miln: Editorial Giuffr. 1998. pp. 133-134.
2
Sobre las fases del procedimiento legislativo. Ver: RODRGUEZ ZAPATA, Jorge. Sancin, promulgacin y publicacin
de las leyes. Madrid: Editorial Tecnos. 1987. pp. 20-31; DELGADO-GUEMBES, Csar. Manual del Parlamento:
Introduccin al estudio del Congreso peruano. Lima: Congreso de la Repblica. 2012. pp. 337-340.
3
GUASTINI, Riccardo. Distinguiendo: Estudios de teora y metateora del Derecho. Barcelona: Editorial Gedisa. 1999.
p. 333.
4
CERVATI, Angelo A. Il controllo di costituzionalita sui vizi del procedimento legislativo parlamentare in alcune recenti
pronunce della Corte Costituzionale. En: CRISAFULLI, Vezio. Scritti sulla Giustizia Costituzionale in onore di Vezio
Crisafulli. Padua: Cedam. 1985. pp. 185 y siguientes.
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dernos. A diferencia de los del siglo XIX, que eran se espera se garanticen en el procedimiento de
5
HART, Herbert. El concepto de Derecho. Buenos Aires: Abeledo-Perrot. 1968. pp. 116-120.
6
CARPIO MARCOS, Edgar. Normas interpuestas en la accin de inconstitucionalidad (El caso peruano). En: GARCA
BELAUNDE, Domingo (Coordinador). Constitucionalismo y derechos humanos. Ponencias peruanas al VII Congreso
Iberoamericano de Derecho constitucional, Mxico, D.F, 12-15 de febrero de 2002. Lima: Grijley. 2002. pp. 29 y
siguientes.
7
En la sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 0006-2003-PI, de fecha 1 de diciembre de 2003,
Fundamento Jurdico 28, el Tribunal exhort al Parlamento para que fije el nmero de votos necesarios que se requeriran
para aprobar una ley ordinaria.
8
Ver: (i) Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente0002-2005-PI, de fecha 18 de febrero de 2005.
Fundamento Jurdico 9; y, (ii) Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 0003-2008-PI, de fecha 1
de febrero de 2010. Fundamentos Jurdicos 9-25.
9
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 0004-96-I, de fecha 3 de enero de 1997, publicada el 25
de enero de 1997 en el Diario Oficial El Peruano. Fundamento Jurdico 2.g.
10
CARPIO MARCOS, Edgar. El reglamento parlamentario como canon de control de la accin abstracta de
inconstitucionalidad. En: ARISMENDI, Alfredo y Jess CABALLERO (Coordinadores). El Derecho Pblico a comienzos
del siglo XXI. Estudios en homenaje a Allan R. Brewer Caras. Tomo 1. Madrid: Editorial Civitas. 2003. pp. 1075 y
siguientes. Tambin ver: CHELI, Enzo. Giustizia Costituzionale e sfera parlamentare. En: Quaderni Costituzionali 2.
1993. pp. 264-265.
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LOS VICIOS DE LA LEY
reglamentarias: (i) que tienen, a su vez, un vnculo cionales; (iii) principios constitucionales; (iv) pro-
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directo en la Constitucin; o, (ii) que representan hibiciones al legislador, entre otras. Este vicio es
una proyeccin del principio democrtico en el calificado por el numeral 4 del artculo 200 de la
procedimiento legislativo, en particular, de que la Constitucin como un supuesto de inconstitucio-
regla de la mayora no impida o dificulte que las nalidad por el fondo.
minoras puedan participar en el proceso de for-
macin de la ley11. Las normas materiales de la Constitucin, si bien
no encauzan el procedimiento de produccin de
Por otro lado, la determinacin de la inconstitucio- las normas jurdicas, s tienen por objeto limitar
nalidad de una norma basada en los interna corpo- el contenido normativo que puedan albergar los
ris acta de su formacin presenta ciertas particula- actos legislativos, de tal forma que cualquier trans-
ridades, rara vez observables cuando se impugna gresin de estos genera la invalidez material de la
la ley por otros vicios impugnatorios. En concre- norma. La existencia de un vicio material en el acto
to, se sale del juicio abstracto que normalmente legislativo no hace referencia a cmo sta ha sido
caracteriza al control de constitucionalidad, esto elaborada, tampoco a aquello que se regula, sino
es, del contraste entre dos normas Constitucin fundamentalmente al modo como un determina-
y Ley, donde el resultado de la decisin es con- do objeto es regulado15.
secuencia de la compatibilidad o no que exista
entre ambas. Para algunos, este tipo de infracciones a la Consti-
tucin es siempre de carcter directo, en el senti-
Es que cuando se impugna que una norma es in- do que la determinacin de invalidez del acto legis-
vlida por vicios en el procedimiento de su ela- lativo se obtiene de su confrontacin con el texto
boracin, la verificacin de tal infraccin algunas constitucional, sin intermediacin de norma inter-
veces requiere la actuacin de material probatorio puesta alguna16. Creo, sin embargo, que un vicio de
verbigracia, constancia del qurum con el que fue esta naturaleza tambin es posible de identificar a
aprobado, mayoras no cumplidas, etctera, que partir de su contradiccin con alguna norma que
toca ofrecer a las partes o recabar al Tribunal Cons- conforma el bloque de constitucionalidad. Ello se
titucional ejerciendo sus poderes instructores12 debe a que, en ciertas ocasiones, el modo en que
(artculo 119 del Cdigo Procesal Constitucional)13. debe desarrollarse una determinada materia no
viene solo determinado por la Constitucin, sino
En fin, cuando el Tribunal advierte que un acto le- tambin puede serlo por una norma interpuesta.
