PRIMERA PARTE T GENERAL DE LOS CTTO.
S La accin in rem verso es la accin es la que corresponde aquel que
I LAS FUENTES DE LAS O
CONCEPTO Y REGULACIN : Abeliuk define FUENTE DE LA O como el
hecho jurdico que le da nacimiento, que origina o genera la O.
art. 1437, Las O nacen, ya del :
1 concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en
los Ctto.s o convenciones;
2 ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la
aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasiCtto.s;
3 ya a consecuencia de un hecho que ha conferido injuria o dao a
otra persona, como en los delitos y cuasidelitos;
4 ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos
sujetos a patria potestad.
La enumeracin que establece este artculo es taxativa, es decir, no
existen otras fuentes de las O.
CRTICA A LA ENUMERACIN DE LAS FUENTES DE LAS O DEL C.C.
La doctrina ha criticado la enunciacin de las fuentes de las O de
nuestro C.C.:
1. Se ha establecido que slo existen dos fuentes de las O: el
Ctto. y la ley. En el Ctto., surge la O en virtud del acuerdo
de voluntades, en todas las otras supuestas fuentes, en
realidad es la ley la que origina la O.
2. Adems se ha sostenido que el art. 1437 es una norma
incompleta en el sentido que no menciona dentro de las
fuentes de las O al enriquecimiento sin causa y a la
declaracin unilateral de voluntad.
La accesin
Las prestaciones mutuas
Nulidad actos de incapaces
1 EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA: La recompensa en la soc.conyugal
La responsabilidad del h ajeno
Una realidad indesmentible en todo trfico mercantil es la constante
bsqueda de ganancias y de utilidades por parte de los sujetos
intervinientes, ello es as tanto en los grandes negocios como en los
de menor entidad, tales como las compraventas de artculos de bajo
precio. Obtener ganancias es una meta legtima de todo comerciante
en particular, y de toda persona en general, luego viene a ser normal
que el patrimonio de una persona se enriquezca a costa del
patrimonio de otra. El D no cierra los ojos ante esta situacin, pero
exige que el enriquecimiento se base en un determinado motivo, ello
da pie al principio del enriquecimiento sin causa.
Alessandri lo define como el desplazamiento de un valor pecuniario
de un patrimonio a otro, con empobrecimiento del primero y
enriquecimiento del segundo, sin que ello est justificado por una
operacin jurdica (como la donacin) o por la ley.
El enriquecimiento sin causa tambin es denominado como
enriquecimiento injusto, enriquecimiento indebido,
enriquecimiento sin causa a expensas de otro. Estas
denominaciones dan luz sobre su fundamento; la equidad, el hecho
que el patrimonio de una persona experimente un aumento a
expensas del patrimonio de otro, sin ninguna causa que los
justifique, atenta contra la equidad.
Se ha sostenido que el enriquecimiento sin causa es una verdadera
fuente de las O que no se encuentra establecida en el artculo 1437
de nuestro C.C..
ha sufrido el empobrecimiento en contra de aquel que se ha
enriquecido, y tiene por Obj. la Indemn.de Perj.s.
Nuestro cdigo no regula el enriquecimiento sin causa, diversas
instituciones se basan en l, entre stas:
1 La accesin: Es un modo de adquirir el dominio definido en
el art. 643, La accesin es un modo de adquirir por el cual el
dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo
que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos
naturales o civiles.
siguiente situacin: si se construye, siembra o planta con
bienes ajenos, el dueo del terreno deber indemnizar al
dueo de los bienes, as lo establecen los art. 668 y 669 del
C.C.
2 Las prestaciones mutuas: Estn reguladas en el art. 908 y
siguientes del C.C., en el evento de deducirse una accin
reivindicatoria o de dominio, y si sta es aceptada por el
tribunal competente, el reivindicante, es decir, el dueo de la
cosa deber pagar las mejoras necesarias hechas por el
poseedor vencido, incluso si ste se encuentra de mala fe, ello
se explica porque de haber tenido el reivindicante la cosa en
su poder, de todas formas hubiese debido realizar las mejoras
necesarias, ya que, en caso contrario, se deteriora o destruye
la cosa.
3 Nulidad de los actos de un incapaz: La nulidad
judicialmente declarada da D a las partes a volver al estado
anterior a contratar, ste es el efecto retroactivo de la
nulidad. Pero esta regla tiene una excepcin basada en el
enriquecimiento sin causa, se establece en el inc. primero del
art. 1687, Si se declara nulo el Ctto. celebrado con una
persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que
contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de
lo que gast o pag en virtud del Ctto., sino en cuanto
probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz.
Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las
cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren
sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las
adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido
necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.
4 Las recompensas en la sociedad conyugal: En el rgimen de
sociedad conyugal se distinguen varios patrimonios, entre
stos, el de la sociedad conyugal y los propios de cada
cnyuge. Para evitar el enriquecimiento de un cnyuge a
expensas de otro, se establecen las recompensas, que se
concretan en pagos de dineros a efectuarse entre los
cnyuges o por parte de stos hacia la sociedad conyugal o
viceversa, segn el inc. primero del art. 1734 Todas las
recompensas se pagarn en dinero, de manera que la suma
pagada tenga, en lo posible, el mismo valor adquisitivo que la
suma invertida al originarse la recompensa.
5 La responsabilidad por el hecho ajeno: Se encuentra
regulada en el art. 2.320, debern responder por el hecho
ajeno aquellos que tengan a otros bajo su cuidado, como el
padre, el guardador, etc., pero tendrn D de repeticin en
contra del causante del dao, as lo establece el art. 2.325, en
caso contrario, se producira un enriquecimiento sin causa.
1
2 La T de la DECLARACIN UNILATERAL DE VOLUNTAD como
fuente de las O
Esta T fue formulada por Siegel. Peailillo la define como, Es la
fuente por la cual la manifestacin de voluntad de un sujeto genera
una O para l, sin necesidad de la voluntad de un correlativo
acreedor.
No se trata de una fuente aceptada en trminos expresos por el C.C.,
pero tradicionalmente se sealan dos casos en que la declaracin
unilateral de la voluntad constituye una fuente de las O:
1. Art. 99 del C.Co., en virtud de la cual el OFERENTE PUEDE
ARREPENTIRSE O RETRACTARSE DE LA OFERTA UNA VEZ
FORMULADA salvo que al hacerlo (se refiere a la
formulacin de la oferta) se hubiere comprometido a
esperar contestacin o a no disponer del Obj. del Ctto., sino
despus de desechada o transcurrido un determinado
plazo.
2. LA PROMESA PBLICA DE RECOMPENSA del art. 632 del
C.C., Si aparece el dueo antes de subastada la especie, le
ser restituida, pagando las expensas, y lo que a ttulo de
salvamento adjudicare la autoridad competente al que
encontr y denunci la especie. Si el dueo hubiere ofrecido
recompensa por el hallazgo, el denunciador elegir entre el
precio de salvamento y la recompensa ofrecida.
II EL CTTO.
Concepto : El Ctto. se basa en el acuerdo de voluntades de las
partes, es un acto jurdico bilateral o convencin que crea O. Por
tanto SU NATURALEZA JURDICA ES LA DE UNA CONVENCIN.
El art. 1438, Ctto. o convencin es un acto por el cual una parte se
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte
puede ser una o muchas personas.
CRITICA : hace sinnimos los trminos Ctto.s y convencin.
La convencin sera el gnero, ya que es el acuerdo de voluntades
destinado a crear, modificar, extinguir o transferir Ds y O y
El Ctto. slo es una especie de convencin, es el acuerdo de
voluntades exclusivamente destinado a la creacin de d personales
y las correlativas O. Todo Ctto. es convencin, pero no toda
convencin es un Ctto.. Convenciones que no son Ctto., entre otras,
la resciliacin o mutuo disenso, el pago y la tradicin.
En segundo lugar, la norma confunde el Obj. del Ctto. con el Obj. de
la O. En efecto, segn el artculo 1438, el Obj. del Ctto. es la
prestacin, esto es, dar, hacer y no hacer, en circunstancias que el
Obj. del Ctto. es la O, y a su vez, el Obj. de la O es lo que se debe
dar, hacer y no hacer. En palabras de Lpez Santa Mara, La otra
crtica concierne a la elipsis contenida en el artculo 1438 del Cdigo
chileno. En verdad, el Obj. del Ctto. son las O que l crea. A su turno
toda O tiene por Obj. una o ms cosas que se trata de dar, hacer o
no hacer, segn la terminologa del artculo 1460. De modo que
cuando el artculo 1438 establece que en el Ctto. una parte se obliga
para con otra a dar, hacer o no hacer, se salta una etapa, pues alude
a la prestacin como Obj. del Ctto., a pesar de que la prestacin es el
Obj. de la O y no el Obj. del Ctto.. Mejor habra sido que el
legislador hubiese dicho que el Ctto. engendra O y que stas tienen
por Obj. dar, hacer o no hacer alguna cosa.
La identificacin del artculo 1438 entre Ctto. y convencin obedece
a que la convencin ms frecuente es el Ctto., adems, a ambos se
les aplican las mismas reglas generales.
Elementos de los Ctto.s: Debemos distinguir los elementos comunes
a todos los Ctto.s y los elementos propios de cada Ctto..
Elementos comunes a todos los Ctto.s: Se encuentran sealados en
el art.1445 del C.C., son: el consentimiento exento de vicios, la
capacidad, el Obj. lcito, la causa lcita y las solemnidades, en los
casos en que las exige la ley en consideracin a la naturaleza del
Ctto..
Elementos propios de cada Ctto. : Se clasifican, en conformidad al
art. 1444, en esenciales, de la naturaleza y accidentales.
Elementos de la esencia son aquellas cosas sin las cuales
o no produce efecto alguno, o degenera en otro Ctto.
diferente, v.gr., en el Ctto. de compraventa son requisitos
esenciales la cosa y el precio.
Elementos de la naturaleza, los que no siendo esenciales
en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una
clusula especial, como la O del vendedor de
saneamiento de la eviccin. No es necesario que las partes
incluyan estos elementos, ya que la ley suple la voluntad de
las partes, stas pueden modificarlos o suprimirlos.
Elementos accidentales, aquellas que ni esencial ni
naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio
de clusulas especiales, como ocurre con las modalidades
del acto jurdico; condicin, plazo y modo.
III CLASIFICACIONES LEGALES DE LOS CTTO.S.
El C.C. distingue las siguientes clasificaciones de Ctto.s:
1 Unilaterales y bilaterales.
2 Gratuitos o de beneficencia y onerosos.
3 A su vez, el Ctto. oneroso se subclasifica en conmutativo y
aleatorio.
4 Principal y accesorio.
5 Consensual, real y solemne.
Segn el nmero de partes que resultan obligadas
Ctto.s unilaterales y bilaterales.:
El Ctto. unilateral el Ctto. es unilateral cuando una de las
partes se obliga para con otra que no contrae O alguna.
Ej., en general los Ctto.s reales como el mutuo, comodato,
depsito, prenda, en los que una sola parte resulta obligada
a restituir la cosa, adems la fianza, donacin sin cargas, y el
mandato gratuito.
El Ctto. bilateral, las partes se obligan recprocamente.
Tambin se le denomina Ctto. sinalagmtico o sinalagmtico
perfecto. Ej., la compraventa, permuta, arrendamiento,
sociedad, transaccin, mandato remunerado, Ctto. de
trabajo y de transporte, etc.
No debe confundirse acto jurdico unilateral con Ctto. unilateral, ni
acto jurdico bilateral con Ctto. bilateral, la CLASIFICACIN PROPIA
DE LOS A.J. ALUDE AL NMERO DE VOLUNTADES, mientras que el
criterio aplicado en la clasificacin de Ctto.s es el nmero de partes
que resultan obligadas. Por tanto, sea que el Ctto. sea unilateral o
bilateral, siempre es un acto jurdico bilateral, dicho de otro modo,
todo Ctto. es un acto jurdico bilateral o una convencin, porque
necesariamente requiere, al ser un acuerdo de voluntades, de la
2
presencia de las voluntades de dos partes, sin Perj. de que ambas o
solo una de las partes resulten obligadas.
Importancia de la distincin entre Ctto.s unilaterales y bilaterales.
1 Condicin resolutoria tcita: Del mero tenor literal de la norma del
inc. 1 del art. 1489 se desprende que dicho elemento de la
naturaleza slo va envuelto en los Ctto.s bilaterales En los Ctto.s
bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por
uno de los contratantes lo pactado. Por ello resulta ser inoficioso
establecer un pacto comisorio en un Ctto. bilateral, todo lo contrario
sucede respecto de un Ctto. unilateral, en los que, por no entenderse
envuelta la condicin resolutoria, resulta de utilidad la figura del
pacto comisorio.
2 Excepcin de Ctto. no cumplido (la mora purga la mora): El art.
1552 establece que En los Ctto.s bilaterales ninguno de los
contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras
el otro no lo cumple por su partes, o no se allana a cumplirlo en la
forma y tiempo debidos.
3 T de los riesgos: art., 1550 y 1820, este ltimo dentro del ttulo
correspondiente a la compraventa. Esta T solo recibe aplicacin
respecto de los Ctto.s bilaterales. El objetivo de esta T es determinar
el destino de la O de una de las partes, si la O de la contraparte se
ha extinguido por imposibilidad en la ejecucin en virtud de caso
fortuito o fuerza mayor. Desde luego, en un Ctto. unilateral en que
slo una de las partes resulta obligada, v.gr., a restituir en el caso del
comodato, el caso fortuito extinguir esa nica O existente. En los
Ctto.s bilaterales, la T de los riesgos resulta importante, si la O de
una de las partes se extingue por caso fortuito, esta T resuelve si la
O de la contraparte tambin se extingue o si, por el contrario,
subsiste.
4 T de la imprevisin o de la excesiva onerosidad sobreviviente:
Slo opera respecto de los Ctto.s bilaterales onerosos.
5 Cesin de Ctto., es la transferencia que opera por acto entre vivos,
en virtud de la cual un contratante cede a un tercero sus crditos y
dbitos derivados de un Ctto. determinado.
Ctto.s sinalagmticos imperfectos (Ctto. unilaterales).: Son aquellos
que al momento de su formacin slo producen O para una de las
partes, pero con posterioridad a tal momento, aquella parte que no
result obligada, pasa a estarlo. Ej. el depsito y el comodato, estos
Ctto.s son unilaterales, slo una parte resulta obligada a restituir la
cosa, pero puede suceder que el comodatario o el depositario hayan
incurrido en gastos o sufrido daos, en tal evento, surge para el
comodante o depositante la O de indemnizar los Perj.s producidos,
v.gr, daos derivados de la mala calidad de la cosa entregada.
La doctrina ha criticado esta nocin de Ctto. bilateral o sinalagmtico
imperfecto, por considerarla imprecisa y conducente a errores, ya
que podra pensarse que se trata, propiamente de Ctto.s bilaterales,
en circunstancias que el Ctto. unilateral, aunque pase a ser
sinalagmtico imperfecto, no pierde su condicin de Ctto. unilateral,
y por tanto, no se le aplican ninguno de los efectos propios de los
Ctto.s bilaterales.
Segn la utilidad que reportan a los contratantes, se trata de un
criterio econmico.
Ctto.s gratuitos o beneficencia y onerosos.:
El Ctto. gratuito: art. 1440,: El Ctto. es gratuito o de
beneficencia cuando slo tiene por Obj. la utilidad de una
de las partes, sufriendo la otra el gravamen. Ej de Ctto.s
gratuitos la donacin, mutuo sin inters, mandato gratuito,
depsito, fianza y el comodato.
El Ctto. oneroso: art. 1440 : tiene por Obj. la utilidad de
ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del
otro. Ej., de Ctto.s onerosos la compraventa, permuta,
transaccin, mandato remunerado, mutuo con inters,
arrendamiento, leasing, el Ctto. de trabajo y el de
transporte.
Relacin entre los Ctto.s unilaterales y los gratuitos, y entre los
Ctto.s bilaterales y los onerosos.
Los Ctto.s unilaterales por regla general, son gratuitos,
existe slo una parte obligada generalmente a restituir, sta
parte es la que recibe la utilidad.
Por excepcin, en determinados casos el Ctto. gratuito es oneroso:
1. Mutuo con inters, Ctto. en el que a pesar de ser unilateral,
ambas partes resultan beneficiadas.
2. El depsito, si se autoriza al depositario para usar la cosa en
su provecho.
3. El comodato, no podemos dejar de mencionar el ingenioso
Ej. de Meza Barros, este Ctto. beneficia a ambas partes si se
presta un perro el que deber ser amaestrado por el
comodatario.
Los Ctto.s bilaterales, por regla general son onerosos, ya
que cada parte resulta beneficiada, pero tambin sufre un
gravamen; la O que debe cumplir y que beneficia a la
contraparte.
Pero existen excepciones, casos en que el Ctto. bilateral es gratuito:
1. Mandato no remunerado.
2. Donacin con cargas, en este caso la donacin es bilateral ya
que ambas partes resultan obligadas, pero es gratuito
porque beneficia al donatario y al tercero a favor de quien
se estableci la carga, por Ej., un modo, pero no beneficia al
donante.
Importancia de la distincin entre Ctto.s gratuitos y onerosos.
La distincin entre Ctto.s gratuitos y onerosos es relevante para los
siguientes aspectos:
1. Para efectos de la ACCIN PAULEANA, para que los Ctto.s
gratuitos se vean afectados por la accin pauleana, adems
de cumplir con los dems requisitos de dicha accin, es
necesaria la mala fe del deudor, en cambio, respecto de los
Ctto.s onerosos, la regulacin legal es ms exigente, ya que
adems de la mala fe del deudor, exige adems la mala fe
del tercero adquirente, lo que se concreta en el
conocimiento que ambos deben tener sobre el mal estado
de los negocios del deudor, es decir, en ambos se exige la
concurrencia del dolo pauleano, art. 2468.
2. Grado de culpa de que responde el deudor, el art. 1547
nos permite efectuar la siguiente distincin:
Si el Ctto. es oneroso, beneficio reciproco de las
partes, la culpa leve, como en la compraventa y en el
arrendamiento.
3
 Si el Ctto. gratuito slo beneficia al acreedor, se debe
responder por culpa lata, como en el depsito.
Si el Ctto. gratuito solo cede en beneficio del deudor,
ste debe responder de culpa levsima, como en el
comodato.
3. Error en la persona, el error de hecho es un vicio del
consentimiento, pero no todo error de hecho vicia el
consentimiento. En efecto, tal error se clasifica en esencial,
sustancial, accidental y en la persona, los dos primeros
vician la voluntad, pero los dos ltimos por regla general no
son obstculos a la vlida formacin del consentimiento. Por
regla general, el error en la persona con quien se ha tenido
la intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo
que la consideracin de dicha persona haya sido el principal
motivo de celebracin de un Ctto., ello sucede en los
denominados Ctto.s intuito personae, los que generalmente
son Ctto.s gratuitos, como la donacin y el mandato no
remunerado.
4. La O de saneamiento de la eviccin es propia de los Ctto.s
onerosos, como la compraventa, sociedad y el arriendo.
5. Transmisibilidad de los Ds del acreedor condicional: En
conformidad al art. 1492 los Ds del acreedor condicional
que fallece entre la celebracin del Ctto. y el cumplimiento
de la condicin, se transmiten a sus herederos, pero ello
solo sucede si se trata de un Ctto. oneroso, lo mismo ocurre
con la O en el caso del deudor que fallece. En
determinados Ctto.s gratuitos, como la donacin, estos Ds
son intransmisibles.
6. En materia comercial, importa distinguir entre Ctto. gratuito
u oneroso ya que los Ctto.s gratuitos no pueden ser
comerciales, salvo los efectos propios de la aplicacin de la
T de la accesorio, es decir, si acceden a un acto de
comercio, art. 3 del C. Co.
Ctto.s conmutativos y aleatorios.: Se trata de una clasificacin
propia de los Ctto.s onerosos, basada en el criterio de la equivalencia
de las prestaciones recprocas.
El Ctto. conmutativo, art. 1441, primera parte, es aquel en
que cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa
que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe
dar o hacer a su vez. Ej., la compraventa, el arriendo, la
permuta, etc.
El Ctto. aleatorio art. 1441 y si el equivalente consiste en
una contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama
aleatorio. Ej. el juego, la apuesta, la renta vitalicia.
En esta materia la regla general es que el Ctto. oneroso sea
conmutativo, slo por excepcin ser aleatorio. Por tanto, en caso
de duda sobre si un Ctto. es conmutativo o aleatorio, ser
conmutativo, pero bien se puede, en aplicacin de la autonoma de
la voluntad, transformar un Ctto. conmutativo en aleatorio, v.gr., si se
vende la suerte, como en la compraventa de una futura cosecha.
Situacin del Ctto. de seguro.: Si bien es cierto que, por regla general
el Ctto. debe ser conmutativo o aleatorio para ambas partes, y no
puede ser conmutativo para una, y aleatorio para la otra, el Ctto. de
seguro merece mencin aparte. Si se analiza desde el punto de vista
del asegurado, se trata de un Ctto. aleatorio, pero para la compaa
aseguradora, el lea, esto es, la contingencia incierta de ganancia o
prdida, en realidad, no es tan efectiva, ello en razn del gran
nmero de personas que se aseguran con una determinada
compaa, si bien es cierto, en algunas ocasiones la persona jurdica
deber pagar determinadas indemnizaciones a raz de la ocurrencia
de los hechos previstos en los Ctto.s respectivos, la aplicacin de la
as denominada ley de los grandes nmeros origina que, en
definitiva, la compaa aseguradora, por regla general, obtenga una
ganancia, por lo que para ella, el Ctto. no es aleatorio, as opina
Lpez Santa Mara: las sociedades annimas aseguradoras a priori
estn en situacin de pronosticar las ganancias que reportarn de los
Ctto.s de seguro. Para ellas, entonces, el seguro suele ser Ctto.
conmutativo, conservando naturaleza aleatoria nicamente para los
consumidores. Este enfoque o doble carcter del Ctto. de seguro, por
cierto que slo se compadece con un anlisis de conjunto del
negocio de los seguros. Individualmente considerado, cada Ctto. de
seguro sigue siendo aleatorio, incluso para el asegurador, agrega que
lo mismo pude decirse respecto de los juegos de azar masivos
autorizados por ley. En contra opina Alessandri, quien si bien no
desconoce que por la organizacin y forma de funcionar del negocio
de las aseguradoras, el lea no exista para ellas, pero entiende que
ello es una situacin que se da en la realidad, pero no es una
conclusin jurdica.
Importancia de la distincin entre Ctto.s conmutativos y aleatorios.
1. Para efectos de la aplicacin de la T de la imprevisin o de
la excesiva onerosidad sobreviviente, haciendo abstraccin
de la discusin sobre si esta T se encuentra o no aceptada
por nuestro C.C., ella pretende resolver el problema que se
presenta si, en virtud de determinados hechos imprevistos
al momento de celebrar el Ctto., la prestacin de una de las
partes de un Ctto. oneroso conmutativo se ha transformado
en excesivamente cuantiosa, de forma tal que de exigirse
por la otra parte el cumplimiento de dicha prestacin, se
cause un dao patrimonial, en tal evento, el juez podr
revisar el Ctto. y reestablecer la conmutatividad de las
prestaciones.
2. La rescisin por lesin enorme slo procede respecto de
los Ctto.s conmutativos.
Segn su forma autnoma o independiente del Ctto..
Ctto.s principales y accesorios.
Ctto. principal, el art. 1442, primera parte, es aquel que
subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin.
Son Ej. de Ctto. principal la compraventa, arriendo, permuta,
promesa, sociedad, mandato, etc.
Ctto. accesorio como aquel que tiene por Obj. asegurar el
cumplimiento de una O principal, de manera que no pueda
subsistir sin ella. Son Ej. de Ctto. accesorio la prenda,
hipoteca, fianza y la anticresis.
LAS CAUCIONES.
Los Ctto.s accesorios, en general se denominan cauciones, segn lo
establecido en el art. 46 Caucin significa generalmente cualquier
O que se contrae para la seguridad de otra O propia o ajena.
Las cauciones se clasifican en reales y personales.
Cauciones reales son aquellas en que el cumplimiento de la O
principal se asegura mediante una cosa. Son cauciones reales la
4
prenda, la que recae sobre bienes muebles, y la hipoteca y la
anticresis que se refieren a bienes races.
Cauciones personales son aquellas que garantizan el cumplimiento
de la O principal mediante la posibilidad de dirigirse en contra de los
bienes de un tercero diverso al deudor primigenio. Son cauciones
personales la fianza, la solidaridad y la indivisibilidad pasivas.
Importancia de la distincin entre Ctto.s principales y accesorios.
La importancia de esta clasificacin radica en el principio de la
accesoriedad, el que se expresa en el clsico aforismo lo accesorio
sigue la suerte de lo principal, por tanto, todo lo que afecte al Ctto.
principal repercutir en el Ctto. accesorio, as por Ej., si se declara
nulo el Ctto. principal ello acarrear la extincin del Ctto. accesorio
por la nulidad, es decir, en trminos generales, todo lo que extinga
una O principal, producir adems, la extincin de la O accesoria.
Los Ctto.s dependientes Alessandri los define como aquellos que
para producir los efectos que les son propios, requieren la existencia
de otro, pero que no tienen por Obj. asegurar su cumplimiento.
Las capitulaciones matrimoniales son convenciones dependientes,
estn definidas en el inc. 1 del art. 1715 del C.C.,: Se conocen con
el nombre de capitulaciones matrimoniales convenciones de carcter
patrimonial que celebran los esposos antes de contraer matrimonio
o en el acto de su celebracin.
Su Obj. es variado, pero necesariamente debe ser de ndole
patrimonial, para ello hay que distinguir:
Capitulacin matrimonial celebrada antes de contraer matrimonio;
en ella se puede pactar separacin de bienes o participacin en los
gananciales, excluir bienes de la sociedad conyugal, destinar sumas
de dinero para la mujer, etc.
Capitulacin matrimonial celebrada en el acto del matrimonio, slo
puede tener por Obj. pactar separacin total de bienes o
participacin en los gananciales.
Otro Ej. de convencin dependiente es la novacin, que depende de
la O coetnea que extingue la primitiva O, y la posposicin de
hipotecas.
Segn el perfeccionamiento del Ctto..
Ctto.s reales, solemnes y consensuales.
Ctto. real es aquel que para que sea perfecto, es necesaria la
tradicin de la cosa a que se refiere, art. 1443, primera parte,
adems del consentimiento, se exige la entrega o tradicin de la
cosa, ello explica su denominacin de reales. Son Ej. de Ctto.s
reales el depsito, comodato, prenda, y el mutuo. En los tres
primeros casos, corresponde hablar de entrega ya que estamos en
presencia de ttulos de mera tenencia, mientras que respecto del
mutuo es acertado emplear la voz tradicin ya que existe un ttulo
translaticio de dominio.
Alguna corriente de la doctrina plantea la supresin de la categora
de los Ctto.s reales y su reemplazo por la de los consensuales,
Alessandri se pregunta Qu inconveniente material o jurdico
puede existir para que el mutuo, el comodato y el depsito, por Ej.,
sean Ctto.s consensuales en que el mutuante, el comodante y el
depositante se obliguen a entregar la cosa con tal o cual fin, y el
mutuario, el comodatario y el depositario a restituirla al trmino del
uso, goce o custodia?, Alessandri hace un smil con lo que sucede en
el Ctto. de arriendo.
Ctto. solemne es aquel sujeto a la observacin de ciertas
formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn
efecto civil, art. 1443, segunda parte, en estos Ctto.s el
consentimiento debe manifestarse mediante determinados medios
prescritos por la ley. Ej., la promesa, compraventa y permuta sobre
bienes inmuebles, matrimonio, hipoteca, compromiso, el mandato
judicial.
Las solemnidades son de D estricto, lo que significa que tienen su
fuente en la ley y no pueden extenderse a otros supuestos diversos
de los prescritos en la norma. PROCEDE LA NULIDAD ABSOLUTA EN
CASO DE OMISIN A LA SOLEMNIDAD, ya que stas se exigen en
consideracin de la naturaleza del acto o Ctto..
Ctto. consensual: Es aquel que se perfecciona por el solo
consentimiento, basta el puro acuerdo de voluntades para su
generacin. Ej., compraventa de bienes muebles, arrendamiento,
sociedad, el juego y la apuesta, el mandato.
Estos Ctto.s constituyen la regla general, y son una manifestacin del
principio de la autonoma de la voluntad, pilar del D civil, la
excepcin est constituida por los Ctto.s reales y solemnes
En doctrina se habla de limitaciones o atenuaciones al
consensualismo, ello por la existencia de los Ctto.s reales y solemnes,
es decir, el puro consentimiento no basta para el perfeccionamiento
de un Ctto., ya que, adems en determinadas ocasiones es necesario
la entrega o el cumplimiento de las solemnidades ad solemnitatem,
adems de la existencia de las formalidades de prueba, publicidad,
habilitantes y convencionales.
IV CLASIFICACIONES DE CTTO. CREADAS POR LA DOCTRINA
Enunciacin: Al margen de las clasificaciones legales de Ctto. ya
analizadas, la doctrina ha establecido las siguientes:
1 CTTO.S NOMINADOS E INNOMINADOS
2 CTTO.S DE EJECUCIN INSTANTNEA, DE EJECUCIN DIFERIDA Y
DE TRACTO SUCESIVO
3 CTTO.S INDIVIDUALES Y COLECTIVOS
4 CTTO.S LIBREMENTE DISCUTIDOS Y CTTO.S POR ADHESIN
5 CTTO.S PREPARATORIOS Y CTTO.S DEFINITIVOS
Ctto.s nominados e innominados
Ctto. nominado o tpico es aquel que se encuentra regulado
por el legislador. Los Ctto.s ms regulados en nuestro C.C.
son la compraventa y el arrendamiento, otros Ej. de Ctto.s
tpicos son la hipoteca, el mandato, la sociedad, el
comodato, el mutuo, la apuesta, etc.
Ctto. innominado o atpico es aquel carente de regulacin
legislativa, ha sido creado por las partes en virtud del
principio de la autonoma de la voluntad, por Ej., el leasing
originariamente no tena regulacin legal, tanta importancia
adquiri que hoy ha pasado a ser un Ctto. tpico. Son Ej. de
Ctto.s atpicos el DE TALAJE Y EL DE CUOTALITIS.
La doctrina comparada subdivide los Ctto.s atpicos en atpicos
propiamente tales y en mixtos.
Son Ctto.s atpicos propiamente tales: aquellos que no han
sido Obj. de regulacin por parte del legislador, como el
Ctto. de cuotalitis.
Ctto.s atpicos mixtos o complejos son aquellos que
consisten en combinaciones de otros Ctto.s tpicos, as por
5
 Ej., el leasing surgi como una mezcla del arrendamiento
con la compraventa, otro Ej. est dado por el Ctto. de
hotelera u hospedaje mezcla de compraventa de alimentos,
arrendamiento de cosas y de servicios y depsito.
Obligatoriedad del Ctto. Innominado o atpico
El Ctto. atpico es tan obligatorio para las partes como lo es un Ctto.
tpico, la fuerza obligatoria de los Ctto.s no distingue entre los tpicos
y atpicos, a ambos se aplica el art. 1545 del C.C.
Normas aplicables a los Ctto.s atpicos
Los Ctto.s atpicos se rigen por las normas propias elaboradas por las
partes. Por otra parte, se le aplican las reglas dadas por el legislador
para el Ctto. que ms se le asemeje. Adems le son aplicables las
reglas generales aplicables a todos los actos y declaraciones de
voluntad.
Ctto.s de ejecucin instantnea, de ejecucin diferida y de tracto
sucesivo
Ctto. de ejecucin instantnea es aquel en que las O de las
partes se cumplen al momento de celebrarse el Ctto. que les
da origen. Tpico Ej. es una compraventa en la que se paga
el precio y de inmediato se recibe la cosa, como sucede con
las compraventas de cosas muebles pagadas de contado.
Tambin se les denomina Ctto.s de una sola ejecucin.
Ctto. de ejecucin diferida es aquel en que las O deben
cumplirse dentro de cierto plazo. El plazo podr ser expreso
o tcito, por regla general el plazo ser expreso, como
sucede con las compraventas en las que se ha pactado que
el precio se pague en cuotas. Un Ej. de esta clase de Ctto.s
es el arrendamiento para la confeccin de una obra
material.
Ctto. de ejecucin sucesiva o de tracto sucesivo las O se
cumplen no de inmediato, sino que son ejecutados en
forma continua y sucesiva, por Ej., el Ctto. de trabajo,
arriendo, suministro o abastecimiento, de licencia para la
fabricacin de productos.
Importancia de la distincin
1. Slo en los Ctto.s de ejecucin instantnea y en los de
ejecucin diferida procede la nulidad y la resolucin por
incumplimiento de las O de una de las partes con efecto
retroactivo, ello no procede en los contractos de tracto
sucesivo, ya que en stos no puede volverse al estado
anterior a contratar, en efecto, Cmo el devolver el uso y el
goce de una cosa por parte del arrendatario?, por ello no se
habla de resolucin en estos Ctto.s, sino de terminacin, la
que slo opera para lo futuro.
2. La T de la imprevisin o de la excesiva onerosidad
sobreviviente slo opera en los Ctto.s de tracto sucesivo. El
punto no es claro respecto a los Ctto.s de ejecucin diferida.
3. T de los riesgos, en caso de extincin de la O de una de las
partes por caso fortuito o fuerza mayor, la O de la
contraparte subsiste, es decir, por regla general el riesgo es
del acreedor, art. 1550 y 1820, en cambio, en los Ctto.s de
tracto sucesivo, la extincin de la O de una de las partes, a
su vez, acarrea la extincin de la O de la otra parte.
4. Por excepcin, en los Ctto.s de tracto sucesivo, la voluntad
unilateral de un contratante puede poner trmino al Ctto.,
mediante el desahucio, por Ej., en el Ctto. de trabajo y en el
arrendamiento.
Ctto.s individuales y colectivos
Ctto. individual: es aquel que para su nacimiento requiere
de la voluntad de todos aquellos que se vern vinculados
por l. Constituyen la regla general.
Ctto. colectivo, por el contrario, es aquel que va a regir
incluso respecto de quienes no han concurrido con su
voluntad a la celebracin del Ctto.. Constituyen una
excepcin al efecto relativo de los Ctto.s, ya que producirn
efectos para quienes no han celebrado el Ctto. de que se
trate.
Enunciacin de Ctto.s colectivos
1 El Ctto. de trabajo en la medida que el empleador decida
extenderlo a los trabajadores que no formaron parte de la
negociacin colectiva respectiva.
2 Acuerdos en asambleas de comuneros a propsito de la
copropiedad inmobiliaria, Ley N 19.537, una vez logrados
determinados qurums, los acuerdos son obligatorios para todos los
copropietarios.
3 Convenios judiciales entre el deudor y sus acreedores en
conformidad a la Ley de Quiebras, si se obtiene el voto de dos tercios
de los acreedores que representen las tres cuartas del total del
pasivo con D a voto, dicho acuerdo ser obligatorio para todos los
acreedores.
Ctto.s libremente discutidos y Ctto.s por adhesin
Ctto. libremente discutido es aquel en que ha existido un
debate sobre su contenido entre las partes. Sus clusulas
han sido Obj. de debate entre las partes. En virtud de la
autonoma de la voluntad, las partes, estando en un plano
de igualdad han deliberado sobre las diversas clusulas que
darn vida al contenido del Ctto. a celebrar.
Ctto. por adhesin es aquel en que las clusulas son
redactadas por una parte, limitndose la otra a aceptarlas
ntegramente o a rechazarlas. Alessandri ofrece los
siguientes Ej.: Ctto. de transporte terrestre, martimo y
areo, el seguro, Ctto. de trabajo en grandes empresas,
arrendamiento de cajas de seguridad en los bancos,
suministro de servicios.
La doctrina ensea que estos Ctto.s presentan las siguientes
caracterizan:
1. Generalidad, la oferta se dirige a una generalidad de
eventuales contratantes.
2. Permanencia, la oferta mantiene su vigor en tanto no es
modificada por el oferente.
3. Minuciosidad, en la oferta se indican los detalles de la
convencin ofertada.
Naturaleza jurdica de los Ctto.s de adhesin: Se trata de un punto
muy discutido en la doctrina. Existen dos tesis: la contractual y la
anticontractual.
6
Tesis contractual: Es la posicin dominante, el Ctto. de adhesin es
un verdadero Ctto., as opinaba Ripert. En ellos si hay
consentimiento, las partes han manifestado su voluntad, desde el
luego sta debe ser libre y consciente,esto es lo exigido por el
legislador, no que exista un debate entre las partes.
Tesis anticontractual : Posicin sostenida por Saleilles, Duguit y
Hauriou. Se indica que de Ctto. slo tiene el Ctto. por adhesin el
nombre.
El consentimiento, que se encuentra en la base de todo Ctto., est
ausente en estos Ctto.s, ya que en stos no hay una deliberacin
sobre su contenido. Pinsese en la contratacin del servicio de
energa elctrica o de agua, Existe real posibilidad de negarse a
contratar, generalmente, con una empresa monoplica que fija
unilateralmente todas las condiciones del serivicio
Se trata de A.J. unilaterales, que afectan a quienes adhieren a l.
Medidas de remedio aplicables a los Ctto.s por adhesin
Aunque se trate de verdaderos Ctto.s, no se puede desconocer sus
peculiaridades y los problemas que presentan, como la imposicin
de clusulas abusivas por parte del contratante poderoso al ms
dbil, como solucin se ha propuesto:
1 Intervencin del legislador, fijando las clusulas ms importantes,
ello nos lleva a la nocin de Ctto. dirigido.
2 Los Ctto. tipo bilaterales, su generalizacin permita remediar los
intereses contrapuestos de los contratantes.
3 Homologacin por el poder pblico de modelos de Ctto.s
estandarizados que luego se ofrecen a los consumidores.
4 Superar la concepcin limitada de lesin enorme que existe en
nuestro sistema, como lo hizo el BGB que declara nulos los Ctto.s en
que un parte explotando la necesidad, inexperiencia o ligereza de
otro obtenga ventajas desproporcionadas a la prestacin de la
contraparte.
5 Actividad de los entes antimonopolios.
6 Estableciendo la ineficacia de las clusulas abusivas, art. 16 y 17 de
la Ley N 19.496 de proteccin de los consumidores y el art. 1131 del
Cdigo de Comercio.
Ctto.s preparatorios y Ctto.s definitivos
Ctto.s preparatorio o preliminar es aquel que tiene por Obj.
la celebracin de otro Ctto. en el futuro. Estos Ctto.s
generan una O de hacer, la de celebrar el Ctto. futuro.
Resultan de gran utilidad en todos aquellos casos en que,
por la existencia de determinados obstculos, como
impedimentos legales o financieros, no fuese posible la
celebracin de un Ctto. en el presente, pero las partes
desean obligarse desde ya a su celebracin. EJ., CTTO. DE
PROMESA DEL ART. 1554 DEL C.C., se discute el carcter de
preparatorio del corretaje, la clusula compromisoria, Ctto.
de apertura de crdito o de lnea de crdito, el pacto de
retroventa, etc.
Ctto. definitivo es aquel que se celebra en cumplimiento de
un Ctto. preliminar.
V CATEGORAS CONTRACTUALES
EL CTTO. DIRIGIDO
EL CTTO. FORZOSO
EL CTTO. TIPO
EL CTTO. LEY
EL SUBCTTO.
EL AUTOCTTO.
El Ctto. dirigido: Alessandri los define como aquel Ctto.
reglamentado y fiscalizado por los poderes pblicos en su
formacin, ejecucin y duracin. Tambin es denominado Ctto.
normado o dictado por el legislador. Ntese cmo en el Ctto.
dirigido el clsico paradigma del Ctto. se ve alterado. En efecto, lo
general es que sean las partes las que establezcan el contenido de las
clusulas de un Ctto., pero ello no acontece en el Ctto. dirigido, en
ste el legislador tiene un rol fundamental, imponiendo su
regulacin a las partes.
Su origen histrico se encuentra a principios de la centuria pasada
como una forma de otorgar proteccin a los trabajadores frente a los
abusos de los que eran vctimas; ante ello el legislador estableci la
irrenunciabilidad de los Ds conferidos por las leyes laborales,
aunque empleador y trabajador pactasen lo contrario.
Son Ej. de Ctto.s dirigidos en nuestra legislacin: Ctto. de transporte
martimo regulado en el Cdigo de Comercio, en especial en los art.
929 y 1039, el Ctto. de edicin de escritores y de representacin de
los actores, normados por la Ley de propiedad intelectual N 17.336
de 1970, Ctto. de operacin petrolera normado por el DL N 1.089 de
1975, su texto refundido fue publicado en el Diario Oficial el 30 de
marzo de 1987, y el Ctto. de operacin de materiales atmicos
naturales, regulado por el DL N 1557 de 1976.
El Ctto. forzoso: Se define como aquel que el legislador obliga a
celebrar o a dar por celebrado. Lpez Santa Mara distingue entre
Ctto. forzoso ortodoxo y Ctto. forzoso heterodoxo.
Ctto. forzoso ortodoxo es aquel en que el legislador obliga a
contratar, pero la eleccin de la contraparte y el contenido
de las clusulas no es impuesto. Existen en nuestra
legislacin diversos casos de Ctto.s forzosos ortodoxos; en el
C.C. el art. 775 que obliga al usufructuario a rendir caucin
de conservacin y restitucin, el art. 374 que fuerza al
guardador a rendir caucin para el discernimiento de la
guarda. Otros casos son los siguientes: LOS CTTO.S DE
SEGUROS, como el del de seguro automotriz, o el seguro de
incendio exigido por el art. 36 de la Ley N 19.537 a
propsito de la copropiedad inmobiliaria.
Ctto. forzoso heterodoxo es aquel en que el poder pblico
obliga a contratar y adems impone el contenido del Ctto..
Ej. de lo anterior: el art. 2081 del C.C. y el art. 386 y 387 del
C.Co., establecen un mandato recproco entre los socios en
la administracin de una sociedad colectiva, el art. 71 del
Cdigo Tributario, por el cual si una persona natural o
jurdica cesa en sus actividades por venta, cesin o traspaso
a otra de sus bienes, se entiende que el adquirente es un
fiador para los efectos de las O tributarias que
corresponden a lo adquirido.
El Ctto. tipo: Es aquel en que las partes preestablecen las clusulas
de futuros Ctto.s con vista a una contratacin masiva. En otras
palabras, las partes consienten en un determinado formulario o tipo
de Ctto., el que respetarn en futuras contrataciones, admitindose
7
la posibilidad de efectuar modificaciones, pero stas son de leve
entidad.
Se distingue entre Ctto.s tipo unilateral y Ctto. tipo bilateral.
Ctto. tipo unilateral o cartel es aquel en que empresas o
grupos econmicos fijan el formulario, sus intereses no se
contraponen, por Ej. transporte areo, convenciones entre
comerciantes.
Ctto. tipo bilateral es aquel en que el tipo de Ctto. es
establecido por partes con intereses contrapuestos, como
los acuerdos colectivos entre empleador y trabajadores.
Los Ctto.s tipo presentan ventajas y desventajas:
Sus ventajas son las siguientes:
1 Permiten una mayor simplicidad en las transacciones al reducir el
tiempo destinado a las negociaciones previas.
2 Permiten resolver el problema creado por regulaciones legales
que no reflejen el estado de la sociedad, ello es particularmente
importante en el mbito del D mercantil, lo anterior se puede
apreciar en los incoterms en la compraventa internacional de
mercaderas y en los conocimientos de embarque.
Desventaja del Ctto. tipo:
Puede originar abusos por parte del contratante ms poderoso,
especialmente en los Ctto.s tipo unilaterales, pudiendo originar la
imposicin de clusulas abusivas.
El Ctto. tipo se relaciona con las clusulas generales de la
contratacin que son aquellas que han sido redactadas por las partes
con el objetivo de utilizarlas en futuras contrataciones.
La estandarizacin de los Ctto.s es un fenmeno en virtud del cual se
ha hecho frecuente la utilizacin y el alcance de determinadas
expresiones en los Ctto.s, tales como CIF, FOB.
El Ctto. ley : Es aquel por el cual el Estado garantiza que las
condiciones contractuales pactadas no sufrirn alteraciones, ni se
vern derogadas. Son comunes como un modo de fomentar las
inversiones extranjeras. Por su medio se asegura al inversionista que
el marco impositivo y/o aduanero no sufrir alteraciones. Desde este
punto de vistan otorgan una gran utilidad ya que una de las
principales variables analizadas por los inversionistas es la estabilidad
de la regulacin normativa que se le aplicar. Ej., de Ctto. ley: el art.
7 y 10 de la Ley N 14.171 de 1960 por la cual se permiti la emisin
de bono-dlares por parte del ejecutivo y su adquisicin por parte de
inversionistas les aseguraba franquicias tributarias. El DFL N 2 de
1959 que otorgaba exenciones tributarias y rebajas en el impuesto
territorial en relacin a la edificacin de viviendas econmicas.
El subCtto.: Es un nuevo Ctto. derivado y dependiente de otro Ctto.
previo de la misma naturaleza.
Casos en que el C.C. regula el subCtto.:
1. A propsito del mandato en el art. 2135, 2136 y 2138,
normas que regulan la delegacin, es decir, el acto por el
que el mandatario, a su vez, encarga a otro la ejecucin del
encargo que le fue encomendado.
2. En la sociedad, art. 2088, que permite que un socio forme
con su parte social otra sociedad con un tercero.
3. En el arrendamiento, se permite el subarrendamiento, en
los art. 1946, 1963 y 1973.
4. Se permite la subfianza en los arts. 2335, 2360, 2366 y
2380.
Tambin lo permite el C.Co., a propsito de la comisin y del
transporte terrestre.
Requisitos:
1 No debe el Ctto. base ser de ejecucin instantnea, sino que debe
ser de tracto sucesivo, ya que en el primero las O nacen y se
extinguen en el mismo momento.
2 No debe tratarse de un ttulo translaticio de dominio, porque en
tal caso no hay subCtto. ya que se estara en presencia de un nuevo
Ctto., esto es, autnomo, luego no existe la subdonacin, el
submutuo ni la subcompraventa.
El autoCtto.: Se le define como aquel en que una persona
contrata consigo misma.
Lo anterior puede acontecer en tres supuestos:
1 Si se acta por s, por una parte, y como representante del otro
contratante, por otra parte.
2 Si se es representantes de ambas partes.
3 En la particin consigo mismo, v.gr., si se concede a un heredero la
posesin efectiva, pero era copropietario con el causante de otro
bien.
Por regla general, se acepta la validez de la autocontratacin, slo
excepcionalmente se le prohbe:
1 En relacin a las guardas, art. 412 inc. 2, Pero ni aun de este
modo podr el tutor o curador comprar bienes races del pupilo, o
tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibicin a su cnyuge, y
a sus ascendientes o descendientes.
2 El art. 1796 prohbe la compraventa entre cnyuges no separados
judicialmente y entre los padres y los hijos sujetos a patria
potestad.
VI PRINCIPIOS DE LA CONTRATACIN
A continuacin estudiaremos los principios que informan la
contratacin, stos son:
LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
LA BUENA FE
EL CONSENSUALISMO CONTRACTUAL
LA LIBERTAD CONTRACTUAL
LA FUERZA OBLIGATORIA DE LOS CTTO.S
EL EFECTO RELATIVO DE LOS CTTO.S
LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD: En virtud de este principio, son
las propias partes quienes regulan sus relaciones jurdicas,
basndose en su voluntad libre, establecen Ds y O.
Tal es su importancia que de l derivan los siguientes principios: el
consensualismo contractual, la libertad contractual, la fuerza
obligatoria de los Ctto.s y su efecto relativo.
Son consecuencias o postulados de la autonoma de la voluntad, los
siguientes:
1 Las partes son libres de celebrar Ctto.s.
2 Nadie puede ser obligado a contratar.
3 Las partes establecen el contenido de sus relaciones jurdicas,
creando Ds y sujetndose a O.
4 Pueden crearse nuevos Ctto.s; lo que nos lleva a la nocin de Ctto.s
atpicos.
5 Se pueden modificar el contenido de los Ctto.s tpicos.
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LA BUENA FE: La buena fe constituye un principio aplicable todo el
D Civil, as lo ha reconocido tanto la doctrina como la
jurisprudencia, se trata de un verdadero principio general del D, sin
Perj. de que se encuentre tratado a propsito de la posesin.
Tradicionalmente se distingue entre buena fe objetiva y buena fe
subjetiva, esta es la DENOMINADA T DUALISTA.
La buena fe objetiva consiste en la lealtad de conductas que
debe producirse en todas las etapas del mbito contractual,
esto es, no slo en la celebracin, sino tambin en la etapa
preparatoria y de ejecucin de un Ctto., sobre este
particular se refiere el art.1546, Los Ctto.s deben ejecutarse
de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en
ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan
precisamente de la naturaleza de la O, o que por la Ley o la
costumbre pertenecen a ella.
La buena fe subjetiva consiste en la conciencia o conviccin
de actuar lcitamente, conforme a D. A ella se refiere la
norma del art.706 inciso 1, relativa a la posesin, la buena
fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la
cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro
vicio, agrega el inciso segundo del mismo artculo, As en los
ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la
persuasin de haberse recibido la cosa de quien tena la
facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro
vicio en el acto o Ctto..
El comprador debo estar convencido de que el vendedor es el
verdadero dueo de la cosa vendida, por ello se habla de conviccin
o de conciencia y no de posibilidad, si existen dudas, se est en
presencia de la mala fe.
Otros entienden que la buena fe es slo la que se define como buena
fe subjetiva, esta es la T monista, agregan que bajo lo que se
denomina buena fe objetiva, se encuentra un mtodo por el cual se
evala un determinado comportamiento con el que corresponde a
una persona que acta de buena fe, ello con el propsito de
establecer si se ha actuado de buena o mala fe.
En el art. 1546 se seala Los Ctto.s deben ejecutarse de buena fe y,
por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a
todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la O,
o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. Esta norma se
refiere a la buena fe objetiva, entendida, segn lo dicho en forma
precedente, como una lealtad en las diversas etapas del iter
contractual, segn un determinado estndar o parmetro
establecido por el juez.
Es decir, debe estar presente la buena fe en la etapa de celebracin
del Ctto., en el cumplimiento de sus O y con posterioridad a su
trmino.
Buena fe en la etapa de celebracin del Ctto.: durante la
etapa preliminar de una convencin debe actuarse de
buena fe, ello se concreta en el deber de seriedad y en el de
informacin. Sabemos que la seriedad es un requisito de la
voluntad, no se acta de buena fe si en las tratativas previas
no existe la firme intencin de vincularse jurdicamente a
travs de un Ctto.. El deber de informacin es decisivo en la
decisin de celebrar o no un Ctto., omisiones pueden
determinar la voluntad del otro contratante, pudiendo llegar
a configurar estas reticencias un dolo negativo.
Buena fe en la etapa de cumplimiento de las O que nacen
del Ctto., recurdese que una de las Ts que fundamentan
la condicin resolutoria tcita se basan en la buena fe. La
buena fe incide en la discusin existente en nuestro sistema
sobre la aceptacin de la T de la imprevisin, se afirma,
basndose en el art. 1546, que si se exige el cumplimiento
de un Ctto. sabiendo que la prestacin de la contraparte se
ha transformado en excesivamente onerosa, se est
actuando de mala fe. Adems, va en contra de la buena fe,
el incumplimiento en tiempo y forma de las O.
La buena fe despus del trmino del Ctto., persiste la
buena fe con posterioridad al cumplimiento de las O, una
manifestacin de ello es el deber de reserva, por el cual no
pueden divulgarse las informaciones obtenidas a raz de la
celebracin del Ctto..
El consensualismo contractual: En virtud de este principio se
sostiene que para que un Ctto. se perfecciones basta con el acuerdo
de voluntad de las partes, no siendo necesario el cumplimiento de
formalidades. Si se analiza la historia se puede apreciar que
generalmente no bastaba el mero consentimiento para que los Ctto.s
tenga valor jurdico, la presencia de formalidades es requerida desde
antiguo, por Ej., la escrituracin, as sucedi en Grecia y en Roma. La
nocin del consensualismo es ms bien propia de los tiempos
modernos.
Dentro de la nocin de Ctto. consensual debe distinguirse entre el
Ctto. consensual propiamente tal, es decir, aquel que nace a la vida
jurdica con el mero acuerdo de voluntades, como una compraventa
de bien mueble y el Ctto. consensual que requiere del cumplimiento
de formalidades habilitantes, de prueba, de publicidad o
convencionales, como sucede con el Ctto. de trabajo.
Excepciones y atenuaciones al consensualismo
Son excepciones al consensualismo:
1. Los Ctto.s solemnes, en ellos no basta para su
perfeccionamiento el acuerdo de voluntades, adems es
necesario el cumplimiento de formas externas, sin las cuales
el Ctto. adolece de nulidad absoluta.
2. Los Ctto.s reales, sabemos que stos requieren para su
perfeccionamiento, adems del concurso de las voluntades
de las partes, de la entrega o tradicin de la cosa.
Las atenuaciones al consensualismo estn constituidas por las
formalidades habilitantes, de prueba, las de publicidad y las
convencionales. Nos remitimos a lo sealado a propsito de la T del
acto jurdico.
La libertad contractual: Otro principio que deriva de la autonoma
de la voluntad. La libertad contractual se divide en libertad de
conclusin y en libertad de configuracin interna de los Ctto.s.
La libertad de conclusin se refiere a la libertad de las
partes para poder contratar, no siendo posible obligar a otro
a contratar
La libertad de configuracin interna de los Ctto.s se refiere
a la libertad de las partes para fijar el contenido de un Ctto.,
implica la libertad en la redaccin de las clusulas.
9
La libertad contractual se ve comprometida por la existencia del
Ctto. dirigido y por el Ctto. forzoso. Este principio no se encuentra
establecido en forma expresa en nuestro ordenamiento.
La fuerza obligatoria de los Ctto.s: Este principio se expresa en el
antiguo aforismo pacta sunt servanda, significa que lo pactado debe
cumplirse, con lo que quiere hacerse presente la obligatoriedad del
vnculo contractual. Es otro principio derivado de la autonoma de la
voluntad. art. 1545 del C.C., Todo Ctto. legalmente celebrado es una
ley para las partes, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales.
Desde luego, la expresin con que parte la citada norma, Todo Ctto.
legalmente celebrado es una ley, no viene a significar que el Ctto.
sea ley en el sentido tcnico de esta ltima, sino que la intencin del
legislador ha sido subrayar que el cumplimiento de las O que nacen
del Ctto. no es facultativo, esto es, no depende de la voluntad de las
partes, el no cumplimiento de un Ctto. o su cumplimiento imperfecto
acarrea una consecuencia de D, la que podr ser impuesta, si es
necesario, recurriendo al auxilio de la fuerza socialmente organizada.
Una consecuencia de la obligatoriedad de los Ctto.s es su
intangibilidad, es decir, los Ctto.s no podrn ser modificados ni por el
legislador ni por el juez. Pero existen excepciones a lo anterior:
Casos en que el legislador puede modificar un Ctto.
1 Ello se produce a propsito de las denominadas leyes de
emergencia que pueden implicar la concesin de beneficios no
establecidos en un Ctto., como sucede, por Ej., con las leyes que
otorgan facilidades de pago.
2 En razn de leyes permanentes, como el art. 1879 del C.C. que
regula el pacto comisorio calificado en la compraventa a raz del no
pago del precio, si se establece que ante el incumplimiento de la O
de pagar el precio se resuelva el Ctto. de pleno D, el comprador
podr, no obstante lo estipulado, enervar la accin pagando dentro
de las veinticuatro horas siguientes a la notificacin de la demanda.
Lo mismo en el caso del art. 2180 relativo al comodato, norma por la
cual, no obstante la estipulacin de un plazo para la restitucin de la
cosa, podr el comodante solicitarla antes del vencimiento del plazo
si le sobreviene una necesidad imprevista y urgente de la cosa.
Casos en que el legislador puede modificar un Ctto., Se ha discutido
la aceptacin en nuestro sistema de la T de la imprevisin o de la
excesiva onerosidad sobreviviente. Para la posicin moderna, el C.C.
acepta esta T, nos remitimos a lo sealado en el curso de O.
El efecto relativo de los Ctto.s: Se trata de un principio comn a los
A.J., dentro de stos los Ctto.s, y a los actos de autoridad. En efecto,
segn el inc. 2 del art. 3 las sentencias judiciales no tienen fuerza
obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se
pronunciaren. En virtud de este principio, los efectos del Ctto.
alcanzan slo a las partes del Ctto., ya que stas han manifestado su
voluntad aceptando ser regidas por un vnculo contractual. Lo
contrario sucede con los terceros, luego, respecto de stos, el Ctto.
carece de efectos. Por lo tanto, decisivo resulta distinguir entre el
concepto de parte y el de tercero.
Parte es aquel que ha concurrido con su voluntad,
personalmente o debidamente representado, a la
celebracin del Ctto..
Tercero es aquel que no ha concurrido con su voluntad,
personalmente o debidamente representado, a la
celebracin del Ctto.. A su vez el tercero puede ser absoluto
o relativo.
o Tercero absoluto es aquel que en modo alguno se
ver afectado por los efectos de un Ctto..
o Tercero relativo es aquel que, en cierta forma, se
ver afectado por los efectos de un Ctto..
Casos de tercero relativo, Podemos mencionar los siguientes:
1 Sucesores o causahabientes a ttulo universal. Nos referimos a los
herederos o asignatarios a ttulo universal, stos suceden al causante
y le representan en todos sus Ds y O transmisibles, ya que el
heredero continua al causante, se ver afectado por los Ctto.s
celebrados por su causante, y le suceder como acreedor o deudor
segn corresponda.
2 Causahabientes a ttulo singular, Como el legatario, el donatario y
el comprador. Slo podrn verse afectados por los Ctto.s celebrados
por otro en la medida en que estn referidos a la relacin jurdica a
ellos referida, Ej., en caso de nulidad de la donacin, o la deduccin
de una accin pauliana o revocatoria.
3 El Ctto. colectivo, situacin a la que ya nos hemos referido.
4 Los acreedores de las partes. Estos gozan del D de prenda general
por el cual podrn perseguir todos los bienes presentes y futuros,
muebles o inmuebles del deudor, excepto los inembargables
indicados en el art. 1618. Luego no es indiferente a los acreedores
los actos de disposicin de un deudor, ya que a medida que salen
bienes del patrimonio o del deudor o si no ingresan bienes o Ds que
deberan hacerlo, el acreedor sufre un Perj. en su D de prenda
general.
Estudio aparte merece LA ESTIPULACIN A FAVOR DE OTRO.:
Tambin conocida como CTTO. A FAVOR DE UN TERCERO, en su
virtud a raz de un Ctto. celebrado entre dos partes, nace un D a
favor de un tercero.
Las partes son el estipulante y el promitente, el tercero, es el
beneficiario.
Estipulante es aquel que contrata a favor de un tercero.
Promitente es aquel que se compromete, en calidad de
deudor, a favor de un tercero.
El tercero es Beneficiario; acreedor de esta figura.
Se encuentra regulada en el art. 1449 del C.C., Cualquiera puede
estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga D para
representarla; pero slo esta tercera persona podr demandar lo
estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita,
es revocable el Ctto. por la sola voluntad de las partes que
concurrieron a l. Constituyen aceptacin tcita los actos que slo
hubieran podido ejecutarse en virtud del Ctto.. Ej. son el Ctto. de
seguro, como el seguro de responsabilidad civil, el Ctto. de
transporte y la donacin con carga a favor de un tercero.
Requisitos
Respecto a las partes de este Ctto., deben aplicarse las
reglas generales.
En relacin al beneficiario, adems de su capacidad de goce,
a la poca de exigirse el D debe ser una persona
determinada o determinable.
10

