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1.- La reivindicacin, es una accin real, pues nace de un derecho que tiene este carcter, el
dominio, el cual le permite exigir el reconocimiento de ese derecho, y consecuentemente la
restitucin de la cosa por el tercero que la posea
4. La accin de nulidad, que es personal, se dirige contra los que celebraron el acto o contrato
nulo y contra los posteriores propietarios; y la accin reivindicatoria, que es real, contra el
actual poseedor de la cosa, y sta prospera slo si es acogida la primera.
5. Son tres los principales puntos que deben de establecerse o probarse por la persona que
ejerce la accin de dominio o reivindicacin en el proceso respectivo: el dominio de la cosa por
parte del actor; la posesin de la cosa por el demandado; y, la identificacin o singularizacin
de la cosa reivindicada.
6. La accin reivindicatoria es una accin real, pues nace del derecho de dominio que tiene
este carcter; est dirigida a obtener el reconocimiento del citado derecho y la restitucin de
la cosa a su dueo.
8. La accin real de reivindicacin, la otorga la ley, al propietario de una cosa singular de la que
no est en posesin, para que la ejerza contra la persona que est poseyndola.
9. Todas las reglas del ttulo de la reivindicacin, se aplican al que posee a nombre ajeno,
reteniendo indebidamente una cosa raz o mueble, aunque lo haga sin nimo de ser seor o
dueo, es decir, aunque sea mero tenedor, porque la citada disposicin, sin hacer excepciones,
en forma expresa, ampla, extiende, todo lo regulado respecto al poseedor de cosa ajena, al
tenedor de ella.
10. Para que proceda la accin reivindicatoria se exigen los siguientes elementos: propiedad de
la cosa; posesin de la cosa por el demandado; y singularidad de esa cosa.
13. La prueba de la accin reivindicatoria se establece con tres requisitos; estos son: el
derecho de dominio de quien se pretende dueo; la determinacin de la cosa que se pretende
reivindicar y la posesin de la cosa por el demandado.
15. Resulta incongruente confirmar una sentencia que ordena la restitucin del inmueble en
disputa, cuando nicamente se toma en consideracin dos de los tres elementos que se exigen
para establecer accin reivindicatoria, al considerar probados slo el dominio y la
determinacin de la porcin del inmueble en litigio.
16. El reivindicador debe probar, en primer lugar su derecho de dominio sobre la cosa que
trata de reivindicar; en segundo lugar, la posesin de la cosa por la parte demandada; y por
ltimo, la identificacin de la cosa que reivindica.
17. La ley ha concedido la accin reivindicatoria como una medida de proteccin al dominio, la
cual tiene por objeto el reconocimiento del dominio y la restitucin de la cosa a su dueo por
el tercero que la posee.
20. El actor debe acreditar plena y totalmente ser el dueo de una cosa singular y no estar en
posesin de ella, para que su accin reivindicatoria prospere.-
Lima, veintids de noviembre de dos mil trece.-
Vista la causa nmero dos mil ciento noventa y seis guin dos mil trece, en audiencia pblica
llevada a cabo en la fecha y producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente
sentencia:
I. ASUNTO:
II. ANTECEDENTES:
1. Demanda: Por escrito de fojas treinta y ocho, Betty Patricia Guillermo Rivera, interpone
demanda de desalojo por ocupante precario a fi n que la demandada desocupe el inmueble
ubicado en la Avenida Calmell del Solar nmero cuatrocientos dos, San Carlos, Distrito y
Provincia de Huancayo, Departamento de Junn; sealando que conforme a la escritura pblica
de compraventa de fecha cuatro de diciembre de dos mil dos, la demandada Fidela Palomino
Tineo vendi el inmueble sub litis a Imelda Sinche de Gago y Jess Gago Flores;
posteriormente sta se lo vende a la demandante con fecha dos de octubre de dos mil ocho,
inscribindose en los Registros Pblicos de Huancayo con fecha ocho de enero de dos mil
nueve; sin embargo la demandada viene usufructuando el inmueble y ofreciendo en alquiler
algunas habitaciones sin gozar de ttulo alguno y sin autorizacin de la demandante.
3. Puntos controvertidos: Conforme aparece a fojas doscientos cuarenta y cinco, se fijaron los
puntos controvertidos siguientes:
3.1. Determinar la condicin de propietaria de la actora respecto del bien inmueble materia de
litis.
