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Universidad Nacional San Luis Gonzaga

Facultad de Medicina Humana

Daniel A. Carrin

Diplomado

DERECHO DE FAMILIA - NIEZ Y


ADOLESCENCIA
MDULO V

Daos en las Relaciones Familiares-


Relacin de Padres e Hijos Tras la
Ruptura de la Pareja
Introduccin y Generalidades de la Auditora de Servicios de Salud

CONTENIDO

1. DAOS EN DERECHO DE FAMILIA: UN PASO ADELANTE, DOS ATRS

1.1 Casos de daos resarcibles en relaciones entre cnyuges


1.2 Casos de daos resarcibles en relaciones paterno-filiales
1.3 Mujeres maltratadas. Nios maltratados
1.4 Por qu no se denuncia el maltrato?
1.5 Tipos de maltratos
1.6 Causas y efectos del menor maltratado

2. LAS RELACIONES ENTRE PADRES E HIJOS DESPUS DE LAS


SEPARACIONES CONFLICTIVAS

2.1 La separacin como proceso familiar


2.2 Efectos del divorcio en los hijos
2.3 El conflicto de lealtades
2.4 La parentificacin
2.5 Efectos psicolgicos de la ruptura marital
2.6 Efectos de la ruptura en los hijos
2.7 Cmo actuar si te separas y tenis hijos en comn

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COMPETENCIAS
Luego de finalizar el estudio del presente mdulo el participante deber aplicar sus
conocimientos, habilidades y valores para:

Especificar cules son los casos de daos resarcibles en relaciones entre


cnyuges.

Sustentar en qu consisten los casos de daos resarcibles en relaciones paterno-


filiales.

Determinar en qu consiste la Imputacin de daos por obstaculizar la relacin


personal entre un progenitor y sus hijos.

Especificar las formas que se presentan el Abuso y Abandono Emocional.

Especificar cules son las causas y efectos del menor maltratado.

Identificar cules son los efectos de la ruptura en los cnyuges.

Explicar qu consecuencias puede traer abandonar el hogar antes de haber


firmado la separacin?

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1. DAOS EN DERECHO DE FAMILIA: UN PASO ADELANTE,


DOS ATRS

Argumentos en pro y en contra de la aplicacin de la disciplina resarcitoria a los daos


ocasionados en el interior de las relaciones familiares. La cuestin primordial de la
problemtica en estudio consiste en determinar si resulta procedente la reparacin de
los daos cuando stos se producen entre los integrantes de grupo familiar o si, por el
contrario, la pertenencia a una familia hace inviable dicha pretensin resarcitoria sobre
la base de una suerte de inmunidad endofamiliar (esto es, dao sin responsabilidad).

La peculiaridad, impermeabilidad y autosu ciencia que, desde siempre, han


caracterizado tradicionalmente al Derecho de Familia, como si de un autnomo corpus
iuris se tratase, podran impedir la entrada, en dicho mbito, a la tutela resarcitoria del
art. 1902 C.c.Smese a ello que el ingreso del art. 1902 C.c. en el interior de la familia y,
por tanto, la determinacin de un familiar culpable y otro inocente nos devolvera a un
pasado, afortunadamente, hoy superado mediante la supresin del delito de adulterio
y la posibilidad de obtener una separacin o divorcio sin causa. Adems, una posicin
contraria al resarcimiento de los daos intrafamiliares podra fundarse en la idea de que
los deberes derivados del matrimonio y de la ilacin no tienen un contenido
susceptible de apreciacin pecuniaria; en la duplicidad de sanciones, la procedente del
Derecho de Familia y la del resarcimiento del dao; y en la especialidad de las normas
del Derecho de Familia, que impide la aplicacin, en dicho mbito, de las normas
generales de responsabilidad por hechos ilcitos (lex specialis derogat generalis).As las
cosas, el silencio del legislador en relacin a la cuestin que abordamos debera
interpretarse como una negativa al resarcimiento de los daos interfamiliares. Frente a
dicha postura, a favor de la procedencia de las reclamaciones resarcitorias por daos
ocasionados en el seno de relaciones familiares, puede esgrimirse el argumento de que
el art. 1902 C.c., el cual, pese a conservar intacta su originaria redaccin desde 1889, ha
encajado perfectamente en la dinmica social posterior a su entrada en vigor. No se
circunscribe a un mbito concreto, sino que se trata de una norma general, siendo,
pues, el naeminen laedere, o deber de no daar, tambin aplicable a la dimensin
familiar o domstica, de modo que el que ha causado un dao injusto a otra persona,
con independencia de su status familiar (el precepto alude a el que por accin u
omisin causa dao a otro, sin especicar que el agente daoso y la vctima del dao
no puedan ser familiares entre s), debe repararlo.