Naturaleza jurdica
Es un punto de gran discusin, habindose creado varias Ts:
1 T de la oferta, segn esta T debemos distinguir dos
convenciones. Una primera celebrada entre estipulante y
promitente, por ella los Ds se radican en el patrimonio del
estipulante, quien luego efecta una oferta al beneficiario, si ste
acepta, se realiza la segunda convencin.
Crticas:
1.1. Presenta el peligro de poder embargarse por parte de los
acreedores del estipulante el D respectivo, ya que el D se
radicara en el patrimonio de ste, aumentando, de este
modo, el D de prenda general de los acreedores del
estipulante.
1.2. Segn las reglas generales, una causal de caducidad de la
oferta es la muerte del oferente, situacin que no ocurre en
la estipulacin a favor de otro.
2 T de la gestin de negocios ajenos o de la agencia oficiosa,
sostenida por Planiol, el estipulante es un agente oficioso, es decir,
un gestor de negocios ajenos que acta sin mandato. La aceptacin
del beneficiario equivale a la ratificacin del agente oficioso.
Criticas: existen muchas diferencias entre la estipulacin a favor de
otro y la agencia oficiosa, entre stas:
2.1. El dueo del negocio gestionado podr quedar obligado al
gestor, posibilidad que no existe en la estipulacin a favor
de otro.
2.2. El gestor que ha iniciado su gestin est obligado a
terminarla, en la estipulacin a favor de otro, existe la
posibilidad de revocacin, segn veremos.
2.3. La agencia oficiosa implica la representacin, a diferencia
de lo que sucede en la estipulacin a favor de otro.
2.4. Si se tratase de una misma institucin, no se entiende su
regulacin diferenciada.
3 T de la declaracin unilateral de voluntad, sostenida, entre otros,
por Josserand y Capitant, la estipulacin a favor de otro implica una
declaracin unilateral de voluntad por parte del promitente.
La crtica esta T no puede explicar qu es la estipulacin a favor de
otro, ya que prescinde del Ctto. entre promitente y estipulante.
4 T de la creacin directa del D a favor del beneficiario, segn esta
T, el D que surge de la estipulacin se radica directamente en el
patrimonio del beneficiario.
Se observa que esta T no repara en que las partes tienen la
posibilidad de revocar la estipulacin, en tanto no se produzca la
aceptacin.
A modo de conclusin, ninguna de estas Ts explica
satisfactoriamente la naturaleza jurdica de la estipulacin a favor de
otro, Abeliuk y gran parte de la doctrina opina que se trata de una
excepcin al efecto relativo de los Ctto.s, agrega que el D del
beneficiario existe desde la celebracin del Ctto. y su aceptacin
pone fin a la facultad de las partes de revocar la estipulacin. Precisa
Lpez que se trata de una excepcin al efecto relativo slo si se
acepta la T de la creacin directa del D.
Efectos: Para estudiar sus efectos, debemos distinguir:
1 Efectos entre las partes, entre estipulante y promitente. Se
producen los efectos propios de un Ctto., pero el D a exigir slo
corresponde al beneficiario, en el evento en que acepte. Puede
estipularse una clusula penal para garantizar el cumplimiento por
parte del promitente. Las partes de mutuo acuerdo, podrn revocar
la estipulacin, sin necesidad de expresin de causal, salvo que haya
el beneficiario aceptado en forma expresa o tcita. No se permite la
revocacin unilateral.
2 Efectos entre estipulante y beneficiario, no se producen efectos,
se trata de extraos, no obstante la cercana que en la realidad
pueda existir entre ellos.
3 Efectos entre promitente y beneficiario, los efectos se producen si
el beneficiario acepta, caso en el que el promitente deber cumplir
su O, en caso contrario, el beneficiario podr exigirle el
cumplimiento forzoso de la prestacin y/o la Indemn.de Perj.s
moratoria o compensatoria. Pero no est legitimado para ejercer la
accin resolutoria contra el prometiente, ya que esta accin incumbe
exclusivamente a las partes contratantes.
La promesa de hecho ajeno
Concepto: Es un Ctto. por el cual un contratante se compromete a
nombre de un tercero, de quien no es representante, el que no
contrae O alguna, salvo que ratifique.Concepto extrado del art.
1450, Siempre que uno de los contratantes se compromete a que
por una tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha
de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no
contraer O alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella no
ratifica, el otro contratante tendr accin de Perj.s contra el que hizo
la promesa. No se trata de una excepcin al principio del efecto
relativo de los Ctto.s, ya que, de no mediar la voluntad del tercero,
concretada en su ratificacin, ste no contrae O alguna. Se trata de
una modalidad de las O de hacer, consistente en obtener la
ratificacin del tercero, por ello se dice que ms que promesa de
hecho ajeno, se trata de un hecho propio: obtener la ratificacin de
un tercero.
Personas que intervienen: Intervienen en esta figura tres personas:
promitente, acreedor y el tercero.
Promitente es aquel que se compromete a obtener la
ratificacin del tercero.
Acreedor, es aquel que podr exigir el cumplimiento de lo
prometido.
Tercero es aquel que adquiere una O, una vez que ha
ratificado.
Efectos Debemos distinguir:
1 Efectos entre promitente y acreedor, debido a que el promitente
se ha sujetado a una O de hacer, en caso de incumplimiento el
acreedor podr exigir el cumplimiento forzado de la O, el art. 1450
concede accin de Indemn.de Perj.s en el evento de incumplimiento.
2 Efectos entre promitente y el tercero, no se producen efectos.
3 Efectos entre acreedor y el tercero, slo se producirn en el evento
de ratificacin del tercero. El efecto concreto depender de la
naturaleza de la O; dar, hacer o no hacer.
VII INTERPRETACIN DEL CTTO.
Concepto: La interpretacin del Ctto. implica fijar el alcance y sentido
de sus estipulaciones y complementarlo con las normas legales
correspondientes. A ella se refiere el Ttulo XIII del Libro IV, art. 1560
a 1566.
11
Sistemas de interpretacin: Se distingue, en D comparado, el
sistema objetivo y el subjetivo.
En el sistema subjetivo se otorga preeminencia a la voluntad real o
autntica de las partes por sobre la voluntad que se ha declarado.
Este sistema es el existente en Italia y Francia.
En el sistema objetivo lo fundamental es la voluntad declarada de las
partes, no su autntico querer.
En nuestro sistema se recoge el sistema subjetivo, as se desprende
del art. 1560, Conocida claramente la intencin de los contratantes,
debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras, lo mismo en
materia de interpretacin de testamentos, art. 1069, Sobre las
reglas dadas en este ttulo acerca de la inteligencia y efecto de las
disposiciones testamentarias, prevalecer la voluntad del testador
claramente manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o
prohibiciones legales. Para conocer la voluntad del testador se estar
ms a la sustancia de las disposiciones que a las palabras de que se
haya servido.
Puede apreciarse que en materia de interpretacin de la ley la regla
es la contraria, recurdese que segn el art. 19 cuando el sentido de
la ley es claro no se desatender su tenor literal a pretexto de
consultar su espritu.
Etapas de la interpretacin
Se distinguen tres etapas:
1 LA CALIFICACIN.
2 LA COMPLEMENTACIN.
3 LA APLICACIN DE LAS REGLAS DE INTERPRETACIN LEGALES.
La calificacin: Calificar un Ctto. consiste en determinar cul es su
naturaleza jurdica, identificarlo. La importancia de la calificacin es
que permite determinar la legislacin aplicable al Ctto. Tanto las
partes como un notario pueden calificar un Ctto., pero dicha
calificacin no es obligatoria para el juez, no obstante la identidad de
un Ctto. segn las partes y el notario, el juez, previo estudio de sus
Ds y O, podr establecer una diversa calificacin. Calificar un Ctto.
es un asunto de D, lo cual es relevante para la deduccin del recurso
de casacin en el fondo, es decir, una errnea calificacin puede
implicar una infraccin de ley que influye sustancialmente en lo
dispositivo del Ctto.
La complementacin: La complementacin del Ctto. consiste en
aplicarle las normas legales que le son aplicables. Segn el art. 1546,
Los Ctto.s deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan
no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que
emanan precisamente de la naturaleza de la O, o que por la ley o la
costumbre pertenecen a ella. Es decir, se complementa el Ctto. con
los elementos de la naturaleza y, cuando corresponda, tambin con
la costumbre, en este sentido se pronuncia el art. 1563, En aquellos
casos en que no apareciere voluntad contraria deber estarse a la
interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del Ctto.. Las
clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen. En
relacin a la citada norma se ha fallado que constituye una clusula
de uso comn en la venta de un establecimiento comercial la
inclusin en sta del nombre del establecimiento de comercio.
La aplicacin de las reglas de interpretacin legales: Nuevamente
la norma fundamental es el ya indicado art. 1560. Se ha discutido si
las reglas de interpretacin del C.C. son reglas facultativas u
obligatorias para el juez. Lo correcto, pese a la vacilante
jurisprudencia existente sobre el punto, es concluir que no se trata
de meros consejos para el sentenciador, se trata de normas jurdicas
propiamente tales, siendo obligatorias para el juez, el cual no puede
prescindir de su aplicacin, as opina nuestra doctrina, la discusin se
ha desarrollado en Francia con mayor disparidad de criterios a nivel
de la doctrina.
ANALISIS DE LAS REGLAS DE INTERPRETACIN DE LOS CTTO.S DE
NUESTRO C.C.
1 Regla de la extensin del Ctto., art. 1561, Por generales que sean
los trminos de un Ctto., slo se aplicarn a la materia sobre que se
ha contratado. Por su parte el art. 1565 prescribe, Cuando en un
Ctto. se ha expresado un caso para explicar la O, no se entender
por slo eso haberse querido restringir la convencin a ese caso,
excluyendo los otros a que naturalmente se extienda. Por lo tanto
en la interpretacin de un Ctto. deber estarse a su genuino sentido,
no siendo procedente ampliar o restringir su aplicacin.
2 Elementos intrnsecos del Ctto., art. 1562, El sentido en que una
clusula puede producir algn efecto, deber preferirse a aquel en
que no sea capaz de producir efecto alguno, regla lgica ya que
debe entenderse que los A.J. en general, y los Ctto.s en particular, se
celebran con el objetivo de que produzcan efectos de D. Segn el
art. 1564 inc. 1, Las clusulas de un Ctto. se interpretarn unas por
otras, dndose a cada una el sentido que mejor convenga al Ctto. en
su totalidad, norma similar al contenido del art. 22 inc. 1 referido al
elemento lgico de interpretacin de la ley. No debe interpretarse un
Ctto. de forma que una clusula se contradiga con otra del mismo
Ctto., la interpretacin debe implicar armona, buscar la coherencia
del Ctto..
3 Elementos extrnsecos al Ctto. art. 1564 inc. 2 y 3, Podrn
tambin interpretarse por las de otro Ctto. entre las mismas partes y
sobre la misma materia. O por la aplicacin prctica que hayan hecho
de ellas ambas partes, o una de las partes con aprobacin de la otra,
norma similar al contenido del art. 22 inc. 2 referido al elemento
sistemtico de interpretacin de la ley. No es un criterio vlido de
interpretacin la aplicacin unilateral de las reglas de un Ctto.
4 Reglas ambiguas, art. 1566, No pudiendo aplicarse ninguna de las
reglas precedentes de interpretacin, se interpretarn las clusulas
ambiguas a favor del deudor. Pero las clusulas ambiguas que hayan
sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o
deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad
provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por
ella. La norma es un aplicacin del principio indubio pro debitore. La
norma sanciona al contratante negligente en la redaccin o dictado
de las clusulas. La interpretacin del Ctto., no su calificacin, es un
asunto de hecho, por lo tanto, no es susceptible de revisin
mediante un recurso de casacin en el fondo.
Terminacin de los Ctto.s: La norma fundamental es la del art. 1545,
Todo Ctto. legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y
no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales.
A continuacin analizaremos las causas de la terminacin de los
Ctto.s:
1. Resciliacin o mutuo disenso, en virtud del acuerdo de las
partes el Ctto. queda sin efecto, regulado en el inc. 1 del art.
1567 en relacin con el art. 1545.
12
2. La declaracin unilateral de voluntad, ya hemos visto que segn
el art. 1545 el Ctto. puede quedar sin efecto por acuerdo de las
partes, pero por regla general la voluntad unilateral no es causal
de trmino de los Ctto.s, salvo en algunas excepciones, como
sucede en los Ctto.s de tracto sucesivo como el de
arrendamiento y el de trabajo, lo mismo en los actos intuito
personae como el mandato.
3. La resolucin, el evento de la condicin resolutoria, si dicha
condicin se cumple se extingue la O y el D correlativo. La
resolucin opera con efecto retroactivo, salvo en los Ctto.s de
tracto sucesivo, en este caso toma el nombre de terminacin.
4. Imposibilidad en la ejecucin, en los Ctto.s bilaterales si la O de
una de las partes se extingue por caso fortuito, subsiste la O de
la contraparte, es decir, el riesgo es del acreedor en conformidad
al art. 1550. Esta materia es el Obj. de estudio de la T del riesgo.
En los Ctto.s unilaterales, al existir slo una parte obligada, no se
aplica la T del riesgo.
5. La muerte, por regla general, la muerte no es causal de
terminacin de los Ctto.s, quien contrata para s, contrata
tambin para sus herederos, excepcionalmente la muerte
produce el trmino de un Ctto., as sucede en los actos intuito
personae, como el mandato y el matrimonio.
6. El plazo extintivo, a su vencimiento se extingue la O y el D
correlativo.
7. La declaracin de nulidad.
I EL CTTO. DE PROMESA
Concepto: Es aquel Ctto. por el cual las partes se obligan a celebrar
en el futuro un Ctto., cumplindose los requisitos legales. Ej.,
compraventas en verde, de gran aplicacin en el negocio de la
construccin y venta de bienes inmuebles.
Caractersticas
1 Es un Ctto. bilateral, por regla general es bilateral dado que genera
O para ambas partes las que se obligan a celebrar un Ctto. en el
futuro, Ctto. que recibe el nombre de prometido. Sin embargo,
nada obsta a que slo una parte se obligue a celebrar el Ctto.
prometido, en tal caso se esta en presencia de un Ctto. de promesa
unilateral.
2 Por regla general es ONEROSO.
3 ES PRINCIPAL, puede subsistir con independencia de la existencia
de otro Ctto..
4 ES SOLEMNE, debe constar por escrito.
5 CREA O DE HACER; celebrar en el futuro el Ctto. prometido.
6 ES UN CTTO. PREPARATORIO, es decir prefigura o anticipa la
celebracin de otro Ctto., el cual se denomina Ctto. definitivo.
7 ESENCIALMENTE ES UN CTTO. SUJETO A MODALIDAD,
necesariamente tiene que existir un plazo o una condicin que fije la
poca de celebracin del Ctto. prometido.
Requisitos de la promesa
Debemos efectuar una precisin, el Ctto. de promesa por regla
general no es vlido, es decir no produce efecto alguno, salvo si
rene todos los requisitos legales del art. 1554, por lo anterior es un
Ctto. de D estricto, as se desprende del inc. 1 del art. 1554, La un Ctto. esencialmente sujeto a modalidades, requiere de un plazo o
promesa de celebrar un Ctto. no produce O alguna; salvo que
concurran las circunstancias siguientes.
1 Que la promesa conste por escrito
2 Que el Ctto. prometido no sea de aquellos que las leyes declaran
ineficaces
3 Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca
de la celebracin del Ctto.
4 Que en ella se especifique de tal manera el Ctto. prometido, que
slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las
solemnidades que las leyes prescriban.
1 Art. 1554 N1 Que la promesa conste por escrito, se trata de un
Ctto. solemne. La solemnidad consiste en que deber constar por
escrito, lo que deja abierto la posibilidad que pueda constar por un
instrumento pblico o privado, se recomienda que sea por escritura
pblica dado que ste instrumento tiene pleno valor probatorio, es
decir, produce plena fe. Si no se cumple con esta solemnidad, la
sancin aplicable es la nulidad absoluta. Sin Perj. de lo anterior se ha
discutido si en la promesa de un Ctto. solemne debe respetarse la
solemnidad del Ctto. prometido, como la escritura pblica.
El supuesto tpico de esta discusin es la compraventa de un bien
inmueble. La jurisprudencia y la doctrina en este caso han concluido
que no debe confundirse el Ctto. de promesa con el Ctto. prometido,
por tanto, los requisitos de validez de la promesa son autnomos de
los requisitos propios del Ctto. prometido. Luego no es necesario que
la promesa de un Ctto. solemne cumpla con la solemnidad del Ctto.
respectivo.
Adems considrese que el N 4 del art. 1554 prescribe que el Ctto.
de promesa debe ser especfico, de modo tal que al Ctto. prometido
slo falte para su perfeccin la tradicin de la cosa o la solemnidad
respectiva, es decir, puede celebrarse un Ctto. de promesa y dejar
pendiente la solemnidad del Ctto. prometido. Por ltimo, si la
intencin del legislador fuese que la solemnidad de la promesa fuese
la escritura pblica, debi haberlo establecido expresamente de ese
modo.
2 Art. 1554 N 2, Que el Ctto. prometido no sea de aquellos que
las leyes declaran ineficaces. La opinin ms aceptada sostiene que
lo ms razonable sera exigir que el Ctto. prometido fuese eficaz no al
momento de celebrar la promesa, sino al tiempo de perfeccionarse
el Ctto. prometido.
Este requisito se relaciona con la utilidad del Ctto. de promesa, la
que permite asegurar la celebracin de un Ctto. que de momento no
se quiere celebrar, como en el supuesto de bienes embargados, en el
futuro el embargo puede ser alzado, entonces a travs del Ctto. de
promesa se podran las partes obligar a celebrar una compraventa
futura.
Dentro de los Ctto.s que las leyes declaren ineficaces se encuentran
aquellos Ctto.s prohibidos por la ley, como la compraventa entre
cnyuges no separados judicialmente.
La promesa es til en el caso de impedimentos removibles que por el
momento dificulten o impidan la celebracin de un Ctto., esto es,
impedimentos de una duracin determinada, como el ya sealado
embargo.
3 Art. 1554 N 3, Que la promesa contenga un plazo o condicin
que fije la poca de la celebracin del Ctto.. El Ctto. de promesa es
condicin.
En relacin a la condicin, sta podr ser suspensiva o resolutoria.
13
En el caso de una condicin resolutoria, se podr celebrar el Ctto.
definitivo hasta el momento en que se cumpla la condicin. La
facultad de exigir la celebracin del Ctto. surge con la promesa, pero
se extiende hasta el cumplimiento de la condicin, la que acarrea la
extincin del D y de la O correlativa. Recordemos que mientras
est pendiente la condicin resolutoria los Ds se ejercen como si
fuesen puros y simples.
En el caso de la condicin suspensiva, la facultad de exigir el
cumplimiento del Ctto. nace cuando se cumple la condicin,
mientras esta condicin est pendiente slo existe un D en verde,
hay un germen de D, ste ltimo nacer en el evento de verificarse sociedad conyugal, separacin de bienes y el de participacin en los
el hecho que constituye la condicin, lo importante es que en ambas
condiciones se debe establecerse la poca de celebracin del Ctto.
definitivo. En relacin a lo anterior, la condicin debe ser
determinada; aquella que no se sabe si se va a verificar o no pero si
se llegare a cumplir se sabe cuando, por Ej. el da en que cumplas
treinta. Luego no se cumple con el requisito en anlisis con una
condicin indeterminada ya que no se precisa la poca de
celebracin del Ctto..
El plazo en la promesa puede ser suspensivo o resolutorio, as lo ha
aceptado tanto la doctrina como la jurisprudencia, en el primer caso,
slo por su vencimiento podr exigirse la celebracin del Ctto.
definitivo, en el segundo, dicha posibilidad es posible hasta el
vencimiento del plazo, luego tal D se extinguir.
4 Art. 1554 N 4, Que en ella se especifique de tal manera el Ctto.
prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la
cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban. Se exige una
especificacin respecto del Ctto. prometido, sobre el particular
existen dos posiciones;
a) es necesario configurar el Ctto. prometido con un elevado
grado de especificidad, es decir, deben incluirse todos y
cada uno de los aspectos del Ctto. prometido incluyendo
sus elementos de la esencia y de la naturaleza, faltando
slo la tradicin o entrega o bien las solemnidades,
Alessandri sealaba que hasta los deslindes del bien que se
prometa vender deban indicarse en el Ctto. de promesa.
b) basta con individualizar suficientemente el Ctto. prometido,
es decir, habra que indicar slo los elementos esenciales
del Ctto. que se pretende celebrar, respecto a los
elementos de la naturaleza Ser necesario establecerlos?,
la respuesta es no, dado que se subentienden incorporados
en el Ctto., Y los elementos accidentales?, stos pueden o
no ser introducidos por las partes, no es necesario que se
expresen en la promesa, as opina Fueyo, posicin
compartida por la Corte Suprema.
Al tenor de este N 4 se ha discutido la procedencia de la promesa
de un Ctto. consensual, ya que se exige que se especifique de tal
manera el Ctto. prometido, que slo falten para que sea perfecto, la
tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
Se ha pretendido que el Ctto. prometido slo podra ser real o
solemne, pero no consensual, ya que la entrega o las solemnidades
respectivas para perfeccionar un Ctto. se exigen respecto de los
Ctto.s reales y solemnes respectivamente, pero en realidad tal
conclusin en errnea, dado que hay una confusin entre el Ctto.
preparatorio y el Ctto. prometido. A mayor abundamiento, el
consentimiento en el Ctto. de promesa se encamina exclusivamente
hacia una O DE HACER, en otras palabras consentir en una promesa
no significa necesariamente consentir en el Ctto. prometido; ambos
consentimientos son independientes y pueden verificarse en
distintos momentos.
La jurisprudencia ha concluido que el Ctto. de promesa regulado en
el art. 1554 puede referirse a toda clase de Ctto., incluso los
consensuales, en la medida que se cumplan, desde luego, con los
requisitos legales.
Problemas prcticos de la promesa
1 La promesa en la sociedad conyugal
En nuestro D de familia existen tres regmenes patrimoniales;
gananciales, el primero es el rgimen legal y supletorio, los otros son
convencionales. Actualmente la mujer es plenamente capaz,. Segn
el art. 1749 inc. 1 El marido es el jefe de la sociedad conyugal, y
como tal administra los bienes sociales y los de su mujer; sujeto a las
O y limitaciones que por el presente ttulo se le imponen y a las que
haya contrado por las capitulaciones matrimoniales, norma relativa
a la administracin ordinaria de la sociedad conyugal.
En la administracin ordinaria de la sociedad conyugal, el marido
administra los bienes sociales y los bienes propios de la mujer, pero
el marido est sujeto a dos limitaciones:
a) Las convenidas en las capitulaciones matrimoniales, que
son convenciones que celebran los esposos.
b) El marido necesita autorizacin de la mujer para una serie
de actos determinados en la ley. El problema radica en que
con la modificacin de la ley 18.802 se estableci en el art.
1749 que el marido no podr prometer enajenar o gravar
los bienes races sociales sin autorizacin de la mujer, pero,
en el art. 1754 se prescribe que no se podrn enajenar ni
gravar los bienes races de la mujer sino con su voluntad,
CONCLUCION QUE LA PROMESA DE ENAJENAR O GRAVAR UN BIEN
PROPIO DE LA MUJER SIN SU CONSENTIMIENTO ES VLIDA, ya que
ningn artculo lo prohbe. Pero debemos tener presente que la
promesa no constituye enajenacin, slo genera O de hacer, luego,
lo que se da en la especie es una promesa de hecho ajeno, es decir,
promesa de que la mujer va a autorizar la compraventa definitiva, si
aquella no autoriza, el juez no puede conceder el cumplimiento
forzado. La parte que contrata con el marido tiene D a la Indemn.de
Perj.s.
2 La promesa y la lesin enorme Se discute si puede demandarse la
rescisin por lesin enorme respecto del Ctto. de promesa de
compraventa. No hay ninguna duda de que la compraventa puede
rescindirse por lesin enorme.
Pero respecto a la promesa la doctrina se divide:
la posicin minoritaria concluye que la promesa es nula, ya que
el Ctto. prometido es ineficaz.
La mayora sostiene que no puede rescindirse la promesa de
compraventa por lesin enorme por las siguientes razones:
2.1. Las sanciones son de D estricto, la lesin est regulada
para la compraventa y otras figuras como la clusula penal,
pero no para la promesa.
2.2. La posicin contraria confunde el Ctto. preparatorio con el
Ctto. prometido.
2.3. No es cierto que la compraventa prometida sea ineficaz,
ya que el demandado por lesin enorme tiene una opcin:
consentir en la nulidad o evitarla, restituyendo o
completando el justo precio, segn corresponda.
14