gislativo adolece de vicios formales, por lo general,
dispone la anulabilidad total de la ley o norma con Pinsese, por ejemplo, en el caso del complejo
rango de ley, y no slo de algunos de sus preceptos, proceso de produccin de los decretos legislati-
como normalmente suele ocurrir cuando la norma vos (artculo 104 de la Constitucin). Si la ley au-
est afectada de vicios materiales, salvo que la ile- toritativa tiene la capacidad de fijar el modo en
gitimidad formal solo pueda predicarse de una o que una materia puede ser regulada, entonces un
algunas de las disposiciones que lo integran14. decreto legislativo que burlara las condiciones de
la delegacin sera materialmente contrario a
III. VICIOS MATERIALES O DE FONDO aqulla y, como sucede con todos los casos en los
que el parmetro est conformado por una nor-
Con carcter general, una ley o norma con rango ma interpuesta, indirectamente contrario a la
de ley es inconstitucional por adolecer de vicios Constitucin17.
materiales cuando afecta una norma sustantiva de
la Constitucin. Verbigracia: (i) clusulas relativas Ahora bien, muchas y muy variadas son las hip-
a derechos fundamentales; (ii) garantas institu- tesis de infracciones por el fondo pues, como se
11
BIGLINO CAMPOS, Paloma. Los vicios en el procedimiento legislativo. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales.
1991. pp. 153-161.
12
GROPPI, Tania. I poteri istruttori della Corte Costituzionale nel giudizio sulle leggi. Miln: Editorial Giuffr. 1997.
13
RDENAS CALATAYUD, ngeles. Validez formal y validez sustantiva: el encaje de la competencia material. En: Doxa:
Cuadernos de Filosofa del Derecho 30. 2007. p. 545.
14
Entre otras: (i) Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 0003-2006-PI, de fecha 4 de setiembre de
2006; y, (ii) Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 002-2011-PCC, de fecha 27 de agosto de 2011.
15
GUASTINI, Riccardo. Lezioni di Teoria Costituzionale. Turn: Editorial Giappichelli. 2001. p. 81.
16
PUNSET BLANCO, Ramn. Normas impugnables y motivos impugnatorios en los procesos de control de
constitucionalidad de las leyes. En: Revista Espaola de Derecho Constitucional 43. 1995. pp. 214 y siguientes.
17
CARPIO MARCOS, Edgar. Normas interpuestas en la accin de inconstitucionalidad (el caso peruano). p. cit. Loc. cit.
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que no puedan servir por s mismos como se efecta mediante la tcnica de la subsun-
18
ZAGREBELSKY, Gustavo y Valeria MARCEN. Giustizia Costituzionale. Miln: Il Mulino. 2012. pp. 220 y siguientes.
Del mismo: ZAGREBELSKY, Gustavo.La legge e la sua giustizia. Boloa: Il Mulino. 2008. pp. 205 y siguientes.
19
ARAGN REYES, Manuel. Constitucin, democracia y control. Mxico, D.F.: Universidad Nacional Autnoma de
Mxico. 2002. pp. 47 y siguientes.
20
ZAGREBELSKY, Gustavo y Valeria MARCEN. p. cit. pp. 220-221.
21
GARCA DE ENTERRA, Eduardo. La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional. Madrid: Editorial Civitas.
1988. pp. 68 y siguientes. En igual sentido se ha pronunciado el Tribunal Constitucional, ya sea a propsito del derecho
a la seguridad social (Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 1417-2005-PA, de fecha 8 de
julio de 2005. Fundamento Jurdico 12), o en relacin al derecho a la pluralidad de la instancia (Sentencia del Tribunal
Constitucional recada en el Expediente 4235-2010-PHC, de fecha 11 de agosto de 2011. Fundamento Jurdico 12).
22
ALEXY, Robert. Teora General de los Derechos Fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Polticos y Constitucionales.
2007. pp. 67-68.
23
RUZ MANERO, Juan. Una tipologa de las normas constitucionales. En: AGUIL, Josep; ATIENZA, Manuel y Juan
RUZ MANERO. Fragmentos para una teora de la Constitucin. Madrid: Iustel. 2007. pp. 63 y siguientes.