3.2. Determinar la condicin de ocupante precaria de la parte demandada respecto del predio
materia de litis.
3.3. Determinar si, como consecuencia de los puntos controvertidos anteriores, la demandada
se encuentra obligada a restituir la posesin del inmueble objeto del proceso a favor de la
actora.
6. Resolucin de segunda instancia: Elevados los autos en virtud del recurso de apelacin
interpuesto, la Sala Superior revoc la resolucin de primera instancia y, reformndola, la
declar improcedente al establecer la falta de un presupuesto esencial para amparar la
demanda, esto es, que el actor haya detentado la posesin, siendo que en el caso de autos el
actor, propietario del bien, no ha tenido la posesin del bien, por lo que no se da el supuesto
del artculo 586 del Cdigo Procesal Civil, dado que la pretensin de desalojo implica que se
haya detentado la posesin y que sta haya sido entregada para luego pedir ese acto de
devolucin; aade que en el desalojo por ocupante precario se protege la situacin jurdica del
poseedor mediato que exige la restitucin del bien frente a uno inmediato, situacin que no
ocurre en el presente caso dado que la demandante adquiere el bien por enajenacin, pero
nunca detent la posesin, escenario ante el cual el derecho le otorga otras vas.
III. RECURSO DE CASACIN:
La Suprema Sala mediante la resolucin de fecha veintisis de julio de dos mil trece ha
declarado procedente el recurso de casacin interpuesto por la demandante Betty Patricia
Guillermo Rivera, por la infraccin normativa de los artculos 911 y 902 inciso 1 del Cdigo
Civil; al haber sido expuestas las referidas infracciones con claridad y precisin, sealndose
adems que habra incidencia de ellas en la decisin impugnada.
Primero:
Que, conforme seala el artculo 911 del Cdigo Civil. la posesin precaria es la que se ejerce
sin ttulo alguno o cuando el que se tena ha fenecido. En esa perspectiva, el cuarto pleno
casatorio (Expediente nmero 2195-2011-Ucayali) que constituye precedente judicial y vincula
a los jueces de la repblica, conforme lo prescribe el artculo 400 del Cdigo Procesal Civil,
seala que: una persona tendr la condicin de precaria cuando ocupe un inmueble ajeno, sin
pago de renta y sin ttulo para ello, o cuando dicho ttulo no genere ningn efecto de
proteccin para quien lo ostente, frente al reclamante, por haberse extinguido el mismo.
Segundo:
Esta tesis ha sido expuesta en el pas por el profesor Gunther Gonzales Barrn quien, en
diversos trabajos1, ha sealado que: si el demandante solo cuenta con ttulo de propiedad, sin
posesin, entonces debe acudir a la reivindicatoria o la accin declarativa. Por su parte, si el
demandante tena la posesin, pero fue despojado, sin importar las razones del dominio,
entonces puede acudir al interdicto posesorio, agregando que: es precario todo poseedor
inmediato que recibi el bien en forma temporal por acto voluntario realizado por el
concedente o poseedor mediato, cuya fi nalidad es proporcionar una liberalidad, gracia o
benevolencia. Sus notas causales son que el precario carece de ttulo jurdico o que el ttulo
obligatorio de restitucin ha fenecido por nulidad manifiesta.
1
Ver: La posesin precaria, en sntesis (y rplica contra los positivistas radicales) en
www.gunthergonzalesb.com/GGB.%2017.../precario_en_ sintesis.pdf, Accin reivindicatoria y desalojo
por precario en http://www. gunthergonzalesb.com/GGB.%2017.05.2011/articulos_juridicos_GGB/
accion-reivindicatoria-y-desalojo-precario-2013.pdf, Curso de Derechos Reales, Jurista Editores. Lima
Per- 2003. Pg. 260.