3 La promesa de cosa ajena :La doctrina entiende que ella es vlida,
sin Perj. de los Ds del verdadero dueo de la cosa. Pero ocurre que
en tal caso, el contratante afectado no podr exigir el cumplimiento
forzado, slo la resolucin con Indemn.de Perj.s.
Efectos de la promesa : Sus efectos son el conjunto de Ds y O que
nacen de la promesa.
1 Genera O de hacer, la promesa es un Ctto., por lo tanto, es
obligatoria para las partes, se le aplica el art. 1553, si el deudor se
constituye en mora, podr el acreedor elegir:
1.1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho
convenido, podr apremiarse con arrestos y con multa, se
aplican normas diversas segn si se trata de la suscripcin de
un documento o de la ejecucin de una obra material.
1.2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un
tercero a expensas del deudor.
1.3 Que el deudor le indemnice de los Perj.s resultantes de la
infraccin del Ctto..
Si una parte no cumple con su O, podr pedirse la resolucin o el
cumplimiento forzado, con Indemn.de Perj.s
Si el acreedor tiene un ttulo ejecutivo podr iniciar un juicio
ejecutivo de la O de hacer, luego en caso de ser necesario, el juez
firmar el Ctto. en representacin del contratante que no cumpli.
2 Por regla general, no produce efectos civiles, salvo que se
cumplan todos los requisitos legales.
3 La promesa de celebrar un Ctto. no priva al promitente vendedor
de la facultad de disponer del inmueble, en tal caso, se produce un
incumplimiento contractual que hace procedente la Indemn.de
Perj.s.
II LA COMPRAVENTA
Concepto: Se encuentra definida en el art. 1793, La compraventa es
un Ctto. en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra
a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El
dinero que el comprado da por la cosa vendida, se llama precio.
Segn Meza Barros, es el cambio de una cosa por dinero.
Caractersticas
1 Es un Ctto. bilateral, ambas partes resultan obligadas.
2 Es oneroso, cada parte sufre un gravamen que beneficia a la otra.
3 Es por regla general conmutativo ya que las prestaciones de las
partes se miran como equivalentes, por excepcin podr ser
aleatorio, como en la compraventa de una cosecha futura.
4 Es un Ctto. principal.
5 Por regla general es consensual, por excepcin es solemne, por
Ej., si recae sobre bienes inmuebles.
6 Es un Ctto. nominado, su regulacin est en el Ttulo XXIII del Libro
IV, art. 1793 a 1896.
7 Es un ttulo translaticio de dominio.
Requisitos generales de la compraventa:
Son los comunes a todo Ctto., estn enunciados en el art.
1445, ya estudiado con anterioridad.
Capacidad
Consentimiento
Obj. licito
Causa licita
Requisitos especiales
1. El consentimiento
2 La cosa
3 El precio
1 El consentimiento : Debe versar sobre la cosa y el precio, a su
respecto, nos remitimos a lo sealado en el curso de acto jurdico.
2 La cosa : Es el Obj. y la causa de las O del Ctto.. Es el Obj. de la O
del vendedor y la causa de la O del comprador. Es un elemento de
la esencia de la compraventa, si falta, puede estarse en presencia de
una donacin o de un mutuo.
Sus requisitos son:
1 Debe ser comerciable, debe ser susceptible de enajenacin, segn
el art. 1810, Pueden venderse todas las cosas corporales o
incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley. La
sancin es la nulidad absoluta, por Obj. ilcito, ya que se trata de un
acto prohibido por la ley.
Son incomerciables aquellas cosas que no son susceptibles de
apropiacin por privados, como las cosas que por su naturaleza son
comunes a todos los hombres (el aire, la alta mar, etc.), y las que han
sido extradas del comercio jurdico en razn de su destino (el Palacio
de La Moneda, el vehculo que se asigna al Intendente, etc.).
2 Debe existir o esperarse que exista, sabemos que no slo las cosas
que existen, sino las que se espera que existan pueden ser Obj. de
una declaracin de voluntad, segn el art. 1461, por lo tanto, la venta
de cosas futuras es condicional o aleatoria, en ste ltimo caso, si se
ha contratado la suerte. Por regla general, se entiende que es una
venta sujeta a condicin, salvo que se exprese lo contrario, art. 1813,
La venta de cosas que no existen, pero se esperan que existan, se
entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo
contrario, o que por la naturaleza del Ctto. aparezca que se compr la
suerte.
Si la cosa no existe, el Ctto. no produce efectos, inc. 1 del art. 1814,
La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el Ctto. se
supone existente y no existe, no produce efecto alguno. Agrega el
inc. 2, Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de
perfeccionarse el Ctto., podr el comprador a su arbitrio desistir del
Ctto., o darlo por subsistente, abonando el precio a justa tasacin.
Si hay mala fe, se debern indemnizar los Perj.s, inc. tercero, El que
vendi a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no
exista, resarcir los Perj.s al comprador de buena fe.
3 determinada o determinable, la cosa debe estar determinada a lo
menos en cuanto al gnero. Respecto a las cosas genricas, debe
tratarse de un gnero determinado. Adems se exige que la cantidad
est determinada. La cosa ser determinable si en el Ctto. se fijan
reglas o datos que sirvan para determinarla, art. 1461, inc. 2.
Se exige que la cosa vendida sea singular, luego, SE PROHBE LA
VENTA DE UNIVERSALIDADES, por ello la venta del patrimonio es
nula, se trata de un atributo de la personalidad, sin embargo hay
excepciones.
Segn el art. 1811, Es nula la venta de todos los bienes presentes o
futuros o de unos y otros, ya se venda el total o una cuota; pero ser
vlida la venta de todas las especies, gneros y cantidades que se
designen por escritura pblica, aunque se extienda a cuanto el
15
vendedor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda Obj.s
ilcitos. Las cosas no comprendidas en esta designacin se entender
que no lo son en la venta; toda estipulacin contraria es nula. Sin
embargo, existen excepciones:
- Como lo indica la norma, es vlida la venta de todos los
bienes de una persona, si se realiza por escritura pblica y si
se individualizan todos ellos.
- En la cesin del D de herencia, se puede enajenar la cuota
hereditaria que le corresponda al asignatario en la
universalidad jurdica patrimonio del causante.
4 La cosa no debe pertenecer al comprador, art.1816, La compra
de cosa propia no vale: el comprador tendr D a que se le restituya
lo que hubiere dado por ella. Los frutos naturales, pendientes al
tiempo de la venta, y todos los frutos tanto naturales como civiles
que despus produzca la cosa, pertenecern al comprador, a menos
que se haya estipulado entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en
el evento de cierta condicin; pues en estos casos no pertenecern
los frutos al comprador, sino vencido el plazo, o cumplida la
condicin. Todo lo dicho en este artculo puede ser modificado por
estipulaciones expresas de los contratantes.
La venta de cosa ajena: La venta de cosa ajena es vlida sin Perj.s de
los Ds del dueo de la cosa vendida, el que podr reclamar
deduciendo la accin reivindicatoria, mientras sta no se extinga por
la prescripcin adquisitiva del D de dominio, art. 1875 en relacin
con el 2517. Es decir, esta venta es vlida, pero inoponible al
verdadero dueo, sin Perj. de la posibilidad del comprador de cosa
ajena de adquirir el dominio de la cosa por prescripcin adquisitiva.
Lo anterior es una constante en nuestro sistema, ya que los A.J.
sobre cosas ajenas, son, por regla general, vlidos, sin Perj. de los Ds
del dueo.
Ratificacin de la venta de la cosa ajena, art.1818, La venta de cosa
ajena, ratificada despus por el dueo, confiere al comprador los Ds
de tal desde la fecha de la venta.
Adquisicin del dominio de la cosa por parte del vendedor, si luego
de la venta y entrega de la cosa, si el vendedor adquiere el dominio
de ella, en tal caso, se entender que el comprador es duea de la
cosa desde que se hizo la tradicin, art. 1819, Vendida y entregada a
otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere despus el dominio de
ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha
de la tradicin. Por consiguiente, si el vendedor la vendiere a otra
persona despus de adquirido el dominio, subsistir el dominio de
ella en el primer comprador.
Finalmente, respecto a la cosa, segn el art. 1817, Si alguien vende
separadamente una misma cosa a dos personas, el comprador que
haya entrado en posesin ser preferido al otro; si ha hecho la
entrega a los dos, aquel a quien se haya hecho primero ser
preferido; si no se ha entregado a ninguno, el ttulo ms antiguo
prevalecer.
3 El precio: Es el dinero que el comprador da por la cosa vendida,
art. 1793, parte final.
El precio es el Obj. de la O del comprador y
La causa de la O del vendedor.
Sus requisitos son:
1 El precio debe consistir en dinero, art. 1793 y art. 1794, Cuando
el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, se entender
permuta si la cosa vale ms que el dinero; y venta en el caso
contrario. Por tanto para distinguir entre compraventa y permuta el
criterio a utilizar es qu vale ms, el dinero o la cosa, en el primer
caso ser una venta, en el segundo, permuta.
Si con posterioridad a la celebracin del Ctto. se paga con una cosa
diversa, estaremos en presencia de una dacin en pago.
2 Debe ser real y serio, ello implica que aparezca de manifiesto, por
una parte, la intencin de exigirlo y, por la otra, la intencin de
pagarlo. Se excluye el precio simulado, precio ridculo o irrisorio, sin
Perj. de la lesin enorme. Lo anterior no implica un precio justo, ya
que es propio de las transacciones la bsqueda del lucro, sin Perj. de
la rescisin por lesin enorme.
3 Debe ser determinado o determinable, que sea determinable
significa que el acto o Ctto. fije reglas o contenga datos que sirvan
para determinarlo.
Determinacin del precio: El precio debe ser fijado por las partes,
no se admite fijar el precio a una sola parte. El precio puede ser
fijado por un tercero, el que es un mandatario de las partes. Si ste
no lo determina, puede hacerlo otro en que convengan las partes y si
no hay acuerdo, no hay venta.
Art. 1808, El precio de la venta debe ser determinado por los
contratantes. Podr hacerse esta determinacin por cualesquiera
medios o indicaciones que lo fijen. Si se trata de cosas fungibles y se
vende al corriente de plaza, se entender el da de la entrega, a
menos de expresarse otra cosa. Agrega el 1809, Podr asimismo
dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo
determinare, podr hacerlo por l cualquiera otra persona en que se
convinieren los contratantes; en caso de no convenirse, no habr
venta. No podr dejarse el precio al arbitrio de uno de los
contratantes.
Forma del Ctto. de venta : Por regla general, es un Ctto. consensual,
se perfecciona con el acuerdo de voluntades, por excepcin la venta
es solemne y requerir escritura pblica si recae sobre bienes
inmuebles, censo, servidumbres y sucesiones hereditarias, art. 1801,
La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en
la cosa y en el precio; salva las excepciones siguientes. La venta de
bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin hereditaria,
no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado
escritura pblica. Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya
madera se vende, los materiales de un edificio que va a derribarse,
los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y
sustancias minerales de toda clase, no estn sujetos a esta
excepcin.
Tratndose de la venta realizada por un incapaz adems de la
escritura pblica, si ella procede, se requiere cumplir con la
correspondiente formalidad habilitante. Por lo tanto, la compraventa,
por regla general es consensual, por excepcin es solemne, pero
nunca es real.
16
La capacidad en la compraventa : La regla general es la capacidad, la
excepcin es la incapacidad art. 1795 y 1446, segn la primera
norma, Son hbiles para el Ctto. de venta todas las personas que la
ley no declara inhbiles para celebrarlo o para celebrar todo Ctto..
Por tanto, los incapaces no pueden celebrar este Ctto. sin cumplir
con las respectivas formalidades habilitantes. Adems existen
incapacidades propias de la venta.
- Las incapacidades propias de la compraventa se clasifican en
dobles y simples.
- Las incapacidades dobles se refieren tanto a la compra
como a la venta.
- Las incapacidades simples, por su parte, o impiden vender o
comprar.
Son incapacidades dobles:
1 La compraventa entre cnyuges no separados judicialmente, art.
1796 primera parte, Es nulo el Ctto. de compraventa entre cnyuges
no separados judicialmente.
La separacin judicial no disuelve el vnculo, a diferencia del
divorcio, luego si los cnyuges se han divorciado o si se ha decretado
la nulidad del matrimonio, desaparece la incapacidad.
2 Es nulo el Ctto. de venta entre el padre o madre y el hijo sujeto a
patria potestad. La patria potestad es el conjunto de Ds que tiene el
padre o madre sobre los bienes de los hijos, art. 1796.
Son incapaces simples:
Ya hemos dicho que las incapacidades simples se refieren a la venta o
la compra.
Incapacidades para vender: la de los administradores de
establecimientos pblicos del art. 1797, Se prohbe a los
administradores de establecimientos pblicos vender parte alguna
de los bienes que administran, y cuya enajenacin no est
comprendida en sus facultades administrativas ordinarias; salvo el
caso de expresa autorizacin de la autoridad competente.
Incapacidades para comprar:
1 La del empleado pblico, se le prohbe comprar los bienes pblicos
o particulares, que se venden por su ministerio, segn el art. 1798.
2 Segn la misma norma a los jueces, abogados, procuradores o
escribanos se les prohbe comprar los bienes en cuyo litigio han
intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio, aunque la
venta se haga en pblica subasta. Norma que debe complementarse
con el art. 321 del COT, Se prohbe a todo juez comprar o adquirir a
cualquier ttulo para s, para su cnyuge o para sus hijos las cosas o
Ds que se litiguen en los juicios de que l conozca. Se extiende esta
prohibicin a las cosas o Ds que han dejado de ser litigiosos,
mientras no hayan transcurrido cinco aos desde el da en que
dejaron de serlo; pero no comprende las adquisiciones hechas a
ttulo de sucesin por causa de muerte, si el adquiriente tuviere
respecto del difunto la calidad de heredero ab intestato. Todo acto
en contravencin a este artculo lleva consigo el vicio de nulidad, sin
Perj. de las penas a que, conforme al Cdigo Penal, haya lugar.
3 Tutores y Curadores, segn el art. 1799, no pueden comprar parte
alguna de los bienes de sus pupilos sino de acuerdo a las reglas del
ttulo De la administracin de los tutores y curadores, segn el art.
412 Por regla general, ningn acto o Ctto. en que directa o
indirectamente tenga inters el tutor o curador, o su cnyuge, o
cualquiera de sus ascendientes o descendientes, o de sus hermanos,
o de sus consanguneos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o
alguno de sus socios de comercio, podr ejecutarse o celebrarse sino
con autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no
estn implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio. Pero
ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar bienes races
del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibicin a
su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes.
4 Mandatarios, sndicos y albaceas, segn el art.1800 debe aplicarse
la norma del 2144, No podr el mandatario por s ni por interpuesta
persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender,
ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado
comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante, esta
norma es aplicable a los sndicos y albaceas, prohbe la
autocontratacin en la compraventa, salvo aprobacin expresa.
Modalidades de la compraventa
Enunciacin Por tratarse de un acto jurdico, deben aplicarse las
normas y principios estudiados en la T general del acto jurdico,
por tanto, el Ctto. de compraventa admite modalidades, luego puede
estar sujeto a una condicin, plazo o modo. Esta idea es
recepcionada en el art. 1807 al prescribir La venta puede ser pura y
simple, o bajo condicin suspensiva o resolutoria. Puede hacerse a
plazo para la entrega de la cosa o del precio. Puede tener por Obj.
dos o ms cosas alternativas. Bajo todos estos respectos se rige por
las reglas generales de los Ctto.s, en lo que no fueren modificadas
por las de este ttulo.
Adems de las modalidades clsicas de los A.J., existen modalidades
propias de la compraventa, tales son;
- venta al bloque y venta al peso, cuenta o medida.
- venta al gusto.
Venta en bloque y venta al peso, cuenta o medida
Concepto: La venta al bloque se realiza si no es necesario pesar,
contar o medir para determinar, ya sea la cosa, ya sea el precio de la
compraventa.
Venta al peso, cuenta o medida se realiza si es necesario pesar,
contar o medir para determinar, ya sea la cosa, ya sea el precio de la
compraventa.
Importancia de la distincin: Importa distinguir si las operaciones de
pesar, contar o medir son necesarias para determinar el precio o la
cosa que se vende, ya que de ello depende la solucin al problema
de los riesgos de prdida de la cosa. En efecto, hay que distinguir;
- Es necesario pesar, contar o medir, para determinar el precio de
la cosa vendida, la venta se reputa perfecta desde que se ha
convenido en la cosa y en la forma de fijar el precio; pesar, contar
o medir. Los riesgos de la cosa son de cargo del comprador, art.
1821 inc. 1 Si se vende una cosa de las que suelen venderse a
peso, cuenta o medida, pero sealada de modo que no pueda
confundirse con otra porcin de la misma cosa, como todo el
trigo contenido en cierto granero, la prdida, deterioro o mejora,
17
 pertenecer al comprador, aunque dicha cosa no se haya pesado,
contado ni medido; con tal que se haya ajustado el precio.
- Es necesario pesar, contar o medir, para determinar la cosa
vendida, en tal caso la venta se reputa perfecta y los riesgos de la
cosa son de cargo del comprador, desde que las cosas han sido
pesadas, contadas o medidas, art. 1824 inc. 2 Si de las cosas
que suelen venderse a peso, cuenta o medida, slo se vende una
parte indeterminada, como diez fanegas de trigo de las
contenidas en cierto granero, la prdida, deterioro o mejora no
pertenecer al comprador, sino despus de haberse ajustado el
precio y haberse pesado, contado o medido dicha parte.
Una consecuencia de que el Ctto. ya est perfecto, es el art. 1822,
norma que consagra la posibilidad de solicitar Indemn.de Perj.s si la
contraparte no asiste al da convenido para pesar, contar o medir, en
efecto, prescribe el citado art. Si avenidos vendedor y comprador en
el precio, sealaren da para el peso, cuenta o medida, y el uno o el
otro no comparecieren en l, ser ste obligado a resarcir al otro los
Perj.s que de su negligencia resultaren; y el vendedor o comprador
que no falt a la cita podr si le conviniere, desistir del Ctto..
En definitiva, el contratante diligente que asiste a la cita, dispone de
las acciones de cumplimento forzado, resolucin de Ctto., y en
ambos casos, la accin de Indemn.de Perj.s.
Venta a prueba o al gusto
Concepto Es aquella que se perfecciona cuando el comprador
manifiesta que la cosa comprada es de su agrado.
Importancia La relevancia de esta modalidad de la compraventa es
que constituye una excepcin a la regla general de que la venta se
reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en
el precio, consagrada en el art. 1801 en los siguientes trminos La
venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la
cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes. La venta de los
bienes races, servidumbres y censos, y la de una sucesin
hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha
otorgado escritura pblica. Los frutos y flores pendientes, los rboles
cuya madera se vende, los materiales de un edificio que va a
derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como
piedras y sustancias minerales de toda clase, no estn sujetas a esta
excepcin.
Requisitos de la venta al gusto.
Los requisitos de esta modalidad de la compraventa son los
siguientes;
1 Requiere expreso consentimiento de las partes.
2 Debe tener por Obj. cosas que, segn la costumbre, se suelen
vender de ese modo, aunque no exista estipulacin expresa, v.gr,
vino, aceitunas, leche, chicha, etc.
Venta al ensayo
Concepto
Es aquella en que el comprador se reserva la facultad de
ensayar la cosa, es decir, de aplicarla para determinar si es apta para
el servicio al que se le destinar.
Diferencia con la venta al gusto
La venta al ensayo es un Ctto. sujeto a condicin suspensiva,
esto es, ya se ha perfeccionado, pero su existencia depende de que la
cosa sirva para el fin al que se destina, en cambio, la venta al gusto
no se perfecciona mientras el comprador no declare su conformidad
con la cosa.
Efectos del Ctto. de compraventa
Nos referimos al conjunto de Ds y O que genera la compraventa.
Debemos distinguir entre las O del vendedor y las del comprador.
O del vendedor
stas son.
1 Dar y entregar la cosa.
2 O de saneamiento.
Primera O del vendedor: de dar y entregar la cosa
Materia regulada en los art. 1793 y 1824, segn el primero, La
compraventa es un Ctto. en que una de las partes se obliga a dar una
cosa y la otra a pagarla en dinero, agrega el art. 1824, Las O del
vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin, y el
saneamiento de la cosa vendida. La tradicin se sujetar a las reglas
dadas en el ttulo VI del libro II.
El art. 1793 consagra la O de transferir el dominio de la cosa, ya que
se refiere a la O de dar. Por su parte el art. 1824, se refiere a la mera
entrega o la tradicin de la cosa. La O de dar implica la transferencia
del dominio. La entrega es un hecho jurdico, es el mero traspaso
material de la cosa, mientras que la tradicin es un modo de adquirir
el dominio.
Armonizando estas normas resulta que la primera O del vendedor
es constituir en poseedor al comprador. El vendedor no
necesariamente tiene que ser el dueo de la cosa que vende,
recordemos que la venta de cosa ajena es vlida, sin Perj. de los Ds
del dueo. En concordancia con lo anterior, si el comprador con
posterioridad a la venta se entera que el vendedor no era el dueo
de la cosa vendida, no podr alegar un incumplimiento de Ctto., pero
s le podr exigir el saneamiento de la eviccin.
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Sin Perj. de lo anterior, si el vendedor es dueo, adems se obliga a
efectuar la tradicin.
Adems el vendedor tiene la O de entregar la cosa. La O de dar, en
conformidad al art. 1548 contiene la de entregar, y si se trata de un
cuerpo cierto, la de conservarlo hasta la entrega so pena de pagar los
Perj.s al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.
Respecto de los bienes muebles, la entrega puede confundirse con la
tradicin, pero ello no ocurre as respecto de los bienes inmuebles.
Si se efecta la tradicin, pero no hay entrega material, lo que puede
ocurrir en las tradiciones fictas de bienes muebles y en la tradicin
de bienes inmuebles si se practica la inscripcin, pero no se entrega
materialmente el bien, el comprador podr aplicar el art. 1489 y
solicitar, el cumplimiento forzado o la resolucin, en ambos casos
con Indemn.de Perj.s.
Lugar de la entrega
Deben aplicarse las reglas del pago, por lo tanto, los art. 1587 a 1589.
En primer trmino, la entrega debe hacerse en el lugar designado por
la convencin, art. 1587.
A falta de estipulacin hay que distinguir:
Si se trata de un cuerpo cierto deber realizarse la entrega en el lugar
en que ste exista al momento de constituirse la O.
Si se trata de un gnero, se har la entrega en el domicilio
del deudor, art. 1588.
Momento o poca de la entrega
Deber estarse a lo acordado por las partes y a falta de estipulacin,
en forma inmediata, si la O es pura y simple, salvo que se haya
pactado un plazo o condicin, caso en el que deber vencer el
primero y cumplirse la segunda, respectivamente.
Gastos de la entrega
Segn el art. 1825, Al vendedor tocan naturalmente los
costos que se hicieren para poner la cosa en disposicin de
entregarla, y al comprador los que se hicieren para transportarla
despus de entregada, por lo tanto, hay que distinguir:
1 Los gastos son del vendedor, hasta la entrega.
2 Los gastos para transportarla despus de la entrega corresponden
al comprador.
Lo anterior se puede alterar, en virtud del principio de la autonoma
de la voluntad, estas normas no son de orden pblico, luego son
modificables y disponibles para las partes.
Contenido de la entrega
Lo que reza el Ctto., segn el art. 1828, El vendedor es obligado a
entregar lo que reza el Ctto..
Esta regla se complementa del siguiente modo:
1 Si se vende una finca, se comprenden sus accesorios, art. 1830 en
relacin con el artculo 570, art. 1830, En la venta de una finca se
comprenden naturalmente todos los accesorios, que segn los
artculos 570 y siguientes se reputan inmuebles.
2 La venta de una vaca, yegua u otra hembra del reino animal,
comprende la del hijo que lleva en el vientre o que amamanta, pero
no de la que pueden pacer y alimentarse por s solo, art. 1829.
3 En relacin a los frutos, segn los inc. 2 y 3 del art. 1816, los
frutos naturales pendientes al tiempo de la venta y los frutos
naturales y civiles que despus produzca la cosa pertenecen al
comprador, a menos que se pacte que la entrega se efectuar dentro
de cierto plazo o en el evento de una condicin, en cuyo caso debe
vencer el plazo o cumplirse la condicin. Lo anterior puede alterarse
por la voluntad de las partes.
Riesgos de la cosa
Segn la regla general en esta materia, el art. 1550, el riesgo
del cuerpo cierto cuya entrega se debe pertenece al acreedor. El art.
1820 aplica tal regla a la compraventa, La prdida, deterioro o
mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al
comprador, desde el momento de perfeccionarse el Ctto., aunque no
se haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo condicin
suspensiva, y que se cumpla la condicin, pues entonces, pereciendo
totalmente la especie mientras pende la condicin la prdida ser del
vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer al comprador.
Por lo tanto, si se pierde la cosa que debe entregarse a raz
de un caso fortuito, se extingue la O del vendedor de entregarla,
pero no la del comprador de pagar el precio. Si la prdida es parcial,
de todos modos el riesgo es del comprador, el que deber recibir la
cosa en el estado en que se encuentre, pero le corresponden, por
otra parte, las mejoras y frutos de la cosa.
Por excepcin los riesgos son del vendedor:
1 Si la compraventa se sujeta a condicin suspensiva, si la cosa se
destruye estando pendiente la condicin. El vendedor soporta el
riesgo ya que se destruye la cosa y no se le pagar el precio, ya que
tambin se extingue la O del comprador.
2 En la venta al peso, cuenta o medida, si se debe pesar, contar o
medir para determinar la cosa vendida, el riesgo es del comprador,
pero slo desde que se pese, cuente o mida.
3 En la venta al gusto, mientras el comprador no manifiesta que le
agrada la cosa.
19

