SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0798/2016-S3

Sucre, 5 de agosto de 2016

SALA TERCERA
Magistrada Relatora: Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez
Accin de libertad

Expediente: 14798-2016-30-AL
Departamento: Santa Cruz

En revisin la Resolucin 09/2016 de 14 de abril, cursante de fs. 28 a 30 vta.,

pronunciada dentro de la accin de libertad interpuesta por Edith Caballero
Zarate contra Yenny Ortiz Hurtado, Rose Maria Barrientos Ruiz y Daniel
Torrez Arimoza, Fiscales de Materia.

I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA

I.1. Contenido de la demanda

Por memorial presentado el 13 de abril de 2016, cursante de fs. 9 a 16 vta., la

accionante manifest que:

I.1.1. Hechos que motivan la accin

El 30 de marzo de 2016, lleg a su domicilio una citacin y emplazamiento de 28 de

igual mes y ao, emitida por Yenny Ortiz Hurtado y Rose Maria Barrientos Ruiz
dentro del caso FELCCSCZ 1601489 seguido por su padre Manuel Caballero Rojas
contra su persona y sus hermanos, motivo por el que habindose presentado ante
las autoridades sealadas, solicit la suspensin de su declaracin por existir error en
la Resolucin fiscal porque describe a un supuesto delito inexistente en la economa
penal, concretamente refiri a DESOBEDIENCIA A RESOLUCIONES Y
PROCESOS DE HABEAS CORPUS Y AMPARO CONSTITUCIONAL (sic), sin
embargo, fue aprehendida en cumplimiento de una orden que considera ilegal.

I.1.2. Derechos y garantas supuestamente vulnerados

La accionante alega la lesin de sus derechos al debido proceso y a la libertad o de

locomocin (sic), citando al efecto los arts. 115 y 117 de la Constitucin Poltica del
Estado (CPE); 8 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; y, 14 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP).
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I.1.3. Petitorio

Solicita se conceda la tutela, disponiendo: a) La nulidad de todos los actos hasta el

vicio ms antiguo; b) El cese de la efectividad de la orden de aprehensin librada en
su contra; y, c) Su libertad inmediata.

I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas

Celebrada la audiencia pblica el 14 de abril de 2016, segn consta en el acta

cursante de fs. 23 a 27 vta., presentes la parte accionante, Yenny Ortiz Hurtado y
Rose Maria Barrientos Ruiz, ausente Daniel Torrez Arimoza, se produjeron los
siguientes actuados:

I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin

La parte accionante ratific el contenido de su memorial de accin de libertad y

amplindolo, indic que: 1) El da de ayer fue ilegalmente detenida porque no
asisti a una citacin diligenciada por el Ministerio Pblico; 2) Dicha citacin refiri la
presunta comisin del delito de desobediencia a resoluciones y procesos de
habeas cor[p]us y amparo constitucional (sic), sin citar norma legal sobre el delito
sealado; es decir, sin la formalidad prevista por el procedimiento penal; 3) La
indicada citacin fue librada el 28 de marzo de 2016, diligenciada el 30 de igual mes
y ao, disponiendo su presentacin el 1 de abril del mismo ao, sin tener tiempo
para asumir defensa ni buscar un abogado defensor; 4) Cuando concurri al llamado
de la autoridad fiscal fue citada para dos das despus con un acta de presentacin,
sin corregir el error inicial; 5) Mediante memorial y una visita cordial a la Fiscal, le
hizo notar el error referido, hecho que motiv que las autoridades ahora
demandadas advirtieran su error al Juez de garantas el 7 de abril (sic) afirmando
que el delito por el que es perseguida no existe, sin embargo, fue sorprendida con la
emisin de la orden de aprehensin librada en su contra el 8 del referido mes y ao,
sin dar repuesta a su solicitud; y, segn la doctrina y jurisprudencia, para ingresar a
un proceso penal debe existir una ley vigente; 6) La falta de control jurisdiccional
motiva a la nulidad de todos los actos realizados; 7) Yenny Ortiz Hurtado, Fiscal de
Materia, determin su libertad y evit su aprehensin continuada y sin garanta de
juez cautelar; y, 8) Lo sucedido da lugar a la existencia de defectos absolutos.