Tercero:
Que, si bien es posible interpretacin doctrinaria conforme la expuesta, este Tribunal Supremo
considera que ella no encuentra sustento en el ordenamiento legal. En efecto: (i) Desde una
lnea normativa, -que no debe desdearse pues supone un primer nivel metodolgico de
examen- en primer lugar, el artculo 911 del Cdigo Procesal Civil en ningn caso hace mencin
al requisito sealado doctrinariamente y, luego, porque el artculo 586 del Cdigo Procesal
Civil seala que la parte activa de la accin de desalojo pueden ser: ... el propietario, el
arrendatario, el administrador y todo aquel que, salvo lo dispuesto en el artculo 598,
considere tener derecho a la restitucin de un predio, sin que en ningn momento se haga
alusin a la exigencia de ser poseedor inmediato. Es verdad que se puede sealar que siendo la
restitucin el retorno de las cosas al estado anterior, ello supondra en todos los casos cesin
previa, pero tal criterio ignora que el legislador utiliza el signo ortogrfico coma y la
conjuncin copulativa y, que importan enumeracin de supuestos diversos dentro de un
mismo enunciado y aqu la existencia de partes con situaciones jurdicas distintas que
empiezan con el propietario (a quien se protege como sujeto activo del desalojo sin cortapisa
alguna) y culminan con aquel que tenga derecho a la restitucin (y que, por lo tanto, cedi el
bien). (ii) Desde una lnea histrica, porque el irreprochable concepto del Cdigo Procesal de
1911 fue transformado por las vicisitudes histricas y sociales acontecidas en el pas, de suerte
que el Cdigo de 1984 vari el concepto de precario al punto que ya no era exigible, como
antao, la cesin de la posesin (que originaba el acto de restitucin del poseedor mediato al
inmediato), sino slo la inexistencia de ttulo o el vencimiento de ste. En buena cuenta, se
est ante un derecho que se recrea (ms all de nuestros gustos doctrinarios) y que responde
a una necesidad de la sociedad a la que protege. Nada ms dinmico que una nocin que vara
en el tiempo y que no se sujeta a los rigores del conservadurismo de la letra2. (iii) Desde el
punto de vista de la eficacia, porque sera absurdo posponer a una accin reivindicatoria la
solucin de una controversia que slo necesita cognicin limitada, pues la decisin, de ninguna
forma, es una controversia sobre la propiedad (al extremo que cualquier cuestionamiento
serio sobre el punto origina que se desestime la pretensin sumaria) sino uno que se centra
sobre la posesin del demandado. (iv) Desde un punto de vista lgico, porque considerar que
el precario ha obtenido la posesin inmediata del bien en base a una liberalidad o cesin de
parte del poseedor mediato, implicara que su posesin nace a consecuencia de un ttulo, lo
que no guarda relacin alguna con las razones del Cdigo que lo concibe como aqul que
posee sin ttulo.
De all que se haya mencionado que: No existe lugar a dudas que el precario actual carece de
nexo obligacional con el titular del derecho del bien que posee. El nico vnculo jurdico que
emana de la posesin precaria es aquel que se configura entre el precario y la persona a quien
el sistema jurdico le reconoce el derecho subjetivo a tener el bien; es en esencia una
obligacin de tipo legal de entrega o restitucin; tal derecho subjetivo -a pedir la entrega o
restitucin del bien-, le corresponde no solo al propietario, tambin le puede corresponder al
2
Tal variacin conceptual tambin es propia de la doctrina y jurisprudencia espaolas, que ha originado
se desplace el eje caracterstico de la institucin de la causa al efecto, cifrando en ste tenencia,
detentacin, posesin en suma- la esencia de la misma y prescindiendo de la causa originadora, que
unas veces ser el contrato y otra el vicio en la posesin. Cuarto Pleno Casatorio. Ver punto 49.
titular de otro derecho -real o contractual conferido por el propietario o por la ley3. (v) Desde
un punto de vista vinculante, porque el Cuarto Pleno Casatorio ha manifestado: -) con respecto
a la restitucin, que ella debe entenderse en un sentido amplio y no restringido como entrega
de la posesin a quien corresponde dicho derecho4; -) con respecto al precario, que sta no se
limita nicamente al caso que el propietario cede la posesin de un inmueble para que otro la
use y se la devuelva cuando lo reclame, sino tambin cuando existe una situacin de tolerancia
de la posesin de hecho sin ttulo (hecho o acto alguno) que la ampare, o cuando sobreviene
un cambio de la causa, por cesar la vigencia de un acto jurdico o variar los efectos de los actos
o hechos antes existentes, situacin que justificaba, al demandado al ejercicio del disfrute del
derecho a poseer5.