La entrega de los predios rsticos
Los predios rsticos pueden venderse de dos maneras:
1 Segn su cabida
2 Segn su especie o cuerpo cierto.
La regla general es la venta de especie o cuerpo cierto, es
decir, se vende en el estado en que actualmente se encuentre la
cosa, salvo que se pacte lo contrario.
1 Venta segn su cabida
Un predio rstico puede venderse segn su cabida o
superficie, puede suceder que la cabida entregada no coincida con la
indicada en el Ctto..
Est regulada en el art. 1832, Si se vende el predio con relacin a su
cabida, y la cabida real fuere mayor que la cabida declarada, deber
el comprador aumentar proporcionalmente el precio; salvo que el
precio de la cabida que sobre, alcance a ms de una dcima parte del
precio de la cabida real; pues en este caso podr el comprador, a su
arbitrio, o aumentar proporcionalmente el precio o desistir del Ctto.;
y si desiste, se le resarcirn los Perj.s segn las reglas generales. Y si
la cabida real es menor que la cabida declarada, deber el vendedor
completarla; y si esto no le fuere posible, o no se le exigiere, deber
sufrir una disminucin proporcional del precio; pero si el precio de la
cabida que falte alcanza a ms de una dcima parte del precio de la
cabida completa, podr el comprador, a su arbitrio, o aceptar la
disminucin del precio, o desistir del Ctto. en los trminos del
precedente inciso.
Deben cumplirse los siguientes requisitos:
1.1 En el Ctto. debe expresarse, de cualquier modo, la cabida, ej., 200
mts.
1.2 El precio debe fijarse segn la cabida, ej. 100 U.F., por metro
cuadrado.
1.3 No debe renunciarse a la accin que nace si la cabida real sea
diversa a la sealada en el Ctto..
Cumplindose con estos requisitos, hay que distinguir dos
situaciones:
1 Lo que se entrega es mayor a lo que reza el Ctto., en este
caso, hay que subdistinguir:
Si se excede la entrega en una dcima parte, en tal caso el
comprador puede desistirse del Ctto. con Indemn.de Perj.s o deber
pagar proporcionalmente el aumento de la mayor parte entregada.
Si la cabida no excede de la dcima parte, en tal caso debe
pagar el comprador el mayor aumento del precio.
2 Si lo que se entrega es menor a lo que reza el Ctto., hay que
subdistinguir:
Si la cabida es inferior en ms de una dcima parte, el
comprador puede desistirse del Ctto. o exigir que se disminuya el
precio.
Si la cabida no es inferior en una dcima parte, en tal caso,
el comprador tiene D a una disminucin del precio, previamente
puede exigir al vendedor que complete la cabida.
Venta como especie o cuerpo cierto
Se le denomina ad corpus, normada en el art. 1833, Si el predio se
vende como un cuerpo cierto, no habr D por parte del comprador
ni del vendedor para pedir rebaja o aumento del precio, sea cual
fuere la cabida del predio. Sin embargo, si se vende con
sealamiento de linderos, estar obligado el vendedor a entregar
todo lo comprendido en ellos; y si no pudiere o no se le exigiere, se
observar lo prevenido en el inciso 2. del artculo precedente.
Existen dos modalidades:
1 Sin sealamiento de linderos (hitos), el comprador debe aceptar lo
que se le entregue, cualquiera sea la extensin.
2 Con sealamiento de linderos, debe entregarse toda la extensin
de terreno comprendida dentro de los linderos y si ello no es posible,
por Ej., si se vende en parte una cosa ajena, se aplican las reglas de la
cabida.
Todas estas acciones prescriben en un ao contado desde la entrega,
art. 1834, ello sin Perj. de la lesin enorme, segn prescribe el art.
1836.
Segunda O del vendedor: el saneamiento
Concepto
A diferencia de la O anterior, sta es de la naturaleza de la
compraventa. Se subdivide en dos O:
1 El saneamiento de la eviccin: implica amparar al comprador en el
dominio y la posesin pacfica.
2 El saneamiento de los vicios ocultos, llamados vicios redhibitorios.
Segn el art. 1837, La O de saneamiento comprende dos
Obj.s: amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la
cosa vendida, y responder de los defectos ocultos de sta, llamados
vicios redhibitorios.
20
Caractersticas de la O de saneamiento
sta O es:
1 Es una O de la naturaleza, luego no necesita ser pactada por las
partes.
2 Es eventual, esto es, slo se har exigible si se producen los hechos
prescritos por la ley que la hacen procedente.
El saneamiento de la eviccin
Concepto
El concepto legal se encuentra en el art. 1838, Hay eviccin de la
cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o parte de
ella, por sentencia judicial,por Ej., mediante una accin
reivindicatoria.
Requisitos
Sus requisitos son:
1 Privacin total o parcial de la cosa, ser total en el caso de una
accin reivindicatoria deducida por el dueo en el caso de la venta
de cosa ajena, ser parcial si el demandante es slo dueo de una
parte de la cosa.
2 La privacin debe originarse por un hecho anterior a la venta, as lo
exige el art. 1839, salvo que se estipule lo contrario.
3 La privacin debe efectuarse por sentencia judicial, art. 1838.
El saneamiento de la eviccin a su vez implica para el vendedor dos
O distintas:
1 Una O de hacer, se trata de una O de defensa.
2 Una O de dar, que se traduce en la Indemn.de los Perj.s causados
al comprador.
Segn el art. 1840 La accin de saneamiento es indivisible. Puede
por consiguiente intentarse inslidum contra cualquiera de los
herederos del vendedor. Pero desde que a la O de amparar al
comprador en la posesin, sucede la de indemnizarle en dinero, se
divide la accin; y cada heredero es responsable solamente a
prorrata de su cuota hereditaria. La misma regla se aplica a los
vendedores que por un solo acto de venta hayan enajenado la cosa.
O de defensa
Esta O se concreta en la citacin de eviccin, art. 1843 del C.C., se
trata de un procedimiento especial contemplado en el CPC, art. 584
al 587.
Si se demanda al comprador tendr ste que citar al vendedor antes
de contestar la demanda, en tal evento se paraliza por 10 das el
juicio o por el plazo que corresponda segn la tabla de
emplazamiento y el citado tendr el trmino de emplazamiento para
contestar.
Actitudes del vendedor
1 No comparece, en este caso queda responsable de la eviccin,
salvo que el comprador haya dejado de oponer alguna defensa o
excepciones suyas y por eso fuere evicta la cosa, v.gr., si una O ha
prescrito y no alega la prescripcin. Si el comprador omite citarle, no
responder el vendedor por la eviccin, art. 1843 inc. 3.
2 El vendedor comparece, a su vez, pueden darse dos situaciones.
2.1 Si se allana, ser responsable de la eviccin, pero el comprador
tiene D a seguir el juicio y sostener por s mismo la defensa, pero si
es vencido no podr exigir del vendedor el reembolso de las costas ni
de los frutos, art. 1845, Si el vendedor no opone medio alguno de
defensa y se allana al saneamiento, podr con todo el comprador
sostener por s mismo la defensa; y si es vencido, no tendr D para
exigir del vendedor el reembolso de las costas en que hubiere
incurrido defendindose, ni el de los frutos percibidos durante dicha
defensa y satisfechos al dueo.
2.2 Si se defiende, se sigue contra el vendedor el juicio, sin Perj. de
que el comprador pueda comparecer en juicio, como un
coadyuvante, art. 1844, podr siempre intervenir en el juicio para la
conservacin de sus Ds. Si el vendedor obtiene sentencia favorable,
habr cumplido con su O de defensa, pero si pierde, deber
indemnizar los Perj.s causados al comprador.
O de indemnizar los Perj.s
Como ya se dijo, terminado el juicio existen dos posibilidades:
1 Si el vendedor obtiene sentencia favorable, no se produce la
eviccin, por tanto, no responde de nada ante el comprador, salvo
por los daos que la demanda caus por hecho o culpa del vendedor,
art. 1855, Si la sentencia negare la eviccin, el vendedor no ser
obligado a la Indemn.de los Perj.s que la demanda hubiere causado
al comprador, sino en cuanto la demanda fuere imputable a hecho o
culpa del vendedor.
2 Si el vendedor pierde y se produce la eviccin de la cosa, nace la
O de indemnizar.
Contenido de la O de indemnizar Perj.s
Segn el art. 1847, sta comprende:
1 La restitucin del precio, aunque la cosa al tiempo de la eviccin
valga menos.
21
2 La costas legales del Ctto. de venta satisfechas por el comprador.
3 El valor de los frutos que el comprador hubiere sido obligado a
restituir al dueo, sin Perj. del art. 1845.
4 Las costas judiciales que el comprador hubiere sufrido a
consecuencia y por efecto de la demanda, con la excepcin del art.
1845.
5 El aumento de valor que la cosa evicta haya tenido en poder del
comprador, an por causas naturales o por el mero transcurso del
tiempo. art. 1847 en relacin con el art. 1849, El vendedor ser
obligado a reembolsar al comprador el aumento de valor que
provenga de las mejoras necesarias o tiles hechas por el comprador,
salvo en cuanto el que obtuvo la eviccin haya sido condenado a
abonarlas. El vendedor de mala fe ser obligado aun al reembolso de
lo que importen las mejoras voluptuarias, agrega el art. 1850, El
aumento de valor debido a causas naturales o al tiempo, no se
abonar en lo que excediere a la cuarta parte del precio de la venta;
a menos de probarse en el vendedor mala fe, en cuyo caso ser
obligado a pagar todo el aumento de valor, de cualesquiera causas
que provenga.
En resumen, deben abonarse las mejoras necesarias y las tiles, se
excluye las voluptuarias, salvo que se est de mala fe.
Eviccin parcial de la cosa
El comprador se ve privado de la cosa, pero no en su integridad, sino
slo de una parte, se encuentra regulada en los art. 1852 a 1854. En
resumen, podemos sealar lo siguiente:
1 Si la parte evicta es tal que se ha de presumir que no se haba
comprado la cosa sin ella, en tal caso, el comprador puede pedir la
resolucin, aunque la norma habla de rescisin, con Indemn.de
Perj.s.
2 Si la parte evicta no es de tanta importancia, slo tiene D a pedir
el saneamiento parcial.
Efecto de la resolucin provocada por la eviccin parcial
Los efectos son:
1 El comprador deber restituir la parte no evicta al vendedor y se
considera poseedor de buena fe para los efectos de la restitucin.
2 El vendedor debe restituir el precio, abonar el valor de los frutos
que el comprador hubiere sido obligado a restituir con la parte evicta
e indemnizar todos los Perj.s causados, art. 1853.
Segn el art. 1854, En caso de no ser de tanta importancia
la parte evicta, o en el de no pedirse la rescisin de la venta, el
comprador tendr D para exigir el saneamiento de la eviccin
parcial con arreglo al art. 1847 y siguientes.
La jurisprudencia ha concluido que un comprador se puede subrogar
en los Ds de su antecesor, por tanto, sera posible citar a los
anteriores vendedores, para ello se ha basado en el art. 1841, Aquel
a quien se demanda una cosa comprada podr intentar contra el
tercero de quien su vendedor la hubiere adquirido, la accin de
saneamiento que contra dicho tercero competera al vendedor, si
ste hubiese permanecido en posesin de la cosa.
Extincin de la O de saneamiento
La O de saneamiento se extingue en los casos siguientes:
Extincin total
1 Si el comprador y el que demanda la cosa se someten al juicio de
rbitros, sin el consentimiento del vendedor y los rbitros fallan
contra el comprador, art. 1846 N 1.
2 Si el comprador perdi la posesin por su culpa y de ella se sigui
la eviccin, art. 1846 N2.
3 Si el vendedor no comparece a la citacin de eviccin y el
comprador no opone una excepcin suya y de ello se sigue la
eviccin, art. 1846 inc. 3.
4 Renuncia a la O de saneamiento, salvo que hubiese dolo del
vendedor, art. 1842 en relacin con el art. 1465. La renuncia no
exime de la O de restituir el precio, salvo:
Si el comprador toma sobre s el riesgo de la eviccin,
especificndola.
Mala fe del comprador, ste saba que la cosa era ajena
5 Prescripcin de la accin de saneamiento, esta accin prescribe en
4 aos contados desde la fecha de la sentencia de la eviccin y si sta
no se ha pronunciado desde que se restituya la cosa, pero para la
restitucin del precio el plazo es de 5 aos. La O de defensa es
imprescriptible, art. 1856, La accin de saneamiento por eviccin
prescribe en cuatro aos; mas por lo tocante a la sola restitucin del
precio, prescribe segn las reglas generales. Se contar el tiempo
desde la fecha de la sentencia de eviccin; o si sta no hubiere
llegado a pronunciarse, desde la restitucin de la cosa.
Extincin parcial
1 Las ventas forzadas hechas por el ministerio de la justicia, el
vendedor no es obligado sino a restituir el precio de la venta, art.
1851, En las ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia, el
vendedor no es obligado, por causa de la eviccin que sufriere la
cosa vendida, sino a restituir el precio que haya producido la venta.
2 Si el vendedor no opone medio alguno de defensa y se allana, pero
el comprador sostiene por s la defensa, art. 1845, Si el vendedor no
opone medio alguno de defensa, y se allana al saneamiento, podr
con todo el comprador sostener por s mismo la defensa; y si es
22
vencido, no tendr D para exigir del vendedor el reembolso de las
costas en que hubiere incurrido defendindose, ni el de los frutos
percibidos durante dicha defensa y satisfechos al dueo.
La O de saneamiento de los vicios redhibitorios
Concepto
Se entiende por vicios redhibitorios, aquellos vicios ocultos de la
cosa, existentes al tiempo de la venta y que hacen que la cosa
comprada no sirva para su Obj. o slo sirva imperfectamente.
Requisitos
Se encuentran regulados en el art. 1858:
1 El vicio debe ser coetneo o anterior a la venta, art. 1858 1
Haber existido al tiempo de la venta, se excluyen, por tanto, los
vicios posteriores. Pero deben entenderse incluidos los vicios que al
tiempo de la venta eran slo un germen, As, en la medida que un
vicio posterior al Ctto. indefectiblemente se haya desarrollado a
consecuencia de un germen anterior o coetneo al Ctto., estaremos
frente a un vicio redhibitorio.
2 Deben ser graves, esto es, ser tales, que por ellos la cosa vendida
no sirva para su uso natural, o slo sirva imperfectamente, de
manera que sea de presumir que conocindolos el comprador no la
hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho menor precio,
art. 1858 2.
3 Deben ser ocultos, segn la regla 3, No haberlos manifestado el
vendedor, y ser tales que el comprador haya podido ignorarlos sin
negligencia grave de su parte, o tales que el comprador no haya
podido fcilmente conocerlos en razn de su profesin u oficio.
Por lo tanto, no hay vicios redhibitorios en los siguientes casos.
1 Si el comprador acta con culpa grave en el examen de la cosa.
2 Si por su profesin u oficio debi conocer de la existencia del vicio
con facilidad, art. 1858.
Por ello, la jurisprudencia ha sealado que el panadero que compra
harina, que no es de buena calidad, no puede alegar esta especie de
vicios porque l deba saber la mala calidad de la harina en virtud de
los conocimientos propios que corresponden a su oficio.
Efectos de los vicios redhibitorios
Sus efectos son:
1 Se podr pedir la resolucin del Ctto., aunque el art. 1860, no habla
de resolucin, sino de rescisin, esta es la accin redhibitoria, art.
1860, Los vicios redhibitorios dan D al comprador para exigir o la
rescisin de la venta o la rebaja del precio, segn mejor le pareciere.
2 Se podr solicitar la rebaja del precio, esta es la accin estimatoria
o quantis minoris, que consiste en la rebaja proporcional del precio,
sin Perj. de solicitar la Indemn.de Perj.s en caso de mala fe del
vendedor, art. 1861.
Si los vicios no son de la gravedad suficiente que establece el art.
1858 slo se podr pedir la rebaja del precio, es decir, la quantis
minoris, lo cual se determinar caso a caso.
Extincin de la O de saneamiento de los vicios redhibitorios
Se extingue en los siguientes casos:
1 Prescripcin, art. 1866, hay que distinguir entre bienes muebles e
inmuebles.
Bienes muebles, la accin redhibitoria, que es una accin de
resolucin, prescribe en 6 meses y la quantis minoris en 1 ao.
Bienes inmuebles: la accin redhibitoria prescribe en un ao
y la quantis menoris en 18 meses.
Los plazos se cuentan desde la entrega material de la cosa. Segn el
art. 1867, Habiendo prescrito la accin redhibitoria, tendr todava
D el comprador para pedir la rebaja del precio y la Indemn.de Perj.s
segn las reglas generales.
La extincin del saneamiento no se extingue por la destruccin de la
cosa, aunque haya perecido por hecho o culpa del comprador, art.
1862, Si la cosa viciosa ha perecido despus de perfeccionado el
Ctto. de venta, no por eso perder el comprador el D que hubiere
tenido a la rebaja del precio, aunque la cosa haya perecido en su
poder y por su culpa. Pero si ha perecido por un efecto del vicio
inherente a ella, se seguirn las reglas del artculo precedente.
2 Renuncia del comprador, pero no se extingue la O de sanear
aquellos vicios que el vendedor conoca y no inform al comprador,
art. 1859.
Agrega el art. 1865, La accin redhibitoria no tiene lugar en las
ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia. Pero si el
vendedor, no pudiendo o no debiendo ignorar los vicios de la cosa
vendida, no los hubiere declarado a peticin del comprador, habr
lugar a la accin redhibitoria y a la Indemn.de Perj.s.
O del comprador
El comprador tiene dos O:
1 Pagar el precio.
2 Recibir la cosa.
23
Primera O del comprador: de pagar el precio
Segn el art. 1871, La principal O del comprador es la de pagar el
precio convenido.
Debe pagarse en el tiempo y lugar designado en la convencin, art.
1872. A falta de estipulacin el precio debe pagarse en el lugar y
tiempo de la entrega de la cosa.
Forma de pago: se siguen las reglas del pago.
D del comprador para suspender el pago del precio
Segn el art. 1872 inc. 2, Con todo, si el comprador fuere turbado
en la posesin de la cosa o probare que existe contra ella un accin
real de que el vendedor no le haya dado noticia antes de
perfeccionarse el Ctto., podr depositar el precio con autoridad de la
justicia, y durar el depsito hasta que el vendedor haga cesar la
turbacin o afiance las resultas del juicio.
No hay que confundir la O de pagar el precio con la existencia del
precio, si falta el precio, el que es un elemento esencial del Ctto., la
venta no produce efecto alguno, o bien degenera en otro Ctto.
diferente, como es la donacin. Si falta el pago del precio, no se ha
cumplido una O luego surge responsabilidad contractual.
Efectos del incumplimiento de la O de pagar el precio
Se trata de un incumplimiento contractual, por tanto opera la
condicin resolutoria tcita, luego relacionando el art. 1489, con el
art. 1873, norma que repite el contenido del 1489, el D de opcin
que surge para el comprador es:
1 Ejercer la accin resolutoria.
2 Deducir la accin de cumplimiento forzado.
En ambos casos, conjuntamente con la accin de Indemn.de Perj.s.
Segn el art. 1873, Si el comprador estuviere constituido en mora
de pagar el precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr D
para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de
Perj.s.
Efectos de la resolucin por no pago del precio del Ctto. de
compraventa
Debemos distinguir sus efectos entre las partes y respecto
de terceros.
A- Entre las partes
Se produce un efecto retroactivo, las partes vuelven al
estado anterior a contratar.
Ds del vendedor.
1 A que se le restituya la cosa, art. 1487.
2 A que se le restituyan de los frutos. Se deben todos los frutos
percibidos desde la celebracin del Ctto. hasta el cumplimiento de la
condicin, ello si no se ha pagado parte alguna del precio, art. 1875,
si ha operado un pago parcial, en este caso la restitucin ser
proporcional al pago efectuado. Es una regla excepcional, dado que
por regla general no se restituyen los frutos en las resoluciones, art.
1488, Verificada una condicin resolutoria, no se debern los frutos
percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el
donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan dispuesto
lo contrario.
3 Si hubo arras, tiene D a retenerlas o a exigirlas dobladas, art. 1875
inc. 1, agrega el inc. 3, a menos que pruebe haber sufrido el
comprador- en su fortuna, y sin culpa de su parte, menoscabos tan
grandes que le hayan hecho imposible cumplir lo pactado.
4 D a demandar la Indemn.por los juicios causados, art. 1873.
En relacin a los deterioros de la cosa, deben aplicarse las normas de
las prestaciones mutuas, se considera poseedor de mala fe para
estos efectos al comprador, salvo que pruebe haber sufrido en su
fortuna sin culpa de su parte menoscabos tan grandes que se le ha
hecho imposible cumplir lo pactado, inc. final del art. 1875.
Ds del comprador
El comprador tiene los siguientes Ds:
1 D a la restitucin total del precio o a la parte que haya pagado.
2 D a que se le abonen las mejoras necesarias, ya que stas son
indispensables para la manutencin de la cosa. Respecto a las
mejoras tiles o voluntarias, no se le abonan pero tiene el D de
separar los materiales usados en ellas siempre que no se cause en
ellas detrimento o menoscabo a la cosa.
B- Respecto de terceros
Segn el inc. 1 art. 1876, La resolucin por no haberse pagado el
precio no da D al vendedor contra terceros poseedores, sino en
conformidad a los artculos 1490 y 1491.
Por lo tanto debemos distinguir entre bienes muebles e
inmuebles:
Respecto de los bienes muebles, para que la resolucin
afecte a terceros, stos deben estar de mala fe, la que, en la especie,
consiste en saber que se adeudaba parte del precio.
En el caso de los bienes inmueble, los afectar la resolucin si la
condicin resolutoria, en este caso concretada en el saldo del precio,
constaba en el respectivo ttulo inscrito u otorgado por escritura
pblica.
24

Efectos de la declaracin en la escritura de venta de haberse pagado
el precio.
Segn el inc. 2 del art. 1876, Si en la escritura de venta se
expresa haberse pagado el precio, no se admitir prueba alguna en
contrario sino la de nulidad o falsificacin de la escritura, y slo en
virtud de esta prueba habr accin contra terceros poseedores.
Segn el tenor literal de la norma, el efecto que produce
dicha declaracin es no admitir prueba en contrario, si no slo la
nulidad o falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba
habr accin contra terceros poseedores, el Obj. de la norma es
proteger a los terceros adquirentes.
La doctrina ha discutido si la norma se aplica al vendedor que desea
accionar contra el deudor.
Alessandri opina que s se le aplica al vendedor, es una prohibicin
absoluta.
En contra opina Meza Barros, la prohibicin rige slo si han
intervenido terceros, el Obj. es su proteccin, Si el comprador
confiesa que no ha pagado el precio, sera insensato negar al
vendedor accin para pedir que se le pague o que se resuelva el
Ctto., a pretexto de que no es admisible otra prueba que la nulidad o
falsificacin de la escritura.
Clusula de no transferencia del dominio, sino por el pago del precio
Segn el art. 1874, La clusula de no transferirse el dominio
sino en virtud de la paga del precio, no producir otro efecto que el
de la demanda alternativa enunciada en el artculo precedente
(cumplimiento forzado o resolucin); y pagando el comprador el
precio, subsistirn en todo las enajenaciones que hubiere hecho de
la cosa o los Ds que hubiere constituido sobre ella en el tiempo
intermedio.
Es decir, la reserva no impide la transferencia del dominio,
criterio contrario al seguido en materia de tradicin, en efecto, segn
el art. 680, Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el
dominio de la cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a
menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago.
Segunda O del comprador: de recibir la cosa
Regulacin normativa.
La O de recibir la cosa no se encuentra establecida en trminos
expresos en el C.C., lo que se prescribe son los efectos de la mora del
comprador en recibir la cosa. Sigue en esta parte a su modelo
francs, y a los cdigos de Italia y Espaa. Esta omisin tiene una
explicacin histrica, ni el D romano ni las Siete Partidas regularon
la O en comento, la O de recibir la cosa se subentenda en la
compraventa. El C.Co., s regula esta O.
Contenido de la O de recibir la cosa
Es la contrapartida a la O del vendedor de dar o de efectuar
la tradicin o entrega de la cosa. En virtud de esta O el comprador
debe hacerse cargo de la cosa. Respecto a la forma en que se debe
recibir la cosa, debe distinguirse entre bienes inmuebles y muebles.
En el primer caso, tomando posesin de ella, en el segundo,
mediante la ejecucin de actos que manifiesten su voluntad en
orden a aceptar la entrega de la cosa.
Al vendedor le interesa que el comprador cumpla con esta
O porque queda descargado de la exigencia de conservacin de la
cosa. De no existir esta O, el Ctto. quedara entregado al arbitrio del
comprador. La O de recibir la cosa es una consecuencia directa de la
O del vendedor de entregar la cosa.
Mora en recibir la cosa
Puede ocurrir que el comprador se niegue a recibir la cosa
en el tiempo y lugar convenidos, o que retarde, en forma imputable,
la recepcin.
Para que sea procedente la mora del comprador, es necesario el
cumplimiento de los requisitos que se exigen para la mora del
vendedor;
El requerimiento o interpelacin, en conformidad al art.
1551.
El retardo debe ser imputable, es decir, que se deba a dolo o
culpa, actuando el caso fortuito como circunstancia que excluye la
responsabilidad contractual.
El vendedor se allane a entregar la cosa en los trminos
estipulados, en caso contrario, la contraparte podr deducir la
excepcin de Ctto. no cumplido, tambin denominada la mora
purga la mora.
El art. 1827 establece que Si el comprador se constituye en mora de
recibir, abonar al vendedor el alquiler de los almacenes, graneros o
vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor quedar
descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa, y slo ser ya
responsable del dolo o de la culpa grave.
Son consecuencias de la mora del comprador en recibir la
cosa;
El abono de los Perj.s sufridos por el vendedor, en razn de
la mora. La enumeracin del art. 1827 es slo por va de Ej..
El vendedor queda descargado del cuidado ordinario, y slo
pasar a responder por dolo o culpa grave, es decir, opera una
disminucin de su responsabilidad, ya que de la culpa leve, regla
25
general en materia de responsabilidad contractual, pasa a responder
de aquel descuido propio de las personas negligentes y de poca
prudencia, es decir, de la culpa lata, y adems responde cuando ha
causado el dao con intencin, esto es, si ha obrado con dolo.
Estos efectos en caso alguno excluyen la posibilidad de aplicar las
acciones de resolucin y de cumplimiento forzado, en ambos casos,
sumada la accin de indemnizar Perj.s que concede el art. 1489, as
lo ha resuelto la Corte Suprema.
Pactos accesorios del Ctto. de compraventa
Los siguientes son pactos accesorios a la venta:
1 Las arras
2 El pacto comisorio
3 El pacto de retroventa
4 El pacto de retracto.
Estos pactos se encuentran establecidos en el C.C., sin embargo la
doctrina agrega otros en virtud del principio de la autonoma de la
voluntad, en la medida que se respete la Ley, el orden pblico, la
moral y las buenas costumbres, se pueden crear otros, incluso
mezclando distintos pactos.
LAS ARRAS.
Concepto
Consisten en aquella cantidad de dinero o bienes muebles que una
de las partes da a la otra en el momento de conclusin del Ctto., en
garanta de la celebracin de ste, o bien en seal de quedar
convenidas o como parte del precio.
Es un pacto accesorio de la compraventa, al igual que el pacto de
retroventa y el de retracto.
Regulacin normativa.
Estn reguladas en el art. 1803, 1804 y 1805 del ttulo XXIII del Libro
IV del CC.
Adems de ser aplicables al Ctto. de compraventa, tambin lo son a
la promesa de compraventa, ya que no existe ninguna norma que lo
prohba, as lo ha resuelto la jurisprudencia.
Funciones.
Existen dos funciones de las arras;
1 Funcin de garanta.
2 Funcin de servir de seal de quedar convenidas las partes o como
parte del precio.
1 Funcin de garanta.
Esta funcin est consagrada en el art. 1803, disposicin
que prescribe lo siguiente; Si se vende con arras, esto es, dando una
cosa en prenda de la celebracin o ejecucin del Ctto., se entiende
que cada uno de los contratantes podr retractarse; el que ha dado
las arras, perdindolas, y el que las ha recibido, restituyndolas
dobladas.
El carcter de garanta se manifiesta en que las partes se
reservan la facultad de ejercer el D a retracto. Ambas partes pueden
otorgar las arras, a diferencia de lo que ocurra en el D romano, en
el que slo daba arras el comprador.
Perfeccionamiento del Ctto..
En relacin a la funcin de garanta de las arras, se ha discutido el
problema del perfeccionamiento del Ctto., existen dos posiciones:
- Alessandri, siguiendo a Troplong y a Baudry Lacantinerie, seala
que si las partes se reservan la facultad de retractarse, ello implica
que el Ctto. an no se ha perfeccionado, es decir, el Ctto. de
compraventa no produce sus efectos en forma inmediata, agrega que
si se contrata con arras la existencia del Ctto. est en suspenso, es
decir, se trata de un Ctto. sujeto a condicin suspensiva negativa, el
evento futuro e incierto consiste en que las partes no hagan uso de
su facultad de retractarse. Si la condicin falla, es decir, si las partes
no se retractan, el Ctto. comienza a producir sus efectos, los que se
retrotraen a la fecha de celebracin del Ctto.. En igual sentido opina
Ramos Pazos para quien las arras de esta clase ponen de manifiesto
la fragilidad del Ctto., puesto que no son sino un medio de poner a
las partes en situacin de desistir de l. El Ctto. se celebra bajo una
condicin negativa y suspensiva, que consiste en que las partes no
hagan uso de la facultad de retractacin.
- Para Guillouard y Colmet de Santerre, existe un Ctto. sujeto a
condicin resolutoria, es decir, el Ctto. se ha perfeccionado, pero se
resolver si una de las partes se retracta.
Plazo para hacer uso del D a retracto.
La norma aplicable es el art. 1804.
Por aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad, el D a
retracto debe materializarse en el plazo convenido por las partes.
A falta de estipulacin, supletoriamente el CC establece el
plazo de dos meses contados desde la fecha de celebracin del Ctto..
Finalmente, no proceder la retractacin, incluso antes del
vencimiento de los plazos sealados previamente, si se ha otorgado
escritura pblica o si ha comenzado la entrega de la cosa vendida.
26
 Vencidos estos plazos, y si las partes no han hecho uso de su
facultad de retractarse, el Ctto. queda irrevocablemente celebrado.
2 Funcin de servir de seal de quedar convenidas las partes o como
parte del precio.
El art. 1805 inc. 1 prescribe Si expresamente se dieren
arras como parte del precio, o como seal de quedar convenidos los
contratantes, quedar perfecta la venta, sin Perj. de lo prevenido en
el art. 1801 inc. 2.
Por ello, y a diferencia de lo que sucede si se dan arras en
garanta de la celebracin del Ctto., las partes no tienen D a
retracto, sino que, el Ctto. se ha perfeccionado. La remisin que
efecta la norma al inc. 2 del art. 1801, se relaciona con la
compraventa solemne, caso en el que el Ctto. no se perfecciona sin la
correspondiente escritura pblica.
Estas arras se consideran un medio de prueba de la
celebracin del Ctto.. La Ley no ha exigido sobre el particular
solemnidad alguna, adems considerando que stas son de D
estricto, no se exige un instrumento pblico, bastando cualquier
documento privado, como un recibo, as lo ha confirmado nuestra
jurisprudencia.
Excepcionalidad de las arras que se dan en seal de quedar
convenidas las partes.
El inc. 2 del art. 1805 establece que No constando alguna de estas
expresiones por escrito, se presumir de D que los contratantes se
reservan la facultad de retractarse segn los dos artculos
precedentes.
En virtud de la citada norma, para que se entienda que se han dado
las arras en seal de quedar convenidas las partes o como parte del
precio, es necesario que las partes manifiesten su voluntad en orden
a que se dan las arras en seal de quedar convenidas, y que tal
consentimiento conste por escrito.
Por ello, se concluye que, por regla general, las arras se dan en
garanta de la celebracin del Ctto.. La excepcin consiste en que se
otorguen en seal de quedar convenidas las partes o como parte del
precio
EL PACTO DE RETROVENTA
Concepto
Es aquel en virtud del cual las partes estipulan que el vendedor
tenga la facultad de recuperar la cosa vendida en un plazo que no
puede exceder de cuatro aos, desde la fecha de celebracin del
Ctto., pagando al comprador la cantidad determinada fijada o en
subsidio el precio originalmente pagado. Concepto que se basa en el
art. 1881.
Naturaleza jurdica
Para el profesor Alessandri es slo una condicin resolutoria
ordinaria que consiste en el ejercicio por el vendedor de la facultad
de recobrar la cosa.
Para Claro Solar es una promesa de venta que el comprador hace al
vendedor de venderle a su vez la cosa comprada.
La facultad de recobrar la cosa debe pactarse en el mismo Ctto. de
compraventa, porque si se establece en un Ctto. posterior sera un
Ctto. de promesa, consideramos que la razn la tiene Alessandri.
Requisitos del pacto de retroventa
Sus requisitos son:
1 La facultad del vendedor de recobrar la cosa
2 La O del vendedor de pagar el precio estipulado, a falta de
estipulacin, se reembolsar el precio de la venta.
3 Debe fijarse un plazo para ejercer la facultad, segn el art. 1885, El
tiempo en que se podr intentar la accin de retroventa no podr
pasar de cuatro aos, contados desde la fecha del Ctto., ntese que
el plazo no es necesariamente de cuatro aos, puede ser inferior. Se
trata de un plazo de caducidad.
El D que este pacto concede al vendedor es intransferible. Pero si es
transmisible, art. 1884, El D que nace del pacto de retroventa no
puede cederse.
Efectos de la retroventa;
Hay que distinguir entre las partes y respecto de terceros.
Entre las partes
A su vez hay que subdistinguir:
1 Si el vendedor no hace uso del D de retroventa, en este caso el
comprador pasa a ser dueo de la cosa de forma pura y simple, la
condicin resolutoria ha fallado.
2 Si el vendedor ejerce la opcin, recobrara la cosa, se ha verificado
la condicin, art. 1883, El vendedor tendr D a que el comprador le
restituya la cosa vendida con sus accesiones naturales. Tendr
asimismo D a ser indemnizado de los deterioros imputables a hecho
o culpa del comprador. Ser obligado al pago de las expensas
necesarias, pero no de las invertidas en mejoras tiles o voluptuarias
que se hayan hecho sin su consentimiento.
27

