O Constitucionalismo Achado Na Rua - Uma Proposta de Decolonização Do Direito

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O Constitucionalismo achado na rua uma proposta de

decolonizao do Direito
The Constitutionalism found on the street - a proposal of decolonization of the
Law

Jos Geraldo de Sousa Junior
Universidade de Braslia, Braslia, Distrito Federal, Brasil. E-mail: jgsousa@terra.com.br.

Lvia Gimenes Dias da Fonseca
Universidade de Braslia, Braslia, Distrito Federal, Brasil. E-mail: liviagdf@gmail.com.

Artigo recebido em 30/10/2017 e aceito em 11/11/2017.

Rev. Direito e Prx., Rio de Janeiro, Vol. 08, N.4, 2017, p. 2882-2902.
Jos Geraldo de Sousa Junior e Lvia Gimenes Dias da Fonseca
DOI: 10.1590/2179-8966/2017/31218| ISSN: 2179-8966
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Resumo
A partir dos marcos tericos da linha de pensamento jurdico crtico O Direito achado
na rua apresenta-se uma perspectiva de possibilidades e desafios na construo de um
constitucionalismo que inclua na sua pauta uma transformao no modelo de
organizao estatal moderno de modo a decoloniz-lo e despatriarcaliz-lo, abrindo-o
para o reconhecimento de suas mobilizaes jurdicas emancipatrias.
Palavras-chaves: Decolonizao; Despatriarcalizao; Constitucionalismo achado na rua.

Abstract
From the theoretical frameworks of the Critical Legal Thought Line Law Found on the
Street presents a perspective of possibilities and challenges in the construction of a
constitutionalism that includes in its agenda a transformation in the model of modern
state organization in order to decolonize and depatriarchalize it, opening it up for the
recognition of its emancipatory legal mobilizations.
Keywords: Decolonization; Depatriarchalization; Constitutionalism found on the street.

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Introduo

Pensar o constitucionalismo a partir da realidade brasileira demanda tomar em
considerao o seu histrico como colnia e os efeitos que isso possui para o seu
contexto atual. Em que pese o colonialismo, como prtica de domnio poltico
institucional entre um Estado em relao ao outro ter sido superado no caso brasileiro,
os seus efeitos histricos ainda so sentidos como aquilo que tem sido denominado
como colonialidades (QUIJANO, 2010, p. 84, nota 1; GROSFOGUEL, 2010, p. 467).
A colonialidade do poder se expressa na universalizao do modelo de
organizao social do Estado Nao moderno que possibilitou a expanso do sistema
econmico capitalista (CHAKRABARTY, 2000, p. 41) na medida em que unificava os
territrios em torno de uma nica moeda, uma nica lngua e um nico sistema
normativo, propagadas na denominada identidade nacional, elaborada para facilitar
as trocas comerciais e o controle do sistema poltico pelas elites dominantes (LACERDA,
2014, p. 57).
O processo de independncia brasileiro no rompeu com a diviso de poder na
estrutura social, ao contrrio, garantiu a manuteno do controle da sociedade, dentro
de uma lgica de colonialidade de ser e de gnero, sob o poder das mesmas elites locais,
mantendo, desse modo, a estrutura de hierarquizao social de classe, de raa, de etnia,
geracional e capacitista, e de domnio das mulheres dentro de uma estrutura patriarcal
heteronormativa.
A identidade nacional, portanto, um elemento que serve ao controle de
grupos sociais que representam uma ameaa estrutura hegemnica de poder e que,
para se manter, produz silenciamentos e massacres de qualquer identidade considerada
diversa da propagada como a nica possvel. (LACERDA, 2014, p. 57).
A partir da dcada de 1980, diversos pases, em especial da Amrica Latina,
iniciaram processos de tentativa de rompimento com esse monismo identitrio,
normalizado pelas leis nacionais, por meio de Constituies abertas s diversidades, em
especial, s demandas dos movimentos indgenas.
De acordo com Raquel Fajardo (2015, p. 37-38), esse processo teve um primeiro
ciclo que foi de 1982 a 1988, composto pelo Canad (1982), pela Guatemala (1985) e
pela Nicaragu (1987). O Brasil (1988) tambm integraria esse ciclo, apesar de antecipar
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o reconhecimento da autodeterminao dos povos indgenas, algo que posteriormente