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LOS VICIOS DE LA LEY
cin, que es la que se emplea para aplicar las un ordenamiento jurdico coexisten una pluralidad
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reglas, sino a travs de la ponderacin24. de rganos con competencias para crear normas,
cuyas relaciones no estn sustentadas en una arti-
Esta singularidad pesa a la hora de identificar culacin vertical, sino horizontal que, ms all del
cundo una ley o una norma con rango de rgano que las haya dictado, ostentan el mismo
ley las ha afectado. Habitualmente observa- rango en el sistema normativo26.
mos que el Tribunal ha considerado una nor-
ma constitucional como principio cuando, Como afirma Zagrebelsky, donde rige el principio
detrs de la argumentacin con la que re- de competencia, las fuentes se confrontan no en
suelve el caso, apela a tcnicas como la pon- trminos de mayor o menor eficacia, y tampoco
deracin o el principio de proporcionalidad. en trminos de fuente anterior y fuente posterior
(lo que significa que no vale ni el principio de je-
As y todo, debe quedar claro que cualquiera sea rarqua ni el de abrogacin), sino en trminos de
la clase de norma constitucional que pueda ser recproca exclusin sobre un determinado campo
afectada materialmente por un acto legislativo, material, derivado del hecho que la Constitucin
ello no genera sub-modalidades de este vicio o ha individualizado fuentes ms idneas que la ley
motivo impugnatorio. La infraccin material a la respecto de determinadas materias27.
Constitucin es una sola: la que se deriva del hecho
que una norma con rango de ley afecte una norma a) Segn el mismo Zagrebelsky, en opinin
sustantiva del texto fundamental. El propsito de que comparte Guastini, un acto legislativo
identificar las clases de normas constitucionales contiene un vicio de incompetencia formal
no tiene otro fin que advertir la diversa intensidad llamada tambin absoluta o subjetiva si
del control que sobre la ley puede recaer. su creacin ha sido efectuada por un rgano
que no tena competencia normativa para
Y es que, como ha expresado Mara Luisa Balaguer, producir ese tipo especfico de fuente28.
tratndose de una inconstitucionalidad material,
hay que tener en cuenta cul es el margen en el Es el caso, por ejemplo, de decretos legislati-
que el legislador puede moverse en su mbito de vos o decretos de urgencia hipotticamen-
competencia para legislar en el marco de la Consti- te expedidos por el Parlamento cuando, como
tucin, dado que entre sta y la ley opera un crcu- se sabe, la expedicin de estos es competencia
lo concntrico, donde el legislador puede moverse normativa del Poder Ejecutivo (derivada, en
libremente. Rebasado ese crculo, el legislador se el caso del decreto legislativo, y originaria,
ha excedido del marco establecido, y esa ley es in- pero excepcional, tratndose de un decreto
constitucional25. de urgencia). O, a la inversa: que, siempre en
el plano de las hiptesis, el Ejecutivo expida
IV. VICIOS DE INCOMPETENCIA una ley ordinaria, o tal vez una ley org-
nica, para las cuales no tiene competencia.
Un acto legislativo puede encontrarse de acuerdo
a una norma sustancial de la Constitucin, haberse Aunque las hiptesis descritas no sean fre-
aprobado siguiendo el procedimiento establecido cuentes, ello no quiere decir que su enuncia-
por ella y, sin embargo, haber sido expedida por cin carezca de importancia terica y prcti-
un rgano que no tena competencia para dictar- ca. Por rescatar slo una, de las muchas que
la, o puede que la norma regule una materia cuyo seguramente pueden ofrecerse: las normas
desarrollo la Constitucin reserva para otro tipo de con vicios congnitos de esta naturaleza
acto legislativo. plantean el problema de si estn incursas
en un problema de validez constitucional o,
Este motivo impugnatorio, que la doctrina llama por el contrario, si solo se tratan de normas
vicio de incompetencia, es consecuencia de que en inexistentes sobre las cuales, por no reco-
24
ALEXY, Robert. On balancing and subsumption. A structural comparison. En: Ratio Juris 16. 2003. pp. 433 y siguientes.
Tambin: (i) la sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 0012-2010-PI, de fecha 11 de noviembre
de 2011; y, (ii) la sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 0021-2010-PI, de fecha 20 de marzo de
2012. En ellas, el Tribunal analiza problemas de inconstitucionalidad material a partir de disposiciones constitucionales
que tienen la estructura de directrices.
25
BALAGUER CALLEJN, Francisco (Coordinador). Manual de Derecho Constitucional. Tomo I. Madrid: Editorial
Tecnos. 1999. p. 218.
26
DE OTTO Y PARDO, Ignacio. Derecho Constitucional. Sistema de fuentes. Barcelona: Editorial Ariel. 1997. pp. 90-91.
27
ZAGREBELSKY, Gustavo. Diritto Costituzionale. Il sistema delle fonti del diritto. Turn: Editorial UTET. 1998. pp. 66.
Tambin: BALAGUER CALLEJN, Francisco. Fuentes del Derecho. Tomo I: Principios del Ordenamiento Constitucional.
Madrid: Editorial Tecnos. 1991. pp. 148-149.
28
ZAGREBELSKY, Gustavo y Valeria MARCEN. Giustizia Costituzionale. p. cit. p. 221.
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nocerse como partes del sistema normativo, ganos que cuentan con competencias normativas,
b) Cuando una norma desarrolla un contenido Aun as, de estas dos variantes de incompetencia
normativo cuya regulacin la Constitucin material, el segundo prrafo del artculo 75 del C-
ha reservado a otra clase de fuente, se pro- digo Procesal Constitucional slo ha contemplado
duce un vicio de inconstitucionalidad que la denominada incompetencia material positiva, al
Guastini ha llamado de incompetencia ma- disponer que se puede declarar inconstitucional,
terial (relativa u objetiva)30. sta, a su vez, por contravenir el artculo 106 de la Constitucin,
puede ser de dos clases: a un decreto legislativo, decreto de urgencia o una
ley que no haya sido aprobada con el carcter de
(i) Positiva: Una norma es inconstitucional orgnica, en aquellos casos en los que stas hayan
por un vicio de incompetencia material regulado materias reservadas a la ley orgnica o
positiva cuando, pese a que la Cons- impliquen modificacin o derogacin de sta. Se
titucin establece cules son las mate- trata, sin embargo, de una regulacin parcial, que
rias que ella puede regular, sta desa- no excluye las diversas hiptesis de vicios de in-
rrolla un tema que es ajeno al mbito competencia que puedan presentarse.
material de su competencia normativa.