Respecto de terceros
Deben aplicarse los ya estudiados arts. 1490 y 1491.
EL PACTO DE RETRACTO
Concepto y regulacin
Est regulado slo art. 1886, Si se pacta que presentndose dentro
de cierto tiempo (que no podr pasar de un ao), persona que
mejore la compra se resuelva el Ctto., se cumplir lo pactado; a
menos que el comprador o la persona a quien ste hubiere
enajenado la cosa, se allane a mejorar en los mismos trminos la
compra.
Basndonos en la citada norma, lo podemos definir como
aquel en que se estipula que presentndose una persona que ofrezca
mejorar las condiciones de compra se resolver el Ctto., salvo que el
comprador o la persona a quien ste hubiese enajenado la cosa
ofrezca iguales o mejores condiciones de compra.
El plazo para ejercer la accin de retracto es aquel estipulado por las
partes, sin embargo este no puede exceder de un ao.
El comprador o a la persona en cuyo favor el comprador a su vez
enajen la cosa podrn evitar la resolucin igualando o mejorando la
oferta del tercero.
Efectos del pacto de retracto
Produce los mismos efectos que el pacto de retroventa. Por
tanto, hay que distinguir entre las partes y respecto de terceros.
Para finalizar el estudio de los pactos accesorios a la compraventa,
segn el art. 1887, Pueden agregarse al Ctto. de venta cualesquiera
otros pactos accesorios lcitos; y se regirn por las reglas generales
de los Ctto.s. Es decir, las partes, en funcin de la autonoma de la
voluntad pueden crear otros pactos accesorios a la compraventa.
LA LESIN ENORME
Concepto
Es el Perj. pecuniario que sufre una parte en virtud de la
falta de equivalencia de las prestaciones de un Ctto. oneroso
conmutativo.
Debemos tener presente la natural libertad del mercado y su
inherente especulacin, en el que es admisible una especulacin en
el precio a pagar en una compraventa, en tales casos, no hay lesin
enorme pues es el efecto del libre mercado, por ello debemos
observar un Perj. patrimonial relevante para invocar esta figura.
Requisitos de la lesin enorme
Para que la venta pueda rescindirse por lesin enorme,
deben reunirse los siguientes requisitos:
1 La venta debe ser susceptible de lesin
2 Que la lesin sea enorme
3 La cosa no debe haber perecido en manos del comprador
4 El comprador no debe haber enajenado la cosa
5 La accin debe deducirse oportunamente
1 La venta debe ser susceptible de lesin
La lesin slo opera en la compraventa de bienes races. No
procede en los siguientes casos, art. 1891:
1.1 Compraventa de bienes muebles, sabemos que Bello
consideraba ms importantes a los inmuebles, en razn de su mayor
relevancia patrimonial en su poca.
1.2 Ventas hechas por el ministerio de la justicia. Normalmente los
bienes rematados en pblica subasta, inclusos los inmuebles, son
adquiridos por un precio relativamente bajo.
2 Que la lesin sea enorme
El C.C. regula la lesin tanto del vendedor como del
comprador, en el art. 1889.
El vendedor sufre lesin enorme si el precio que recibe es inferior a
la mitad del justo precio de la cosa que vende.
El comprador sufre lesin enorme cuando el justo precio de la cosa
que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
Se entiende por justo precio el valor comercialmente asignable a un
bien, el que es independiente de su valor de afeccin. Es el valor que
corresponde segn la naturaleza y caractersticas de un bien, deber
ser determinado por el juez.
Para determinar el justo precio debe estarse a la poca de
celebracin del Ctto., inc. 2 del art. 1889.
3 La cosa no debe haber perecido en manos del comprador
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 Es necesario que la cosa no haya perecido en poder del
comprador, ello porque una vez que se rescinde el Ctto. debe
restituirse la cosa, art. 1893 inc. 1, Perdida la cosa en poder del
comprador no habr D por una ni por otra parte para la rescisin del
Ctto..
4 El comprador no debe haber enajenado la cosa
Requisito exigido por el inc. 2 del art. 1893, Lo mismo ser
si el comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya vendido
por ms de lo que haba pagado por ella; pues en tal caso podr el
primer vendedor reclamar este exceso, pero slo hasta concurrencia
del justo valor de la cosa, con deduccin de una dcima parte. A
diferencia de lo que ocurre con la nulidad, puede apreciarse que la
rescisin por lesin enorme no afecta a terceros poseedores.
5 La accin debe deducirse oportunamente
El plazo para deducir la accin rescisoria por lesin enorme
es de cuatro aos, contados desde la fecha del Ctto., art. 1896.
Efectos de la rescisin por lesin enorme
Su Obj. es eliminar la desproporcin existente entre las prestaciones
de las partes, por ello el acto es anulado, el vendedor recobra la cosa
y el comprador, el precio. Para estudiar sus efectos debemos
distinguir, segn el art. 1890;
1 Si la rescisin se pronuncia en contra del comprador;
Puede en este caso consentir en la rescisin o completar el
justo precio con deduccin de una dcima parte.
2 Si la rescisin se pronuncia en contra del vendedor;
Puede consentir en la rescisin o restituir el exceso del
precio recibido aumentado en una dcima parte.
Segn el inc. final de la norma, No se debern intereses o
frutos sino desde la fecha de la demanda, ni podr pedirse cosa
alguna en razn de las expensas que haya ocasionado el Ctto..
En resumen, entre las partes, a raz de la rescisin por lesin
enorme las partes vuelven al estado anterior a contratar, el vendedor
restituir el precio y el comprador la cosa con intereses y frutos, pero
desde la fecha de la demanda. Segn el art. 1894, El vendedor no
podr pedir cosa alguna en razn de los deterioros que haya sufrido
la cosa; excepto en cuanto el comprador se hubiere aprovechado de
ellos.
Los terceros no se ven afectados por la rescisin, ya que si la cosa se
enajen, no procede la lesin, adems segn el art. 1895, El
comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, deber
previamente purificarla de las hipotecas u otros Ds reales que haya
constituido en ella.
Extincin de la accin rescisoria por lesin
La accin se extingue por:
1 La destruccin material de la cosa en poder del comprador, art.
1893 inc. 1.
2 Por la enajenacin de la cosa, inc. 2 del art. 1893.
3. Por prescripcin extintiva; art. 1896, ya citado.
Esta accin es irrenunciable, art. 1892, Si se estipulare que no podr
intentarse la accin rescisoria por lesin enorme, no valdr la
estipulacin; y si por parte del vendedor se expresare la intencin de
donar el exceso, se tendr esta clusula por no escrita.
III LA PERMUTA
Concepto y origen
Se encuentra definida en el art. 1897, La permutacin o
cambio es un Ctto. en que las partes se obligan mutuamente a dar
una especie o cuerpo cierto por otro. Norma que debe concordarse
con el ya estudiado art. 1794.
De la definicin se desprende que la permuta debe recaer
sobre cuerpos ciertos y no sobre cosas genricas.
En cuanto a su origen, se trata de uno de los primeros Ctto.s
en aparecer histricamente, el trueque era propio de las sociedades
primitivas, antes de conocerse el dinero, pero ello no nos debe llevar
a pensar que se trata de un Ctto. propio de pocas arcaicas, las
permutas se siguen celebrando en la actualidad.
Perfeccionamiento
Segn el art. 1898, la permuta es un Ctto., por regla general,
consensual, se perfecciona por el acuerdo de las partes. Por
excepcin es solemne, se requiere escritura pblica en las permutas
de bienes races, o de Ds de una sucesin hereditaria.
Cosas Obj. de permuta
Segn el art. 1899 inc. 1, las cosas que no pueden
venderse, no pueden permutarse.
Capacidad en la permuta
Segn el art. 1899 inc. 2, no son hbiles para celebrar el
Ctto. de permuta, aquellas personas que no lo son para el Ctto. de
venta.
29
Aplicacin de las normas de la compraventa a la permuta
Segn el art. 1900, Las disposiciones relativas a la compraventa se
aplicarn a la permutacin en todo lo que no se oponga a la
naturaleza de este Ctto.; cada permutante ser considerado como
vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella a la fecha del
Ctto. se mirar como el precio que paga por lo que recibe en
cambio.
IV EL ARRENDAMIENTO
Concepto y clases
Se encuentra definido en el art. 1915, El arrendamiento es
un Ctto. en que las dos partes se obligan recprocamente, la una a
conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un
servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio
determinado
De esta definicin se desprende la existencia de tres clases
de arriendo: de cosas, de ejecucin de una obra y de prestacin de
servicios.
Caractersticas
El arriendo presenta las caractersticas que se pasan a
indicar:
1 Es bilateral, as se desprende de la definicin legal, ambas partes
resultan obligadas. Si el Ctto. es gratuito para el arrendatario,
estaremos en presencia de un comodato.
2 Es consensual, se perfecciona por el acuerdo de voluntades. Sin
Perj. de lo anterior, se aconseja su escrituracin y ms aun, escritura
pblica debidamente inscrita en el Conservador de Bienes Races
respectivo, ello por lo siguiente:
- Para efectos probatorios, recurdese la limitacin a la prueba
testimonial.
- Si se celebra por escritura pblica, el arriendo deber respetarse
por todo al que se transfiera el D del arrendador a ttulo oneroso,
N 2 del art. 1962.
- El arriendo ser oponible a los acreedores hipotecarios si se ha
otorgado por escritura pblica inscrita en el Conservador antes de la
inscripcin hipotecaria, N 3 del art. 1962.
3 Es oneroso, cada parte se ve beneficiada por el gravamen que
soporta la otra.
4 Es principal, no requiere de otro Ctto. para su subsistencia.
5 Es tpico, se regula en el ttulo XXVI, art. 1915 y siguientes y en la
legislacin especial.
6 Es un ttulo de mera tenencia, el arrendatario es un mero tenedor
dado que reconoce dominio ajeno.
7 Es un Ctto. de tracto sucesivo.
Partes: En este Ctto., las partes se denominan arrendador y
arrendatario.
Arrendador es el que concede el goce, ejecuta la obra o presta el
servicio.
Arrendatario es el que para por el goce, obra o servicio.
Arrendamiento de cosas
Concepto: Basndonos en la definicin legal del art. 1915, lo
podemos definir como aquel Ctto. por el cual una parte se obliga a
conceder el goce una cosa y la otra a pagar por este goce un precio
determinado.
A su vez, puede ser de bienes muebles, bienes races urbanos o
bienes races rsticos. En estos tres casos, son elementos comunes la
cosa y el precio.
La cosa El arriendo puede recaer sobre cosas corporales e
incorporales, entre las primeras, muebles e inmuebles, segn el art.
1916 inc. 1Son susceptibles de arrendamiento todas las cosas
corporales o incorporales, que pueden usarse sin consumirse;
excepto aquellas que la ley prohbe arrendar, y los Ds estrictamente
personales, como los de habitacin y uso. Es decir, el arriendo no
puede recaer sobre cosas consumibles.
Es vlido el arrendamiento de cosa ajeno, inc. 2 Puede arrendarse
aun la cosa ajena, y el arrendatario de buena fe tendr accin de
saneamiento contra el arrendador, en caso de eviccin.
El precio: Al igual que en la compraventa, debe ser real, serio
y determinado o determinable. El precio se determina de los mismos
modos que en la compraventa, art. 1918. (1908-1908)
Prescribe el art. 1917 El precio puede consistir ya en dinero, ya en
frutos naturales de la cosa arrendada; y en este segundo caso puede
fijarse una cantidad determinada o una cuota de los frutos de cada
cosecha. Llmase renta cuando se paga peridicamente.
Efectos del arrendamiento de cosas
Debemos estudiar las O del arrendador y las del arrendatario.
O del arrendador
stas son, segn el art. 1924:
1 O de entregar la cosa arrendada.
2 O de mantener la cosa en el estado de servir para el fin a que ha
sido arrendada.
3 O de librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el
goce de la cosa arrendada.
1 O de entregar la cosa arrendada
Es una O de la esencia del arrendamiento, a ella se refiere el art.
1920 La entrega de la cosa que se da en arriendo podr hacerse
bajo cualquiera de las formas de tradicin reconocidas por la ley,
esta norma se critica ya que el arriendo no transfiere el dominio de la
30
cosa, slo es un ttulo de mera tenencia, luego la entrega se realiza
por el simple hecho material de poner la cosa a disposicin del
arrendatario.
Con relacin a la poca de la entrega, debe estarse a lo establecido
en el Ctto., si nada se dice, debe efectuarse de inmediato una vez
celebrado el Ctto..
Debe entregarse la cosa de forma tal que permita hacer el uso por el
cual fue arrendada, en caso contrario, el arrendatario tiene D a la
terminacin del Ctto.. Si el impedimento es parcial o si la cosa se
destruye en parte, el juez determinar si se termina el Ctto. o si se
concede una rebaja proporcional del precio o renta, art. 1932.
El arrendatario tiene D a Indemn.del dao emergente, si el vicio de
la cosa ha tenido una causa anterior al Ctto., en conformidad a los
arts. 1933 y 1934, si no es posible el uso de la cosa en los trminos
del art. 1932. Adems deber indemnizarse el lucro cesante si el
vicio era conocido del arrendador al tiempo del Ctto. o si era tal que
debi el arrendador por los antecedentes preverlo o por su profesin
conocerlo.
El arrendatario no tiene D a ser indemnizado si contrat a
sabiendas del vicio y no se oblig el arrendador a sanearlo, o si el
vicio era tal que no pudo sin grave negligencia de su parte ignorarlo,
o si renunci expresamente a la accin de saneamiento por el mismo
vicio, designndolo.
2 O de mantener la cosa en el estado de servir para el fin a que ha
sido arrendada. Segn el art. 1927 La O de mantener la cosa
arrendada en buen estado consiste en hacer durante el arriendo
todas las reparaciones necesarias, a excepcin de las locativas, las
cuales corresponden generalmente al arrendatario. Pero ser
obligado el arrendador aun a las reparaciones locativas, si los
deterioros que las han hecho necesarias provinieron de fuerza mayor
o caso fortuito, o de la mala calidad de la cosa arrendada. Las
estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas O.
El arrendador debe efectuar las reparaciones necesarias, art. 1935
El arrendador es obligado a reembolsar al arrendatario el costo de
las reparaciones indispensables no locativas, que el arrendatario
hiciere en la cosa arrendada, siempre que el arrendatario no las haya
hecho necesarias por su culpa, y que haya dado noticia al arrendador
lo ms pronto, para que las hiciese por su cuenta. Si la noticia no
pudo darse en tiempo, o si el arrendador no trat de hacer
oportunamente las reparaciones, se abonar al arrendatario su costo
razonable, probada la necesidad.
Con relacin a las mejoras tiles, si se han hecho con la voluntad del
arrendador, debern ser abonadas al arrendatario. El arrendatario
puede retirar y llevarse los materiales, siempre que no se cause
deterioro a la cosa, salvo que el arrendador est dispuesto a
abonarle lo que valdran los materiales considerndolos separados,
art. 1936.
Mantener la cosa para lo que fue arrendado, las mejoras necesarias,
siempre de cargo arrendador; utililes mejoras que reportan utilidad
arre, locativa; son del arrendatario y en gral deterioro por el
arrendatario, paredes, vidrios rotos, voluptuaria, jamas se
reembolsan, son arreglos alajado
3 O de librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el
goce de la cosa arrendada.
En primer lugar, el arrendador no debe turbar el goce de la cosa
arrendada, art. 1928 inc. 1 El arrendador en virtud de la O de
librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo, no podr, sin el
consentimiento del arrendatario, mudar la forma de la cosa
arrendada, ni hacer en ella obras o trabajos algunos que puedan
turbarle o embarazarle el goce de ella. Si la reparacin no se puede
diferir, deber realizarse, pero deber rebajarse proporcionalmente
el precio o renta, inc. 2, incluso podr terminarse el arriendo si
recaen sobre gran parte de la cosa, que el resto no aparezca
suficiente para el Obj. con que se arrend, inc. 3.
En segundo trmino, la O incluye las turbaciones de D de
terceros, art. 1931 La accin de terceros que pretendan D a la cosa
arrendada, se dirigir contra el arrendador. El arrendatario ser slo
obligado a noticiarle la turbacin o molestia que reciba de dichos
terceros, por consecuencia de los Ds que alegan, y si lo omitiere o
dilatare culpablemente, abonar los Perj.s que de ello se sigan al
arrendador.
1.- Turbacin del ppio arrendador, no puede efectuar arreglos
modificaciones que perturben al arrendatario, salvo que sean
indispensables, el arrendatario tendr d a que se le rebaje la renta
2.- Turbacin a actos o h de 3
O del arrendatario
stas son:
1 O de pagar el precio.
2 O de usar la cosa segn los trminos o espritu del Ctto..
3 O de conservar la cosa.
4 O de restituir la cosa.
1 O de pagar el precio
En caso de no cumplirse con esta O, podr pedirse la
terminacin del Ctto.. Adems goza el arrendador del D legal de
retencin sobre las cosas del arrendatario en los trminos del art.
1942 El arrendatario es obligado al pago del precio o renta. Podr el
arrendador, para seguridad de este pago, y de las indemnizaciones a
que tenga D retener todos los frutos existentes de la cosa
arrendada, y todos los Obj.s con que el arrendatario la haya
amoblado, guarnecido o provisto, y que le pertenecieren; y se
entender que le pertenecen, a menos de prueba contraria, norma
que debe conciliarse con el art. 598 del CPC, por el cual se podr
pedirse el auxilio de la fuerza pblica si el arrendatario intenta sacar
Obj.s de la propiedad arrendada. Por otra parte, el arrendador podr
negarse a autorizar el salvoconducto del arrendatario que cambia de
domicilio, lo que bastara para que carabineros impida la mudanza,
art. 2 de la Ley 19.866 de 2004.
2 O de usar la cosa segn los trminos o espritu del Ctto.
Segn el art. 1938 El arrendatario es obligado a usar de la
cosa segn los trminos o espritu del Ctto.; y no podr en
consecuencia hacerla servir a otros Obj.s que los convenidos, o, a
falta de convencin expresa, aquellos a que la cosa es naturalmente
destinada, o que deban presumirse de las circunstancias del Ctto. o
de la costumbre del pas. Si el arrendatario contraviene a esta regla,
podr el arrendador reclamar la terminacin del arriendo con
31
Indemn.de Perj.s, o limitarse a esta indemnizacin, dejando subsistir
el arriendo. Norma interesante ya que es uno de los pocos casos en
que el C.C. se remite a la costumbre.
3 O de conservar la cosa
A ella se refiere el art. 1939 El arrendatario emplear en la
conservacin de la cosa el cuidado de un buen padre de familia.
Faltando a esta O, responder de los Perj.s; y aun tendr D el
arrendador para poner fin al arrendamiento, en el caso de un grave
y culpable deterioro.
Por regla general no procede el subarrendamiento, salvo
que se pacte lo contrario, art. 1946 No podr el cesionario o
arrendatario usar o gozar de la cosa en otros trminos que los
estipulados con el arrendatario directo.
Segn ya se estableci, el arrendatario responde de las
reparaciones locativas, que son las que tienen por Obj. reparar los
deterioros ocasionados por el normal y ordinario goce de la cosa, art.
1940.
4 O de restituir la cosa
Prescribe el art. 1947 El arrendatario es obligado a restituir
la cosa al fin del arrendamiento. Deber restituirla en el estado en
que le fue entregada, tomndose en consideracin el deterioro
ocasionado por el uso y goce legtimos. Si no constare el estado en
que le fue entregada, se entender haberla recibido en regular
estado de servicio, a menos que pruebe lo contrario. En cuanto a los
daos y prdidas sobrevenidas durante su goce, deber probar que
no sobrevinieron por su culpa, ni por culpa de sus huspedes,
dependientes o subarrendatarios, y a falta de esta prueba ser
responsable.
Es importante destacar la norma del art. 6 inc. 2 de la Ley
N 18.101 Si el arrendatario abandonare el inmueble sin restituirlo
al arrendador, ste podr solicitar al juez de letras competente que
se lo entregue, sin forma de juicio, con la sola certificacin del
abandono por un ministro de fe. Dicho funcionario levantar acta del
estado en que se encuentre el bien raz al momento de su entrega al
arrendador y remitir copia de ella al tribunal.
Extincin del arrendamiento de cosas
Las causales estn indicadas en el art. 1950:
N 1 Por la destruccin total de la cosa arrendada, desde luego, nos
referimos a una destruccin culpable. Si sta es total, se podr pedir
la terminacin del Ctto. y la correspondiente Indemn.de Perj.s, si es
parcial, el juez determinar si procede la terminacin o rebaja
proporcional del precio.
N 2 Por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del
arriendo. Puede existir un arriendo a tiempo determinado o
indeterminado.
Si el tiempo es determinado, al vencer ste expira el Ctto.,
no es necesario efectuar el desahucio, eventualmente deber
deducir una accin de restitucin.
Si el tiempo es indeterminado, debe practicarse el
desahucio, que es el acto por el cual se manifiesta la voluntad en
orden a poner trmino al Ctto., en expresin del cdigo
noticindolo anticipadamente. Ello es necesario en los casos que
indica el art. 1951, esto es: si no se fija tiempo para la restitucin, si
el tiempo no es determinado por el servicio especial a que se destina
la cosa o por la costumbre, nuevamente el cdigo se remite a la
costumbre. Agrega el inc. 2, 3 y 4 La anticipacin se ajustar al
perodo o medida de tiempo que regula los pagos. Si se arrienda a
tanto por da, semana, mes, el desahucio ser respectivamente de un
da, de una semana, de un mes. El desahucio empezar a correo al
mismo que el prximo perodo. Lo dispuesto en este artculo no se
extiende al arrendamiento de inmuebles, de que se trata en los
prrafos 5 y 6 de este ttulo. En efecto, segn el art. 3 de la Ley N
18.101 el plazo de desahucio ser de dos meses, contado desde su
notificacin y se aumentar en un mes por cada ao completo que el
arrendatario hubiera ocupado el inmueble. Dicho plazo ms el
aumento no podr exceder, en total, de seis meses.
N 3 Por la extincin del D del arrendador, segn las reglas que
ms adelante se expresarn. Hay que distinguir si la extincin
obedece a causa ajena al arrendador o por hecho o culpa de ste.
Si la extincin se produce por causa ajena al arrendador, a
su vez, hay que distinguir si est de buena o mala de, esto es, si se
hubiese o no presentado como propietario absoluto. Si est de
buena fe nada deber, en caso contrario, deber indemnizar Perj.s,
inc. 2 del art. 1958.
Si opera la extincin por hecho o culpa del arrendador, debe
distinguirse si el sucesor del arrendador debe o no respetar el
arriendo.
Como ya se estableci, debern respetarlo aquellos quienes
han sucedido a ttulo gratuito, a ttulo oneroso siempre que en este
caso el arriendo conste por escritura pblica y los acreedores
hipotecarios si el arriendo fue inscrito en el Conservador con
anterioridad a la hipoteca, art. 1962. Subsiste el Ctto. y nada podr
reclamarse Perj.s al arrendador.
Si el tercero no est obligado a respetar el arriendo,
debern indemnizarse los Perj.s causados, art. 1961.
N 4 Por sentencia del juez en los casos que la ley ha previsto, el
procedimiento se ha simplificado, as la Ley N 18.101 establece un
procedimiento rpido con relacin a la terminacin del arriendo de
predios urbanos.
La tcita reconduccin
Por regla general esta institucin no opera, art. 1956 inc. 1
y 2 Terminado el arrendamiento por desahucio, o de cualquier otro
modo, no se entender en caso alguno que la aparente aquiescencia
del arrendador a la retencin de la cosa por el arrendatario, es una
32
renovacin del Ctto.. Si llega el da de la restitucin no se renueva
expresamente el Ctto., tendr D el arrendador para exigirla cuando
quiera.
Pero si se trata de un bien inmueble y si el arrendatario con
el beneplcito del arrendador paga la renta de cualquier perodo
subsiguiente al de trmino o si ambas partes manifiestan, por
cualquier otro hecho igualmente inequvoco su intencin de
perseverar en el arriendo, se entender renovado el Ctto. bajo las
mismas condiciones que antes pero no por ms tiempo que el de
tres meses en los predios urbanos y el necesario para utilizar las
labores principales y coger los frutos pendientes en los predios
rsticos, sin Perj. de que a la expiracin de este tiempo vuelva a
renovarse el arriendo de la misma manera.
Arrendamiento de predios urbanos
Materia regulada por la Ley N 18.101 de 1982. En subsidio
se aplican las normas del arriendo del C.C. El arrendatario toma el
nombre de inquilino.
Predio urbano es aquel ubicado dentro del radio urbano de
una ciudad, art. 1, por excepcin la ley se aplica a predios ubicados
fuera del radio urbano, pero stos no pueden exceder de una
hectrea.
La ley no se aplica en los siguientes casos:
1 Si la superficie es superior a una hectrea.
2 Los inmuebles fiscales.
3 Si la vivienda se arrienda por temporada menor a tres meses, si son
amobladas y para fines de descanso o turismo.
4 Hoteles, residenciales y establecimientos similares.
5 Estacionamientos de automviles.
Si el inmueble se ha destinado a la habitacin con plazo
superior a un ao, se entiende incluida la facultad de subarrendar,
salvo que se pacte lo contrario.
Arrendamiento de predios rsticos
Materia disciplinada en el D.L. 993 del Ministerio de
Agricultura, en su art. 15 predio rstico se define como todo aquel
de aptitud agrcola, ganadera o forestal comprendido en todo o en
parte en el sector rural o urbano. El arrendatario se denomina
colono.
Este decreto se aplica al arrendamiento de predios rsticos y
cualquier otra convencin que tenga por Obj. su explotacin por
terceros, medianeras o aparceras, art. 1 inc. 1. No se aplica a los
inmuebles fiscales y a los predios rsticos ubicados en reas urbanas
y de cabida inferior a una hectrea, en estos casos se aplica la
legislacin general de bienes inmuebles urbanos, art. 1 inc. 2.
El arriendo de predios rsticos es solemne, exige escritura
pblica o instrumento privado pero en este caso, adems, deben
estar presentes dos testigos que suscriban el documento, art. 5 inc.
1.
Sin autorizacin por escrito y previa del propietario, el
arrendatario no puede subarrendar o ceder su D o la tenencia total
o parcial de los terrenos o introducir mejoras, art. 7.
Arrendamiento de confeccin de obra material
Concepto, regulacin, naturaleza jurdica y riesgos
Es aquel por el cual un aparte se obliga a ejecutar una obra
material y la otra a pagar por ella un precio determinado. El que
confecciona la obra, se llama artfice.
Adems de las normas especiales del art. 1996 y siguientes,
se le aplican las normas generales del arriendo.
Se trata de un Ctto. intuito personae y se perfecciona por la
aprobacin del que orden la obra, inc. 1 del art. 1996.
Puede tratarse de una compraventa o de un arriendo. Es
compraventa si el artfice provee de la materia con que se har la
obra, en caso contrario, es decir, si la materia la suministra la persona
que encarg la obra, ser arriendo.
El art. 1996 se refiere a los riesgos, los que son de cargo del
acreedor desde que aprueba la obra, salvo que est en mora declarar
si la aprueba o no.
O del que encarg la obra
Sus O son:
1 Pagar el precio, se paga el precio pactado, en caso contrario, se
presume que se ha convenido en el que ordinariamente se paga por
la misma especie de obra, a falta de ste, por el que determinen
peritos, art. 1997.
2 Declara si aprueba o rechaza la obra.
O del artfice
ste se obliga a confeccionar la obra en los trminos
pactados.
Extincin
El Ctto. se extingue:
1 Por manifestacin unilateral del que encarga la obra, debiendo al
artfice todos los costos, dndole lo que valga el trabajo hecho y lo
que hubiere podido ganar en la obra, art. 1999.
2 Muerte del artfice, ya que es un Ctto. intuito personae.
33

Ctto. de construccin de un edificio
Segn el inc. 1 del art. 2003, Los Ctto.s para construccin
de edificios, celebrados con un empresario, que se encarga de toda
la obra por un precio nico prefijado, se sujetan adems a las reglas
siguientes. Tales reglas son:
Regla 1: El empresario no puede pedir aumento de precio a
pretexto de encarecer los costos o de modificaciones al plan
primitivo.
Regla 2: Si circunstancias desconocidas, causan costos imprevistos,
el empresario puede hacerse autorizar para ellos por el dueo, si
ste rehsa, por el juez.
Regla 3: Si perece el edificio o amenaza ruina, dentro de los cinco
aos subsiguientes a la entrega, por vicio del suelo o que el
empresario debi conocer o por vicio de materiales, responde el
empresario, a menos que los materiales hayan sido suministrados
por el dueo siempre que el empresario por su oficio no haya debido
conocer los vicios respectivos, inc. final del art. 2000.
Regla 4: El recibo que otorga el dueo despus de concluida la obra
no exime al empresario de responsabilidad por la ruina del edificio.
Regla 5 Si los artfices u obreros contratan slo con el dueo por sus
pagas, se miran como contratistas independientes y tienen accin
contra el dueo, pero si contrataron con el empresario, slo en
subsidio se podr dirigir contra el dueo, hasta concurrencia de lo
que ste deba al empresario.
Arrendamiento de servicios inmateriales
Es aquel por el que una parte se obligar a prestar un servicio
inmaterial y la otra apagar por l un precio determinado.
Ctto. que recae sobre servicios en que predomina la inteligencia
sobre el esfuerzo fsico.
Si tiene por Obj. una larga serie de actos, segn el art. 2007,
como los de los escritores asalariados para la prensa, secretarios de
personas privadas, preceptores, ayas, histriones y cantores, se
sujetan a las reglas de los arts. 2008 a 2012. Si se trata de una obra
aislada, se aplican las normas de la confeccin de obra material.
Con relacin a los servicios profesionales, se aplican las
reglas de este arriendo y las del mandato, segn corresponda, art.
2012.
MANDATO
Concepto
Este Ctto. est definido en el inc. 1 del art. 2116, El mandato es un
Ctto. en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a
otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
Caractersticas del mandato
Presenta el mandato, las siguientes caractersticas.
1 Es un Ctto. bilateral, ambas partes se obligan recprocamente, pero
por excepcin puede ser unilateral, si el mandante no se obliga a
pagar remuneracin o, en trminos ms amplios, si se le exonera de
sus O.
2 Es un Ctto. oneroso, por regla general, ser gratuito si no se
remunera al mandatario. La remuneracin es un elemento de la
naturaleza del mandato, puede no estar presente, en tal caso el
mandato es gratuito. La remuneracin llamada honorario es fijada en
la convencin, ya sea antes o despus del Ctto., o puede fijarse por la
ley, la costumbre o el juez, segn el art. 2117, lo que es interesante
ya que es un caso en que el D se remite a la costumbre, art. 2.
El mandatario responde de culpa leve, pero dentro de la culpa leve
se es ms exigente con el mandatario remunerado, se agrava ms su
responsabilidad, y se es menos estricto con el mandatario no
remunerado o gratuito, pero siempre dentro de la culpa leve, art.
2129, El mandatario responde hasta de la culpa leve en el
cumplimiento de su encargo. Esta responsabilidad recae ms
estrictamente sobre el mandatario remunerado. Por el contrario, si el
mandatario ha manifestado repugnancia al encargo, y se ha visto en
cierto modo forzado a aceptarlo, cediendo a las instancias del
mandante, ser menos estricta la responsabilidad que sobre l
recaiga. Estas normas son de orden privado, por lo tanto, podrn ser
alteradas por las partes, y pactar que el mandatario responda de
culpa lata o levsima.
3 Es un Ctto. conmutativo, por regla general, las prestaciones se
miran como equivalentes. Pero la doctrina seala que en ciertos
casos puede ser aleatorio, lo que ocurre si los honorarios se sujetan
al xito o fracaso del negocio que se encomienda, como puede
suceder con los mandatos judiciales.
4 Por regla general es consensual, se perfecciona por el
consentimiento de las partes, el encargo, incluso puede hacerse en
forma verbal , por escrito o de cualquier modo inteligible, incluso
constituye encargo de mandato la aquiescencia tcita por parte del
mandatario segn el art. 2123, El encargo que es Obj. del mandato
puede hacerse por escritura pblica o privada, por cartas,
verbalmente o de cualquier otro medio inteligible, y aun por la
aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus negocios por
otra; pero no se admitir en juicio la prueba testimonial sino en
conformidad a las reglas generales, ni la escritura privada cuando las
leyes requieran un instrumento autntico.
La aceptacin del mandatario se rige por las reglas generales, puede
ser expresa o tcita, segn lo visto en la formacin del
consentimiento. Agrega el art. 2124, El Ctto. de mandato se reputa
perfecto por la aceptacin del mandatario. La aceptacin puede ser
34
expresa o tcita. Aceptacin tcita es todo acto en ejecucin del
mandato. Aceptado el mandato, podr el mandatario retractarse
mientras el mandante se halle todava en aptitud de ejecutar el
negocio por s mismo, o de cometerlo a diversa persona. De otra
manera se har responsable en los trminos del artculo 2167.
En forma excepcional, la ley le asigna valor al silencio, el que, por
regla general carece de efectos jurdicos, art. 2125, Las personas
que por su profesin u oficio se encarguen de negocios ajenos, estn
obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo
que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino
razonable, su silencio se mirar como aceptacin. Aun cuando se
excusen del encargo, debern tomar las providencias conservativas
urgentes que requiera el negocio que se les encomienda.
Por excepcin el mandato es solemne:
El mandato para contraer matrimonio debe otorgarse por
escritura pblica.
El mandato judicial, art. 6 del CPC.
En la sociedad conyugal, el mandato que otorga la mujer
autorizando al marido para realiza ciertos actos sobre bienes
sociales, el mandato deber constar por escrito o por escritura
pblica, segn corresponda.
Mandato que se otorga para realizar un acto solemne
Se ha discutido si es solemne el mandato que se otorga para
realizar un acto solemne, como la compraventa de bienes inmuebles.
La mayora de la doctrina y de la jurisprudencia exigen que el
mandato para realizar un acto solemne debe ser tambin solemne.
Por Ej., se requiere escritura pblica en el mandato para adquirir un
bien raz, basndose en que en el mandato constar la voluntad para
la realizacin del acto solemne, adems que el art. 2123 seala no
se admitir en juicio la prueba testimonial sino en conformidad a las
reglas generales, ni la escritura privada cuando las leyes requieran un
instrumento autntico.
A lo anterior se responde que el art. 2123 no hace ms que repetir la
regla del art. 1701, en cuya virtud en los casos en que la ley exige
instrumento pblico, dicha prueba no puede suplirse, se agrega que
el mandante no manifiesta su voluntad necesaria para que se realice
el acto solemne al realizar el encargo que constituye el mandato, es
el mandatario al realizar el encargo el que expresa su propio
consentimiento, pero por aplicacin del art. 1448, los efectos del
Ctto. se radican en el mandante El mandato para comprar o vender
un bien raz, no requiere escritura pblica, ello porque no se ha
manifestado el consentimiento para el perfeccionamiento del Ctto.,
sino que slo se ha autorizado al mandatario para la celebracin del
Ctto..
5 Es un Ctto. principal.
6 Es un Ctto. tpico o nominado.
7 Es intuito personae, es fundamental la consideracin del otro
contratante, ello explica que el error en la persona vicie el
consentimiento, que la muerte pone trmino al Ctto., que el
mandante pueda revocar y que el mandatario pueda renunciar.
Las partes del mandato
Nos referimos al mandante y el mandatario, art. 2116 inc.
2.
El mandante o poderdante, que en materia comercial se le denomina
comitente, -el mandato comercial se llama comisin- es la
persona natural o jurdica que confiere el encargo.
El art. 2126 permite la pluralidad de partes en el mandato,
Puede haber uno o ms mandantes, y uno o ms mandatarios
El mandatario es la persona que acepta el encargo, tambin se le
denomina comisionista, procurador, y tambin se habla de
apoderado.
Pluralidad de mandatarios, segn el art. 2127, Si se constituyen dos
o ms mandatarios y el mandante no ha dividido la gestin, podrn
dividirla entre s los mandatarios; pero si se les ha prohibido obrar
separadamente, lo que hicieren de este modo ser nulo.
La capacidad en el mandato
La regla general es que todos son capaces para celebrar este Ctto.,
salvo los casos de incapacidad absoluta o relativa.
En el caso del mandante no hay reglas especiales, por tanto se
aplican las reglas generales, es decir, el mandante debe tener una
doble capacidad, de goce y ejercicio. En primer trmino debe ser
capaz de celebrar el Ctto. de mandato y ejecutar por s mismo el acto
o Ctto. que encarga mediante el mandante, ya que si el mandante no
est autorizado para ejecutar por s el Ctto. que encomienda, el
mandato es nulo por Obj. ilcito, as ocurre en las incapacidades
especiales estudiadas en la compraventa.
Segn el art. 2122, El mandatario que ejecuta de buena fe
un mandato nulo o que por una necesidad imperiosa sale de los
lmites de su mandato, se convierte en un agente oficioso.
En el caso del mandatario existe una regla especial sealada en el
art. 2128, Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos
ejecutados por el mandatario sern vlidos respecto de terceros en
cuanto obliguen a stos y al mandante; pero las O del mandatario
para con el mandante y terceros no podrn tener efecto sino segn
las reglas relativas a los menores, norma que concuerda con el art.
1581.
Norma interesante ya que el menor adulto es un incapaz relativo y se
le puede nombrar mandatario. Ello se explica ya que los efectos del
mandato afectan al mandante, luego slo a l le importar si nombra
a un menor adulto como mandatario.
35

Elemento de la esencia del mandato: el encargo
El encargo es un elemento de la esencia del mandato, y puede ser
muy variado, por Ej., comprar una casa, celebrar matrimonio, recibir
el pago, administrar los negocios, etc. Nuestro cdigo en el art. 2116
prescribe confa la gestin de uno o ms negocios, y sobre este
particular, la doctrina se divide:
Para Meza Barros, el encargo est referido a la ejecucin de A.J.;
comprar y vender, pagar, interrumpir una prescripcin, presentar una
demanda, etc.
Agrega que no se puede otorgar un mandato para efectuar un acto
material como levantar un muro o construir un camino, en tales
casos no se est en presencia de un mandato sino de un
arrendamiento de servicio o de confeccin de obra material.
Por su lado, David Stitchkin sostiene que gestin de negocios
implica administrar los negocios ajenos, es decir, gobernar, regir,
cuidar y dar trmino a una operacin de inters econmico, para lo
cual es necesario la ejecucin de uno o ms A.J. o de actos que no
son necesariamente jurdicos.
Actos Obj. de mandato
La regla general es que todos los actos puedan celebrarse por medio
de mandatarios, pero hay algunas excepciones muy calificadas:
1 El testamento, es un acto jurdico unilateral unipersonal, y dentro
de sus caractersticas se destaca que no puede ser Obj. de mandato,
as lo establece el art. 1004, La facultad de testar es indelegable, se
critica la redaccin de la norma ya que, como veremos, delegacin
no es sinnimo de mandato
2 La ratificacin del matrimonio religioso, aunque es un punto
discutido.
Clases de mandato
Existen diversos criterios para clasificar el mandato:
1 Segn su origen, puede ser civil, comercial o judicial.
2 Segn su extensin, puede ser general o especial.
3 Segn las facultades del mandatario, puede ser definido o
indefinido.
Mandato general y especial
Mandato general es aquel que se da para todos lo negocios del
mandante o para todos, pero con algunas excepciones.
Mandato especial es aquel que comprende uno o ms negocios
determinados.
Segn el art. 2130 inc. 1, Si el mandato comprende uno o ms
negocios especialmente determinados, se llama especial; si se da
para todos los negocios del mandante, es general; y lo ser
igualmente si se da para todos, con una o ms excepciones
determinadas.
Mandato definido e indefinido
Mandato definido es aquel en que se sealan expresamente las
facultades o poderes conferidos al mandatario.
Mandato indefinido es aquel concebido en trminos generales o
imprecisos.
Efectos del mandato
Sus efectos son el conjunto de Ds y O que nacen de este Ctto..
O del mandatario
Sus O son.
1 Cumplir con el mandato
2 Rendir cuenta de su gestin
Primera O del mandatario: de cumplir con el mandato
Esta O implica la ejecucin del encargo, no est enunciada
expresamente en el C.C., pero es de toda lgica, adems se deduce
del art. 2131 y art. 2160. Segn el art. 2131, El mandatario se
ceir rigorosamente a los trminos del mandato, fuera de los casos
en que las leyes le autoricen para obrar de otro modo, agrega el art.
2160, El mandante cumplir las O que a su nombre ha contrado el
mandatario dentro de los lmites del mandato. Ser, sin embargo,
obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tcitamente
cualesquiera O contradas a su nombre.
Lo anterior debe concordarse con dos normas, art. 2147 En
general, podr el mandatario aprovecharse de las circunstancias para
realizar su encargo con mayor beneficio o menor gravamen que los
designados por el mandante; con tal que bajo otros respectos no se
aparte de los trminos del mandato. Se le prohbe apropiarse lo que
exceda al beneficio o minore el gravamen designado en el mandato.
Por el contrario, si negociare con menos beneficio o ms gravamen
que los designados en el mandato, le ser imputable la diferencia,
art. 2148, Las facultades concedidas al mandatario se interpretarn
con alguna ms latitud, cuando no est en situacin de poder
consultar al mandante.
36
Casos en que el mandatario est autorizado por la ley para obrar de
otro modo
Ello ocurre:
1 Si la ejecucin del mandato es manifiestamente perniciosa al
mandante art. 2149.
2 Si no es posible obrar de acuerdo a las instrucciones recibidas, en
este caso el mandatario no est obligado a constituirse en agente
oficioso, y le bastar tomar las providencias que las circunstancias
exijan art. 2150, norma que agrega en sus inc. 2 y 3 Pero si no
fuere posible dejar de obrar sin comprometer gravemente al
mandante, el mandatario tomar el partido que ms se acerque a
sus instrucciones y que ms convenga al negocio. Compete al
mandatario probar la fuerza mayor o caso fortuito que le imposibilite
de llevar a efecto las rdenes del mandante.
Facultades del mandatario
Habr que estarse al Ctto., no se presentan problemas en el mandato
definido. El mandato indefinido no confiere al mandatario ms que el
poder de realizar los actos ordinarios de administracin, segn
Stitchkin actos de administracin son aquellos que miran a la
conservacin del peculio administrado y a la reparacin e incremento
de los bienes mediante actos, Ctto.s, enajenaciones necesarias para
tal Obj., o sea, el giro ordinario. No est definido en la ley actos de
administracin, pero su concepto puede extraerse del art. 391, El
tutor o curador administra los bienes del pupilo y es obligado a la
conservacin de estos bienes y a su reparacin y cultivo. Su
responsabilidad se extiende hasta la culpa leve inclusive.
Los actos de disposicin no se oponen necesariamente a los de
administracin, en la medida que el acto de disposicin se incluya
dentro de la administracin del giro ordinario del mandante
El art. 2132 seala una enumeracin de lo que debe incluirse dentro
del acto de administracin por Ej.; pagar deudas, cobrar crditos,
todo ello dentro del giro ordinario del mandante, perseguir a los
deudores en juicio, intentar acciones posesorias, interrumpir
prescripciones, contratar reparaciones que requieran las cosas,
comprar materiales necesarios para el cultivo o beneficio de las
tierras, minas, fbricas u otros Obj.s de industria que se le hayan
encomendado.
Prescribe el art. 2133, Cuando se da al mandatario la
facultad de obrar del modo que ms conveniente le parezca, no por
eso se entender autorizado para alterar la substancia del mandato,
ni para los actos que exigen poderes o clusulas especiales. Por la
clusula de libre administracin se entender solamente que el
mandatario tiene la facultad de ejecutar aquellos actos que las leyes
designan como autorizados por dicha clusula.
Casos en que se requiere poder especial
Segn el art. 2132, para todos los actos que exceden de los
actos de administracin, se necesita poder especial, ello ocurre:
1 El mandato judicial requiere poder especial a propsito de la
facultades sealadas en el art. 7 inc. 2 del CPC.
2 Para celebrar el Ctto. de transaccin, porque es un equivalente
jurisdiccional, art. 2448, Todo mandatario necesitar de poder
especial para transigir. En este poder se especificarn los bienes, Ds
y acciones sobre que se quiera transigir.
3 Mandato para contraer matrimonio.
El C.C., ha regulado especialmente algunas facultades: art.
2141 La facultad de transigir no comprende la de comprometer, ni
viceversa; art. 2142 El poder especial para vender comprende la
facultad de recibir el precio, art. 2143 La facultad de hipotecar no
comprende la de vender, ni viceversa.
Prohibiciones del mandatario
Se le prohbe al mandatario:
1 Prohibicin especial de la compraventa, art. 2144, No podr el
mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que
el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al
mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con
aprobacin expresa del mandante.
2 Tomar para s el dinero cuya colocacin el mandante le ha
encargado, art. 2145, Encargado de tomar dinero prestado, podr
prestarlo l mismo al inters designado por el mandante, o a falta de
esta designacin, al inters corriente; pero facultado para colocar
dinero a inters, no podr tomarlo prestado para s sin aprobacin
del mandante.
3 No es lcito al mandatario colocar a inters los dineros del
mandante, sin su expresa autorizacin, agrega el inc. 2 del art. 2146,
Colocndolos a mayor inters que el designado por el mandante,
deber asignrselo ntegramente, salvo que se le haya autorizado
para apropiarse el exceso.
Extralimitacin del mandatario
Analizaremos lo que sucede si el mandatario acta ms all
de lo que le permiten sus atribuciones.
En tal caso, el mandante no quedar obligado por lo actuado por el
mandatario, el mandatario es responsable tanto respecto del
mandante como respecto de terceros.
Respecto del mandante, el mandatario por haber incumplido su O,
incurre en responsabilidad contractual.
En relacin a terceros, prescribe el art. 2154, El mandatario que ha
excedido los lmites de su mandato, es slo responsable al
mandante; y no es responsable a terceros sino, 1 Cuando no les ha
37
dado suficiente conocimiento de sus poderes; 2 Cuando se ha
obligado personalmente.
Sin Perj. de lo anterior, el mandante puede ratificar lo
obrado, expresa o tcitamente y en tal caso resultar obligado, art.
2160 inc. 2.
La delegacin en el mandato
Es aquella figura por la cual el mandatario a su vez confa el
encargo a un tercero.
Efectos de la delegacin
Para estudiar sus efectos hay que distinguir:
1 El mandante no ha autorizado ni prohibido la delegacin, es decir,
hay un silencio, en este caso se permite la delegacin, pero los
terceros carecen de accin contra el mandante por los actos del
delegado. El mandatario, sin embargo, debe responder al mandante
de los hechos del delegado como si fuesen propios art. 2135 y 2136.
2 Se ha autorizado la delegacin por el mandante; hay que
subdistinguir:
2.1 No se nomina o individualiza al delegado; en este caso, en
principio el mandatario no responde por los actos del delegado,
salvo que elija a una persona notoriamente insolvente o incapaz, art.
2135 inc. 2.
2.2 El mandante designa al delegado, en este caso se entiende que
hay un nuevo mandato entre el mandante y el delegado, por tanto el
mandatario no tiene responsabilidad art. 2137.
3 El mandante prohibi la delegacin, los actos del delegado no
obligan al mandante, esto es, le son inoponibles, salvo que ste
ratifique, art. 2136, La delegacin no autorizada o no ratificada
expresa o tcitamente por el mandante no da Ds a terceros contra
el mandante por los actos del delegado.
Finalmente, agrega el art. 2138, El mandante podr en
todos casos ejercer contra el delegado las acciones del mandatario
que le ha conferido el encargo.
Segunda O del mandatario: rendir cuenta
Esta O se entiende considerando que el mandatario acta
por cuenta y riesgo del mandante. El mandatario debe poner en
conocimiento del mandante la forma en que ha cumplido el encargo,
los gastos efectuados, los saldos existentes, etc.
En conformidad al art. 2155, las partidas importantes de su
cuenta sern documentadas si el mandante no lo ha relevado de ello.
La relevacin de rendir cuentas no exonera al mandatario de los
cargos que contra l justifique el mandante.
Segn lo preceptuado en los art. 2156 y 2157 el mandatario
debe ceder al mandante los Ds y acciones adquiridos contra
terceros en la ejecucin del mandato, transferirle los bienes
adquiridos y cederles las O adquiridas en virtud de la ejecucin del
encargo.
O del mandante
El mandante debe cumplir las O que, a su nombre, ha
contrado el mandatario, art. 2160 inc. 1, El mandante cumplir las
O que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites
del mandato, desde luego, en la medida que el mandatario acte
dentro de los lmites del mandato.
Las restantes O del mandante, estn establecidas en el art.
2158:
1 Proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del
mandato; art. 2158 N 1, generalmente se concreta con la entrega de
dinero, sta es la provisin de fondos. Su incumplimiento autoriza
al mandatario para desistir del encargo o a pedir la resolucin del
Ctto..
Esta O se genera al perfeccionarse el Ctto., las restantes O,
segn la doctrina, surgen despus de efectuado el encargo.
2 Rembolsar los gastos razonables causados por la ejecucin del
mandato art. 2158 N 2.
3 Pagar la remuneracin estipulada o la usual, art. 2158 N 3, en caso
de desacuerdo, la remuneracin la fijar el juez.
4 A pagar las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes,
art. 2158 N 4.
5 A indemnizar las prdidas en que ha incurrido el mandatario sin
culpa y por causa del mandante; art. 2158 N 5.
El mandante no puede dispensarse de cumplir estas O
alegando que el negocio encomendado no ha tenido buen xito o
que pudo desempearse a menos costo, salvo que pruebe culpa, inc.
final del art. 2158. Si el mandante no cumple con sus O, podr el
mandatario desistir del encargo, art. 2159.
El art. 2162 establece un D de retencin a favor del
mandatario, Podr el mandatario retener los efectos que se le hayan
entregado por cuenta del mandante para la seguridad de las
prestaciones a que ste fuere obligado por su parte.
Trmino del mandato
38
 Las causales de trmino del mandato estn reguladas en el
art. 2163, ello sin Perj. de las reglas generales;
1 Art. 2163 N 1 Por el desempeo del negocio para el que fue
constituido, es decir, si se ha cumplido con el encargo, causal
referida al mandato especial.
2 Art. 2163 N 2 Por la expiracin del trmino o por el evento de la
condicin prefijados para la terminacin del mandato, en otras
palabras, en virtud de un plazo extintivo o condicin resolutoria.
3 Art. 2163 N 3 Por la revocacin del mandante; segn el art. - El mandato destinado a ejecutarse despus de la muerte del
2165 el mandante puede revocar el mandato a su arbitrio, y la
revocacin puede ser expresa o tcita, y produce efectos desde que
el mandatario ha tenido conocimiento de ella. Se permite la
revocacin, que implica una causal unilateral de terminacin del
Ctto., ya que se trata de un Ctto. intuito personae.
La revocacin tcita se produce si se encarga el mismo negocio a
distinta persona, segn el art. 2164 inc. 1.
La revocacin puede ser parcial si se refiere a una parte de los
negocios encomendados, Si el primer mandato es general y el
segundo especial, subsiste el primer mandato para los negocios no
comprendidos en el segundo, inc. 2 del art. 2164.
Segn el art. 2165, la revocacin produce efectos desde el da en que
el mandatario tiene conocimiento de ella. En cuanto a cmo se
puede poner en conocimiento del mandatario la revocacin, la
doctrina seala que por cualquier medio, en la prctica se recurre a
una notificacin judicial de revocacin, lo mismo respecto de los
terceros que hayan conocido el mandato por haberse relacionado
con el mandatario.
Se discute si es posible pactar la irrevocabilidad del mandato,
considerando que la ley no lo prohbe, Stitchkin sostiene que el pacto
es vlido con una limitacin, no es lcito estipularlo respecto de un
mandato general de administracin. Lo mismo respecto de los
administradores de sociedades annimas.
4 Art. 2163 N 4 Por renuncia del mandatario, tal como en el caso
anterior, se est en presencia de un trmino unilateral del Ctto., y si
recordamos, ello por regla general, no es posible segn lo dispuesto
en el art. 1545.
La renuncia se pone en conocimiento del mandante por
cualquier medio. Segn el art. 2167, la renuncia no pone fin en
forma inmediata a las O del mandatario, sino una vez vencido el
tiempo razonable para que el mandante pueda proveer a los
negocios encomendados, en caso contrario deber indemnizar Perj.s
a menos que se halle en la imposibilidad de administrar por
enfermedad u otra causa; o sin grave Perj. de sus intereses propios
5 Art. 2163 N 5 Por la muerte del mandante o del mandatario, los
Ctto.s generalmente no se extinguen por la muerte de las partes, ya
que se aplica el principio de continuidad del causante en herederos,
sabemos que el que contrata para s, lo hace tambin para sus
herederos, pero este caso es excepcional, se explica por el carcter
intuito personae del mandato, art. 2168 en relacin con el art. 2173.
Casos en que la muerte del mandante no termina con el Ctto.
Ello ocurre en:
- El mandato judicial.
- La comisin.
mandante.
- Si se produce Perj. a los herederos del mandante, art. 2168.
La muerte del mandatario pone fin al mandato, salvo si se ha
estipulado continuar el mandato con los herederos del mandatario.
En caso de pluralidad de mandatarios que deben obrar
conjuntamente, la muerte de uno de ellos pone trmino al mandato
respecto de todos, art. 2172.
6 Art. 2163 N 6 Por la quiebra o insolvencia de uno o del otro, si el
mandante cae en quiebra, la administracin de sus bienes pasa al
sndico, no podr cumplir con las O que emanan del mandato. En el
caso del mandatario, si no ha podido administrar sus propios
negocios, mal podr hacerlo respecto de los ajenos.
7 Art. 2163 N 7 Por la interdiccin del uno o del otro, si el
mandante cae en interdiccin, el curador que se nombre
administrar sus bienes, si el interdicto es el mandatario, ya que
personalmente no puede administrar sus bienes, con mayor razn no
podr administrar los ajenos.
8 Art. 2163 N 9 Por la cesacin de las funciones del mandante, si el
mandato ha sido dado en ejercicio de ellas.
Segn el art. 2173, En general, todas las veces que el
mandato expira por una causa ignorada del mandatario, lo que ste
haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar D a
terceros de buena fe contra el mandante. Quedar asimismo
obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a lo que el
mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere
pactado con terceros de buena fe; pero tendr D a que el
mandatario le indemnice. Cuando el hecho que ha dado causa a la
expiracin hubiere sido notificado al pblico por peridicos, y en
todos los casos en que no pareciere probable la ignorancia del
tercero, podr el juez en su prudencia absolver al mandante.
V LA HIPOTECA
Concepto
Definicin legal
39