Hay que recordar aqu que la vinculacin de los rganos judiciales al Pleno Casatorio responde
a la lgica de uniformizar la jurisprudencia atendiendo a uno de los fines del recurso de
casacin. En efecto, la existencia de numerosos jueces implica que puedan existir tantas
interpretaciones como juzgadores existan. Para evitar esa anarqua jurdica que atenta contra
la unidad del derecho nacional que quedara amenazada y destruida por la superposicin,
sobre la ley nominalmente nica, de numerosas interpretaciones judiciales contemporneas,
ya de suyo perjudiciales, pero ms temibles todava como fuentes de perturbacin de la
jurisprudencia futura6 se constituy el rgano casatorio que sirve como intrprete final
ofreciendo orientaciones uniformes de cmo deben entenderse las normas, generales y
abstractas. Esta unificacin, es una en el espacio, no en el tiempo, lo que posibilita que pueda
reinterpretarse la norma de acuerdo a los nuevos alcances que puedan existir. Ella, adems, se
vincula a los principios constitucionales de igualdad y seguridad jurdicas, por el que ante
supuestos semejantes la norma jurdica se aplicar o interpretar de manera similar. En
realidad, con ms propiedad debe hablarse del principio de igualdad en la aplicacin de la ley,
lo que implica un derecho subjetivo a obtener un trato igual, lo que significa que a supuestos
de hecho iguales, deben serle aplicadas unas consecuencias jurdicas tambin iguales,
protegindose as la previsibilidad en la resolucin judicial, esto es, la razonable confianza de
que la propia pretensin merecer del Juzgador la misma respuesta obtenida por otros en
casos iguales7. Con respecto a la seguridad jurdica lo que se busca -ha dicho Guzmn Fluj- es
establecer una lnea unitaria de aplicacin legal para conseguir un cierto grado de
previsibilidad del contenido de las resoluciones judiciales de las controversias8.
3
Lama More, Hctor. La posesin y la posesin precaria en el derecho civil peruano. En
http://blog.pucp.edu.pe/media/avatar/583.pdf, p. 94.
4
Cuarto Pleno Casatorio. Punto 59.
5
Cuarto Pleno Casatorio. Punto 61.
6
Calamandrei, Piero. Casacin Civil. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica. Buenos Aires, Argentina, 1959,
p. 15.
7
Fernndez Segado, Francisco. El sistema constitucional espaol. Dykinson. Madrid 1991, pp. 208-209.
Nada de lo sealado significa que los Tribunales no puedan modificar sus fallos, pero ello exigir la no
identidad de los rasgos sustanciales de los supuestos de hecho y la motivacin del cambio de criterio. Si
ello no existe se habr vulnerado el principio de igualdad en la aplicacin de la ley.
8
Guzmn Fluj, Vicente C. El Recurso de Casacin Civil (control de hecho y de derecho). Tirant lo blanch,
Valencia 1996, p. 26. Fernndez Segado, antes que previsibilidad prefi ere el trmino predictibilidad
que concepta como el poder predecir de antemano las consecuencias jurdicas de nuestros propios
actos (Fernndez Segado, Francisco. El sistema constitucional espaol. Dykinson. Madrid 1991, p. 99).
Por su parte, Carrin Lugo ha sostenido que la casacin tiene como propsito la preservacin de la
Cuarto:
Que, dados dichos supuestos, este Tribunal Supremo considera que la sentencia impugnada
realiz una incorrecta interpretacin del artculo 911 del Cdigo Civil, exigiendo requisitos no
contemplados en el ordenamiento legal peruano, por lo que debe ampararse la casacin
planteada.
Quinto:
Que, de otro lado, en uso de las facultades que se le da al rgano casatorio para intervenir en
sede de instancia, este Tribunal Supremo considera: (i) que la posibilidad de demandar el
desalojo la ha acreditado la demandante en su condicin de propietaria, pues se ha probado la
adquisicin del inmueble y su inscripcin los Registros Pblicos. Este documento cuenta con la
presuncin de legitimidad contenida en el artculo 2013, presuncin iuris tantum que no logr
ser desacreditada por la parte demandada9. (ii) que la demandada no ha sealado cul es el
ttulo que le da derecho a poseer, siendo irrelevante la demanda de nulidad de acto jurdico
que ha planteado, pues sta ha sido desestimada; de lo que sigue que no cuenta con ttulo que
justifique el ejercicio de su posesin.
Sexto:
Que, por consiguiente, se han dado los supuestos necesarios para amparar la demanda, en la
lgica interpretativa correcta del artculo 911 del Cdigo Civil.
SS. ALMENARA BRYSON, HUAMAN LLAMAS, CUNYA CELI, RODRGUEZ CHVEZ, CALDERN
PUERTAS
10
Trmino correcto en el caso de desalojo, conforme a lo establecido en el artculo 586 del Cdigo
Procesal Civil.