Es el caso, por ejemplo, de una Ley Or- V. EL EXCESO DE PODER LEGISLATIVO: UN VI-
gnica que regule materias ajenas al CIO DE LA LEY?
mbito establecido por el artculo 106
Fuera de estos clsicos motivos impugnatorios,
de la Constitucin, o de un decreto le-
cabe interrogarse si la irracionalidad, incoherencia
gislativo que regule una materia ajena
interna, irrazonabilidad o arbitrariedad del acto
a la autorizada por la ley habilitante
legislativo podran considerarse como vicios cuya
(artculo 104 de la Constitucin).
constatacin permita declarar su inconstitucio-
nalidad. Algunos tribunales, entre ellos la Corte
(ii) Negativa: Una norma es inconstitucio-
Costituzionale italiana, los han admitido. Otros, en
nal por vicios de incompetencia material
cambio, los han negado.
negativa cuando, pese a que la Cons-
titucin o una norma interpuesta le ha A. El caso italiano
prohibido la regulacin de un mbito ma-
terial, ella ingresa a desarrollarla. Tal po- En Italia, a este motivo impugnatorio, cierto sector
dra ser el caso de un decreto de urgencia de la doctrina lo ha denominado ecceso di potere
que, pese a existir una prohibicin cons- del legislador, evocando as la formulacin de la
titucional expresa, regule una materia teora del exceso de poder del Consejo de Esta-
tributaria (artculo 74 de la Constitucin). do francs, de la primera mitad del siglo XIX32. Sin
embargo, como pone de relieve Sebastin Martn-
En definitiva, son diversas las formas y maneras en Retortillo33, en Italia se le ha dado una cobertura
que pueden presentarse las modalidades de inva- que no coincide exactamente ni con el excs de
lidez por carencia de competencia. Ello se debe a pouvoir ni con el dtournement de pouvoir del De-
que en nuestro ordenamiento son distintos los r- recho Administrativo francs34.
Edgar Carpio Marcos
29
El clsico trabajo de Carlo Esposito: ESPOSITO, Carlo. La validit delle leggi. Miln: Editorial Giuffr. 1964. pp. 233 y
siguientes. Tambin: RUGGERI, Antonio y Antonino SPADARO. Lineamenti di giustizia costituzionale. Turn: Editorial
Giappichelli. 2001. pp. 136-138.
30
El lcido planteamiento de Riccardo Guastini, que en lo sustancial seguimos: GUASTINI, Riccardo. Distinguiendo.
Estudios de Teora y metateora del Derecho. p. cit. pp. 331-337.
31
PUNSET BLANCO, Ramn. p. cit. Loc. cit.
32
PASSAGLIA, Paolo. L`invalidit procedurale dellatto legislativo. Le esperienze italiana e francese a confronto. Turn:
Editorial Giappichelli. 2002. pp. 82-101. Tambin: CASAL, Jess Mara. Constitucin y Justicia Constitucional. Caracas:
Universidad Catlica Andrs Bello. 2000. pp. 53-70.
33
MARTN-RETORTILLO BAQUER, Sebastin. El exceso de poder como vicio del acto administrativo. En: Revista de
Administracin Pblica 23. 1957. pp. 33 y siguientes.
34
Sobre el exceso de poder en la doctrina administrativa: SANDULLI, Aldo. Ecceso di potere e controllo di proporzionalit.
Profili comparati. En: Rivista Trimestrale di Diritto Pubblico 2. 1995. pp. 329 y siguientes; CHINCHILLA MARN, Carmen.
La desviacin de poder. Madrid: Editorial Civitas. 1999. Para la proyeccin de esta doctrina en el proceso constitucional
de inconstitucionalidad: SCACCIA, Gino. Ecceso di potere legislativo e sindacato di ragionevolezza. En: Politica del
Diritto 3. 1999. pp. 387 y siguientes; CORASANITI, Aldo. La ragionevolezza come parametro del giudizio di legittimit
costituzionale. En: Diritto e Societ 1. 1995. pp. 1 y siguientes.
269
LOS VICIOS DE LA LEY
como vicio de la ley35, se elabor sobre los alcances razonables en un tratamiento diferenciado
del concepto de legitimidad constitucional que realizado por el acto legislativo: y,
utiliza el artculo 134 de la Constitucin italiana de
1948 que, a su vez, se deriva de la nocin de la le- c) Finalmente, que la ponderacin de los he-
gitimidad administrativa, que alberga como vicios chos realizados por el legislador al adoptar
invalidantes del acto administrativo las figuras de un acto legislativo se apoye en una lectura
la violacin de la ley, la incompetencia y el ec- irreal de las cosas, al tiempo que se exprese
ceso di potere. en el mandato finalmente adoptado37.