veio a integrar a Conveno no 169 da OIT de 1989.
Esse primeiro ciclo tem como marco o conceito de multiculturalidade que tem
como pressuposto um reconhecimento da presena de mltiplas culturas permitindo
que elas convivam numa mesma localidade espacial, porm, sem que tenham relaes
entre si (WALSH, 2009, p. 42). Como explica Catherine Walsh (2009, p. 42), nesses
contextos, o multiculturalismo se entende como um relativismo cultural; isto , uma
separao ou segregao entre culturas demarcadas e fechadas sobre si mesmas, sem
aspecto relacional.
Desse modo, o multiculturalismo no rompe com a segregao cultural, pois
apenas garante um ideal de tolerncia e convivncia entre as diversas culturas. A lgica
da tolerncia no suficiente para superar as desigualdades sociais e as inequidades na
participao social de cada grupo, j que mantm intactas as estruturas e instituies
que privilegiam uns em relao a outros (WALSH, 2009, p. 43).
O segundo ciclo denominado por Raquel Fajardo (2015, p. 39) de
Constitucionalismo Pluralista (1989-2005) inova ao romper com o monismo jurdico e
reconhecer, nas autoridades indgenas, suas prprias normas e procedimentos ou seu
direito consuetudinrio e funes jurisdicionais ou de justia. Esse modelo foi adotado
pela Colmbia (1991), Mxico (1992), Paraguai (1992), Peru (1993), Bolvia (1994),
Argentina (1994), Equador (1996 e 1998) e Venezuela (1999).
Esse modelo pluralista teve forte adoo na dcada de 1990, especialmente,
pelo impulso fornecido por programas de incentivo do Banco Mundial ou do Banco
Interamericano de Desenvolvimento e de outras agncias de cooperao econmica
internacional, mas que vinham acompanhadas da implementao das polticas
neoliberais por fora do Consenso de Washington.
Esse modelo de pluralidade reconhece que h uma inter-relao cultural em
situaes nas quais houve processos de mestiagens onde supostamente diversas
culturas conviveriam formando a totalidade nacional (WALSH, 2009, p. 44). Assim,
apesar de haver uma convivncia entre as culturas isso no se d de maneira equitativa.
As polticas educacionais associadas a esse modelo no rompem com a concepo
universal de saberes advinda da herana colonial, mantendo a diviso entre uma
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cultura dominante e outra subordinada, ou seja, no rompe com a colonialidade do

saber e com a mestiagem como discurso de poder (WALSH, 2009, p. 49).
Desse modo, as polticas advindas do modelo pluralista resultam, no mesmo
modo, na ausncia de questionamento das colonialidades que seguem operando
racializando e subalternizando seres, saberes, lgicas, prticas e sistemas de vida
(WALSH, 2009, p. 44), ou seja, o seu mero reconhecimento constitucional no
representa avano.
O terceiro ciclo, denominado de Constitucionalismo Plurinacional, presente nas
constituies da Bolvia (2006 -2009) e do Equador (2008), se situam dentro do marco
da Declarao das Naes Unidas sobre os Direitos dos Povos Indgenas (2006-2007)
(FAJARDO, 2015, p. 46).
A diferena da concepo da plurinacionalidade que essa ir se constituir
dentro do marco da interculturalidade que, para Catherine Walsh, no pode ser
reduzido a uma simples mistura, fuso ou combinao hbrida de elementos, tradies,
caractersticas ou prticas culturalmente distintas (WALSH, 2009, p. 47), pois o que
deve ocorrer de fato um dilogo entre as culturas.
Esse dilogo tomado dentro de um processo dinmico de distribuio
equitativa, solidria e de responsabilidades compartilhadas de poder no qual h a
criao e tenso constante de rompimento com as desigualdades econmicas, sociais e
polticas. As desigualdades nesse contexto no seriam ocultadas ou dissimuladas, porm
seriam apresentadas de maneira a que se possa lidar e intervir nelas (WALSH, 2009, p.
47).
Na proposta de Catherine Walsh, a interculturalidade deve deixar de ser tratada
apenas como um assunto de indgenas ou da populao negra e ser associada a todos os
processos educacionais, jurdicos e polticos, isto , como questes da sociedade
nacional como um todo (WALSH, 2009, p. 52).
A questo que se coloca que sem a alterao dos modelos econmicos, os
pases que adotaram Constituies Plurinacionais na atualidade enfrentam limites a sua
prtica. Em ambos os pases as polticas desenvolvimentistas adotadas pelos seus
governantes se sobrepuseram sobre o interesse dos povos indgenas. Como exemplo, no
Equador, em 2009 foi proposto pelo ento presidente Rafael Correa, o projeto de Lei
de guas, que transferia o controle dos recursos hdricos para o Estado para priorizar o
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abastecimento das empresas de extradio mineral em detrimento do consumo