La hipoteca est definida en el art. 2407 La hipoteca es un
D de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de
permanecer en poder del deudor.
Podemos criticar la definicin legal ya que comete un error al
denominar a la hipoteca como un D de prenda, adems no seala
los elementos constitutivos de la hipoteca.
Concepto de la doctrina
Para la doctrina la hipoteca es un D real constituido sobre
inmuebles que permanecen en poder del constituyente y que tiene
por Obj. asegurar el cumplimiento de una O principal, otorgando el
D al acreedor de pagarse preferentemente con el producto de la
realizacin y el D a perseguirla en manos de quien se encuentre.
La definicin de la doctrina no seala que la hipoteca sea un Ctto.,
ello se explica porque la hipoteca, adems es un D real y debe
considerarse la existencia de la hipoteca legal, la que, obviamente,
no es un Ctto. dado que la establece la ley. En definitiva, no siempre
la hipoteca es un Ctto..
En la definicin se habla de constituyente y no de deudor, ello
porque no siempre es el deudor el que constituye la hipoteca, puede
ser establecida por un tercero, por eso es mejor hablar de
constituyente que de deudor
Diferencias entre prenda e hipoteca
Bello define la hipoteca como un D de prenda, pero se trata de dos
instituciones distintas, en efecto, presentan las siguientes
diferencias;
1 La prenda recae sobre bienes muebles, mientras que la hipoteca,
sobre bienes inmuebles.
2 En la prenda tradicional el bien empeado se entrega al acreedor
prendario, en la hipoteca el inmueble permanece en poder del
deudor.
3 A propsito de la prelacin de crditos, la prenda concede un
crdito de segunda clase y los crditos hipotecarios pertenecen a la
tercera clase.
4 La prenda es un Ctto. real y la hipoteca, solemne.
Importancia de la hipoteca
La relevancia de la hipoteca radica en que es la caucin que
ms se utiliza en la adquisicin de inmuebles, es generalmente
exigida por los bancos, ello sucede en los conocidos mutuos
hipotecarios.
Caractersticas de la hipoteca como D real
La hipoteca, en tanto D real, presenta las siguientes
caractersticas:
1 Es un D real, y por tanto se encuentra enunciado en el art. 577 del
C.C.
2 Es un D inmueble, segn el art. 580, ya que recae sobre
inmuebles.
3 Es un D accesorio, garantiza el cumplimiento de una O principal,
sin la cual no puede existir. Lo que importa para efectos de su
extincin, ya que lo que cause la extincin de lo principal producir el
trmino de lo accesorio.
4 Puede garantizar O futuras.
5 Confiere un D preferente de tercera clase, art. 2477.
6 Es indivisible, art. 2408 en relacin con el art. 1526 N 1, segn la
primera norma La hipoteca es indivisible. En consecuencia, cada una
de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son
obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella. La
indivisin de la hipoteca se concreta en dos aspectos, primero, tanto
el bien hipotecado y cada parte de l garantizar el total de la O,
aunque el inmueble hipotecado se divida en partes o hijuelas, cada
parte cauciona el total de la O. En segundo lugar, la satisfaccin
parcial de la O principal no se traduce en una cancelacin parcial de
la hipoteca.
Caractersticas de la hipoteca como Ctto.
En tanto Ctto., la hipoteca es un:
1 Ctto. unilateral, slo resulta obligado el constituyente, el que
deber transferir al acreedor el D real de hipoteca. Podr ser
bilateral si el acreedor contrae O.
2 Es un Ctto. solemne, tal carcter no se discute, pero s hay una gran
polmica respecto a la solemnidad de la hipoteca, existiendo dos
posiciones:
Para una primera posicin la hipoteca tiene una doble
solemnidad, en primer lugar la escritura pblica y en segundo
trmino, la inscripcin en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del
Conservador de Bienes Races, Los fundamentos de esta posicin
estn dados en los art. 2409 y 2410, segn el primero La hipoteca
deber otorgarse por escritura pblica. Podr ser una misma la
escritura pblica de la hipoteca, y la del Ctto. a que accede, segn la
segunda norma La hipoteca deber adems ser inscrita en el
Registro Conservatorio; sin este requisito no tendr valor alguno; ni
se contar su fecha sino desde la inscripcin. As opina, entre otros,
Fernando Alessandri.
La segunda posicin seala que la solemnidad de la
hipoteca es slo la escritura pblica, no la inscripcin, esta es slo la
40
tradicin del D real de hipoteca y no una solemnidad del Ctto.. Sus
fundamentos son los siguientes:
a) En el mensaje del C.C. se indica que la nica forma de efectuar la
tradicin sobre un bien inmueble es la inscripcin.
b) El tenor del art. 2419 que se refiere a la hipoteca sobre bienes
futuros, La hipoteca de bienes futuros slo da al acreedor el D de
hacerla inscribir sobre los inmuebles que el deudor adquiera en lo
sucesivo y a medida que los adquiera, es decir, el Ctto. ya est
perfeccionado con slo la escritura pblica, sin requerir de
inscripcin.
A lo anterior se replica sealando que el art. 2419 es un art.
excepcional, lo normal es que la hipoteca se constituya sobre bienes
que existen, no se pueden explicar las caractersticas esenciales de
un acto jurdico mediante normas de excepcin. Adems, en la
primera posicin no se niega que la inscripcin sea la forma de
efectuar la tradicin del D de hipoteca, pero se agrega que adems
es una solemnidad de la hipoteca.
3 Ctto. gratuito, se beneficia el acreedor sufriendo el gravamen el
deudor, pero puede ser oneroso.
4 Ctto. accesorio, es una caucin real, garantiza el cumplimiento de la
O de un Ctto. principal, como la que emana de un mutuo.
5 Ctto. tpico, est regulado en el C.C. en el Ttulo XXXVII del Libro IV,
art. 2407 a 2434.
Clases de hipoteca
La hipoteca puede ser convencional y legal. No existe la
hipoteca judicial.
La hipoteca convencional es la que se origina en un acuerdo de
voluntades, est regulada en el C.C.
La hipoteca legal es la que se origina por el solo ministerio de la ley,
el CPC se refiere a ella, art. 660 Salvo acuerdo unnime de las
partes, los comuneros que durante el juicio divisorio reciban bienes
en adjudicacin, por un valor que exceda del ochenta por ciento de
lo que les corresponda percibir, pagarn de contado dicho exceso. La
fijacin provisional de ste se har prudencialmente por el partidor,
norma que debe relacionarse con el art. 662 En las adjudicaciones
de propiedades races que se hagan a los comuneros durante el juicio
divisorio o en la sentencia final, se entender constituida hipoteca
sobre las propiedades adjudicadas, para asegurar el pago de los
alcances que resulten en contra de los adjudicatarios, siempre que
no se pague de contado el exceso a que se refiere el artculo 660. Al
inscribir el conservador el ttulo de adjudicacin, inscribir a la vez la
hipoteca por el valor de los alcances. Podr reemplazarse esta
hipoteca por otra caucin suficiente calificada por el partidor. Es
decir, es aquella que establece la ley para asegurar el pago de los
alcances que resultan en contra de un comunero, si se le adjudican
bienes que exceden del 80% de lo que le corresponde segn calculo
que har prudencialmente el partidor en el evento que no pague el
exceso al contado.
Elementos de la hipoteca
Bajo esta denominacin estudiaremos qu personas pueden
hipotecar, qu puede hipotecarse y qu O se pueden caucionar con
hipoteca.
Qu personas pueden hipotecar
El inc 1 art. 2414 prescribe que no podrn constituir
hipoteca sobre sus bienes sino la persona que sea capaz de
enajenarlos y con los requisitos necesarios para su enajenacin.
Las reglas respecto de los incapaces son las siguientes:
1 El hijo sujeto a patria potestad requiere de autorizacin judicial
dada con conocimiento de causa para hipotecar, aunque el bien
pertenezca a su peculio profesional art. 254.
2 Para gravar con hipoteca bienes del pupilo se le exige al guardador
autorizacin judicial por causa de utilidad o necesidad manifiesta,
art. 393.
3 En el caso de la mujer casada en sociedad conyugal, que es
plenamente capaz, hay que distinguir:
3.1 Si se trata de un bien social, el marido puede hipotecar, pero
necesita autorizacin de la mujer. En caso de negativa injustificada de
la mujer, puede suplirse su autorizacin por el juez, lo mismo si est
impedida de manifestar su voluntad.
3.2. Si se trata de un bien propio de la mujer, considerando que la
administracin de tales bienes corresponde al marido, ste puede
hipotecar, pero requiere autorizacin de la mujer, la que solo podr
suplirse si la mujer est impedida de manifestar su voluntad.
Cosas que pueden hipotecarse
La hipoteca recae sobre bienes inmuebles, por excepcin
recae sobre ciertos muebles: naves y aeronaves. Pueden hipotecarse
los bienes inmuebles que se posean en propiedad o usufructo, y las
naves, art. 2418 inc. 1.
Tambin se pueden hipotecar las minas, hipoteca regulada
en el Cdigo de Minera. La hipoteca de aeronaves est normada en
el Cdigo Aeronutico.
Se pueden hipotecar las cosas que se posean en propiedad
absoluta, fiduciaria, plena o nuda propiedad.
Propiedad fiduciaria: en el caso de la propiedad fiduciaria,
se requiere autorizacin judicial para gravar, previa citacin de las
41
personas que se sealan en el art. 761. Se exige causa de utilidad o
necesidad manifiesta
Usufructo: puede hipotecarse la nuda propiedad y el D real
de usufructo que recae sobre un inmueble, en este ltimo caso la
hipoteca no se extiende a los frutos, dado que stos pertenecen al
usufructuario, porque a l corresponde la facultad de goce y no al
nudo propietario, ste puede hipotecar la propiedad, art. 2423 La
hipoteca sobre un usufructo o sobre minas y canteras no se extiende
a los frutos percibidos, ni a las substancias minerales una vez
separadas del suelo.
Hipoteca de bienes futuros: ya hemos sealado que se
pueden hipotecar los bienes futuros con arreglo al art. 2519, La
hipoteca de bienes futuros slo da al acreedor el D de hacerla
inscribir sobre los inmuebles que el deudor adquiera en lo sucesivo y
a medida que los adquiera.
Hipoteca de cuotas sobre cosas comunes: est regulada en
el art. 2417, es vlida pero es un hipoteca precaria porque va a
depender de los resultados de la particin, por tanto, la hipoteca
afectar solamente a los bienes que en definitiva se adjudiquen al
comunero, si fuesen susceptibles de hipoteca. Si no lo fuesen, caduca
la hipoteca, art. 2417 El comunero puede, antes de la divisin de la
cosa comn, hipotecar su cuota; pero verificada la divisin, la
hipoteca afectar solamente los bienes que en razn de dicha cuota
se adjudiquen, si fueren hipotecables. Si no lo fueren, caducar la
hipoteca. Podr, con todo, subsistir la hipoteca sobre los bienes
adjudicados a los otros partcipes, si stos consintieren en ello, y as
constare por escritura pblica, de que se tome razn al margen de la
inscripcin hipotecaria.
Hipoteca sobre bienes en los que se tiene un D eventual
limitado o rescindible, art. 2416: estos bienes pueden hipotecarse,
pero la hipoteca tendr el mismo carcter, por tanto si existe una
condicin resolutoria el acreedor hipotecario podr verse afectado,
segn los trminos del art. 1491.
Comentario especial merece la hipoteca de cosa ajena.
La hipoteca de cosa ajena
Ninguna norma legal establece que es vlida la hipoteca de
cosa ajena, el C.C. guarda silencio sobre este punto.
La jurisprudencia concluye que es nula la hipoteca de cosa
ajena, para llegar a esa conclusin se basa en el artculo 2414 inc. 1
No podr constituir hipoteca sobre sus bienes, sino la persona que
sea capaz de enajenarlos, y con los requisitos necesarios para su
enajenacin, es decir, se requiere ser capaz de enajenar, en otras
palabras, se necesita facultad de disponer de la cosa, luego se
concluye que slo puede hipotecar el dueo, la sancin sera la
nulidad absoluta por Obj. ilcito.
La doctrina se divide, existen dos posiciones, algunos
concuerdan con la jurisprudencia y otros no.
Segn la primera posicin, es vlida la hipoteca de cosa ajena,
as opina Somarriva, sus argumentos son:
1 El art. 2414 no contiene una prohibicin, regula la situacin normal
en la que el que hipoteca es el dueo, no es una norma prohibitiva.
2 Es vlida la tradicin hecha por el tradente que no es dueo,
adems ste podra ratificar.
3 No existe razn para alejarse del criterio aplicado a la prenda, la
prenda de cosa ajena es vlida, subsiste mientras el dueo no la
reclame.
4 El D real de hipoteca se adquiere por prescripcin segn las
mismas reglas que el dominio, no se concibe esta norma si no se est
en presencia de la constitucin de una hipoteca por quien no es
dueo de la cosa, en doctrina priva el pensamiento de Somarriva.
O que pueden caucionarse con hipoteca
En esta materia no existen mayores limitaciones, todo tipo
de O, cualquiera sea su origen, puede garantizarse mediante una
hipoteca.
Si la O principal es natural, se debe caucionar por un
tercero, ya que tales O admiten cauciones, en la medida que stas
son constituidas por terceros, art. 1472.
Pueden garantizarse con hipoteca O futuras, artculo 2419.
Respecto de las O cuyo monto no est determinado, s se
pueden caucionar con hipoteca, as se desprende de los artculos
2427 y 2431.
Principio de la especialidad de la hipoteca
En conformidad a este principio debe determinarse el bien
sobre el que recae la hipoteca y la O que se garantiza.
Respecto al bien hipotecado, el art. 2432 que regula los
requisitos de la inscripcin de la hipoteca exige que se individualice
el inmueble hipotecado, indicando sus deslindes, la forma en que fue
adquirido y los datos de la inscripcin en el registro de propiedad.
En relacin a la O garantizada, debe determinarse la O
principal. Partiendo de los art. 2427 y 2431 la doctrina entiende que
no es necesario determinar la suma de dinero garantizada, lo mismo
respecto de la clase y naturaleza de la O caucionada.
Lmite legal de la hipoteca
El lmite est expresamente sealado en el artculo 2431,
segn el inc. 1 puede limitarse la hipoteca a una determinada
suma, pero no puede extenderse a ms del duplo del importe
conocido o presunto de la O principal.
42
 Agrega el inciso 2 que si no se cumple con este lmite, debe
reducirse la hipoteca, El deudor tendr D para que se reduzca la
hipoteca a dicho importe; y reducida, se har a su costa una nueva
inscripcin, en virtud de la cual no valdr la primera sino hasta la
cuanta que se fijare en la segunda.
La clusula de garanta general hipotecaria
Es aquella en que se constituye garanta hipotecaria para
garantizar determinadas O y adems todas y cada una de las O que
se contraigan en el futuro con el mismo acreedor.
La jurisprudencia ha declarado que son vlidas, ello porque el
artculo 2413 permite la hipoteca incluso antes de que nazca la O
principal, La hipoteca podr otorgarse bajo cualquiera condicin, y
desde o hasta cierto da. Otorgada bajo condicin suspensiva o desde
da cierto, no valdr sino desde que se cumpla la condicin o desde
que llegue el da; pero cumplida la condicin o llegado el da, ser su
fecha la misma de la inscripcin. Podr asimismo otorgarse en
cualquier tiempo antes o despus de los Ctto.s a que acceda, y
correr desde que se inscriba.
El segundo argumento es que estamos en el D privado, en
el que se puede hacer todo lo que no est prohibido por las leyes, a
la moral, el orden pblico o las buenas costumbres.
Adems que el art. 2431 inc. 1 seala que la hipoteca
podr limitarse a una suma determinada, lo que es facultativo, no
exige la determinacin.
Algunos se oponen a la validez de esta clusula, ya que ira
en contra de la especialidad de la hipoteca.
Efectos de la hipoteca
Para estudiar sus efectos hay que distinguir:
Efectos respecto del inmueble hipotecado
La hipoteca se constituye sobre bienes inmuebles, pero
existe el denominado efecto expansivo de la hipoteca, en cuya
virtud, sta no solo afecta al bien inmueble hipotecado, sino que
adems afecta a:
1 Los inmuebles por destinacin del art. 577, artculo 2420 La
hipoteca constituida sobre bienes races afecta los muebles que por
accesin a ellos se reputan inmuebles segn el artculo 570, pero
deja de afectarlos desde que pertenecen a terceros.
El efecto expansivo opera por la sola disposicin de la ley, es
decir, no requiere clusula alguna y afecta a los inmuebles por
destinacin existentes al momento de constitucin de la hipoteca
como a los que se establecen posteriormente.
2 Los aumentos y mejoras de la cosa hipotecada, artculo 2421.
3 Las rentas de arrendamiento de los bienes hipotecados, art. 2422
primera parte, no significa que el acreedor puede cobrar por s las
rentas, el acreedor puede embargar dichas rentas y aplicarlas a su
crdito con posterioridad para lo que requiere la mora del deudor.
4 Las indemnizaciones debidas por los aseguradores, art. 2422,
segunda parte, el dinero que pague la compaa de seguros pasa a
ocupar el mismo lugar que la cosa hipotecada, es decir, opera una
subrogacin real, segn el artculo 555 del C.Co., la cosa materia del
seguro es subrogada por la cantidad asegurada para los efectos de
ejercitar sobre este los privilegios e hipotecas constituidos sobre
ellos, tambin en la expropiacin hay una subrogacin la cosa
expropiada.
Efectos respecto del constituyente
Analizaremos lo que sucede con las facultades propias del
dominio.
A - Facultad de disposicin: la hipoteca no limita la facultad de
disposicin, el bien hipotecado puede volver a hipotecarse o puede
enajenarse, artculo 2415 El dueo de los bienes gravados con
hipoteca podr siempre enajenarlos o hipotecarlos, no obstante
cualquiera estipulacin en contrario, este artculo aplica el principio
de la libre disposicin de bienes, es una norma de orden pblico, no
puede ser alterada por las partes.
No se ve afectado el acreedor hipotecario, incluso en el
evento de que existan nuevas hipotecas, ya que stas prefieren
segn el orden de sus inscripciones, y si la cosa se enajena, en virtud
del D de persecucin, podr perseguir la cosa en manos de quien se
encuentre.
Se ha discutido si se pueden constituir otros Ds reales
sobre la cosa hipotecada, el cdigo no regula esta situacin, se
sostiene que ello no es posible ya que puede implicar un menoscabo
para el acreedor hipotecario, pero otros sostienen lo contrario,
argumentando lo siguiente:
1 Estamos en el D privado y la constitucin de otros Ds reales no
est prohibida por la ley.
2 No se perjudica al acreedor hipotecario porque siempre primar la
hipoteca, y los Ds reales que se constituyan estarn sujetos a la
hipoteca, es decir, seran inoponibles al acreedor hipotecario.
B - Facultad de uso y goce: el constituyente conserva la facultad de
usar y gozar de la cosa, pero se limita esta facultad en trminos de no
causar dao a la cosa y con ello al acreedor.
Segn el artculo 2427, si la finca se pierde o deteriora en
trminos de no ser suficiente para la seguridad de la deuda el
acreedor hipotecario puede pedir:
1 Que se mejore la hipoteca.
2 Que se de otra seguridad equivalente, lo que implica otra
cauciones como una solidaridad, una fianza, etc.
43
3 En defecto de lo anterior, se demanda el pago inmediato, aunque
est pendiente el plazo, o implorar providencias conservativas que el
caso admita.
Efectos respecto del acreedor hipotecario
Al acreedor se le conceden una serie de Ds:
1 D de persecucin
2 D de venta
3 D preferente de pago
1 D de persecucin
D establecido en el artculo 2428 inciso 1 La hipoteca da
al acreedor el D de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere el
que la posea, y a cualquier ttulo que la haya adquirido. Este D
deriva del carcter de D real de la hipoteca, la que recae sobre la
cosa sin respecto a determinada persona.
Este D cobra importancia cuando es un tercero el que
detenta el dominio del bien hipotecado, ello sucede en los siguientes
casos:
1.1 Si se constituy hipoteca para garantizar una deuda ajena.
1.2 Si se ha enajenado la cosa.
Por lo tanto debemos analizar el concepto de tercer
poseedor que se pude definir como la persona que detenta a un
ttulo no precario la finca gravada con hipoteca sin que se haya
obligado personalmente al pago de la O garantizada.
Son casos de terceros poseedores:
1 El adquirente de la finca gravada con hipoteca, se refiere al que
compr una finca ya hipotecada, ste es un tercer poseedor, es el
adquirente a ttulo singular, lo mismo sucede con el donatario de
cosa hipotecada.
2 El segundo caso es la persona que constituye hipoteca sobre bien
propio para garantizar una deuda ajena, artculo 2414 inc 2, pero no
hay accin personal contra el dueo si ste no se ha sometido
expresamente a ello, Pueden obligarse hipotecariamente los bienes
propios para la seguridad de una O ajena; pero no habr accin
personal contra el dueo si ste no se ha sometido expresamente a
ella.
La accin de desposeimiento
Es el procedimiento que debe seguirse para hacer efectiva la
garanta hipotecaria si existe un tercer poseedor. Es la forma en que
se hace efectiva su responsabilidad.
El Obj. de esta accin es poner a la finca en estado de ser
realizada, o ser subastada, est regulada en el CPC Ttulo XVIII del
Libro III:
- Se debe notificar al tercer poseedor, el que tendr un plazo de 10
das para que pague la deuda o abandone el bien raz.
- Actitudes del tercer poseedor notificado:
1 Paga la deuda, si el tercer poseedor paga opera una
subrogacin legal, por tanto se subroga en los mismos trminos que
el fiador en los Ds del acreedor hipotecario para obtener el
reembolso de lo pagado en contra del deudor personal, artculo 2429
inc 2, se subroga por el total de la deuda porque no tiene inters en
la deuda.
2 Abandona la finca hipotecada, ello porque no est
obligado personalmente, luego si abandona el bien raz cesa su
responsabilidad, pero tiene algunos Ds en tal evento; D a recobrar
la cosa pagndola, pagando el crdito, intereses y costas antes de la
subasta, art. 2426.
No paga ni abandona ni paga la finca, en estos casos
procede el desposeimiento, se le priva de la posesin del bien
hipotecado por la fuerza para pagar con ella al acreedor.
D del tercero poseedor que pierde el bien y se le remata;
conserva el D de dirigirse contra el deudor principal por la
Indemn.correspondiente la cual comprende los Perj.s como el valor
de la cosa los aumentos que haya hecho en el bien raz, inc. final del
art. 2429.
Casos en que cesa el D de persecucin:
1 En la purga de la hipoteca, es decir, respecto del que adquiere la
finca hipotecada en pblica subasta por orden del juez.
2 El que adquiere la finca en virtud de una expropiacin, en tal caso
el dominio se adquiere en virtud de un ttulo y modo originario, es
decir sin gravmenes y el acreedor hipotecario se har pago con la
Indemn.que pague el expropiante.
2 D de venta
Es el D a vender la cosa hipotecada y pagarse con lo que
ella produzca, segn el artculo 2524 El acreedor hipotecario tiene
para hacerse pagar sobre las cosas hipotecadas los mismos Ds que
el acreedor prendario sobre la prenda, es decir, se venden los bienes
en pblica subasta ordenada por el juez, el remate se efecta el da
designado por el juez previa publicacin de avisos.
3 D preferente de pago
44