Una vez que la Corte Constitucional italiana empe- Desde luego, no ha sido pacfica la recepcin de
z a funcionar, algunos consideraron que si el con- esta doctrina, ni tampoco ha estado exenta de du-
cepto de legitimidad constitucional se derivaba ras crticas. Pero ello no ha impedido que la Corte,
del Derecho Administrativo y, en aqul, un acto algunas veces, haya practicado un control con es-
de la Administracin poda ser anulado por incurrir tos alcances, aunque este no haya terminado en
en el vicio de ecceso di potere, entonces, con el evaluar el mrito, oportunidad o conveniencia del
traslado de dicha categora al mbito de la juris- dictado de una ley por el legislador (por otra par-
diccin constitucional, la Corte estara autorizada te, prohibida por el artculo 87 de la Ley de 11 de
a declarar la inconstitucionalidad de una ley por marzo de 1953).
incurrir en un vicio semejante.
Y es que, a diferencia de lo que sucede cuando en
Desde este punto de vista, un acto legislativo po- un acto legislativo anidan vicios formales, materia-
dra ser declarado inconstitucional si el legislador les o competenciales, donde el juicio de validez es el
pretendiera conseguir fines u objetivos distintos resultado de contrastar directa o indirectamente
o incompatibles con aquellos fijados por la Cons- dos normas de distinta jerarqua, la constatacin de
titucin, para cuya prosecucin precisamente se diversos supuestos del ecceso di potere legislativo
le ha atribuido a este de la competencia legislati- requiere muchas veces un control que gira solo al-
va. Del hecho que el Parlamento no sea un simple rededor del propio acto legislativo enjuiciado38.
ejecutor de la Constitucin ya que se trata de un
rgano que cuenta con una amplia libertad de con- Esta estructura del escrutinio, desde luego, plan-
figuracin legislativa no se deriva que este pueda tea mltiples problemas, si es que se tiene en
apartarse de las indicaciones y objetivos que el le- cuenta que el control de validez que se efecta
gislador se encuentra forzado a desarrollar. es uno de constitucionalidad. Es decir, donde el
objeto controlado solo puede ser censurado por
Por cierto, este no es el nico supuesto en el que su disconformidad con la Ley Fundamental, y no
el legislador podra incurrir en un vicio de esta na- porque este adolezca de problemas de logicidad,
turaleza. A partir de la jurisprudencia de la Corte coherencia interna, etctera. De ah que la Corte
Costituzionale, algunos han individualizado diver- Costituzionale39, en los ltimos aos, haya tratado
sas modalidades que lo configuraran. Entre estos, de objetivarla bajo los alcances del principio de ra-
tenemos36: zonabilidad ragionevolezza, comprendiendo en
su evaluacin diversos supuestos40:
a) La falta de congruencia lgica de la ley res-
pecto a sus propios motivos (ilogicidad ma- a) Cuando en el acto legislativo anide una abso-
nifiesta); luta ilogicidad, incoherencia o arbitrariedad
35
Una postura crtica sobre la utilizacin de la figura del exceso de poder en el mbito del control de constitucionalidad de
las leyes, en: MIGNEMI, Giuseppina. Sullinesistenza delleccesso di potere legislativo. En: Rivista Trimestrale di Diritto
Pubblico 1. 1995. pp. 167 y siguientes.
36
El clsico trabajo de Carlo Lavagna: LAVAGNA, Carlo.Ragionevolezza e leggitimit costituzionale. En: Scritti sulla
Corte Costituzionale. Npoles: Editorial Morano. 1966. p. 85 y siguientes. Tambin: SCACCIA, Gino. Gli strumenti
della ragionevolezza nel giudizio costituzionale. Miln: Editorial Giuffr. 2000. Captulo IV (Ragionevolezza ed ecceso di
potere legislativo).
37
SCACCIA, Gino. Ecceso di potere legislativo e sindacato di ragionevolezza. Op. cit. Loc. cit.
38
D`ANDREA, Luigi. Ragionevolezza e legittimazione del sistema. Miln: Editorial Giuffr. 2005. pp. 53-127.
39
Por ejemplo: (i) la Sentencia 187 de 1981; (ii) la Sentencia 195 de 1988; (iii) la Sentencia 313 de 1995; o, (iv) la Sentencia
146 de 1996. Al efecto, puede verse: CICCONETTI, Stefano Maria. Lezioni di giustizia costituzionale. Turn: Editorial
Giappichelli. 2001. p. 20; MORRONE, Andrea. Il custode della ragionevolezza. Miln: Editorial Giuffr. 2001. pp. 145-276.
40
Tal vez, por ello, cierto sector de la doctrina italiana ha podido decir que la ragionevolezza es una nocin difcil de
precisar, polimorfa y ambigua sobre el plano terico general, e irreductible a una unidad de referencia conceptual y
lgica. Ver: SCACCIA, Gino. Motivi teorici e significati pratici della generalizzazione del canone di ragionevolezza nella
270
THMIS-Revista de Derecho 67. 2015. pp. 263-276. ISSN: 1810-9934
giurisprudenza costituzionale. En: LA TORRE, Massimo y Antonino SPADARO. La ragionevolezza nel diritto. Turn:
Editorial Giappichelli. 2002. p. 393. Tambin: MODUGNO, Franco. Ragione e ragionevolezza. Npoles: Editoriale
Scientifica. 2009. p. 61 y siguientes.