humano (LACERDA, 2014, p. 302) e eliminando as formas tradicionais de manejo de
gua praticadas por sculos pelas comunidades indgenas. Outro exemplo, em 2011, na
Bolvia se iniciou um processo de construo de uma rodovia, com financiamento do
governo brasileiro, que atravessaria a reserva de TIPNIS (Territrio Indgena Parque
Nacional Isidoro Scure) sob a justificativa da vantagem ao desenvolvimento econmico
que a obra traria.
Outro ponto que o enfoque apenas na diversidade indgena no abarca todas
as demais possveis identidades presentes num mesmo territrio, por vezes inclusive se
sobrepondo sobre outras, como da populao negra, e tampouco resolve as questes
relativas estrutura patriarcal heteronormativa do Estado. Como exemplo, ainda hoje
em nenhum dos dois pases, Bolvia e Equador, o casamento entre pessoas do mesmo
sexo permitido.
Assim, a colonialidade do poder, do saber, do ser e de gnero, no se altera
somente com as produes normativas constitucionais, visto que se manteve em
distintos modelos. Como aponta abaixo Boaventura de Sousa Santos, o maior desafio
romper com a centralidade de poder do Estado, a distino por meio da nacionalidade
fronteiria, o formato universalista, excludente e discriminatrio das normativas
estatais, e o grau de violncia permitido para a mo estatal.

O Estado moderno j passou por distintas ordens constitucionais: Estado
liberal, Estado social de direito, Estado colonial ou de ocupao, Estado
sovitico, Estado nazifascista, Estado burocrtico-autoritrio, Estado
desenvolvimentista, Estado de Apartheid, Estado secular, Estado religioso e,
o mais recente (talvez tambm o mais velho), Estado de mercado. O que
comum a todos eles uma concepo monoltica e centralizadora do poder
do Estado, a criao e controle de fronteiras, a distino entre nacionais e
estrangeiros e, s vezes, entre diferentes categorias de nacionais, a
universalidade das leis apesar das excluses, discriminaes e excees que
elas mesmas sancionaram; uma cultura, uma etnia, uma religio ou uma
regio privilegiadas; organizao burocrtica do Estado e suas relaes com
as massas de cidados; diviso entre os poderes de soberania com
assimetria entre eles, tanto originrias (os tribunais no tm meios para
fazer executar suas prprias decises) como contingentes (a supremacia do
Executivo em tempos recentes); ainda quando o Estado no tem monoplio
da violncia, sua violncia de um grau superior uma vez que pode usar
contra inimigos internos as mesmas armas desenhadas para combater os
inimigos externos (SANTOS, 2015, p. 181).

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Assim, a prpria noo de Constituio necessita ser revista dentro de uma

lgica decolonial do Direito que tenha como horizonte o rompimento da estrutura
colonial, capitalista e patriarcal do Estado Nao moderno.

A estrutura patriarcal do Estado Nao moderno

O Estado brasileiro ostenta os maiores ndices de violncia baseada na discriminao de
gnero e orientao sexual do mundo. O pas ocupa a 5 posio no ranking mundial em
nmero de assassinatos de mulheres com uma taxa de 4,8 homicdios de mulheres a
cada 100 mil em 2013 (WAISELFISZ, 2015, p. 13), e tambm ocupa o primeiro lugar no
ranking mundial em assassinato de transexuais, de acordo com dados de 2016 da ONG
Transgender Europe (TGEu) (BALZER et al, 2016).
Essa violncia tem como base uma discriminao especfica construda por meio
da colonialidade do ser e de gnero que corporifica as pessoas a partir de uma
diferenciao hierarquizada entre a Totalidade, que masculina, branca, heterossexual,
adulta e cisgnero, em relao a(o) Outro(a) (BEAUVOIR, 1970, p. 10), ou seja, a todas as
pessoas que se enquadrariam na categoria de diverso ao que tido como modelo de
humanidade.
Esse modelo de humanidade o que se enquadra na categoria de indivduo
como aquele dotado de direitos, dentro da concepo do Estado Nao moderno. Esse
conceito de indivduo exclui da estrutura de participao da sociedade civil, ou seja,
quela capacitada participao poltica e dotada de direitos, todas as pessoas que no
se enquadram no padro de humanidade.
As mulheres, assim, no sendo consideradas como indivduo, foram excludas
do espao pblico de participao poltica. O patriarcado dentro de uma definio
tradicional estaria relacionado ao domnio paterno dentro de estruturas familiares.
Todavia, o contrato social transformou um patriarcado num regime poltico no qual o
homem exerce poder no somente dentro da famlia, mas em toda a estrutura social
comunitria. Com a universalizao desse modelo de organizao social, o patriarcado
heteronormativo moderno passou a integrar as estruturas unitrias das naes.
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A categoria de gnero se refere s construes sociais feitas sobre os corpos das