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1.1 Casos de daos resarcibles en relaciones entre cnyuges

En este entorno la doctrina ms reciente hace referencia a diferentes tipos de


casos, que tal vez puedan agruparse del modo siguiente:

a) Supuestos que estn tipificados como delito o falta por el Cdigo Penal como,
por ejemplo, el homicidio o las lesiones causadas intencionalmente al otro
cnyuge (art. 147.1 en relacin con el 148.4 y 5 CP), agresiones sexuales contra
el otro cnyuge (art. 178 y 179 CP) y malos tratos (art. 153.1 CP)19. A esos
supuestos podran aadirse otros que tambin comportan riesgos para la
integridad fsica, como por ejemplo, no advertir sobre el hecho de padecer una
enfermedad de transmisin sexual y del riesgo de contraerla, que en ocasiones
se ha equiparado a un delito de lesiones. En todos estos supuestos, la
responsabilidad penal sin duda comporta la responsabilidad civil derivada del
delito o falta correspondiente por los daos sufridos por la vctima (art. 116 CP).

b) Supuestos que comportan conductas que atentan contra los derechos de la


personalidad del otro cnyuge y que en algn caso tambin pueden ser punibles
como, por ejemplo, consultar sin per- miso su correo electrnico o abrir su
correspondencia21, que pueden dar lugar a los delitos de descubrimiento y
revelacin de secretos tipificados en los artculos 197.1 y 2 CP22 o la conducta
ultrajante de un esposo respecto al otro, en pblico o en privado, que puede
suponer una intromisin ilegtima en su honor y, en casos extremos, constituir
un delito de injuria (art. 208 CP). Tambin podra incluirse en este apartado la
conducta de un cnyuge que limita o controla la vida de relacin del otro,
restringiendo su libertad de movimientos, el contacto con su entorno familiar o
de amistades, o controlando sus actividades sociales, lo que incide sobre la
libertad del cnyuge y puede dar lugar a un delito de coacciones (art. 171.1 CP),
que resultara agravado en el caso de que la vctima fuese la esposa (cf. art. 172.2
CP). En este grupo de casos, aun no existiendo responsabilidad penal, podra dar
lugar a responsabilidad civil vinculada a la lesin de los derechos de la
personalidad de la vctima.

c) Otro grupo de casos en los que, segn la opinin ms extendida, podra darse el
deber de indemnizar sera el formado por supuestos relacionados con la vida
sexual de la pareja matrimonial, como la reclamacin del dao resultante de la
infidelidad conyugal o de la inapetencia sexual del otro cnyuge, o bien de su
impotencia, homosexualidad o transexualidad e incluso los daos relacionados
con prcticas sexuales consentidas por ambos cnyuges pero que a uno de ellos
le resultan repulsivas o las considera inapropiadas.

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d) Otros supuestos que tambin podran dar lugar a la indemnizacin de daos y


perjuicios son los consistentes en falta de apoyo al otro cnyuge, como el
abandono moral del cnyuge que se enfrenta a problemas de salud, dificultades
econmicas, conflictos en relaciones de trabajo o en las relaciones con su propia
familia. Adicionalmente, se plantea la indemnizabilidad del dao resultante del
incumplimiento del deber de compartir las tareas domsticas (ex art. 68 in fine
CC) o de la falta de comunicacin, la frialdad emocional o la indiferencia sufrida
por el otro cnyuge.

e) Finalmente, se sugiere que la ruptura unilateral del matrimonio sin causa


imputable al otro cnyuge podra tambin dar lugar a la indemnizacin del dao
consistente en verse obligado a aceptar una ruptura que no se desea,
frustrando sus expectativas futuras de familia.