41
MARTINES, Temistocle. Diritto Costituzionale. Dodicesima edizione interamente riveduta da Gaetano Silvestri. Miln:
Editorial Giuffr. 2000. pp. 459-460.
42
Sobre los alcances del principio: (i) GARCA DE ENTERRA, Eduardo. Es inconveniente o intil la proclamacin
de la interdiccin de la arbitrariedad como principio constitucional? Una nota. En: Revista de Administracin Pblica
124. 1991. pp. 211 y siguientes; (ii) GRANADO HUELMO, Ignacio. La interdiccin constitucional de la arbitrariedad
de los poderes pblicos. En: GONZLEZ-DELEITO DOMNGUEZ, Nicols y Eduardo HINOJOSA MARTNEZ (Coor
dinadores).Discrecionalidad administrativa y control judicial: I Jornadas de Estudio del Gabinete Jurdico de la Junta
de Andaluca. Madrid: Editorial Civitas-Junta de Andaluca. 1996. pp. 158 y siguientes; (iii) FERNNDEZ, Toms-
Ramn. El principio constitucional de interdiccin de la arbitrariedad como punto de partida de la nueva dogmtica.
En: FERNNDEZ, Toms-Ramn. De la arbitrariedad de la administracin. Madrid: Editorial Civitas. 1994. pp. 81 y
siguientes; y, especialmente, (iv) el libro que se cita en la nota siguiente.
43
FERNNDEZ, Toms-Ramn. De la arbitrariedad del legislador. Una crtica de la jurisprudencia constitucional. Madrid:
Editorial Civitas. 1998. pp. 49-50.
44
Ibid. p. 52.
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LOS VICIOS DE LA LEY
por parte del legislador, que vulnera la interdiccin sector del ordenamiento, no es suficiente la mera
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de la arbitrariedad de los poderes pblicos que discrepancia poltica nsita en otra opcin para
establece el artculo 9.3 de la Constitucin. Y ello tachar a la primera de arbitraria, confundiendo
por dos razones: Una, porque supone una flagran- lo que es arbitrio legtimo con capricho, inconse-
te contradiccin en el mismo sistema configurado cuencia o incoherencia creadores de desigualdad
por el legislador (contradiccin lgica de la norma) o de distorsin de los efectos legales, ya en lo tc-
[]. Y la segunda razn consiste en que, aun pres- nico legislativo, ora en situaciones personales que
cindiendo de si el artculo 14 de la Constitucin es se creen o estimen permanentes. En definitiva,
aplicable (derecho de igualdad) a los entes pbli- la potestad legislativa no puede, sin infringir la
cos, lo cierto es que [] [tales instituciones] son Constitucin, ejercerse desproporcionadamente,
tratadas de forma radicalmente distinta sin motivo con sacrificio excesivo e innecesario de los dere-
que lo justifique, y el trato desigual manifiestamen- chos patrimoniales de los particulares []45.
te injustificado entraa una arbitrariedad aunque
no encaje exactamente en la previsin del artculo C. El caso colombiano
14 de la Norma Suprema [el agregado es nuestro].
Por otra parte, tampoco puede decirse que esta
Ahora bien, pese a que el Tribunal ha admitido que doctrina haya pasado por desapercibida en Am-
el control de constitucionalidad de un acto legis- rica Latina.
lativo tambin puede fundarse en la arbitrariedad
del legislador, tal doctrina no se ha hecho desco- La Corte Constitucional colombiana, por ejemplo,
nocindose la distinta relacin que media entre ha sido una de las primeras en admitir la figura de
legislador y Constitucin, y la que opera entre la desviacin de poder como un motivo impugna-
Administracin y ley; esto es, diferenciando entre torio de la ley en la Sentencia C-456-98, si bien se
supuestos de arbitrariedad del legislador y arbitra- ha cuidado mucho en sealar que este vicio [n]o
riedad en la aplicacin de la ley. es, como en el derecho administrativo, una causal
que pueda invocarse en forma autnoma para pre-
En la sentencia del 23 de mayo de 1985, por ejem- tender la declaracin de inconstitucionalidad de
plo, afirmara lo siguiente: [l]a nocin de la arbi- una norma; se requiere, por consiguiente, que se
trariedad no puede ser utilizada por la jurisdiccin alegue y se demuestre por el demandante, en cada
constitucional sin introducir muchas correcciones caso, que la finalidad perseguida por el legislador
y matizaciones en la construccin que de ella ha es contraria a las normas que en concreto recogen
hecho la doctrina del Derecho Administrativo [ya los valores, los principios, los derechos, los debe-
que] no es la misma la situacin en la que el le- res y los fines constitucionales.