mulheres, diferenciadas tambm numa interseco de raa e etnia. Essas construes
so sentidas como naturais e propagadas por meio da moral religiosa crist
heteronormativa imposta por meio da catequizao das populaes indgenas e negras
e pela criminalizao de suas prticas espirituais prprias. A definio dos corpos entre
homens e mulheres a partir da genitlia como algo da natureza, negando a conformao
feita a partir de critrios sociais e morais tem a importncia de definir, em verdade,
quem poderia exercer poder ou no na sociedade. Assim, a possibilidade de colocar em
questo ou mudar um aspecto ameaa o sistema por inteiro (SCOTT, 1989, p. 27).
Os tericos do contrato social se diferenciavam em justificativas para a criao
do Estado moderno, porm todos tinham nessa organizao social uma forma de
garantia e proteo da propriedade contra a interveno estatal e de terceiros. Dessa
maneira, o Estado se organiza de maneira a dividir a sociedade entre as esferas pblicas
e a esfera privada. A fico nessa diviso que as duas esferas so em verdade inter-
relacionadas e so as duas caras da mesma moeda do patriarcalismo liberal
(PATEMAN, 1996, p. 42-43). O contrato social esconde o contrato sexual que relega s
mulheres o espao privado de submisso aos homens. Isso significa que as teorias do
contrato social dos sculos XVII e XVIII so to importantes pelo que dizem como pelo
que silenciam (SANTOS, 2010, p. 36).
O contrato sexual baseia-se na personificao da mulher como ser sexual, numa
concepo natural e atemporal, com justificativa biolgica para a sua posio de
submisso e aprisionamento ao espao privado (PATEMAN, 1993, p. 36-37). Todavia,
esse contrato no se refere apenas ao espao privado, pois o contrato original cria a
sociedade patriarcal em sua totalidade (PATEMAN, 1993, p. 29).
Desse modo, o movimento feminista liberal buscava a insero na sociedade
civil, por meio da lgica normativa de conquistas de direitos e ocupao de espaos
polticos institucionalizados. Entretanto, mesmo aps mais de oitenta anos do
reconhecimento normativo do direito a votar e de ser votada, a excluso das mulheres
do espao pblico sentido pelos ndices relacionados sua baixa participao poltica
no Brasil visto que a Cmara dos Deputados composta por somente 9,9% de mulheres
e o Senado por apenas 16% de mulheres em relao s vagas (MONTEIRO, 2016). Uma
das explicaes est para o que Caroline Pateman aponta de que quando se tenta
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encaixar as mulheres no conceito moderno de individuo, os seus corpos nunca so

esquecidos (PATEMAN, 1993, p. 329).
A igualdade civil buscada se mostra insuficiente para alterar a estrutura
patriarcal na medida em que as mulheres nunca podero ser efetivamente indivduos.
Essa igualdade orientada por uma libertao individual somente busca inserir o feminino
no mundo masculino sem romper com os laos de inferiorizao, dominao e
explorao (GARGALLO, 2014, p. 44-45).
Alm disso, essa igualdade liberal no considera que a diferenciao e
hierarquizao dos corpos tambm se do de forma racializada. Como explica Saffiotti
(2004, p. 124), sexismo e racismo so irmos gmeos visto que na gnese do
escravismo que est tambm a formao do patriarcado moderno.

Se, como indica Pateman (1993), o contrato sexual desfavorvel s
mulheres em geral, por estabelecer sobre elas o domnio masculino, para as
mulheres negras, tal pacto resulta ainda mais perverso, uma vez que os
termos de sua participao muitas vezes restringe em maior grau sua
capacidade de negociao, de escolha e de autodefinio junto ao parceiro
e aos homens em geral (PEREIRA, 2013, p. 118).