Entre otras situaciones que pueden tener como referencia el matrimonio se suelen
sealar asimismo la ruptura pblica y sin justa causa de la promesa de matrimonio o la
ruptura unilateral de la promesa de matrimonio hecha maliciosamente y con el nico
objetivo de conseguir mantener relaciones sexuales con esa persona, e incluso el
engao acerca de la condicin de soltero que lleva a la persona a acceder a mantener
relaciones sexuales o a iniciar una convivencia marital.

Finalmente, se discute tambin si puede dar lugar a responsabilidad civil la ruptura


unilateral y sin justificacin de una relacin estable de pareja.

1.2 Casos de daos resarcibles en relaciones paterno-filiales

En el mbito de relaciones paterno-filiales los grupos de casos se refieren a


cuestiones muy diferentes entre s, por lo que su agrupacin resulta aqu ms
difcil y arriesgada. Sin embargo, una posible clasificacin de los supuestos
sealados por esa doctrina expansiva podra ser la siguiente:

a) Supuestos tipificados como delito o falta en el Cdigo Penal, como por ejemplo
el homicidio o las lesiones infligidas al propio hijo (o que un progenitor no impide
cuando son perpetrados por el otro o por su propia pareja) (art. 147.1 CP); la
muerte o lesiones producidas intencionalmente al hijo antes de nacer o el
abandono de un menor de edad, incluso aunque no ponga en peli- gro su vida,
salud, integridad fsica o libertad sexual (cf. art. 229.1 CP en relacin con el 229.3
CP).

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b) Supuestos relacionados con la violacin de derechos de la personalidad de los


hijos menores, como la libertad, la integridad moral, el honor, la intimidad o la
propia imagen, que en ocasiones estn tipificados como delito o falta por el
Cdigo Penal, pero en otros casos no. se plantea aqu hasta qu punto el
cumplimiento de sus deberes como titulares de la patria potestad puede llegar
a legitimar la intromisin en el ejercicio de los derechos de los hijos, excluyendo
la responsabilidad de los padres.

c) Supuestos relacionados con la procreacin del menor, como el contagio o


transmisin hereditaria de enfermedades al hijo y que los padres conocan y no
evitaron transmitir, o los daos causados por el descuido de las atenciones
mdicas o sanitarias que requiere el embarazo o por llevar a cabo actividades de
riesgo o desaconsejadas para la salud del feto (v. gr. fumar en exceso, ingerir
alcohol o tomar drogas, mantener relaciones sexuales de riesgo, etc.).

d) Otro grupo de supuestos sera el que incluye los daos vinculados a las
vicisitudes de la relacin paterno-filial. Primero en su aspecto jurdico, como los
posibles daos derivados de la falta de reconocimiento del hijo
extramatrimonial36 o de hacer creer al hijo que su padre es el marido de la
madre, a sabiendas de que no lo es. Pero tambin en su aspecto material,
sealando al dao vinculado a la carencia afectiva sufrida por el hijo
extramatrimonial por comparacin con las atenciones y cuidados recibidos por
sus hermanos nacidos en el matrimonio de su progenitor.

e) Finalmente, la doctrina apunta tambin a supuestos relacionados con el


ejercicio de la patria potestad, como el cumplimiento defectuoso del deber de
velar por los hijos que da lugar a accidentes en casa o durante su actividad
cotidiana o tambin la desidia o incompetencia de los padres en el ejercicio de
su deber de educar, que podra estar detrs de graves carencias formativas que
perjudicasen las posibilidades del hijo de insertarse en la sociedad y de
relacionarse con los dems.

Otros supuestos que se sealan en este mbito son tambin el ejercicio excesivo
o abusivo de la facultad paterna de correccin, recientemente suprimida del CC,
o el trato vejatorio o poco respetuoso con la dignidad del hijo como persona,
pero tambin la relacin fra y carente de dilogo y empata para con los propios
hijos o la ausencia de relacin con el hijo tras la separacin de los progenitores,
bien por dejacin de sus deberes por el propio progenitor , bien por impedirlo el
progenitor custodio.