gislador se encuentra respecto de la Constitucin,
que aqulla en la que se halla el Gobierno, como Consecuente con lo anterior, estima [] que se
titular del poder reglamentario, en relacin con la trasgreden las normas receptoras de los aludidos
Ley [el aadido es nuestro]. valores, por va de ejemplo, en los siguientes casos:
I) cuando la ley tiene una finalidad discriminatoria,
Dicha tesis fue desarrollada en la Sentencia del Tri- es decir, no realiza el principio de igualdad; II) cuan-
bunal Constitucional 227/1988, segn la cual: [l]a do se desva la voluntad legislativa del norte que le
funcin de legislar no puede entenderse como una impone la Constitucin de asegurar el respeto a la
simple ejecucin de los preceptos constituciona- dignidad humana, y de realizar los fines esenciales
les, pues, sin perjuicio de la obligacin de cumplir del Estado (artculos 1 y 2 C.P.); III) cuando el rga-
los mandatos que la Constitucin impone, el legis- no legislativo se aparta del fin de consultar la jus-
lador goza de una amplia libertad de configuracin ticia, el inters general y el bien comn, y decreta
normativa para traducir en reglas de Derecho las actos de proscripcin o persecucin contra perso-
plurales opciones polticas que el cuerpo electoral nas naturales o jurdicas (artculos 133 y 136-5)46.
libremente expresa a travs del sistema de repre-
sentacin parlamentaria. Como es obvio, la extensin de la tcnica del ec-
ceso di potere desviacin de poder a la justicia
Por ello, el Tribunal Constitucional ha afirmado constitucional y la aparente invasin de la justicia
tambin que, si el Poder Legislativo opta por una en el mbito de libertad de configuracin que tiene
configuracin legal de una determinada materia o el legislador para desarrollar los preceptos consti-
45
Ibid. p. 68.
46
Se trata, en efecto, de la primera sentencia donde se aborda el tema de manera frontal y sin ambages. No obstante, y
como la misma sentencia se encargar de recordarlo, con anterioridad la Corte Constitucional, en diversos casos, ha
analizado [l]a necesidad, la racionalidad y razonabilidad, la proporcionalidad y la finalidad de medidas legislativas [].
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47
As, por ejemplo: (i) la ley de amnista dictada para evitar que purguen condena los militares que cometieron delitos de
lesa humanidad, cuando, de conformidad con el artculo 44 de la Constitucin, el Estado tiene como uno de sus deberes
primordiales el de garantizar la plena vigencia de los Derechos Humanos; (ii) la ley de interpretacin autntica por
virtud dela cual se pretendi evitar que los jueces pudieran efectuar el control judicial de constitucionalidad y, por tanto,
inaplicar la referida ley de amnista; (iii) las leyes que permitieron a diversos rganos constitucionales funcionar bien
de manera disminuida o bien con recortes de sus competencias; o,(iv) la polmica ley de interpretacin autntica del
artculo 112 de la Constitucin, relativo a la reeleccin presidencial. A propsito, Alessandro Pizzorusso da cuenta que en
Italia, la Corte Costituzionale ha considerado inconstitucional una ley por ecceso di potere cuyo propsito, so pretexto de
constituir una interpretacin autntica, era corregir un precedente judicial. Ver: PIZZORUSSO, Alessandro. Lecciones
de Derecho Constitucional. Tomo II. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales. 1984. p. 18.
48
Demanda de inconstitucionalidad presentada por el 25% del nmero legal de congresistas, con fecha 20 de setiembre
de 1996.
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LOS VICIOS DE LA LEY
impida o restrinja irrazonablemente el control, intrnseca de una norma para inaplicar el precepto
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pues desnaturalizara la esencia misma del con- legal por inconstitucional. Se discuta, en concreto,
cepto de Constitucin. [] De ah que, el legislador el establecimiento del llamado impuesto mnimo
al momento de desarrollar el procedimiento para a la renta dentro de la normatividad que regula el
resolver el referido proceso de inconstituciona- impuesto a la renta. Este impuesto mnimo, a dife-
lidad no pueda desnaturalizarlo de modo tal que rencia de lo que sucede con el impuesto a la renta,
limite o entorpezca irrazonablemente su ejercicio. tena por propsito gravar en el orden del dos por
Si lo hace, tal como sucede con el artculo 4 de la cien los activos fijos a todas aquellas personas que
Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, est in- no se encontraran afectos al impuesto a la renta.
gresando al terreno de la inconstitucionalidad49.
En tal caso, si bien no realiz un proceso argumen-
Ms adelante, se expresara uno de los elementos tativo sobre el ecceso di potere del legislador, el Tri-
que se encuentra nsito en la tcnica de la desvia- bunal afirm que [e]l establecimiento del impues-
cin de poder: el carcter absurdo de la disposi- to mnimo a la renta [] supone una desnaturali-
cin impugnada. zacin desproporcionada del propio impuesto a la
renta que dicha norma con rango de ley establece,
Se dir que el artculo 58 de la Ley Orgnica del Tri- ya que pretende gravar no el beneficio, la ganancia
bunal Constitucional admite la posibilidad de que o la renta obtenida [...] sino el capital o sus activos
los magistrados del Tribunal Constitucional emitan netos, para terminar sealando que tal desnatu-
votos singulares cuando tengan una opinin discre- ralizacin no observaba los lmites constituciona-
pante al criterio adoptado por la sentencia [...] Se les a los que se encuentra sujeto el ejercicio de la
trata, en realidad, de un derecho que corresponde potestad tributaria.