O problema da concepo liberal que essa incorre no problema em substituir o
modelo universal homem por um outro de mulher, ou seja, a desconsiderao das
diversidades das mulheres e dos processos histricos diferenciados de submisso de
seus corpos. Um exemplo do problema da aplicao dessa categoria universalizante na
aplicao de polticas pblicas estatais est no dado que demonstra que, aps a
promulgao da Lei Maria da Penha (Lei no 11.340/2006) de enfrentamento a violncia
contra as mulheres, os homicdios de mulheres brancas no Brasil reduziram em 9,8% no
perodo de 2003 a 2013, enquanto os homicdios de mulheres negras, ao contrrio,
aumentaram em 54,2% (WAISELFISZ, 2015, p. 30).
Kimberly Creshaw (2002) desenvolve o conceito de interseccionalidade para o
tratamento das polticas pblicas de maneira a considerar a diversidade das mulheres. A
autora trabalha que um dos obstculos prtica da superincluso na qual se ignora as
especificidades dos diferentes contextos do ser mulher em razo de uma perspectiva
da estrutura de gnero que no reconhece o papel que o racismo ou alguma outra
forma de discriminao possa ter exercido em tal circunstncia (CRESHAW, 2002, p.
174). Como exemplo, a forma como a poltica de enfrentamento violncia contra as
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mulheres, apontada acima, no lida com os aspectos que de como o racismo interfere
na realidade da violncia.
Outro problema o da subincluso na qual as demandas que parte de um grupo
de mulheres apresentam no so tratadas como uma questo de gnero por no
compor a experincia do grupo de mulheres dominante (CRESHAW, 2002, p. 175). A
demarcao de territrio algo imprescindvel na realidade das mulheres indgenas
inclusive para o enfrentamento violncia a que elas so submetidas, pois na ausncia
da proteo de seus territrios elas ficam mais vulnerveis a violncias sexuais, a
violncia domstica e a precarizao das suas vidas. Entretanto, essa pauta no tem
sido tratada pelo Estado brasileiro, nem mesmo ao longo da existncia da Secretria de
Polticas para as Mulheres da Presidncia da Repblica (SPM/PR), como pauta associada
ao enfrentamento violncia contra as mulheres.
A superao do patriarcado heteronormativo moderno introjetado na estrutura
do Estado moderno implica o rompimento com um formato universalizador das lutas
das mulheres e a superao de um feminismo etnocntrico que ainda se baseia em
conceitos liberais de indivduo que no considera que a resistncia colonialidade de
gnero feita tambm linguisticamente na tenso da ferida colonial (LUGONES, 2014,
p. 945).
O que se prope que a transformao do Estado Nao moderno demanda
uma prtica de organizao feminista decolonial capaz de se abrir para os aprendizados
coletivos entre as mulheres, por meio de trocas interculturais em contextos de dilogos
horizontais no qual no se busca uma resposta nica para a superao do patriarcado
moderno, mas que constri relaes de uma rede de solidariedade e de prticas
coerentes de respeito s vivncias coletivas diversas (FONSECA, 2016, p. 182).

A proposta de um constitucionalismo achado na rua

Um dos limites dos processos constitucionais que pretenderam ser interculturais est na
relao estabelecida com a concepo terico-prtica de Direito, pois a normatizao de
direitos no tem sido acompanhada necessariamente da superao de um
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presidencialismo nacionalista de modo a respeitar a atuao e a voz dos movimentos

sociais.
As revolues burguesas tiveram importante influncia sobre o pensamento
hegemnico atual sobre o Direito. Se a fundamentao das declaraes, oriundas desses
movimentos, ainda se pautava por um direito natural que justificava as diferenciaes
sociais, esse fundamento passou a ser desnecessrio na medida em que todas as
possibilidades de transformao passaram a ser enjauladas dentro da produo
normativa, no sendo mais possvel uma atuao fora do enquadramento legal sem a
consequncia do uso pelo Estado do seu monoplio sobre a fora.
O Direito passou a ser, assim, equivalente a produo normativista estatal
dentro de uma concepo positivista normativista organizada doutrinariamente. Os
movimentos sociais, composto por aquelas e aqueles que no ocupam os espaos de
poder econmico e social, foram inseridos numa relao de submisso e de objeto desse
Direito, dentro de uma armadilha do Leviat. A mesma razo que os leva a recorrer ao
Estado passa a ser a razo pela qual no podem mais dispens-lo (VERDUM, 2006, p.
95-96), pois a realizao das demandas por direitos foi amarrada estrutura legal do
Estado que os domina.
Durante a dcada de 1980, algumas correntes crticas sobre o Direito foram
desenvolvidas no Brasil, com o processo de abertura poltica aps as dcadas de
ditadura militar. Todas essas teorias tinham em comum a preocupao com uma
ruptura com a racionalidade moderna e com o paradigma cientificista, isto , com a
colonialidade do saber que sustenta a hegemonia do pensamento positivista sobre o
Direito (WOLKMER, 2009, p. 89).
O pluralismo jurdico presente na base das Constituies Plurinacionais
reconhece que se produz Direito para alm do Estado, inclusive, de maneira legitima,
garantindo as formas autodeterminadas de resoluo de conflitos das populaes
indgenas.
Apesar desse reconhecimento no houve um rompimento de fato com a tenso
neocolonial que ainda circunscreve a jurisdio indgena a um controle tnico (FAJARDO,
2015, p. 48). Um aspecto disso a limitao da aplicao da normativa indgena dentro
dos seus territrios ao no permitir que essa seja aplicada aos no indgenas. Outro
fator de controle est na assimilao por essas Constituies do limite construdo pela
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Conveno no 169 da OIT de que a autonomia dos povos indgenas de produo de