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Finalmente, ya en el mbito patrimonial, se menciona la gestin defectuosa de


los padres en su calidad de administradores legales de los bienes de sus hijos
menores (cf. art. 168 ii CC).

EXAMEN DE LA JURISPRUDENCIA ESPAOLA

La doctrina favorable a aplicar remedios indemnizatorios en mbitos familiares ha


tenido un reflejo ms bien escaso en la jurisprudencia del Tribunal supremo. Dejando
aparte los casos de responsabilidad civil derivada de la comisin de delitos o faltas y de
los supuestos vinculados a la infraccin de un derecho de la personalidad, con respecto
a los dems grupos de casos a que se ha hecho referencia con anterioridad la
jurisprudencia se limita hasta el momento a dos supuestos.

Por una parte, las reclamaciones de ex maridos por incumplimientos del deber de
fidelidad conyugal por sus esposas, que haban dado lugar a la concepcin de hijos que
durante un tiempo aqullos haban tenido como propios y que posteriormente
resultaron no serlo.

El segundo grupo de casos est relacionado con el derecho de los hijos menores a gozar
de relaciones personales con ambos progenitores y el correlativo inters de cada uno
de stos en mantener de un modo real y efectivo esa relacin a travs de las facultades
conferidas por la ley en el ejercicio de la patria potestad, la custodia de los hijos y el
derecho de visita.

1. Daos por la infidelidad de la esposa y la ocultacin de la falsa paternidad


sobre los hijos

Para este grupo de casos, la jurisprudencia civil no proporciona apoyo a la


doctrina que pretende extender las normas de la responsabilidad
extracontractual a las relaciones familiares sino ms bien todo lo contrario.

Hasta ahora, el Tribunal supremo ha dictado tres sentencias sobre este tipo de
demandas. La ms reciente, fechada el 14 de julio de 2010, no entra sin embargo
a resolver pues considera que la pretensin deducida por el ex marido haba
prescrito.

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ste reclamaba 300.000 euros en concepto de dao moral por la prdida de


una hija, 100.000 euros por el deterioro de su fama, honor, etc. y 100.000
euros por los daos fsicos y secuelas psicolgicas, aparte de 14.638,13 euros
en concepto de dao patrimonial y enriquecimiento injusto. La demanda, sin
embargo, se present ms de un ao despus de serle notificada la sentencia
que declaraba que la menor no era hija biolgica suya y todas las instancias
consideraron prescrita la accin de responsabilidad extracontractual. En el
recurso de casacin, el demandante argument que la separacin matrimonial,
y la ulterior revelacin de que la hija que haba tenido por tal no lo era, fueron el
desencadenante de un empeoramiento grave de su salud, que en el momento
de presentar la demanda todava no haba cesado. La sentencia del Tribunal
supremo descalifica este supuesto carcter continuado de los daos alegados
por el demandante y desestima el recurso subrayando que no cabe hablar de
dao continuado con base en el recuerdo ms o menos peridico, ms o menos
intenso u obsesivo, de lo sucedido anteriormente, incluso aunque este recuerdo
pueda repercutir en el estado de salud del sujeto. Para el supremo, de admitir
semejante identificacin el inicio del plazo de prescripcin se prolongara
indefectiblemente, en todos los casos imaginables, hasta la muerte del propio
sujeto, y por ende incluyendo la propia muerte entre los daos imputables al
demandado por su conducta en cualquier tiempo pasado.

La primera sentencia sobre este grupo de casos tiene fecha de 22 de julio de 1999 y en
ese caso el marido solicit sendas indemnizaciones por los alimentos abonados al hijo
que crea suyo durante 15 aos y por el dao moral sufrido por haberle ocultado la
verdad sobre su paternidad.

Desestimada la demanda en apelacin, el marido recurri ante el supremo alegando la


infraccin, por inaplicacin, del artculo 1902 CC y aleg que se haba visto sometido a
un procedimiento de impugnacin de paternidad en el que se reconocan las relaciones
extramatrimoniales de su esposa y su resultado: el nacimiento de un hijo que
consideraba propio y que no lo era. Pretenda que se le haban ocasionado unos daos
mora- les innegables al haber sido humillado y lesionado en su honor y dignidad. El
Tribunal supremo se atuvo a los hechos probados por la instancia y estim que, si bien
la mujer poda tener sospechas, nunca tuvo un conocimiento pleno y de total
certidumbre y concluy que, al no haber dolo por parte de la esposa, no poda
accederse a ninguna de las pretensiones del marido.