a los magistrados que no comparten la opinin
mayoritaria y que les permite explicitar y difundir Con tal pronunciamiento, al margen de las inevi-
su opinin discrepante. [No obstante] el artculo tables derivaciones al campo de los derechos fun-
4 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional damentales circunstancia comprensible, pues se
permite que una minora que vota en contra, con- trataba de un proceso de amparo y no de uno de
formada por uno (si otro se encuentra ausente) o inconstitucionalidad de las leyes, el Tribunal rea-
dos magistrados, se convierta por mandato legal liz, en parte, una evaluacin de la coherencia l-
en una mayora que impone su criterio sobre los gica de la norma52: no puede establecerse en un
dems. Se desnaturaliza, as, hasta llegar al absur- impuesto destinado a imponer fiscalmente las ga-
do, el concepto mismo del voto singular o particu- nancias o beneficios un gravamen al capital, esto
lar, pues segn el citado artculo ahora dicho voto es, un fin ajeno a la norma impositiva.
[singular] corresponde a la mayora si no obtiene 6
votos conformes50 [El agregado es nuestro]. En opinin del Tribunal, las disposiciones legales
que lo creaban eran desproporcionadas por ca-
No obstante, al momento de expedirse sentencia, recer de coherencia intrnseca dentro del conteni-
por mayora51, el Tribunal Constitucional no se de- do regulatorio del impuesto a la renta. Con ello, el
tuvo en esclarecer si la desviacin de poder cons- Tribunal terminaba por censurar que el legislador
titua un vicio invalidante del acto legislativo. La no fuese coherente con los fines que persegua
cuestin, pues, aunque planteada, no mereci un alcanzar, y que la desviacin, con aquello que se
anlisis detenido. propona, por ese slo hecho o porque tambin
incida en el contenido de ciertos derechos funda-
Lo curioso de todo ello es que apenas unos das an- mentales, tornaba invlida la disposicin.
tes, el 28 de octubre de 1996, en la Sentencia del Tri-
bunal Constitucional recada en el Expediente 0646- La cuestin no volvi a plantearse hasta pasados
96-AA, este precisamente se vali de la incoherencia unos aos53. En el 2004, con ocasin de la deman-
49
Ibid.
50
Ibid.
51
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 0005-96-I, de fecha 19 de diciembre de 1996.
52
MIGNEMI, Giuseppina. p. cit. pp. 175 y siguientes.
53
Tambin est la sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 0005-2001-AI, de fecha 15 de noviembre
de 2001, a travs de la cual el Tribunal consider que era inconstitucional la ley autoritativa Ley 26950, puesto que no
exista coincidencia entre la materia delegada y los objetivos de la delegacin, lo que gener [l]a irracionalidad de la ley
autoritativa y, por lo tanto, en ltimo anlisis, su inconstitucionalidad. Al respecto: HUERTA GUERRERO, Luis Alberto.
El proceso de inconstitucionalidad en el Per: Reflexiones a partir del Cdigo Procesal Constitucional y la experiencia
reciente. En: PALOMINO MANCHEGO, Jos F. (Coordinador). El Derecho Procesal Constitucional Peruano. Estudios
en homenaje a Domingo Garca Belaunde. Segunda edicin. Tomo II. Lima: Universidad Inca Garcilaso de la Vega,
Editorial Grijley e Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional. 2007. p. 860.
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adolece del vicio de exceso de poder o desvia- dono de su doctrina jurisprudencial en torno al
cin de poder []. principio de interdiccin de la arbitrariedad, que
el Tribunal, en los primeros aos de su funciona-
Al respecto, y con independencia de que el pro- miento, afirm estaba implcitamente constitucio-
blema derivado de la incongruencia interna de un nalizado en el principio de razonabilidad artculo
acto administrativo se comprenda ya como una 200 de la Ley Fundamental58, al amparo del cual
54
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 0009-2003-PI, de fecha 15 de setiembre de 2004.
Fundamento Jurdico 4.
55
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 00005-2011-PI, de fecha 12 de julio de 2011. Fundamento
Jurdico 4.
56
Ibid. Fundamentos Jurdicos 4-7.
57
CORASANITI, Aldo. p. cit. Loc. cit.
58
As, expresamente, la Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 0090-97-AA, de fecha 2 de julio de
1998. Fundamento Jurdico 6.b.
275
LOS VICIOS DE LA LEY
censur, en diversos momentos, la actuacin de Y es que evaluar al acto legislativo bajo todos los
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diversos poderes pblicos, entre ellos al propio supuestos que en dicho vicio se encuentran com-
Parlamento59. prendidos no comporta realizar un juicio de validez
constitucional, es decir, realizar un contraste entre
Tal vez la principal razn para no considerar al ex- la ley y la Constitucin, sino solo una valoracin de
ceso de poder legislativo entre los motivos por los la ley consigo misma. Y esa es una tarea ajena a los
cuales se puede invalidar una ley tenga que ver con tribunales que ejercen la jurisdiccin constitucio-
el tipo de escrutinio al que sta se vera sometido. nal de la ley.
59
Fueron muchas las sentencias en las que se destac la prohibicin de arbitrariedad en el acto de aplicacin de la
ley, especialmente a cargo de los rganos de la Administracin Pblica. Al efecto: SANZ DVALOS, Luis. La tutela
del derecho al debido proceso en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. En: Revista Peruana de Derecho
Constitucional 1. 1999. pp. 554 y siguientes.
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