I.2.2. Informe de las autoridades demandadas

Yenny Ortiz Hurtado, Fiscal de Materia, en audiencia seal que: i) El inicio de

investigacin recay en el Juzgado Cuarto de Instruccin en lo Penal, siendo evidente
la existencia de una investigacin por el delito de desobediencia a resoluciones en
acciones de defensa y de inconstitucionalidad previsto por el art. 179 bis (sic) y que
por un error de transcripcin no se consign como tal; ii) La denuncia fue
interpuesta ante el Fiscal Departamental, por la presunta comisin del delito de
desobediencia a resoluciones en acciones de defensa y de inconstitucionalidad, no
pudiendo negarse la vulneracin; iii) Dentro de las veinticuatro horas, puso en

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conocimiento del Juez indicado, el inicio de investigacin y se continu con la
investigacin, emitiendo una primera notificacin a la denunciada -ahora accionante-
en la que se consign desobediencia en procesos de habeas corpus (sic),
aclarando que los artculos sealados no modificaron la pena, por cuanto, considera
que el error es en la forma; iv) El 28 de marzo (sic), la accionante y sus hermanos
se hicieron presentes sin abogado, motivo por el que dispuso la suspensin de la
audiencia para evitar indefensin de las partes, instando su presentacin el lunes
a las 06:00 de la tarde acompaados de sus abogados defensores (sic) para que
presten declaracin informativa policial, bajo alternativa de emitir orden de
aprehensin; v) Advertida del error de forma, en el da puso a conocimiento del
rgano jurisdiccional el da 7 (sic); vi) Ante la incomparecencia de la accionante,
recibi el informe del asignado al caso y una solicitud de orden de aprehensin,
emitiendo la misma saneada; y, vii) La accionante fue aprehendida ayer, sin
embargo, y por los principios de objetividad, de celeridad y de transparencia, una vez
escuchada su declaracin y habiendo recibido certificados de nacimiento de sus hijos,
acreditacin de tener familia, inmuebles y registro de trabajo, determinaron su
libertad.

Rose Maria Barrientos Ruiz, Fiscal de Materia, en audiencia indic que: a) La

accionante no se encuentra ilegalmente perseguida o indebidamente procesada,
adems puede acudir a los rganos jurisdiccionales correspondientes; y, b) Existe
una denuncia formal contra la misma, que se encuentra bajo control jurisdiccional,
autoridad a la que no acudi si considera la vulneracin de sus derechos, motivo por
el que solicit se deniegue la tutela impetrada.

Daniel Torrez Arimoza, Fiscal de Materia, no present informe alguno ni asisti a

audiencia pese a su legal citacin cursante a fs. 21.

I.2.3. Participacin del tercero interviniente

Otto Rither Mndez, en audiencia manifest que: 1) En toda accin constitucional,

para su procedencia se deben agotar las vas ordinarias, por cuanto si consider la
vulneracin de derechos, se debi acudir ante el juez de garantas o cautelar,
situacin que no sucedi en el presente caso; 2) Si el juez cautelar negase corregir
mediante un incidente de defectos absolutos, pudo interponer un recurso de
reposicin o de apelacin incidental y una vez agotada la va ordinaria, acudir a la
constitucional; 3) La va constitucional no es subsidiaria de acciones ordinarias,
porque solo puede ser activada ante la inexistencia de un recurso ordinario legal; y,
4) Se alega la nulidad de pleno derecho; sin embargo, y aun suponiendo la certeza
de las afirmaciones de la parte accionante, entonces debi acudir ante el juez
cautelar, porque conforme a ley la incomparecencia a una citacin emanada de
autoridad competente conlleva el libramiento de orden de aprehensin, motivos por
los que solicit la denegatoria de la tutela.