La hipoteca goza de una preferencia de tercera clase, es un
crdito privilegiado, art. 2425, 2470 y 2477.
La pluralidad de hipotecas;
Ella es permitida, sabemos que el art. 2415 permite
establecer sobre el mismo bien varias hipotecas.
En caso de pluralidad de hipotecas stas prefieren unas
otras en el orden de sus fechas; la fecha de la hipoteca ser la de la
correspondiente inscripcin.
Las hipotecas de su misma fecha prefieren entre s segn el
orden material de la inscripcin. El conservador debe inscribirlas en
la medida que se le presentan indicando la hora, ello ser anotado
en el Repertorio, art. 17 y 24 del Reglamento del Conservador.
Posposicin de hipotecas
Es el acto por el cual un acreedor hipotecario renuncia al D
preferente de pago autorizando que otra hipoteca se pague con
anterioridad a la suya, se trata de una aplicacin del art. 12 del C.C.,
el nico afectado ser el renunciante y no est prohibida por la ley su
renuncia.
Extincin de la hipoteca;
La hipoteca se puede extinguir por va consecuencial o por
va principal.
Por va consecuencial; la hipoteca se extingue cada vez que se
extingue la O principal, en aplicacin de lo accesorio sigue la suerte
de lo principal, por lo tanto, si hay nulidad del Ctto. principal ello
provocar la nulidad de la hipoteca.
Por va principal; se extingue la hipoteca pero no se extingue
la O principal, art. 2434, ello ocurre en los siguientes casos:
1 Por la resolucin del D del constituyente, art. 2434 inc. 2 en
relacin con el art. 2416.
2 Por el evento de la condicin resolutoria, art. 2434 inc. 2, parte
final.
3 Por la llegada del plazo, art. 2434 inc. 3, en el caso de prrroga
del plazo entre el acreedor hipotecario y el deudor debe distinguirse;
- Si la hipoteca la constituy el propio deudor, no se
extingue la hipoteca, dado que son las mismas partes las que
convienen en la prrroga.
- Si la constituy un tercero, en caso de prrroga se
extingue la hipoteca, se debe aplicar art. 1649, salvo que se acceda a
la ampliacin del plazo.
4 Por la confusin, la doctrina seala que es difcil su ocurrencia, una
persona llega a ser acreedor hipotecario de su propia finca, por Ej. si
el padre fuese el acreedor hipotecario y el hijo el deudor, y luego al
fallecer el padre le sucediese el hijo.
5 Por expropiacin por causa de utilidad pblica, con ello no se
afecta al acreedor porque l se puede dirigir en contra de la
Indemn.de Perj.s que ocupa el lugar del inmueble hipotecado, es un
caso de subrogacin real.
6 Por la cancelacin del acreedor, sta es la regla general, se rige por
el inc. final del art. 2434 por la cancelacin que el acreedor otorgare
por escritura pblica de que se tome razn al margen de la
inscripcin respectiva. En relacin a este punto se incluye la
remisin del acreedor, esto es, si ste perdona la deuda deber
cancelarla.
7 Por la purga de la hipoteca, segn el inc. 2 del art. 2428 el
acreedor no goza del D de persecucin, contra el tercero que
adquiere la finca hipotecada en pblica subasta ordenada por el juez.
Sus requisitos son;
7.1 Pblica subasta ordenada por el juez.
7.2 Debe citarse personalmente a los acreedores hipotecarios, la
primera notificacin se realiza en forma personal, las dems, por
cdula. Si no son citados los acreedores hipotecarios las hipotecas
que tengan en el bien raz permanecen, por tanto, el acreedor
hipotecario que no fue citado puede ejercer su D de persecucin y
podr dirigirse en contra de la finca, el nuevo adquirente adquiere la
finca con hipoteca.
7.3 Transcurso del trmino de emplazamiento, una vez notificado los
acreedores hipotecarios debe transcurrir el trmino de
emplazamiento, 15 das hbiles, dicho plazo debe transcurrir como
mnimo entre la fecha de la citacin a los acreedores y la fecha de la
subasta. Si no se respeta el plazo no se purga la hipoteca y si no se
purga la hipoteca el que adquiere la finca la adquiere con la hipoteca.
7.4 Luego de la subasta los fondos se consignan a la orden del
tribunal y los acreedores hipotecarios son cubiertos con el producido
en el orden que corresponda, art. 2428 .
Cumplidos todos estos requisitos se extingue la hipoteca, aunque los
crditos no se hayan pagado ntegramente con el producto de los
fondos del remate. El adquirente de la finca solicita al juez la
cancelacin de la hipoteca, el juez as los dispondr, la resolucin se
notifica al Conservador para que lleve a cabo la cancelacin.
El saldo que reste, podr exigirse su pago con arreglo al D de prenda
general.
El art. 492 del CPC ha modificado en esta materia al C.C.,
permitiendo que los acreedores de grado preferente puedan dejar
subsistentes sus hipotecas si se renen los siguientes requisitos:
1 Si la finca es sacada a remate por un acreedor posterior.
45
2 Los crditos de los acreedores preferentes no deben estar
devengados.
3 El remate produzca lo necesario para satisfacer al acreedor que
provoca el remate.
Si el acreedor preferente nada dice durante el trmino de
emplazamiento, se entiende que opta por pagarse con el precio del
remate.
No procede este D de los acreedores precedentes: si la
accin se dirige en contra de un tercero diverso del deudor y si no se
realiza la subasta por falta de postores.
VI EL COMODATO
Concepto
Se encuentra definido en el inc. 1 del artculo 2174 El comodato o
prstamo de uso es un Ctto. en que una parte entrega a la otra
gratuitamente una especie mueble o raz para que haga uso de ella y
con cargo de restituir la misma especie, despus de terminado el
uso.
El comodato es el prstamo de uso.
Caractersticas
Presenta las siguientes caractersticas:
1 Es unilateral, se obliga una sola parte; el comodatario, se obliga a
restituir la cosa, pero puede originarse un sinalagmtico imperfecto.
2 Es gratuito, la gratuidad es un elemento de la esencia del Ctto..
3 Es real, el artculo 2174 en su inciso 2 habla de tradicin pero
debe decir entrega, este Ctto. se perfecciona por la entrega, Este
Ctto. no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa.
4 Es tpico, regulado en el Ttulo XXX del Libro IV, art. 2174 a 2195.
5 Es principal.
7 Es un ttulo de mera tenencia, el comodatario es un mero tenedor
ya que reconoce dominio ajeno.
8 Es intuito personae
Las partes del comodato
Son el comodante y el comodatario.
El comodante es aquel que confiere el uso de la cosa, generalmente
es el dueo, aunque es vlido el comodato de cosa ajena.
El comodatario, es el beneficiario con el uso de la cosa, asume la O
de restituirla.
Cosas susceptibles de comodato
El comodato puede recaer sobre cosas muebles e
inmuebles, art. 2174, pero agrega la doctrina siempre que no sean
consumibles ni fungibles, porque debe restituirse la misma cosa
recibida.
Pueden darse un comodato tanto las cosas propias como las ajenas,
es decir es vlido el comodato sobre cosa ajena sin Perj. de los Ds
del dueo, al que le es inoponible y puede deducir la accin de
precario contra el comodatario, el comodatario no tiene accin de
Perj.s contra el comodante, salvo que ste haya sabido que la cosa
era ajena y no lo haya advertido al comodatario, artculo 2188.
Prueba del comodato
Materia regulada en el artculo 2175, el Ctto. de comodato
podr probarse por testigos, cualquiera que sea el valor de la cosa
prestada, sta es una excepcin a las limitaciones de prueba
testimonial.
Efectos del comodato
Son los Ds y O que genera, debido a que es un Ctto.
unilateral, analizaremos las O del nico obligado, esto es, el
comodatario:
1 O de conservar la cosa.
2 O de usar la cosa en los trminos convenidos o segn su uso
ordinario.
3 O de restituir la cosa.
1 O de conservar la cosa
Debe restituirse la misma cosa recibida y debe emplearse en su
custodia, el cuidado debido, responde de culpa levsima porque el
Ctto. cede en beneficio exclusivo del comodatario, artculo 1547, en
relacin con el 2178 El comodatario es obligado a emplear el mayor
cuidado en la conservacin de la cosa, y responde hasta de la culpa
levsima. Si el comodato resulta til a ambas partes se responde de
culpa leve.
En doctrina se seala que el comodato podra beneficiar
slo al comodante en el caso de un comodato sobre un perro que
deber cuidar el comodatario y entrenarlo.
El comodatario responde de los deterioros de la cosa que
provengan de su culpa, salvo que el deterioro provenga de la
naturaleza del uso legtimo de la cosa o del caso fortuito, si el
deterioro es tal que la cosa no sea susceptible de emplearse en su
46
uso ordinario puede exigir el comodante el precio anterior de la cosa
abonando su propiedad al comodatario.
El art. 2178 establece cuatro casos en que el comodatario
responde del caso fortuito;
N 1 Cuando ha empleado la cosa en un uso indebido o ha demorado
su restitucin, a menos de aparecer o probarse que el deterioro o
prdida por el caso fortuito habra sobrevenido igualmente sin el uso
ilegtimo o la mora.
N 2 Cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa suya, aunque
sea levsima, en realidad no se trata de una verdadera excepcin
puesto que el caso fortuito debe ser imprevisto e irresistible.
N 3 Cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa
prestada o la suya, ha preferido deliberadamente la suya.
N 4 Cuando expresamente se ha hecho responsable de casos
fortuitos.
2 O de usar la cosa en los trminos convenidos o segn su uso
ordinario
Prima la autonoma de la voluntad, son las partes las que
determinan el uso de la cosa Obj. del comodato, a falta de
estipulacin deber usarse la cosa del modo que ordinariamente
corresponda a las de su clase, artculo 2177 inc. 1, agrega el inc. 2
En caso de contravencin, podr el comodante exigir la reparacin
de todo Perj., y la restitucin inmediata, aunque para la restitucin
se haya estipulado plazo.
3 O de restituir la cosa
El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo
convenido y a falta de convencin despus del uso para el que fue
prestada, art. 2180 inc. 1, solo por excepcin el comodante podr
reclamar anticipadamente la restitucin de la cosa en los siguientes
casos sealados en el inc. 2:
Si muere el comodatario salvo que se haya prestado la cosa para un
servicio particular que no pueda diferirse o suspenderse.
Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la
cosa por Ej..
Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el que se ha
prestado la cosa.
El comodatario no puede excusarse de restituir la cosa, salvo en los
siguientes casos:
1 D legal de retencin, esto es para la seguridad de las
indemnizaciones que pueda deberle el comodante, art. 2193.
2 Si la cosa fue vendida, hurtada o robada, inc. 2 y siguientes del art.
2183 Si se ha prestado una cosa perdida, hurtada o robada, el
comodatario que lo sabe y no lo denuncia al dueo, dndole un plazo
razonable para reclamarla, se har responsable de los Perj.s que de la
restitucin se sigan al dueo. Y si el dueo no la reclamare
oportunamente, podr hacerse la restitucin al comodante. El dueo
por su parte tampoco podr exigir la restitucin sin el
consentimiento del comodante, o si decreto del juez.
3 Debe suspenderse la restitucin si por orden judicial se embarga la
cosa.
4 Se suspende la restitucin de toda especie de arma ofensiva y de
toda otra cosa de que se sepa se trata de hacer un uso criminal, pero
deben ponerse a disposicin del juez, inc. 1 del art. 2184.
5 Se suspende la restitucin si el comodante a perdido el juicio y no
tiene curador, inc. 2 del art. 2184.
6 Cesa la O de restituir la cosa si el comodatario descubre que es el
verdadero dueo de la cosa prestada, art. 2185, si el comodante le
discute el dominio debe efectuarse la restitucin salvo que se pruebe
breve y sumariamente que la cosa prestada le pertenece.
A quin se debe restituir
Se debe restituir la cosa:
1 Al comodante, que puede ser o no el dueo.
2 A la persona que tenga D para recibirla a su nombre, art. 2181 inc.
1.
Si la cosa ha sido prestada a un incapaz que usaba de ella
con permiso de su representante legal, ser vlida su restitucin al
incapaz, art. 2181 inc. 2, norma que se refiere a un incapaz relativo,
porque slo a estos se les puede autorizar, los incapaces absolutos
actan slo representados.
Acciones del comodante para exigir la restitucin
Posee el comodante dos acciones.
1 La accin de restitucin que emana del comodato, es una accin
personal que se dirige slo en contra del comodatario o de sus
herederos.
2 La accin reivindicatoria que corresponde al comodante dueo de
la cosa, es una accin real porque emana de un D real, se puede
ejercer en contra de cualquier persona.
La importancia de esta segunda accin se aprecia si la cosa
pas a manos de terceros, o sea, si se enajen, porque si el
comodatario ya no tiene la cosa ya no sirve la primera accin.
47
O del comodante
Sabemos que el nico obligado es el comodatario, pero el
comodato puede pasar a ser sinalagmtico imperfecto, en cuyo caso
el comodante tiene dos O:
1 Indemnizar Perj.s.
2 Pagar los gastos de conservacin.
1 Indemnizar Perj.s
Eventualmente el comodante tiene la O de indemnizar al
comodatario por los Perj.s ocasionados por la mala calidad o
condicin de la cosa prestada, reunindose las siguientes
circunstancias del art. 2192:
1 Que sea de tal naturaleza que probablemente hubiese de
ocasionar daos.
2 Que hay sido conocida y no declarada por el comodante.
3 Que el comodatario no haya podido, con mediano cuidado
conocerla o precaver los Perj.s.
En virtud del D legal de retencin del art. 2193, el
comodatario retiene la cosa porque se le debe Indemn.por parte del
comodante, tiene el Obj. de garantizar el pago de las
indemnizaciones que se deban.
2 O de pagar las expensas de conservacin de la cosa.
Art. 2191 El comodante es obligado a indemnizar al comodatario de
las expensas que sin su previa noticia haya hecho para la
conservacin de la cosa, bajo las condiciones siguientes: 1 Si las
expensas no han sido de las ordinarias de conservacin, como la de
alimentar al caballo; 2 Si han sido necesarias y urgentes, de manera
que no haya sido posible consultar al comodante, y se presuma
fundadamente que teniendo ste la cosa en su poder no hubiera
dejado de hacerlas.
La transmisin de los Ds y O de las partes
La regla general es que el que contrata para s contrata para
sus herederos, es decir, el heredero sucede en las relaciones
jurdicas al causante.
Los Ds y O que surgen del comodato se transmiten a los
herederos de las partes. No se extingue el comodato por el
fallecimiento del comodante, pero si se extingue en caso de muerte
del comodatario, salvo que la cosa hay sido prestada para un servicio
particular que no puede suspenderse ni diferirse, art. 2186, art. 2190
en relacin con el art. 2180 inc. 2 N 1.
Comodato precario
El comodato toma el nombre de precario si el comodante se
reserva la facultad de pedir la restitucin de la cosa en cualquier
momento. Tambin toma el ttulo de precario si no se presta la cosa
para un servicio particular ni se fija tiempo para su restitucin art.
2194 en relacin con el art. 2195 inc. 1.
El precario
Es una situacin de hecho que la ley asimila al comodato
precario, pero en realidad no se trata de un Ctto..
Se define en el inc. 2 del art. 2195, constituye tambin
precario la tenencia de una cosa ajena, sin ningn ttulo que lo
justifique, y que es tolerado por el dueo o se verifica por ignorancia
suya.
La accin de precario tiene por sujeto activo al dueo de la
cosa, el que deber probar en primer lugar, que es el titular del D de
dominio y en segundo trmino que el demandado tiene o detenta la
cosa sin previo ttulo y por ignorancia o mera tolerancia del dueo.
El juicio se sujeta a las reglas del juicio sumario, art. 680 N 6
del CPC.
VII EL MUTUO
Concepto
Est definido en el art. 2196 El mutuo o prstamo de consumo es un
Ctto. en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de
cosas fungibles, con cargo de restituir otras tantas del mismo genero
o calidad.
Caractersticas
Presenta este Ctto. las siguientes caractersticas:
1 Es un Ctto. unilateral, solamente resulta obligado el mutuario que
es aquel que recibe la cosa. El mutuante es el que entrega la cosa.
2 Es un Ctto. gratuito, si nada se dice el mutuo no devenga intereses.
Si devenga intereses es oneroso porque en ese caso surte utilidad
para ambas partes, art. 2205. Si el mutuo constituye una operacin
de crdito de dinero pasa a tomar el carcter de oneroso.
3 Es un Ctto. real, art. 2197, si el mutuo constituye una operacin de
crdito de dinero el Ctto. puede ser consensual, art. 1 inc. 1 de la
Ley N 18.010 Son operaciones de crdito de dinero aquellas por las
48
cuales una de las partes entrega o se obliga a entregar una cantidad
de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aquel en que
se celebra la convencin.
4 Es principal.
5 Es un Ctto. nominado, Ttulo XXXI del Libro IV, art. 2196 a 2209.
6 Constituye un ttulo traslaticio de dominio, lo que lo distingue del
comodato, porque aqu el mutuante se desprende del dominio de la
cosa, por tanto el mutuario se hace dueo de la misma, art. 2197
No se perfecciona el Ctto. de mutuo sino por la tradicin, y la
tradicin transfiere el dominio.
Cosas susceptibles de mutuo
Debe tratarse de cosas fungibles, lo que lo distingue del comodato
dado que en ste se debe devolver la misma cosa, a diferencia del
mutuo que al recaer sobre cosas fungibles se puede devolver otras
de igual poder liberatorio, tpico Ej. es el dinero.
Capacidad de las partes
Al mutuante se le exige capacidad de enajenar, es decir, debe ser
dueo de las cosas Obj. del mutuo.
Si el mutuante no es dueo, el mutuo no transfiere el dominio de las
cosas, el verdadero dueo conserva su dominio. Si la cosa se presta
por el que no tiene D de enajenar se podrn reivindicar las especies,
mientras conste su identidad, inc. 1 del art. 2202
Si desaparece su identidad se aplica el inc. 2 del art. 2202, hay que
distinguir si el mutuario est de buena o mala fe, esto es, si saba o
no que la cosa prestada era ajena.
Se sanciona al que recibe las cosas de mala fe, debe pagar el
mximo de los intereses que la ley permite estipular.
Si estaba de buena fe debe pagar los intereses estipulados.
En definitiva el mutuo de cosas ajena es vlido, sin Perj. de los Ds
del verdadero dueo.
En relacin al mutuario, ste debe ser capaz de obligarse so pena de
nulidad del Ctto..
Efectos del mutuo
Por tratarse de un Ctto. unilateral, los efectos se reducen a
las O del mutuario.
O del mutuario
El mutuario debe restituir otras tantas cosas de igual gnero
y calidad.
Forma de efectuar la restitucin
Debemos distinguir entre el mutuo de dinero y el de cosas diversas al
dinero.
1 Mutuo de dinero;
Est regulado por la Ley N 18.010 de Operaciones de
Crdito de Dinero, antiguamente se aplicaba el art. 2199 del C.C,
actualmente derogado, en cuya virtud se deba restituir la misma
suma prestada, es decir, se aplicaba el principio nominalista, esta
norma fue derogada, hoy est vigente la Ley N 18.010 de 1981, la
que en su art. 1 prescribe que Son operaciones de crdito de
dinero aquellas por las cuales una de las partes entrega o se obliga a
entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento
distinto a aquel en que se celebra la convencin.
El mutuo es real, pero puede ser consensual, dado que el mutuante
se puede obligar a entregar una cantidad de dinero en un momento
posterior al de celebracin de la convencin.
El 12 de la ley 18010 establece que la gratuidad no se presume, por
tanto, si no se pactan intereses expresamente, se debern los
intereses corrientes.
El art. 6 inc. 4 fija el inters mximo convencional; no puede
exceder en ms de un 50% al inters corriente, si no se respeta este
lmite, se tendr por no escrito y se rebaja el inters hasta el inters
corriente, art. 8.
Segn el art. 11, solo pueden pactarse intereses en dinero.
El art. 2208 establece un efecto a raz del cual algunos
entienden que se trata de un caso de O natural no regulado en el
art. 1470, de ah que entienden que dicha norma no sera taxativa,
Si se han pagado intereses, aunque no estipulados, no podrn
repetirse ni imputarse al capital.
El art. 2209 repite la presuncin de pago del art. 1595 inc. 2
2 Mutuo de otras cosas fungibles, diversas al dinero;
Este mutuo se regula en el CC, art. 2198, debe restituirse
igual cantidad de cosas de igual gnero y calidad, sea que el precio
de ellas haya subido o bajado en el intervalo. Si ello no es posible o
no lo exigiere el acreedor deber pagarse lo que valgan las cosas en
el tiempo y lugar en que debe hacerse el pago.
poca de la restitucin
La O del mutuario es una O a plazo, es decir, debe mediar un
tiempo entre la entrega y restitucin. Dicho tiempo es fijado por las
partes.
Si se trata de cosas fungibles que no sean de dinero, debe realizarse
la restitucin en la poca estipulada, pero si nada se ha establecido,
en ningn caso podr exigirse la restitucin dentro de los 10 das
subsiguientes a la entrega, art. 2200.
49

Si se hubiese pactado que el mutuario pague cuando le sea posible,
el juez fijar un trmino o un plazo, atendida las circunstancias, art.
2201, norma interesante ya que el plazo judicial es una excepcin.
Respecto al mutuo de dinero, segn el art. 13 de la Ley N 18.010,
debe estarse al plazo pactado, a falta de ste slo podr exigirse el
pago despus de diez das contados desde la entrega. Esta regla no
es aplicable a los documentos u O a la vista o que de cualquiera otra
manera expresan ser pagaderos a su presentacin.
Anticipo del pago
Segn el art. 2204 del C.C. es posible adelantar el pago, siempre que
no se hayan pactado intereses. El fundamento de lo anterior radica
en que el plazo en el mutuo es un beneficio para ambas partes.
Si hay intereses no se puede anticipar el pago, el inters es el
provecho que obtiene el mutuante como precio del capital
entregado al mutuario, se devengan segn el tiempo pactado para el
prstamo, luego si se anticipa el pago, la cantidad de intereses ser
menor, por tanto se perjudicara al mutuante.
La Ley N 18.010 regula esta materia en el art. 10.
El anatocismo
El C.C. prohiba el anatocismo, actualmente la norma que lo prohiba
est derogada. En el mutuo de dinero, segn el art. 9 de la ley Ley
N 18.010, se permite expresamente el anatocismo.
O del mutuante
Por regla general, no tiene ninguna O, el nico obligado es el
mutuario. Sin Perj. de lo anterior, el mutuo puede ser un Ctto.
sinalagmtico imperfecto, puede nacer como unilateral pero la parte
que no result obligada pasar a estarlo.
Podr el mutuante estar obligado a indemnizar los Perj.s causados
por los daos inferidos por la mala calidad o los vicios ocultos de la
cosa prestada, el art. 2203 se remite al art. 2192 que se refiere al
comodato.
VIII EL DEPSITO
Concepto
Lo define el inc. 1 del art. 2211 Llmase en general depsito el
Ctto. en que se confa una cosa corporal a una persona que se
encarga de guardarla y de restituirla en especie.
La expresin depsito abarca tanto al Ctto. como a la cosa
depositada, inc, 2 del art. 2211.
Caractersticas
El depsito es un:
1 Ctto. unilateral, slo resulta obligado el depositario; debe restituir
la cosa, sin Perj. de la posibilidad del sinalagmtico imperfecto.
2 Ctto. gratuito, por regla general, ya que cede en utilidad del
depositante.
3 Ctto. real, se perfecciona por la entrega de la cosa art. 2212 El
Ctto. se perfecciona por la entrega que el depositante hace de la cosa
al depositario. Puede hacerse la entrega de cualquier modo se que
se transfiera la tenencia de la cosa que se deposita, pueden las
partes convenir que una de ellas retenga como depsito la cosa que
estaba en su poder por otra causa, art. 2213.
4 Ctto. principal.
5 Ctto. tpico, regulado en el Ttulo XXXII del Libro IV, art. 2211 a
2257.
6 Un ttulo de mera tenencia.
Partes
Las partes son:
El depositante, es la persona que confa la cosa depositada.
El depositario, es aquel que recibe la cosa.
Clasificacin del depsito
El depsito se clasifica en depsito propiamente dicho, y en depsito
judicial o secuestro. A su vez el depsito propiamente dicho se
clasifica en voluntario y necesario y en regular e irregular.
Depsito propiamente dicho
El depsito propiamente dicho se clasifica en voluntario o
necesario segn si el depositante puede o no elegir al depositario.
Depsito propiamente dicho voluntario
Es aquel en que una de las partes entrega a la otra una cosa corporal
mueble para que la guarde y la restituya en especie, a voluntad del
depositante, art. 2215.
Requisitos de la cosa depositada
50

La cosa depositada debe reunir los siguientes requisitos:
1 Debe ser una cosa corporal, art. 2211.
2 Debe ser mueble, art. 2215, por lo tanto, se excluyen los
inmuebles. El depsito de bienes inmuebles es un Ctto. innominado.
Prueba del depsito voluntario
Segn las reglas generales si la cosa depositada tiene un valor
superior a 2 UTM debe constar el Ctto. por escrito, en caso contrario,
ser inadmisible la prueba testimonial, pero a falta de acto escrito
ser credo el depositario sobre su palabra, sea en orden al hecho
mismo del deposito, sea en cuanto a la cosa depositada o al hecho
de la restitucin, art. 2217.
Efectos del depsito
Nos referimos al conjunto de Ds y O que emanan del Ctto..
El nico obligado es el depositario, el que se obliga a:
1 Guardar la cosa
2 Restituir la cosa
1 Guardar la cosa con la debida fidelidad, este Ctto. cede en
provecho o utilidad del depositante, luego se responde de culpa lata,
pero se agrava su responsabilidad pasando a responder de la culpa
leve en dos casos: primero si se ha ofrecido espontneamente o ha
pretendido que se le prefiera a otra persona para depositario,
segundo, si tiene algn inters personal en el depsito, sea porque
se le permite usar de la cosa en ciertos casos, sea porque se le
concede remuneracin, en estos casos, el Ctto. pasa a ser oneroso,
art. 2222.
El depositario al guardar la cosa no puede hacer uso de ella, salvo
consentimiento del depositante, art. 2220 inc. 1.
Segn el art. 2223, el depositario debe respetar los sellos y
cerraduras del bulto que contiene la cosa, si por su culpa se han roto
los sellos o forzado las cerraduras se estar a la declaracin del
depositante sobre el nmero y calidad de las especies depositadas, si
no hay culpa, en caso de desacuerdo ser necesaria la prueba, se
presume la culpa del depositario en todo caso de fractura o
forzamiento, art. 2224 inc. 2.
Si es un depsito de confianza, el depositario no debe revelar el
secreto de la cosa ni podr ser obligado a revelarlo art. 2225.
En caso de prdida de la cosa, si ella obedece a caso fortuito
o fuerza mayor se extingue la O de restituir, salvo que el caso
fortuito suceda durante la mora del deudor. Si la cosa se perdi por
actos de un tercero y el depositario ha obtenido Indemn.de Perj.s,
deber restituir al depositante lo que se le haya dado, art. 2230.
2 O de restituir, se debe restituir la cosa en especie y a voluntad del
depositante, art. 2215, debe restituirse la cosa con todos sus
accesorios y frutos, art. 2229.
Se trata de una O transmisible, art. 2231 Si los herederos,
no teniendo noticias del depsito, han vendido la cosa depositada, el
depositante (no pudiendo o no queriendo hacer uso de la accin
reivindicatoria o siendo sta ineficaz) podr exigirles que le
restituyan lo que hayan recibido por dicha cosa, o que le cedan las
acciones que en virtud de la enajenacin les competan.
Los gastos de la entrega corresponden al depositante, ello
es una excepcin a que los gastos son de cuenta del deudor, pero se
justifica ya que en el depsito, por regla general, el nico beneficiado
es el depositante, art. 2232.
La restitucin debe hacerse, segn el art. 2226 a voluntad
del depositante, agrega el inc. 2 Si se fija tiempo para la restitucin,
esta clusula ser slo obligatoria para el depositario, que en virtud
de ella no podr devolver el depsito antes del tiempo estipulado;
salvo en los casos determinados que las leyes expresan, es decir, si
la cosa peligra en su poder o si se causa Perj. al depositante, inc. 2
del art. 2227.
El art. 2233 hace aplicable al depsito los art. 2181 a 2185
del comodato, es decir, el depositario puede negarse a restituir en las
mismas circunstancias que el comodatario.
O del depositante
En principio, el depositante no tiene O, eventualmente el depsito
puede derivar en un Ctto. sinalagmtico imperfecto y puede verse
obligado a pagar al depositario los gastos de conservacin de la cosa
y en segundo lugar, indemnizar los Perj.s que haya ocasionado la
tenencia de la cosa art. 2235.
Goza el depositario del D legal de retencin para garanta de estas
O, no tiene la O de restituir las cosas mientras no se le pague lo
debido.
El depsito irregular
Concepto
El depsito irregular es aquel que versa sobre cosas fungibles y en
que el depositario no se obliga a restituir en especie, sino otras cosas
del mismo gnero y calidad.
Muy utilizado por los bancos, se le aplican las normas de la Ley de
Operaciones de Crdito de Dinero.
Segn el art. 2221 En el depsito de dinero, si no es en arca cerrada
cuya llave tiene el depositante, o con otras cauciones que hagan
51
imposible tomarlo sin fractura, se presumir que se permite
emplearlo, y el depositario ser obligado a restituir otro tanto en la
misma moneda.
Caractersticas del depsito irregular
1 No debe restituirse la cosa en especie, sino otras del mismo gnero
y calidad.
2 El depositante se hace dueo de la cosa, en este caso el depsito
es un ttulo traslaticio de dominio igual que el mutuo, art. 2221.
Diferencias entre el depsito irregular y el mutuo
En el mutuo existe un plazo pendiente para solicitar la restitucin, en
el depsito irregular no hay plazo, debe restituirse a voluntad del
depositante, esto es, cuando l lo requiera, pero en los depsitos a
plazo puede pactarse que no se podr pedir la restitucin sino una
vez vencido un plazo.
El depsito es un Ctto. de confianza, lo que no sucede en el mutuo.
El depsito necesario
Es aquel en que la eleccin del depositario no depende de la libre
voluntad del depositante, como en el caso de incendio, ruina, saqueo
u otra calamidad semejante.
Segn el art. 2240 se aplican al depsito necesario las reglas del
depsito voluntario, salvo en lo siguiente:
1 En conformidad al art. 2236 no se aplican las limitaciones de la
prueba testimonial para acreditar el hecho del depsito, la
naturaleza, calidad y cantidad de las cosas depositadas, Acerca del
depsito necesario es admisible toda especie de prueba.
2 El depositario responde slo de culpa leve, art. 2239.
Secuestro
Est definido en el art. 2249, Es el depsito de una cosa que se
disputan dos o ms individuos, en manos de otro que debe restituirla
al que obtenga una decisin a su favor. El depositario recibe la
denominacin especial de secuestre.
Clasificacin del secuestro
El secuestro puede ser convencional o judicial, art. 2252.
El secuestro convencional es un acuerdo de voluntades, se constituye
por el solo consentimiento de las personas que se disputan el Obj.
litigioso.
El secuestro judicial se constituye por decreto judicial, y no ha
menester otra prueba.
Regulacin normativa
Se aplican las normas del depsito, ya que es una especie de
depsito, adems las normas del CPC en el caso del secuestro
judicial. Sin Perj. de lo anterior, existen particularidades en el
secuestro que lo distinguen del depsito propiamente dicho:
1 El secuestro puede recaer sobre bienes races, art. 2251.
2 En el depsito la restitucin es a voluntad del depositante, en
cambio, en el secuestro la restitucin se realiza cuando lo determina
el juez, se exige sentencia firme ejecutoriada de adjudicacin, salvo
acuerdo de las partes o decreto judicial segn sea el secuestro
convencional o judicial respectivamente. Adems, existe una
excepcin si el secuestre debe, por una necesidad imperiosa,
deshacerse de la cosa, de que dar aviso a los depositantes o al juez,
segn la clase de secuestro, para que disponga su relevo, art. 2256.
3 El depositario debe restituir la cosa al depositante o a quien pueda
recibir en su nombre, en cambio, el secuestre debe restituir la cosa al
adjudicatario, art. 2257 inc. 1.
El secuestre tiene las O del depositario; guardar la cosa y
restituirla.
Si el secuestre pierde la tenencia de la cosa podr reclamarla contra
toda persona, incluso respecto de cualquier depositante que la haya
tomado sin el consentimiento del otro o sin decreto del juez, art.
2254.
El secuestre de un inmueble tiene las facultades y deberes de un
mandatario, y deber dar cuenta de sus actos al futuro adjudicatario,
art. 2255.
El secuestro judicial
Se ha sealado que es aquel que se constituye por decreto
judicial, se le aplican las normas del CPC, en dicho cdigo aparece
dentro de las medidas precautorias.
Procedencia
Si existe temor que la cosa se pierda en manos del que la
tiene en su poder, art. 291 del CPC. El art. 901 del C.C. lo hace
procedente en la accin reivindicatoria si existe temor que la cosa se
pierda o deteriore en manos del poseedor.
Segn el art. 2251 el secuestro puede recaer sobre bienes
muebles e inmuebles, pero el judicial slo puede recaer sobre bienes
muebles. El art. 2251 es aplicable al secuestro convencional.
52
 El secuestre administra los bienes secuestrados, puede
vender con autorizacin judicial, los bienes sujetos a corrupcin o
susceptibles de un prximo deterioro, o cuya conservacin sea difcil
o muy dispendiosa, art. 483 del CPC.
Debe adems, rendir cuenta de su administracin, art. 514
del CPC y tiene D a remuneracin que fija el juez, teniendo en
consideracin la responsabilidad y el trabajo que el cargo le haya
impuesto, art. 516 del CPC.
LA PRENDA
Concepto
Se encuentra definida en el art. 2384 inc. 1 Por el Ctto. de
empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la
seguridad de su crdito.
La voz prenda, jurdicamente tiene tres acepciones:
1 Designa el Ctto. de prenda.
2 Indica la cosa empeada, inc. 2 La cosa entregada se llama
prenda.
3 Designa el D real del acreedor prendario.
Paralelo entre la prenda y la hipoteca
Entre estas dos instituciones existe una serie de semejanzas
y diferencia, slo indicaremos las ms relevantes:
Semejanzas:
1 Ambas son cauciones reales.
2 Son Ds reales.
3 Ambas otorgan preferencias para su pago.
Diferencias:
1 La prenda recae sobre bienes muebles y la hipoteca, por regla
general, sobre bienes inmuebles.
2 En la prenda tradicional, el bien es entregado al acreedor y en la
hipoteca, permanece en poder del deudor.
3 La prenda goza de preferencia de segunda clase, la hipoteca es un
crdito privilegiado de tercera clase.
Caractersticas
Distinguiremos sus caractersticas como D y como Ctto..
Caractersticas de la prenda como D:
1 Es un D real, por lo tanto, se encuentra enunciado en el art. 577.
2 Es un D mueble, ya que recae sobre bienes muebles.
3 Es un D indivisible, segn el art. 2405 La prenda es indivisible. En
consecuencia, el heredero que ha pagado su cuota de la deuda, no
podr pedir la restitucin de una parte de la prenda, mientras exista
una parte cualquiera de la deuda; y recprocamente, el heredero que
ha recibido su cuota del crdito, no puede remitir la prenda, ni aun
en parte, mientras sus coherederos no hayan sido pagados. Norma
que debe relacionarse con el N 1 del art. 1526.
4 Goza de preferencia especial de segunda clase.
5 Es un D accesorio.
Caractersticas de la prenda como Ctto.:
1 Es un Ctto. unilateral, sin Perj. de la posibilidad del sinalagmtico
imperfecto. El nico obligado es el acreedor prendario.
2 Es gratuita si el deudor no obtiene beneficios con la prenda, en
caso contrario, ser onerosa. Ser onerosa si se entreg un crdito al
deudor y en garanta del cumplimiento se constituy la prenda, pero
si sta la constituy un tercero, es gratuita.
3 Es real, se perfecciona con la entrega de la cosa, art. 2384 en
relacin con el 2386, segn este ltimo Este Ctto. no se perfecciona
sino por la entrega de la prenda al acreedor. Lo anterior sin Perj. de
las prendas especiales.
4 Es accesoria, art. 2385 El Ctto. de prenda supone siempre una O
principal a que accede.
5 Es un Ctto. nominado, a l se refiere el ttulo XXXVII del Libro IV del
C.C.
6 Es un ttulo de mera tenencia, el acreedor prendario reconoce
dominio ajeno.
Partes
Las partes de la prenda son el acreedor prendario y el
deudor.
Acreedor prendario es el que recibe la cosa empeada, el
inc. final del art. 2384 prescribe El acreedor que la tiene se llama
acreedor prendario.
Deudor es aquel que garantiza la O principal con la prenda
que se entrega al acreedor.
Cosas susceptibles de prenda
La prenda recae sobre bienes muebles, pero deben ser
presentes, recurdese que la cosa debe entregarse al acreedor,
establece el art. 2389 Se puede dar en prenda un crdito
entregando el ttulo; pero ser necesario que el acreedor lo notifique
53
al deudor del crdito consignado en el ttulo, prohibindole que lo
pague en otras manos.
Quin puede constituir la prenda
La prenda puede ser constituida por el propio deudor o por
un tercero, art. 2388 La prenda puede constituirse no solo por el
deudor sino que por un tercero cualquiera, que hace este servicio al
deudor.
Prenda de cosa ajena
La prenda de cosa ajena es vlida, si bien es cierto que el
art. 2387 exige para empear una cosa, facultad para enajenarla,
aquella posibilidad es reconocida en forma expresa por el art. 2390
Si la penda no pertenece al que la constituye, sino a un tercero que
no ha consentido en el empeo, subsiste sin embargo el Ctto.,
mientras no la reclama su dueo; a menos que el acreedor sepa
haber sido hurtada, o tomada por fuerza, o perdida, en cuyo caso se
aplicar a la prenda lo prevenido en el artculo 2183, recurdese que
en la hipoteca el punto es discutido ya que falta una norma similar
en ese Ctto..
Clusula de garanta general
La doctrina mayoritaria niega la procedencia de la clusula
de garanta general en la prenda, ello porque:
1 Por el tenor del citado art. 2385 que exige una O principal.
2 La jurisprudencia ha concluido que la prenda no puede recaer
sobre una cosa futura ni sobre sumas indeterminadas de dinero, ya
que la cosa empeada debe entregarse al acreedor prendario.
3 En la mayora de las prendas especiales se permite esta clusula,
pero esas prendas no son Ctto.s reales.
4 Va en contra del principio de la especialidad de la prenda, el que
debe entenderse en similar sentido al estudiado a propsito de la
hipoteca.
Efectos de la prenda
Ya se ha establecido que el nico obligado es el acreedor
prendario, por ello, en principio, sus efectos se constituyen por el
conjunto de Ds y O de ste.
O del acreedor prendario
stas son:
1 Conservar la cosa empeada.
2 No usar la prenda.
3 Restituir la prenda.
1 O de conservar la cosa empeada
Debe guardar y conservar la cosa como un buen padre de
familia, es decir, responde de culpa leve, responder de los
deterioros que la prenda sufra por su hecho o culpa, art. 2394.
2 O de no usar la prenda
El acreedor no puede servirse de la prenda sin el
consentimiento del deudor. La ley le impone las mismas O que las
del mero depositario, art. 2395, segn el inc. final del art. 2396 si el
acreedor abusa de la prenda, pierde su D de prenda y podr pedirse
la restitucin inmediata.
3 O de restituir la prenda
O regulada en el art. 2403, debe el acreedor restituir la
prenda con los aumentos que ha recibido de la naturaleza o del
tiempo, podr imputar los frutos al pago de la deuda dando cuenta
de ellos y respondiendo del sobrante.
Ds del acreedor prendario
Es titular de los siguientes Ds:
1 D de retencin.
2 D de persecucin.
3 D de venta.
4 D de preferencia.
5 D a ser indemnizado.
6 D de enajenacin.
1 D de retencin
Podr el acreedor retener la prenda hasta el cumplimiento
de la O garantizada, art. 2396. Para que el deudor pueda exigir la
restitucin deber cumplir ntegramente con su O, esto es, capital,
intereses y gastos en que haya incurrido el acreedor en la
conservacin de la prenda, ello deriva del carcter indivisible de la
prenda.
Por excepcin, el acreedor debe restituir la prenda, incluso
antes del cumplimiento ntegro de la O principal, en los casos del
art. 2396, que pasan a indicarse:
1 Si el deudor pide que se le permita reemplazar la deuda por otra
sin Perj. del acreedor, ser odo, inc. 2.
2 Si el acreedor abusa de la prenda, inc. final.
3 Si el acreedor se ha obligado a restituir antes del pago.
Pero tambin puede suceder lo contrario, esto es, que el
acreedor retenga la prenda, no obstante haber cumplido el deudor
con su O, a ello se le denomina prenda tcita, si tuviere contra el
mismo deudor otros crditos, la que debe cumplir los requisitos del
art. 2401 inc. 2:
1 Que sean ciertos y lquidos.
54
2 Que se hayan contrados despus que la O para la cual se ha
contrado la prenda.
3 Que se hayan hecho exigibles antes del pago de la O anterior.
Incluso, dndose todos estos requisitos, el acreedor no
podr retener la prenda si:
1 Si el acreedor pierde la tenencia de la prenda, pero el deudor
podr retener la prenda pagando la totalidad de la deuda para cuya
seguridad fue constituida, art. 2393 inc. 2.
2 En los casos del art. 2404 inc. 1 y 2 Si el deudor vendiere la cosa
empeada, el comprador tendr D para pedir al acreedor su
entrega, pagando y consignando el importe de la deuda por la cual se
contrajo expresamente el empeo. Se concede igual D a la persona
a quien el deudor hubiere conferido un ttulo oneroso para el goce o
tenencia de la prenda.
2 D de persecucin
Por ser la prenda un D real, otorga a su titular el D de
perseguir la cosa, por el cual si pierde la tenencia de la cosa, tendr
accin para recobrarla, contra toda persona en cuyo poder se halle,
sine exceptuar al deudor, pero ste podr retener la prenda pagando
toda la deuda, art. 2393.
3 D de venta
A l se refiere el art. 2397 en los siguientes trminos El
acreedor prendario tendr D de pedir que la prenda del deudor
moroso se venda en pblica subasta para que con el producto se le
pague; o que, a falta de postura admisible, sea apreciada por peritos
y se le adjudique en pago, hasta concurrencia de su crdito; sin que
valga estipulacin alguna en contrario, y sin Perj. de su D para
perseguir la O principal por otros medios. Tampoco podr
estipularse que el acreedor tenga facultad de disponer de la prenda o
de apropirsela por otros medios que los aqu sealados.
4 D de preferencia
Otorga un crdito preferente de segunda clase, por el saldo,
es valista.
5 D a ser indemnizado
Debe recibir Indemn.por los gastos necesarios de
conservacin de la cosa y por los Perj.s que le ocasiona la tenencia
de la prenda, art. 2396.
6 D de enajenacin
El acreedor es titular del D real de prenda, luego puede
enajenarlo, pero slo si ce cede el D principal a que la prenda
accede.
Ds del deudor
Sus Ds son:
1 D de restitucin.
2 D de enajenacin.
3 D a ser indemnizado.
1 D de restitucin
Si paga ntegramente la deuda, tiene D a la restitucin de la
prenda, sin Perj. de su D a reemplazo en los trminos del inc. 2 del
art. 2396.
2 D de enajenacin
La prenda, al igual que la hipoteca, no impide la
enajenacin, ello ira en contra de la libre circulacin de los bienes,
luego puede venderse o constituir a su respecto otros Ds a favor de
terceros, art. 2404 Si el deudor vendiere la cosa empeada, el
comprador tendr D para pedir al acreedor su entrega, pagando y
consignando el importe de la deuda por la cual se contrajo
expresamente el empeo.
3 D a ser indemnizado
Ello en los trminos del art. 2394.
Extincin de la prenda
Puede extinguirse por va principal y accesoria.
Por va accesoria en todos los casos en que se extingue la O
principal a que accede.
Se extingue por va principal, cuando slo se extingue la prenda,
subsistiendo la O principal, ello ocurre en los siguientes casos del
art. 2406:
1 Destruccin completa de la cosa empeada, la destruccin debe
ser fortuita, sin Perj. de la subrogacin que opera si la cosa estaba
asegurada.
2 Si la propiedad de la cosa empeada pasa al acreedor por cualquier
ttulo, esto es, por confusin.
3 Si en virtud de una condicin resolutoria se pierde el dominio que
el que dio la cosa en prenda tena sobre ella, pero el acreedor de
buena fe podr exigir el reemplazo de la prenda.
Sinalagmtico imperfecto: O del deudor prendario
En principio, el nico obligado es el acreedor prendario,
pero el deudor podr estar obligado a:
1 Pagar los gastos.
2 Indemnizar los Perj.s.
Referencia a las prenda sin desplazamiento
55