Direito estaria restringida pelas normas internacionais de direitos humanos.
A inovao no reconhecimento do pluralismo jurdico que a Conveno inaugura
limitada pela necessidade das populaes indgenas de terem que negociar quando
as leis modernas e em especial os direitos humanos institurem o carter intolervel de
determinados costumes (SEGATO, 2006, p. 208).
A base para essas limitaes est assentada em uma colonialidade do saber na
qual os povos indgenas so tratados povos sem histria e, assim, incapazes de serem
sujeitos histricos e, portanto, de serem responsveis pela transformao da sua prpria
realidade de opresso. A contradio no reconhecimento da autonomia indgena est
em ser tratada como uma licena estatal fornecida por um Estado que ao mesmo
tempo determina os limites da aplicao da jurisdio indgena, numa lgica de um
pluralismo jurdico subordinado (FAJARDO, 2015, p. 46). Como explica Raquel Fajardo,
no limite, o Estado no abre mo do seu controle soberano e unitrio.
Essa negao aos povos indgenas da condio de seres humanos dotados da
vocao de sujeitos da histria est intimamente ligada ao no reconhecimento da
condio deles como sujeitos de direito. Esse pensamento etnocntrico que desconfia
da capacidade dos grupos indgenas em serem sujeitos de direito um modo de
territorializao dos direitos indgenas que impede superar a camisa de fora que o
direito liberal colocou para a etnicidade, ao confin-la a um espao letrado e masculino
(CUSICANQUI, 2010, p. 219).
Os direitos humanos tratados numa perspectiva normativista que sirva a
limitao da autonomia indgena justificado dentro de um universalismo moderno e
abstrato que ignora as diferenas ou as condena (SANTOS, 2006, p. 438 a 441). Por
outro lado, reconhecer a condies de sujeitos de direito da populao indgena no
precisa partir de uma defesa da concepo relativista na qual qualquer prtica de
costumes aceita e que se coloca como uma face dual ao universalismo abstrato.
O relativismo jurdico o outro lado da mesma moeda da colonialidade do saber
da teoria dos povos sem histria, ao negar s populaes indgenas a capacidade de se
reinventarem, colocando como papel do Estado a conservao de suas culturas como
se esses povos fossem uma pea de um museu ou suvenir colonial a-histrica e
extica (FONSECA, 2016, p. 176).
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Muitos so os costumes dos quais os primeiros etngrafos ouviram

falar, sem terem podido observ-los. Ou seja, os povos sem histria
nunca existiram, e a suposta inrcia das outras culturas no mais do
que um produto da episteme culturalista de uma antropologia hoje
inaceitvel. Nem a insatisfao, nem a dissidncia tica so
patrimnio de um povo em particular, mas atitudes minoritrias na
maioria das sociedades (SEGATO, 2006, p. 225).

Assim, a superao da dicotomia doutrinria entre o universalismo e o
relativismo no tratamento dos direitos humanos passa pela necessidade de decolonizar
o prprio Direito. O Direito, assim, deve ser associado a um reconhecimento dos
diversos grupos sociais como sujeitos coletivos de direito, rompendo, assim, com uma
noo de sujeito baseada na concepo moderna de indivduo.
Os sujeitos coletivos de Direito seriam aqueles capazes, a partir de sua
organizao social pelo fim de realidades de opresso, de expressarem o fenmeno
jurdico. O Direito, assim, seria a expresso de uma legtima organizao social pela
liberdade (LYRA FILHO, 2005, p. 86).
Essa ideia a base de fundamentao terico prtica da proposta de O Direito
achado na rua e tem como objeto o rompimento com a colonialidade do direito no seu
cerne, ou seja, naquilo que ela aprisiona que a potncia dos seres humanos de serem
sujeitos histricos e de buscarem coletivamente e constantemente por uma vida em que
a opresso no seja a norma (FONSECA, 2016, p. 174)
Assim, o Direito possui nas construes identitrias pelos movimentos sociais a
sua expresso legtima. A conformao da identidade tem como limite aquilo que Paulo
Freire apresenta de que a estrutura de pensamento da pessoa oprimida est
condicionada pela prpria experincia da opresso e por isso a identidade no pode ser
tratada numa lgica essencialista. Tampouco tambm pode ser tratada numa vertente
totalizadora, pois como apresenta Audre Lourde, as pessoas vivenciam em seu corpo
diversas experincias de opresso de acordo com o contexto que se inserem.

Dentro da comunidade lsbica eu sou negra, e dentro da comunidade negra
eu sou lsbica. Qualquer ataque contra pessoas negras uma questo
lsbica e gay, porque eu e milhares de outras mulheres negras somos parte
da comunidade lsbica. Qualquer ataque contra lsbicas e gays uma
questo de negrxs, porque milhares de lsbicas e gays so negrxs. No
existe hierarquia de opresso. Eu no posso me dar ao luxo de lutar por uma
forma de opresso apenas (LORDE, 2016).