I.2.4. Resolucin

El Juez Quinto de Sentencia Penal del departamento de Santa Cruz, constituido en

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Juez de garantas, mediante Resolucin 09/2016 de 14 de abril, cursante de fs. 28 a
30 vta., deneg la tutela solicitada, bajo los siguientes fundamentos: i) La accin de
libertad se origin por la citacin realizada por las autoridades hoy demandadas a la
ahora accionante, para que responda por la denuncia interpuesta en su contra por la
presunta comisin del delito de Desobediencia a resoluciones y Procesos de Habeas
Corpus y Amparo Constitucional (sic), error que posteriormente fue corregido en la
Resolucin de aprehensin de 8 de abril de 2016, que establece el presunto delito de
desobediencia a resoluciones en acciones de defensa y de inconstitucionalidad; ii) La
accionante no consider que el proceso penal se inicia por denuncia, intervencin
policial o querella, y que el Ministerio Pblico inmediatamente pone en conocimiento
del juez instructor en lo penal de turno, el inicio de la investigacin como responsable
del control de la accin; iii) Ante la lesin de derechos fundamentales en relacin a
la actividad procesal defectuosa o al debido proceso, se debe acudir ante la autoridad
judicial que conoce la causa en ese momento, ya que el debido proceso es
impugnable a travs de la accin de libertad solo en caso de indefensin absoluta y
manifiesta; y, iv) El legislador constituy al juez de instruccin penal como un medio
efectivo para resguardo de los derechos del imputado, en consecuencia, debe
acudirse ante la autoridad indicada previamente al planteamiento de la accin de
libertad, hecho que impide al Juez de garantas constitucionales pronunciarse sobre
el fondo de la accin planteada.

II. CONCLUSIONES

Efectuada la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en el expediente,

se establece lo siguiente:

II.1. Cursa orden de citacin de 28 de marzo de 2016, a Edith Caballero Zarate

-ahora accionante- emitida por Rose Maria Barrientos Ruiz y Yenny Ortiz
Hurtado, Fiscales de Materia -hoy demandadas- (fs. 2).

II.2. Consta memorial presentado el 4 de abril de 2016, por la accionante dirigida a

la Fiscala corporativa adscrita a la Fuerza Especial de Lucha contra el Crimen
(FELCC), caso FELCCSCZ 1601489, referido a apersonamiento voluntario y
solicitud de suspensin de sealamiento de declaracin informativa, fotocopias
y requerimientos, adems del provedo de 5 de igual mes y ao, pronunciado
por Yenny Ortiz Hurtado y Daniel Torrez Arimoza, Fiscales de Materia -actuales
demandados- (fs. 3 a 4 vta. y 8).

II.3. Cursa mandamiento y Resolucin de aprehensin de la accionante de 8 de

abril de 2016, emitidos por los ahora demandados (fs. 6 y 7 vta.).

III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO

La accionante seala la lesin de sus derechos al debido proceso y a la libertad o de

locomocin (sic), porque habindose presentado en cumplimiento a una citacin
emitida por las autoridades hoy demandadas, dentro de una denuncia interpuesta en
su contra, y sin el tiempo suficiente para conseguir un abogado defensor, pidi la

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suspensin de su declaracin informativa arguyendo error en la Resolucin y orden
de citacin del Fiscal por inexistencia de delito cuya correccin solicit, empero, sin
recibir una respuesta ni haberse realizado la enmienda impetrada, fue convocada a
nueva declaracin, resultando aprehendida mediante una orden que considera ilegal
emitida por las autoridades demandadas y finalmente, qued en libertad por decisin
de Yenny Ortiz Hurtado, Fiscal de Materia ahora demandada.

En consecuencia, corresponde determinar en revisin, si los hechos demandados son

evidentes, a fin de conceder o denegar la tutela solicitada.

III.1. Jurisprudencia respecto al carcter excepcional de subsidiariedad de

la accin de libertad

Con uniformidad, la jurisprudencia constitucional integr los entendimientos

referidos a los supuestos de excepcionalidad de la accin de libertad, en
procura de evitar que la accin de libertad se convierta en un medio
alternativo o paralelo a la jurisdiccin ordinaria y sin desconocer el principio de
favorabilidad, la SC 0080/2010-R de 3 de mayo, determin tres supuestos
como causales de denegatoria de la accin de defensa sealada,
estableciendo como primer supuesto: Si antes de existir imputacin
formal, tanto la Polica como la Fiscala cometieron arbitrariedades
relacionadas al derecho a la libertad fsica o de locomocin, y todava
no existe aviso del inicio de la investigacin, corresponde ser
denunciadas ante el Juez Cautelar de turno. En los casos en los que ya
se cumpli con dicha formalidad procesal, es decir, con el aviso del inicio de la
investigacin, al estar identificada la autoridad jurisdiccional, es ante ella
donde se debe acudir en procura de la reparacin y/o proteccin a sus
derechos. De no ser as, se estara desconociendo el rol, las atribuciones y la
finalidad que el soberano a travs del legislador le ha dado al juez ordinario
que se desempea como juez constitucional en el control de la investigacin
(las negrillas nos corresponden).