Anteriormente, la legislacin especial, en diversas leyes,
regulaba una serie de prendas sin desplazamiento: prenda agraria,
industrial, en almacenes generales de depsito, de compraventa de
cosa mueble a plazo, entre otras.
En la actualidad, estas prendas estn reguladas en la Ley N
20.190 de 2007, denominada Ley de Mercado de Capitales Dos, esta
ley cre un registro de prendas sin desplazamiento, a cargo del
Registro Civil.
En trminos generales las prendas sin desplazamiento presentan las
siguientes caractersticas:
1 Constituyen una caucin real sobre bienes muebles.
2 Son solemnes, deben otorgarse por escritura pblica o instrumento
privado cuyas firmas estn autorizadas por notario y debe
protocolizarse
3 La cosa permanece en poder del deudor.
4 En subsidio, se aplican las normas del C.C.
X LA CESIN DE DS
Concepto y clases
La cesin de Ds es el traspaso de un D, por acto entre
vivos, de una persona a otra.
Existen tres clases de cesin:
1 Cesin de crditos o Ds personales.
2 Cesin del D real de herencia.
3 Cesin de Ds litigiosos.
No se trata de Ctto.s, sin Perj. que los dos primeros exigen
un ttulo translaticio de dominio, normalmente una compraventa.
1 Cesin de crditos o Ds personales
Regulacin
Se encuentra regulada en el Ttulo XXV del Libro IV, art.
1901 a 1908, se critica la denominacin de cesin de crditos
personales que utiliza el C.C. ya que todos los crditos son
personales, es decir, existe un pleonasmo, se ha sealado que ello
podra explicarse considerando que en el cdigo de Bello se regulan
slo los crditos nominativos, mientras que el C.Co., regla los
crditos a la orden y al portador, segn el art. 1908 Las
disposiciones de este ttulo no se aplicarn a las letras de cambio,
pagars a la orden, acciones al portador y otras especies de
transmisin que se rigen por el C.Co., o por leyes especiales.
Los ttulos de crditos se dividen en; nominativos, a la orden
y al portador.
Cesin de crditos nominativos
Crditos nominativos, son aquellos en que se precisa la persona del
acreedor y deben pagarse a la persona sealada en el ttulo.
La doctrina est conteste en que, no obstante su ubicacin,
no se trata de un Ctto., sino de la forma de realizar la tradicin de los
Ds personales, Los argumentos a favor de esta posicin se
desprenden de los artculos 699 y 1901 del C.C. De esta forma, estas
reglas exigen ttulo y entrega, que son los dos presupuestos de la
tradicin.
Sus requisitos son.
1 Existencia de un ttulo translaticio de dominio.
2 La entrega del ttulo.
3 La notificacin o la aceptacin del deudor de la cesin.
1 Existencia de un ttulo translaticio de dominio
Recurdese que se trata de una tradicin y uno de los
requisitos de sta es el ttulo translaticio de dominio, como el de
venta.
2 La entrega del ttulo
Este es otro requisito de la tradicin, debe entregarse el
ttulo, esto es, el documento en que consta el crdito, art. 1903 La
notificacin debe hacerse con exhibicin del ttulo, que llevar
anotado el traspaso del D con la denominacin del cesionario y bajo
la firma del cedente. De esta forma se perfecciona la cesin entre
las partes.
3 La notificacin o la aceptacin del deudor de la cesin
Este requisito es necesario para que la cesin produzca
efectos respecto de terceros, art. 1902 La cesin no produce efecto
contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada
por el cesionario al deudor o aceptada por ste.
Por lo tanto, la cesin se perfecciona respecto de terceros
por la notificacin o aceptacin del deudor.
La notificacin se realiza en forma personal o por cdula,
previa orden judicial a virtud de peticin del cesionario. La
jurisprudencia ha establecido que la notificacin debe ser
necesariamente judicial, no bastando una carta notarial.
56

La aceptacin puede ser expresa o tcita. Es expresa si se
formula en trminos formales y explcitos. Es tcita, segn el art.
1904, si consiste en un hecho que la suponga, como la
litiscontestacin con el cesionario, un principio de pago al cesionario,
etc.
La forma en que se perfecciona la cesin importa respecto a
la compensacin en los trminos del art. 1659, debemos distinguir:
Si el deudor acept la cesin sin reserva alguna, no podr
oponer en compensacin al cesionario los crditos que antes de la
aceptacin hubiese podido oponer al cedente.
Si la cesin no fue aceptada, esto es, si se perfeccion por
notificacin, el deudor puede oponer al cesionario todos los crditos
que antes de la notificacin haya adquirido contra el cedente,
inclusos los no exigibles sino despus de producida la notificacin.
Si no se perfecciona la cesin respecto del deudor, ni por
aceptacin ni por notificacin, la sancin aplicable es la
inoponibilidad a su respecto de la cesin, por ello establece el art.
1905 que podr el deudor pagar al cedente, o embargarse el crdito
por acreedores del cedente; y en general, se considerar existir el
crdito en manos del cedente respecto del deudor y terceros.
Extensin de la cesin
La cesin de un crdito comprende sus accesorios, es decir,
sus fianzas, privilegios e hipotecas, ya que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal, pero no traspasa las excepciones personales
del cedente, art. 1906.
Se ha discutido si en el caso de la hipoteca es necesario
efectuar una nueva inscripcin o si basta con anotar la cesin al
margen de la inscripcin hipotecaria. Somarriva exiga practicar una
nueva inscripcin para practicar la tradicin del D real de hipoteca,
pero no se trata de un punto pacifico.
Responsabilidad del cedente
Debe distinguirse si el ttulo es gratuito u oneroso.
Si el ttulo es gratuito, el cedente no tiene responsabilidad
alguna.
Si el ttulo es oneroso, se hace responsable de su existencia
al momento de la cesin, es decir, que verdaderamente le perteneca
en ese tiempo, pero no es responsable de la solvencia del deudor,
salvo que se comprometa expresamente a ello, pero se entender
responsable de la solvencia presente y no de la futura, a menos que
sta se comprenda expresamente en la primera. La responsabilidad
se extiende hasta concurrencia del precio o emolumento que
hubiere reportado de la cesin, a menos que expresamente se
estipule otra cosa, art. 1907.
Cesin de crditos a la orden
Ttulos a la orden son aquellos que al nombre del
beneficiario se antepone la expresin a la orden de u otra
expresin equivalente. Son pagaderos a la persona designada o a
quien sta, va endoso, designe.
El endoso es el acto por el que el titular del crdito
manifiesta su intencin de transferirlo, y puede ser en blanco o
nominativo.
Endoso en blanco es aquel en que se transfiere el D al
portador del ttulo.
Endoso nominativo es aquel en que se indica la persona del
cesionario, pasa a ser un ttulo nominativo.
Cesin de crditos al portador
Ttulo al portador es aquel en que no designa al acreedor y
son pagaderos al que presente el ttulo para su cobro.
Su cesin se verifica por la entrega del ttulo respectivo.
2 Cesin del D real de herencia
En su virtud, el heredero traspasa o cede sus Ds
hereditarios o una cuota de ellos. Puede ser gratuita u onerosa.
Se encuentra regulada en el prrafo 2 del Ttulo XXV.
Debe tratarse de Ds hereditarios de una sucesin ya
abierta, es decir, el causante debe haber fallecido, en caso contrario,
se configura la causal de Obj. ilcito del art. 1463. Adems se exige la
existencia de un ttulo translaticio de dominio, como el de venta,
donacin.
El heredero adquiere la herencia por el modo sucesin por
causa de muerte, pero nada impide que con posterioridad ste
pueda enajenar su cuota hereditaria a un tercero, situacin que se
denomina cesin del D de herencia, el tercero adquiere por
tradicin, y se ha discutido como sta debe practicarse. Nuevamente
la doctrina se divide.
Segn una primera posicin, representada por Jos Ramn
Gutirrez, la herencia puede clasificarse de mueble o inmueble segn
los bienes que la conforman, por ello si slo existen bienes muebles
debe aplicarse el art. 684, si en la herencia existen tanto bienes
muebles como inmuebles, la herencia es mixta, y finalmente puede
suceder que slo existan bienes races, en estos dos ltimos casos,
debe realizarse la tradicin por la competente inscripcin.
En contra opina Leopoldo Urrutia, si la herencia es una
universalidad jurdica, ella es diversa de los bienes que la conforman,
57
incluso de los bienes inmuebles. Considerando adems que la regla
general es la del art. 684, concluye que puede realizarse la tradicin
del D real de herencia mediante cualquier manifestacin por la que
conste la intencin de transferir el dominio.
La jurisprudencia ha apoyado esta ltima posicin.
Efectos
Segn el art. 1910 inc. 3 Cedindose una cuota hereditaria
se entender cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que
por el D de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado
otra cosa.
En doctrina se discute si se cede la calidad de heredero, ya
que se ha sealado que sta, por ser personalsima, no podra
cederse, pero en concreto, el cesionario goza de los mismos Ds del
cedente, por ello podr deducir una accin de particin, reforma del
testamento, reivindicatoria, y podr pedir la posesin efectiva, art.
1320 Si un coasignatario vende o cede su cuota a un extrao, tendr
ste igual D que el vendedor o cedente para pedir la particin e
intervenir en ella.
Responsabilidad del cedente
Debe distinguirse si el ttulo de la cesin es gratuito u
oneroso.
Si es gratuito, no existe responsabilidad alguna para el
cedente.
Si es oneroso, el cedente responde al cesionario de su
calidad de heredero o legatario, salvo que se exprese lo contrario.
Ello importa en el caso del heredero o legatario putativo.
3 Cesin de Ds litigiosos
D litigioso es aquel Obj. de una disputa judicial entre
partes.
Esta clase de cesin se regula en el prrafo 3 del Ttulo XXV,
art. 1911 a 1914.
Segn el art. 1911 Se cede un D litigioso cuando el Obj.
directo de la cesin es el evento incierto de la litis, del que no se
hace responsable el cedente. Se entiende litigioso un D, para los
efectos de los siguientes artculos, desde que se notifica
judicialmente la demanda.
El carcter de litigioso de un D cesa con la dictacin de la
sentencia que resuelve la litis, la que deber estar firme o
ejecutoriada.
No se trata de un Ctto., sino de la forma de realizar la
tradicin, art. 1912 Es indiferente que la cesin haya sido a ttulo de
venta o de permutacin, y que sea el cedente o el cesionario el que
persigue el D.
La jurisprudencia ha establecido que la cesin de Ds
litigiosos se realiza por la entrega del ttulo o por la notificacin al
deudor. El demandado no puede oponerse a la cesin basta
solamente que el cesionario se apersone en el juicio..
No debe confundirse la cesin del D litigioso, es decir, del
evento incierto de la litis, con la cesin de cosa litigiosa a que se
refiere el art. 1464 N 4.
D de rescate o retracto
Es un D que corresponde al demandado en contra del
cesionario, en cuya virtud no ser afectado por la sentencia que lo
condena si paga al cesionario lo que ste haya dado por el D cedido,
con los intereses desde la fecha en que se haya notificado la cesin al
deudor, art. 1913 inc. 1, agrega el art. 1914 que no podr ejercerse
este D despus de transcurridos nueve das desde la notificacin del
decreto en que se mande ejecutar la sentencia.
No procede este D, segn el inc. 2 y 3 del art. 1913, en
los casos siguientes:
1 En las cesiones enteramente gratuitas.
2 Cesiones hechas por el ministerio de la justicia.
3 Las comprendidas en la enajenacin de una cosa de que el D
litigioso forma una parte o accesin.
4 Las cesiones hechas:
4.1 A un coheredero o copropietario por un coheredero o
copropietario, de un D que es comn a los dos;
4.2 A un acreedor en pago de lo que le debe el cedente;
4.3 Al que goza de un inmueble como poseedor de buena fe,
usufructuario o arrendatario, cuando el D cedido es necesario para
el goce tranquilo y seguro del inmueble.
XI LA TRANSACCIN
Concepto y regulacin
Est definido en el art. 2446 La transaccin es un Ctto. en
que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o
precaven un litigio eventual.
La doctrina critica esta definicin ya que no indica un
elemento de la esencia de la transaccin; las concesiones recprocas.
Se regula en el Ttulo XL del Libro IV, art. 2446 a 2464.
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Caractersticas
La transaccin es:
1 Un Ctto. bilateral, luego se le aplican los efectos propios de los
Ctto.s bilaterales, como la condicin resolutoria tcita y la excepcin
de Ctto. no cumplido. Un sector minoritario, sobre la base que la
transaccin produce el efecto de cosa juzgada sostiene que no
procede la resolucin.
2 Un Ctto. oneroso, las partes deben realizarse prestaciones
recprocas, luego no puede ser gratuita.
3 Por regla general es conmutativo.
4 Consensual, se perfecciona por el consentimiento de las partes,
salvo si contiene otro acto jurdico, en cuyo caso se deben cumplir las
formalidades necesarias, como en la venta de un bien raz.
5 Es principal.
6 Es tpico.
7 Es intuito personae.
8 Puede realizarse por mandatarios, pero se requiere poder especial
y especificar los bienes, Ds y acciones involucrados, art. 2448.
8 Es un ttulo translaticio de dominio si recae sobre un Obj. no
disputado. Si recae sobre un Obj. disputado, es un ttulo declarativo
Elementos de la esencia
stos son;
1 El D Obj. de la transaccin debe ser dudoso o disputado por las
partes.
2 Las partes deben hacerse concesiones recprocas.
1 El D Obj. de la transaccin debe ser dudoso o disputado por las
partes
Considrese que por la transaccin se busca evitar un litigio
o terminar uno ya existente, por ello la renuncia de un D que no se
disputa no es transaccin, inc. 2 del art. 2446, es nula la transaccin
si al tiempo de celebrarse estuviese terminado el litigio por sentencia
firma si las partes o alguna de ellas lo ignoran al momento de
transigir, art. 2455.
2 Las partes deben hacerse concesiones recprocas
Requisito ausente en la definicin legal, las prestaciones no
deben ser necesariamente equivalentes, pero s deben tener un
contenido pecuniario.
A su respecto no procede la lesin enorme ya que sta
opera en los casos en que lo indica la ley.
Capacidad
El art. 2447 exige capacidad de disponer de los Obj.s
comprendidos en la transaccin.
Obj.
La transaccin recae sobre todos los bienes que se
encuentran en el comercio. Ella no procede en los casos que se
pasan a indicar:
1 Puede recaer la transaccin sobre la accin civil que nace de un
delito, pero no sobre la accin penal, art. 2449.
2 No se puede transigir sobre el estado civil de las personas, art.
2450. S podr proceder respecto de los alimentos voluntarios o
sobre los alimentos ya devengados, en estos casos, la transaccin
recae sobre los efectos del estado civil.
3 Es nula la transaccin sobre Ds ajenos o sobre Ds que no existen,
art. 2452.
Nulidad de la transaccin
La transaccin puede adolecer de nulidad en conformidad a
las reglas generales, recordemos que es un Ctto..
El C.C. establece reglas especiales sobre la nulidad de la
transaccin:
1 Transaccin sobre alimentos futuros, segn el art. 2451 La
transaccin sobre alimentos futuros de las personas a quienes se
deban por ley, no valdr sin aprobacin judicial; no podr el juez
aprobarla, si en ella se contraviene a lo dispuesto en los artculos 334
y 335. Sin dicha aprobacin, es nula.
2 Art. 2452, es nula la transaccin sobre Ds ajenos o inexistentes.
3 Es nula la transaccin obtenida por ttulos falsificados, primera
parte del art. 2453.
4 Nulidad por vicios de la voluntad, el art. 2453 parte final se refiere
a la fuerza y al dolo. Sobre el error, segn el art. 2456 si ste recae en
la persona, se vicia la voluntad, ello por el carcter intuito personae
de la transaccin, prescribe el inc. 2 de la norma Si se cree pues
transigir con una persona y se transige con otra, podr rescindirse la
transaccin. Sobre el error esencial, segn el art. 2457 el error en la
identidad del Obj. de la transaccin produce su nulidad. El error de
clculo solo origina la correspondiente rectificacin, art. 2458.
59
 El art. 2454 seala Es nula en todas sus partes la
transaccin celebrada en consideracin a un ttulo nulo, a menos que
las partes hayan tratado expresamente sobre la nulidad del ttulo.
Efectos
La transaccin es un equivalente jurisdiccional, produce
efecto de cosa juzgada en ltima instancia, pero puede impetrarse la
accin de nulidad o la rescisin, art. 2460.
Sus efectos se producen para las partes, por ello segn el
inc. 2 del art. 2461 Si son muchos los principales interesados en el
negocio sobre el cual se transige, la transaccin consentida por el
uno de ellos no perjudica ni aprovecha a los otros; salvos, empero,
los efectos de la novacin en el caso de la solidaridad.
Sabemos que por regla general, a propsito de la clusula
penal, la pena compensatoria no es acumulable con la O principal,
una excepcin a tal regla es la transaccin; puede exigirse la pena y
el cumplimiento de la transaccin, art. 2463.
LA FIANZA
Concepto
La definicin legal se encuentra en el art. 2335 La fianza es
una O accesoria, en virtud de la cual una o ms personas responden
de una O ajena, comprometindose para con el acreedor a
cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
Tradicionalmente se critica la definicin legal, ya que se
indica que la fianza ms que una O es un Ctto., en contra opina
Vodanovic, el que sostiene que la fianza no siempre es un Ctto., sino
que adems puede ser legal o judicial.
Caractersticas
Presenta la fianza las siguientes caractersticas:
1 Es unilateral, slo se obliga el fiador VER.
2 Es consensual, se perfecciona por el acuerdo de voluntades. Por
excepcin es solemne y requiere de escritura pblica: la fianza que
debe rendir el tutor o curador en los trminos del art. 855 y la fianza
mercantil.
3 Es gratuito, slo tiene por Obj. a utilidad del acreedor, aunque el
fiador sea remunerado, ya que debe considerarse que el deudor es
un ajeno al Ctto. VER, art. 2341 El fiador puede estipular con el
deudor una remuneracin pecuniaria por el servicio que le presta.
4 Es accesorio, es una caucin personal, su Obj. es asegurar el
cumplimiento de una O principal, la existencia de sta O es un
elemento de la esencia. La O principal puede ser civil o natural, art.
1472 en relacin con el art. 2388, segn el art. 2339 Puede
afianzarse no slo una O pura y simple, sino condicional y a plazo.
Podr tambin afianzarse una O futura; y en este caso podr el cuasiCtto..
fiador retractarse mientras la O principal no exista; quedando con
todo responsable al acreedor y a terceros de buena fe, como el
mandante en el caso del artculo 2173.
De su carcter accesorio se derivan las siguientes consecuencias:
- Por aplicacin del aforismo lo accesorio sigue la suerte de lo
principal, si se extingue la O principal, se extingue la fianza.
- El fiador no podr obligarse ms all de lo que lo hizo el deudor
principal ni en trminos ms gravosos, pero s de un modo ms
eficaz, art. 2344 inc. 1 y 2344, segn este ltimo El fiador no puede
obligarse a ms de lo que debe el deudor principal, pero puede
obligarse a menos. Puede obligarse a pagar menos, la segunda
norma prescribe El fiador no puede obligarse en trminos ms
gravosos que el principal deudor, no slo con respecto a la cuanta
sino al tiempo, al lugar, a la condicin o al modo del pago, o a la pena
impuesta por la inejecucin del Ctto. a que acceda la fianza; pero
puede obligarse en trminos menos gravosos. Podr, sin embargo,
obligarse de un modo ms eficaz, por Ej., con una hipoteca, aunque
la O principal no la tenga. La fianza que excede bajo cualquiera de
los respectos indicados en el inciso 1, deber reducirse a los
trminos de la O principal. En caso de duda se adoptar la
interpretacin ms favorable a la conformidad de las dos O principal
y accesoria. Se trata de un elemento de la esencia de la fianza.
- El fiador podr oponer al acreedor las excepciones que emanan de
la naturaleza de la O, es decir, las reales.
5 Es tpico, se encuentra disciplinado en el art. 2335 y siguientes,
ttulo XXXVI del Libro IV.
6 Algunos entienden que es un Ctto. abstracto, es decir, sin causa, un
acto jurdico formal.
La fianza debe consistir en el pago de una O de dinero
Siempre la fianza debe consistir en el pago de una O de
dinero, se trata de un elemento de la esencia del Ctto., art. 2343
inciso 4 La O de pagar una cosa que no sea dinero en lugar de otra
cosa o de una suma de dinero, no constituye fianza, es decir, la O
principal es una O de dar. La O principal garantizada, puede ser de
dar, hacer y de no hacer.
La capacidad
Existen reglas especiales relativas a la capacidad en la fianza.
Segn el artculo
LOS CUASICTTO.S
Concepto
Los define el art. 2284, norma que en su inc. 1 y 2
prescribe Las O que se contraen sin convencin, nacen o de la ley,
o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley
se expresan en ella. Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un
60

Para la doctrina se les define como el hecho voluntario y
lcito no convencional que genera O.
Estas definiciones son criticada ya que los cuasiCtto.s no son
voluntarios, en ellos el D impone una O a un individuo, segn
veremos.
Enunciacin
El C.C. regula tres cuasiCtto.s; la agencia oficiosa, el pago de
lo no debido y la comunidad, art. 2285, segn la norma, stos son los
principales, luego existen otros tales como:
1 La aceptacin de una herencia o legado, art. 1437.
2 El depsito necesario de que se hace cargo un incapaz, segn el
art. 2238, si ste est en su sano juicio se obliga sin necesidad de
autorizacin de su representante legal.
XII LA AGENCIA OFICIOSA O GESTIN DE NEGOCIOS AJENOS
Concepto
La define el art. 2286 La agencia oficiosa o gestin de
negocios ajenos, llamada comnmente gestin de negocios, es un
cuasiCtto. por el cual el que administra sin mandato los negocios de
alguna persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos.
Regulacin normativa
Regulada en el Ttulo XXIV del LIV, art. 2286 a 2294, adems
a ella se refiere el art. 6 del CPC.
Partes
El que administra los negocios de otro sin mandato se llama agente
oficioso o gerente, art. 2287.
El gestor debe ser capaz, ello ya es lgico ya que no tendra sentido
que un incapaz no pueda obligarse por s en un Ctto., pero que s
pueda hacerlo mediante un cuasiCtto..
Interesado es aquel cuyos negocios son administrados por otro.
El interesado puede ser un incapaz.
Si se administra un negocio ajeno contra la prohibicin expresa del
mandante, no se constituye agencia oficiosa, pero existe D de
reembolso cumpliendo los requisitos del art. 2291.
Se exige que el gestor tenga la intencin de obligar al interesado. En
caso contrario, es decir, a falta de tal intencin por una parte y a falta
del nimo de reembolsar por la otra, se est en presencia de una
liberalidad.
Segn el art. 2292, el que cree hacer su propio negocio, pero hace el
de otro, tiene D a reembolso hasta concurrencia de la utilidad
efectiva que hubiere resultado a dicha persona y que existiere al
tiempo de la demanda.
Establece el art. 2293 que, el que cree hacer el negocio de una
persona, pero hace el de otra, tendr respecto de sta los mismos
Ds y O que habra tenido si se hubiese propuesto servir al
verdadero interesado.
Efectos
Debe distinguirse entre las O del gerente y las del
interesado.
O del gerente
1 Segn el art. 2287, el agente oficioso tiene las mismas O que el
mandatario, es decir, responde como un buen padre de familia, pero
su responsabilidad ser mayor o menor segn las circunstancias, art.
2288, agrega el inc. 2 Si se ha hecho cargo de ella para salvar de un
peligro inminente los intereses ajenos, slo es responsable del dolo o
de la culpa grave; y si ha tomado voluntariamente la gestin, es
responsable hasta de la culpa leve; salvo que se haya ofrecido a ella,
impidiendo que otros lo hiciesen, pues en este caso responder de
toda culpa.
2 El gerente debe rendir cuenta, art. 2294 El gerente no puede
intentar accin alguna contra el interesado, sin que preceda una
cuenta regular de la gestin con documentos justificativos o pruebas
equivalentes.
3 Segn el art. 2289 Debe asimismo encargarse de todas las
dependencias del negocio, y continuar en la gestin hasta que el
interesado pueda tomarla o encargarla a otro. Si el interesado
fallece, deber continuar en la gestin hasta que los herederos
dispongan.
O del interesado
En principio el interesado no resulta obligado, salvo que el
negocio o la administracin le fuese necesaria o til, y sus O son:
1 Reembolsar al agente oficioso las expensas necesarias o tiles.
Existe una contradiccin entre el art. 1574 que no otorga accin de
reembolso y el art. 2291 que s la otorga, pero esta norma no se
refiere a una agencia oficiosa, ya que se administra contra la expresa
prohibicin del interesado. En virtud de lo prescrito en el art. 1574
El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene D para que el
deudor le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda
61
voluntariamente su accin. Segn esta norma al tercero que paga
contra la voluntad del deudor no se le concede accin de reembolso.
Por su parte, segn el inc. 1 del art. 2291 El que administra un
negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene
demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido
efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda;
por Ej., si de la gestin ha resultado la extincin de una deuda, que
sin ella hubiera debido pagar el interesado,esta ltima norma s
concede accin de reembolso, en caso que la gestin hubiese sido
efectivamente til y existiese la utilidad al tiempo de la demanda,
por Ej.; si de la gestin ha resultado la extincin de una deuda.
Esta contradiccin ha sido explicada de diversas maneras por la
doctrina;
Para Leopoldo Urrutia lo esencial es determinar si el pago ha sido o
no til. Si ha sido til se aplica el art. 2291, por tanto hay D de
reembolso, si el pago no ha sido til; se aplica el art. 1574, luego no
hay accin de reembolso.
Para Ruperto Bahamonde tambin debe distinguirse; se aplica el art.
1574 si el pago es una gestin nica; no hay accin de reembolso y
se aplica el art. 2291 si el pago est incluido en una administracin,
en cuyo caso el pago no es una gestin nica, si es uno de varios
actos ejecutados por el tercero, en este caso s procede D de
reembolso. El art. 2291 habla de un negocio, de administrar, de
gestionar.
Finalmente para Luis Claro Solar la disputa es artificiosa, seala que
el art. 1574 no otorga D de reembolso, el art. 2291 sera una accin
especial que concede una accin in rem verso que llega hasta el
monto del pago til, el que puede ser inferior al monto que
efectivamente pag el tercero.
2 Cumplir las O que el gerente ha contrado, si el negocio ha sido
bien administrado. No es obligado a pagar salario al gerente. Si el
negocio fue mal administrado, deber el agente oficioso indemnizar
Perj.s, art. 2290.
XIII EL PAGO DE LO NO DEBIDO
Concepto
Segn el art. 2295 Si el que por error ha hecho un pago,
prueba que no lo deba, tiene D para repetir lo pagado. Sin
embargo, cuando una persona a consecuencia de un error suyo ha
pagado una deuda ajena, no tendr D de repeticin contra el que a
consecuencia del pago ha suprimido o cancelado un ttulo necesario
para el cobro de su crdito; pero podr intentar contra el deudor las
acciones del acreedor.
En el D comparado, es regulado como un caso de
enriquecimiento sin causa.
Requisitos
Los requisitos son:
1 Que exista un pago.
2 Que el pago sea indebido.
3 Que exista error en el pago.
1 Que exista el pago
Este cuasiCtto. supone un pago por error e indebido, a este
requisito se refiere el inc. 1 del art. 2295 y los art. 2296 a 2299.
2 Que el pago sea indebido
En virtud de este requisito, no debe existir una O que
justifique el pago o la O carece de causa. Puede acontecer que no
exista realmente la O o que exista, pero por error se paga a quien no
es el acreedor o si paga alguien que cree ser deudor, pero no lo es,
en este ltimo caso, segn el inc. 2 no existe D de repeticin contra
el que a consecuencia del pago ha suprimido o cancelado un ttulo
necesario para el cobro de su crdito; pero podr intentar contra el
deudor las acciones del acreedor.
Si se paga una O natural, no hay pago de lo no debido,
luego no hay repeticin, art. 2296.
Similar efecto al pago de lo no debido se produce si se paga
una O sujeta a condicin suspensiva antes de su cumplimiento; se
puede pedir la repeticin de lo pagado.
3 Que exista error en el pago
Ya nos hemos referido al inc. 2 del art. 2295. Segn el art. 2297 Se
podr repetir aun lo que se ha pagado por error de D, cuando el
pago no tena por fundamento ni aun una O puramente natural. El
fundamento del pago de lo no debido en este caso es el error de D,
es un caso en que el error D vicia la voluntad, es decir, una
excepcin al art. 1452, en este caso, se permite alegar el error de D.
Lo mismo sucede en el caso del art. 2299 Del que da lo que
no debe, no se presuma que lo dona, a menos de probarse que tuvo
perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el
D.
Prueba
Corresponde al demandante acreditar el pago efectuado, se aplican
las reglas generales de la prueba, art. 2298 Si el demandado
confiesa el pago, el demandante debe probar que no era debido. Si el
demandado niega el pago, toca al demandante probarlo; y probado,
se presumir indebido.
Si se prueba que el que paga saba perfectamente lo que haca, no
hay pago de lo no debido, sino donacin.
62
Si el que paga lo hace sin o contra la voluntad del deudor, se debe
aplicar el art. 1572.
Efectos
Nace la O de restituir lo que se ha recibido en forma
indebida, para determinar la cuanta de lo que se debe restituir, hay
que distinguir entre la buena y mala fe del que recibe el pago.
Si el que recibe el pago est de buena fe:
- Si recibi dinero u otra cosa fungible debe restituir otro tanto del
mismo gnero y calidad, inc. 1 del art. 2300.
- No responde de los deterioros o prdidas de la especie que se le
dio, aunque hayan sobrevenido por negligencia suya, salvo si le han
hecho ms rico, inc. 1 del art. 2301.
- Si vendi la cosa, debe restituir el precio de la venta y ceder las
acciones que tenga contra el comprador que no le haya pagado
ntegramente, inc. 1 del art. 2302.
Si el que recibi estaba de mala fe:
- Si recibi dinero u otra cosa fungible debe restituir otro tanto del
mismo gnero y calidad, adems debe los intereses corrientes, inc.
2 del art. 2300.
- Contrae todas las O del poseedor de mala fe, inc. 2 del art. 2301.
- Si vendi la cosa es obligado como todo poseedor que dolosamente
ha dejado de poseer, inc. 2 del art. 2302.
Terceros adquirentes
Para determinar las acciones procedentes contra terceros
poseedores hay que distinguir:
Si adquirieron en virtud de ttulo oneroso, hay que subdistinguir si
est de buena o mala fe. Si el adquirente est de buena fe no se ver
afectado, pero si est de mala fe el que pag en forma indebida
puede accionar en su contra, art. 2303.
Si adquirieron en virtud de ttulo gratuito, existe accin contra el
adquirente, est de buena o mala fe.
XIV LA COMUNIDAD
Concepto
Est definida en el art. 2304 La comunidad de una cosa
universal o singular, entre dos o ms personas, sin que ninguna de
ellas haya contratado sociedad o celebrado otra convencin relativa
a la misma cosa, es una especie de cuasiCtto..
En la comunidad dos o ms personas tienen sobre la misma
cosa, singular o universal, Ds de igual naturaleza, sin convencin
previa.
Basndose en la libre circulacin de los bienes, en el art.
1317 se establece que nadie est obligado a permanecer en
indivisin y que la particin de la cosa comn siempre puede pedirse.
El legislador no mira con buenos ojos a las indivisiones, al contrario,
le interesa que circule la riqueza.
El origen de la comunidad puede encontrarse en un Ctto., ej.
A y B adquieren un departamento. Comn es su origen en el
fallecimiento de una persona que tiene ms de un heredero, se
forma de este modo la comunidad hereditaria
Regulacin
El C.C. le dedica el prrafo 3 del Ttulo XXXIV del Libro IV,
art. 2304 a 2313.
Naturaleza jurdica
Sobre su naturaleza jurdica existen, en esencia, dos Ts; la romana y
la germana.
T romana
Debe distinguirse entre parte alcuota y bienes comunes.
En razn de la parte alcuota cada comunero tiene un dominio
individual sobre su cuota, ello le permite enajenar o gravar su cuota,
el art. 2417 permite la hipoteca de una cuota que se tiene en una
cosa comn, pero si en definitiva no se adjudica al constituyente el
bien sobre el que recae la hipoteca, sta caduca.
Bienes comunes, no tienen los comuneros Ds sobre la cosa en
comn, sino una mera expectativa, luego no puede disponer de
dicha cosa, pero s puede pedir el trmino del estado de comunidad
mediante la particin, la accin de particin es imprescriptible, art.
1317. La cosa comn puede enajenarse o gravarse por acuerdo de
todos los comuneros.
Esta es la postura mayoritaria en nuestro pas.
T germana
Para esta T, tambin denominada de las manos juntas los
comuneros no son dueos de cuota alguna, por lo tanto no puede
pedirse la divisin. El uso y el goce corresponden a todos los
comuneros, el lmite est dado por el D de los otros comuneros.
63
El pacto de indivisin
Establece el inc. 1 del art. 1317, con tal que los
coasignatarios no hayan estipulado lo contrario, pero el mismo
artculo establece un lmite, no puede estipularse proindivisin por
ms de cinco aos, pero cumplido este trmino podr renovarse el
pacto.
Si se establece el pacto por un perodo de tiempo superior
al lmite legal de cinco aos, ser valido, pero por el exceso ser
inoponible.
El pacto deben celebrarlo los coherederos, as lo establece
el art. 1317 luego, el testador no puede imponerles la indivisin,
adems en un proyecto del C.C. se permita al testador esta
posibilidad, pero en definitiva fue eliminada, finalmente, considrese
que se trata de un pacto excepcional, y las excepciones son de D
estricto, no cabe a su respecto aplicar la analoga ni las
interpretaciones extensivas.
El pacto es consensual, no est sujeto a la observancia de
solemnidades ya que la ley no las establece, y stas son de D
estricto, pero por aplicacin de la Ley sobre impuesto a las herencias
y donaciones, previamente debe pagarse dicho impuesto o
asegurarse su pago.
Se ha discutido sobre la validez de la clusula de renovacin
automtica, la doctrina mayoritaria entiende que dicha clusula sera
vlida.
La indivisin forzada
En determinados supuestos, la propia ley establece la
indivisin, prescribe el inc. final del art. 1317, Las disposiciones
precedentes no se extienden a los lagos de dominio privado, ni a los
Ds de servidumbre, ni a las cosas que la ley manda mantener
indivisas, como la propiedad fiduciaria.
Administracin
La administracin puede conferirse a uno o ms de los
comuneros, si no se ha conferido a nadie la administracin, se
entiende que cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder de
administrar con las facultades que se establecen en las normas de la
sociedad colectiva civil, inc. 1 del art. 2081.
El CPC en los art. 653 y 654 regla la posibilidad de nombrar
un administrador proindiviso por parte de la justicia ordinaria si no
se ha constituido el juicio ordinario o si falta el rbitro. Si hay rbitro,
puede pedrsele que nombre un administrador.
Efectos de la comunidad
Sus efectos son los que se pasan a indicar:
Segn el art. 2305 El D de cada uno de los comuneros
sobre la cosa comn es el mismo que el de los socios en el haber
social, luego habr que aplicar las normas pertinentes, entre stas,
el art. 2081 del C.C., por tanto;
1 D de usar la cosa comn, cada comunero puede servirse para su
uso de las cosas comunes, siempre que las emplee segn su destino
ordinario, y sin Perj. de la sociedad y del justo uso de los otros, inc.
1 regla 2. Como contrapartida, los comuneros deben contribuir a
las expensas necesarias para la conservacin de la cosa comn, regla
3. Se necesita el consentimiento de los otros comuneros para
realizar alteraciones, aunque parezcan convenientes en los bienes
comunes, art. 2078 en relacin con la regla 4 del art. 2081 Ninguno
de los socios podr hacer innovaciones en los inmuebles que
dependan de la sociedad sin el consentimiento de los otros.
2 D de oponerse a los actos administrativos, cada comunero puede
oponerse a los actos administrativos de otro, mientras est
pendiente su ejecucin o no hayan producido efectos legales, regla
1 del art. 2081.
3 Los comuneros participan de los beneficios y se distribuyen las
obras y reparaciones de la comunidad, a prorrata de sus cuotas, art.
2309, lo mismo sucede con los frutos, art. 2310. Si la cosa es
universal, como una herencia, cada comunero es obligado a las
deudas de la cosa comn como los herederos en las deudas
hereditarias, art. 2306.
4 Deudas contradas por un comunero, si un comunero contrae
deudas, aun en pro de la comunidad, slo l es obligado, pero tiene
accin de reembolso de lo que hubiere pagado por ella, inc. 1 del
art. 2307.
5 Deudas contradas colectivamente por los comuneros, si no se han
estipulado cuotas, todos son obligados al pago en partes iguales,
salvo que se haya estipulado su solidaridad. El comunero que paga
ms de lo que le corresponde tiene D para que se le reembolse lo
pagado en exceso, inc. 2 del art. 2307.
Responsabilidad de los comuneros
Los comuneros responden de la culpa leve en la administracin de
los bienes comunes, art. 2308 Cada comunero debe a la comunidad
lo que saca de ella, inclusos los intereses corrientes de los dineros
comunes que haya empleado en sus negocios particulares; y es
responsable hasta de la culpa leve por los daos que haya causado
en las cosas y negocios comunes.
En las prestaciones a que son obligados entre s los comuneros, la
cuota del insolvente grava a los otros, art. 2311.
El acreedor de un comunero puede perseguir la cuota de
ste en la cosa comn, para as obtener el pago de su crdito,
pudiendo incluso, rematarla.
64
 a.- Que se persiga la finca contra el deudor principal
b.- Que los crditos no sean exigibles
Terminacin de la comunidad
3.- Transcurso del trmino de emplazamiento (tercer requisito)
Las causales de trmino de la comunidad estn sealadas en
el art. 2312: Qu pasa si no se cita oportunamente a los acreedores

1 Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola En este caso no opera para ellos la purga de la hipoteca por lo mismo
persona. conservan sus hipotecas pudiendo perseguir el inmueble en manos
de quien se encuentre.
2 Por la destruccin de la cosa comn. Sin embargo quien subasto el inmueble de acuerdo al art. 1610 se
subroga en los Ds de los acreedores hipotecarios citados
3 Por la divisin del haber comn.

No lo seala el art. pero se entiende que tambin termina

por prescripcin extintiva.

//EN RELACIN A LA PURGA DE LA HIPOTECA//

Purga de la hipoteca

Art. 2428 se debe relacionar con el art. 492 CPC, las hipotecas
prefieren al orden de inscripcin y un inmueble puede estar gravado
con varias hipotecas las cuales prefieren unas a otras. En este caso si
se pretende ejecutar un inmueble por un acreedor de grado
posterior deber notificarse de ello personalmente a los dems
acreedores dentro del trmino de emplazamiento.
El acreedor hipotecario de grado preferente tiene el D de opcin
que le permite elegir si es que se paga con el producto del remate o
conserva su D de hipoteca.
Producido el remate la hipoteca se extingue respecto de todos los
acreedores hipotecarios de grado posterior que no alcancen a ser
pagados con el producto del remate, en este sentido se distingue:

1.- Si se trata de un acreedor de grado posterior quien obtuvo el

pago total de la O principal en este caso se entiende que la hipoteca
se extingue por el pago y no por la purga de la hipoteca.
2.- Si se trata de un acreedor hipotecario de grado posterior que no
alcanzo a pagarse opera la hipoteca.

Con todos aquellos acreedores hipotecarios que vieron extinguidas

sus acciones con la purga de la hipoteca conservan su accin
personal en contra del deudor principal.

Requisitos de la purga

1.-Que el tercero adquiera el inmueble en pblica subasta

2.-Notificacin personal a todos los acreedores hipotecarios, el Obj.

es que tomen conocimiento de la realizacin del remate para efectos
de que concurran al pago de su crdito si procede, al sealar a todos
los acreedores comprende a los de grado preferente y los de grado
posterior.
Los acreedores de grado preferente se les permite elegir entre
pagarse con el producto del remate o conservar sus hipotecas, si
nada dicen se entiende que optan por pagarse. Para que proceda el
D de opcin se requieren dos condiciones:

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