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A construo de discursos que expressem sentidos de libertao possvel por

meio da prxis reflexiva coletiva de troca intercultural de saberes entre as pessoas
oprimidas. Esses discursos sero refletidos no Catherine Walsh denomina de uma
interculturalidade jurdica a qual sustenta-se na convergncia, na articulao e na
complementariedade [...] de uma prtica crtico-equitativa (WALSH, 2009, p. 178), em
que se colocam em dilogo diferentes concepes de dignidade humana em espaos
de compartilhamento capazes de construir uma cultura de direitos humanos solidria,
coletiva, interativa, intersubjetiva, baseada na reciprocidade e no reconhecimento do
outro e da outra (FONSECA, 2012, p. 48-49).
Desse modo, a organizao dos povos indgenas deve ser reconhecida como
expresso da luta de sujeitos coletivos de direitos capazes de pensar e elaborar sentidos
e prticas de superao de realidades de opresso tanto praticadas externamente
quanto internamente aos seus grupos.
Ainda, a decolonialidade do direito demanda superar a noo neutra de
indivduo, substituindo-a por uma compreenso de sujeitos capaz de incorporar a
diversidade do ser e de gnero. A interculturalidade jurdica somente possvel se for
realizada sem a demagogia de uma prtica de dilogo horizontal idealista que no
considera os desequilbrios existentes nas relaes sociais, presentes inclusive dentro
dos movimentos sociais, relativos s construes histricas e sociais patriarcais, raciais,
tnicas, geracionais e capacitatistas. Reconhecer essas desigualdades presentes em
todas as relaes sociais importa encar-las de frente de modo a lidar com elas.
No percurso terico-conceitual e poltico da abordagem aqui proposta
denominamos Constitucionalismo achado na Rua uma prtica de construo de direitos
que expresse essa decolonialidade do direito. Essa proposta emerge no mbito dos
estudos e pesquisas desenvolvidos pelo Grupo de Pesquisa O Direito Achado na Rua1
para compreender por poder constituinte a emergncia histrica de sujeitos coletivos
dotados de legitimidade poltica e capacidade social suficientes para irromper violaes
sistemticas e instituir novas condies concretas de garantia e exerccio de direitos,
expressando-se com capacidade instituinte cuja legitimidade recolhida da luta social
(ESRIVO FILHO e SOUSA JUNIOR, 2016, p. 123-150).
1
Para uma mais completa visualizao do Grupo de Pesquisa e suas linhas de investigao, entre elas O
Constitucionalismo Achado na Rua, conferir o espelho:
dgp.cnpq.br/dgp/espelhogrupo/9125279471352609.
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O Constitucionalismo Achado na Rua vem aliar-se Teoria Constitucional que

percorre o caminho do retorno sua funo social. Uma espcie de devoluo
conceitual para a sociedade, da funo constitucional de atribuir o sentido poltico do
Direito, atravs do reconhecimento terico-conceitual da luta social como expresso
cotidiana da soberania popular2.
O poder constituinte para ser soberano e democrtico no se fecha em normas
estatais (NEGRI, 2002, p. 52), mas que se mantm na atualizao constante dos
processos de libertao que se expressam em Direitos. Desse modo, a atuao da
coletividade de sujeitos na destituio de uma realidade de opresso ser expressa num
fenmeno jurdico compreendido para alm da produo estatal, como propugna o
pluralismo jurdico, e inclusive contra o prprio Estado, ou seja, contra as suas
estruturas colonial, capitalista e patriarcal. Como sintetiza em um exemplo Carlos Mars
(SOUZA FILHO, 2005, p. 76), a tentativa de enquadrar o Direito de um povo indgena
dentro do Direito estatal equivale tentar guardar um grande e colorido balo dentro de
uma gaveta.