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Pocos das ms tarde, el 30 de julio de 1999, el Tribunal supremo emiti otra sentencia
con el mismo ponente y sobre un supuesto muy parecido, en el que el marido demand
a su esposa y solicit sendas indemnizaciones por los alimentos prestados a quienes
resultaron no ser sus hijos y por daos morales.

La demanda fue ntegramente desestimada en ambas instancias y el marido present


recurso de casacin, en este caso por infraccin de los artculos de 67 y 68 CC en relacin
con el artculo 1101 CC. El recurso se fundamentaba en que el deber de fidelidad es una
obligacin contractual, que tiene su origen en el contrato de matrimonio y que [la
esposa] viene obligada a cumplir.

Respecto a los daos morales, el marido aleg que reclamaba no slo [que] ha vivido
en engao permanente, sino que el resultado final del propio engao ha sido la prdida
de los hijos, ya que los que consideraba como tales no lo eran, as como un sufrimiento
psquico o espiritual de ver venirse abajo todos sus proyectos de futuro. Frente a este
planteamiento, el Tribunal supremo hace suya la argumentacin del tribunal de
instancia y proclama que indudablemente, el quebrantamiento de los deberes
conyugales especificados en los artculos 67 y 68 del Cdigo Civil, son merecedores de
un innegable reproche tico-social pero al mismo tiempo subraya que es indudable
que la nica con- secuencia jurdica que contempla nuestra legislacin sustantiva es la
de estimar su ruptura como una de las causas de separacin matrimonial en su artculo
82 [...] sin asignarle, en contra del infractor, efectos econmicos. A lo que acaba
aadiendo que tampoco cabe comprender su exigibilidad dentro del precepto
genrico del artculo 1101, por ms que se estimen como contractuales tales deberes en
razn a la propia naturaleza del matrimonio, pues lo contrario llevara a estimar que
cualquier causa de alteracin de la convivencia matrimonial, obligara a indemnizar.
Esta sentencia concluye con la categrica afirmacin segn la cual el dao moral
generado en uno de los cnyuges por la infidelidad del otro no es susceptible de
reparacin econmica alguna.

La posicin del Tribunal supremo, por tanto, es en esta segunda sentencia clara y
taxativa en el sentido de negar la indemnizacin solicitada en un supuesto que en sus
presupuestos fcticos es idntico al de la primera sentencia. En la primera sentencia la
razn para decidir parece ser que la esposa demandada no haba ocultado
intencionalmente la verdad a su marido, mientras que en la segunda sentencia todo
apunta a que s lo saba, pese a lo cual el Tribunal supremo considera este dato como
irrelevante pues el dao reclamado est ntimamente vinculado a la infraccin del deber
de fidelidad y la propia sentencia declara expresamente que no produce la obligacin
de indemnizar el dao moral que genera en el otro cnyuge.

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Desde que se dictaron estas dos sentencias, hace ya ms de diez aos, se han dictado
numerosas sentencias en apelacin en casos de este mismo tipo. En general, se aprecia
que las Audiencias Provinciales han acatado la doctrina del Tribunal supremo en lo
relativo a la falta de resarcibilidad del dao moral debido a la infidelidad conyugal.

Hay que hacer notar, con todo, que la alusin de la sentencia de 22 de julio de 1999 a la
conducta dolosa de la esposa al ocultar la verdadera paternidad ha sido interpretada
por muchas sentencias como una posibilidad de imputar responsabilidad al cnyuge
infiel si se demuestra aquella conducta dolosa.