III.2. Anlisis en el caso concreto

La accionante denuncia la vulneracin de sus derechos invocados en la

presente accin de libertad, porque dentro de una denuncia interpuesta en su
contra, observ la Resolucin y orden de citacin para su declaracin por
error, debido a la inexistencia de tipo penal (Conclusiones II.1. y II.2.),
peticin que no fue resuelta por las autoridades demandadas, quienes
emitieron una segunda citacin y dispusieron su ilegal aprehensin
(Conclusin II.3.), empero posteriormente, qued en libertad por decisin de
Yenny Ortiz Hurtado, Fiscal de Materia -ahora demandada-.

La jurisprudencia constitucional expuesta en el Fundamento Jurdico III.1. de

la presente Sentencia Constitucional Plurinacional, establece que la idoneidad,
eficiencia y oportunidad de los mecanismos procesales especficos de defensa,
supone su utilizacin previa a la interposicin de la actual accin tutelar, ms

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 an cuando se trata de restituir la libertad y evitar la persecucin o
procesamiento indebido antes de existir imputacin formal y cuando ya se dio
aviso del inicio de la investigacin al juez cautelar, hecho que exige el previo
agotamiento de las vas especficas antes de solicitar la tutela y restitucin de
los derechos afectados, condicin esencial inherente a la apertura de la
competencia de la justicia constitucional.

Al respecto y conforme consta en el acta de audiencia (fs. 23 a 27 vta.), las

autoridades demandadas Yenny Ortiz Hurtado y Rose Maria Barrientos Ruiz,
informaron al Tribunal de garantas que la denuncia interpuesta contra la hoy
accionante fue comunicada al Juzgado cuarto de Instruccin cautelar (sic)
para fines de control jurisdiccional, hecho que no fue cuestionado ni
desvirtuado en audiencia por la accionante, quien, como se tiene expuesto,
tampoco demostr la falta de conocimiento del juez cautelar competente.

En cuanto a la privacin de libertad denunciada, considerando la inexistencia

de imputacin formal contra la accionante y en mrito al supuesto establecido
por la jurisprudencia constitucional citada en el Fundamento Jurdico III.1. del
presente fallo constitucional, cualquier reclamo o impugnacin por arbitraria
decisin de la autoridad fiscal debi ser puesta a conocimiento del juez
cautelar, para que en el ejercicio de sus atribuciones y la amplitud que supone
su consideracin en audiencia, resuelva la peticin conforme a ley, hecho que
resulta inherente a los supuestos de excepcionalidad del carcter subsidiario
de la accin de libertad.

Por lo mencionado y conforme a la jurisprudencia constitucional sealada

-Fundamento Jurdico III.1.-, toda persona relacionada a una investigacin
penal, que considere la existencia de una accin u omisin que vulnere sus
derechos y garantas, debe acudir ante el juez cautelar, condicin esencial que
permite la apertura de la justicia constitucional y que como se tiene expuesto
no fue cumplida por la accionante, hechos que motivan la denegatoria de la
tutela pedida.

En consecuencia, el Juez de garantas, al denegar la tutela impetrada, obr

correctamente.

POR TANTO

El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Tercera; en virtud de la autoridad

que le confiere la Constitucin Poltica del Estado y el art. 12.7 de la Ley del Tribunal
Constitucional Plurinacional; en revisin, resuelve: CONFIRMAR la Resolucin
09/2016 de 14 de abril, cursante de fs. 28 a 30 vta., pronunciada por el Juez Quinto
de Sentencia Penal del departamento de Santa Cruz; y en consecuencia, DENEGAR
la tutela solicitada.

Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional

Plurinacional.

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 Fdo. Dr. Ruddy Jos Flores Monterrey
MAGISTRADO

Fdo. Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez

MAGISTRADA