2
Para localizar as referncias desse enquadramento pesquisar em SOUSA JUNIOR, Jos Geraldo de (Coord).
O Direito Achado na Rua: Concepo e Prtica. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2015, pgs. 41-48
(Constitucionalismo Achado na Rua); pgs. 220-227 (Anlise dos Elementos do Novo Constitucionalismo
Brasileiro). Ver tambm, SILVA JNIOR. Gladstone Leonel da; SOUSA JUNIOR, Jos Geraldo de. La Lucha por
la Constituyente y Reforma del Sistema Poltico em Brasil: Caminos hacia um constitucionalismo desde la
calle La Migraa, Revista de Anlises Poltico, n. 17/2016, La Paz, Bolivia, pg.s. 134-142. Tambm nessa
linha, em texto expandido SILVA JNIOR, Gladstone Leonel da; SOUSA JUNIOR, Jos Geraldo de. A Luta pela
Constituinte e a Reforma Poltica no Brasil: Caminhos para um Constitucionalismo Achado na Rua. Rio de
Janeiro: Revista Direito e Prxis, vol. 8, n. 2 (2017), pgs. 1008-1027. Em leituras interdisciplinares ver
COSTA, Alexandre Bernardino (Org). Direito Vivo: Leituras sobre Constitucionalismo, Construo Social e
Educao Popular a Partir do Direito Achado na Rua. Braslia: Editora UnB, 2013; COSTA, Alexandre
Bernardino (Org). O Direito Achado na Rua: Nossa Conquista do Tamanho da Nossa Luta. Rio de Janeiro:
Editora Lmen Jris, 2017. Para os estudos de situao, podendo ser considerados antecedentes
epistemolgicos CARVALHO NETTO, Menelick de. A Contribuio do Direito Achado na Rua para um
Constitucionalismo Democrtico. Observatrio da Constituio e da Democracia, C & D. Braslia: Faculdade
de Direito da UnB/Sindjus, n. 14, 2007; CANOTILHO, J. J. Gomes. Pela Necessidade de o Sujeito de Direito se
Aproximar dos Sujeitos Densos da Vida Real. Entrevista in Observatrio da Constituio e da Democracia, C
& D. Braslia: Faculdade de Direito da UnB/Sindjus. N. 24, 2008. E ainda, FILIPPI, Alberto. Os Direitos nas
Ruas da Resistncia e nos Caminhos do Exlio entre Amrica e Europa. In SOUSA JUNIOR, Jos Geraldo de et
all (Orgs). Srie O Direito Achado na Rua, vol. 7: Introduo Crtica Justia de Transio na Amrica Latina.
Braslia: UnB/CEAD/NEP, 2015, pgs. 478-493.
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Concluso

A construo da proposta aqui apresentada de um Constitucionalismo achado na rua se
desenvolve por meio de um reencontro entre a Teoria Constitucional e o Direito
compreendido como a enunciao dos princpios de uma legtima organizao social da
liberdade.
Essa organizao social encontra a sua legitimidade na associao de sujeitos
coletivos que buscam a superao de realidades de opresso. Esses sujeitos no podem
ser tratados na equivalncia da categoria indivduo na qual no se enquadra as
diversidades presentes nas identidades humanas e tambm rejeita os processos
coletivos de construo identitria e de sentidos de libertao.
A luta social de sujeitos coletivos por libertao se expressam como fenmeno
jurdico que tem a potncia de realizar um poder constituinte aberto e soberano que se
atualiza constantemente sem se fechar nas estruturas normativas estatais. Desse modo,
apesar de na atualidade as coletividades travarem as suas lutas sociais na disputa
interna da estrutura estatal, o que se coloca no horizonte a busca pelo rompimento
das colonialidades que a sustenta.

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Sobre os autores

Jos Geraldo de Sousa Junior
Professor da Faculdade de Direito da Universidade de Braslia (UnB) (graduao e ps-
graduao) e do Programa de Mestrado em Direitos Humanos e Cidadania da UnB; ex-
Reitor da UnB (2008-2012); coordenador do Grupo de Pesquisa e da Srie O Direito
Achado na Rua (8 volumes publicados). Autor dos livros "Para um Crtica da Eficcia do
Direito; Sociologia Jurdica: Condies Sociais e Possibilidades Tericas"; "O Direito como
Liberdade: O Direito Achado na Rua", entre outros na rea. E-mail:
jgsousa@terra.com.br.

Lvia Gimenes Dias da Fonseca
Ps doutoranda em Direitos Humanos pela Universidade de Braslia (UnB), doutora em
Direito pela UnB, mestra em Direito pela UnB, graduada em Direito pela Universidade de
So Paulo (USP). Integra o grupo de pesquisa O Direito Achado na Rua e o projeto de
extenso da UnB "Promotoras Legais Populares do Distrito Federal". E-mail:
liviagdf@gmail.com.

Os autores so os nicos responsveis pela redao do artigo.

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O Constitucionalismo Achado Na Rua - Uma Proposta de Decolonização Do Direito

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O Constitucionalismo achado na rua uma proposta de

o reconhecimento da autodeterminao dos povos indgenas, algo que posteriormente

cultura dominante e outra subordinada, ou seja, no rompe com a colonialidade do

abastecimento das empresas de extradio mineral em detrimento do consumo

Assim, a prpria noo de Constituio necessita ser revista dentro de uma

A categoria de gnero se refere s construes sociais feitas sobre os corpos das

encaixar as mulheres no conceito moderno de individuo, os seus corpos nunca so

presidencialismo nacionalista de modo a respeitar a atuao e a voz dos movimentos

Conveno no 169 da OIT de que a autonomia dos povos indgenas de produo de

Muitos so os costumes dos quais os primeiros etngrafos ouviram

A construo de discursos que expressem sentidos de libertao possvel por

O Constitucionalismo Achado na Rua vem aliar-se Teoria Constitucional que

CARVALHO NETTO, Menelick de. A Contribuio do Direito Achado na Rua para um

Achado na Rua, vol. 7: Introduo Crtica Justia de Transio na Amrica Latina.

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