Este punto de vista fue el adoptado por la sentencia de la Audiencia Provincial de


Valencia de 2 de noviembre de 200450, relativa a una demanda dirigida por el marido
contra su ex esposa y contra el verdadero padre de tres de los cuatro hijos nacidos
duran- te el matrimonio. La sentencia distingue, por un lado, la cuestin de la
infidelidad conyugal, respecto a la cual niega indemnizacin y dice compartir
plenamente la doctrina de las sentencias del Tribunal supremo de 1999. En cambio,
respecto a la ocultacin de la verdadera paternidad de los hijos presuntamente
matrimoniales, concluye que los demandados incurrieron en negligencia en sus
relaciones ntimas, ya que conocan que los mtodos anticonceptivos que utilizaban
no eran seguros. Adems, les imputa una conducta dolosa consistente en ocultar la
verdad sobre la paternidad de los hijos nacidos durante el matrimonio, permitiendo que
se inscribiesen en el registro civil como hijos del demandante y que pasaran a formar
parte de su familia, situacin que mantuvieron durante ms de seis aos. La sentencia
concluye condenando al pago de 100.000 en concepto de daos morales al considerar
que, en este tipo de casos, el sufrimiento puede ser superior al de la muerte de los
menores, al no poder elaborar el duelo como respuesta la prdida sufrida y razona que,
a pesar de la predisposicin de los demandados a permitir que el demandante siguiese
relacionndose con los nios, esta posibilidad difcilmente poda llevarse a la prctica.
Sentencias posteriores de la propia Audiencia Provincial de Valencia y de otros
tribunales siguen la misma lnea argumentativa, condenando en ocasiones, junto a la
ex esposa, al verdadero padre de los hijos atribuidos al demandante.

As pues, a pesar de la claridad de los trminos del Tribunal supremo, especialmente en


su sentencia de 30 de julio de 1999, parece que algunos rganos jurisdiccionales sienten
la necesidad de ofrecer una respuesta positiva a las demandas formuladas por los
maridos en este tipo de casos.

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En alguna sentencia incluso se apunta directamente a la necesidad de dar por superada


la jurisprudencia dictada en 1999 y buena parte de la doctrina ms reciente da por hecho
que este tipo de pretensiones es admisible y puede prosperar, sugirindose incluso que
el Tribunal supremo clarifique cmo cuantificar homogneamente el dao moral
resarcible al demandante.

Una sentencia de la Audiencia Provincial de Cdiz de 3 de abril de 2008, lleva ms lejos


su argumentacin y apunta al deber judicial de dar contenido jurdico al matrimonio y
sancionar las conductas antijurdicas que se den en su seno. Concluye como
consecuencia de ello que deben admitirse las acciones indemnizatorias que entable
cualquiera de los cnyuges por la infidelidad del otro si acredita que con ello se le ha
causado un dao moral o econmico apreciable, fuera del padecimiento psicolgico
ordinario que sigue a cualquier ruptura de pareja.

Para llegar a esta conclusin la sentencia destaca que los deberes conyugales no son
meros imperativos ticos sino que la proteccin constitucional del matrimonio como
institucin obliga al legislador a mantener una sancin jurdica efectiva frente a la
infraccin de los deberes conyugales. Por lo dems, la sentencia razona que ah
radicara la diferencia de trato jurdico entre la unin libre y el matrimonio:
disponemos en la actualidad de diversas estructuras jurdicas que dan cobertura y
regulacin a diferentes de modelos de convivencia en pareja y es evidente que nuestra
sociedad acepta y ampara todos y cada uno de ellos, siendo as que cada pareja puede
adaptar su modelo de convivencia a la institucin ms acorde a sus necesidades, deseos
e inquietudes. En este sentido, quien contrae matrimonio adquiere la legtima
expectativa a que su cnyuge lleve a efecto los compromisos que adquiri al prestar su
consentimiento y debe tener derecho a obtener una indemnizacin si el
incumplimiento cualificado de aquellos le ha causado un dao.

No faltan, con todo, sentencias de Audiencias Provinciales en las que se llama la


atencin de que lo que se pide en casos de este gnero es que en base al artculo 1902
se abra una puerta todava cerrada en una materia particularmente sensible: la de los
conflictos familiares, en la que no existe norma expresa ni jurisprudencia que ampare la
indemnizabilidad del dao moral puro la sAP segovia de 30 de septiembre de 200357
representa muy bien este punto de vista cuando subraya que no entran dentro de la
indemnizacin por dao moral los daos causados por infidelidades, abandonos o
ausencia de lealtad en las relaciones personales, amistosas o amorosas, pues tales
supuestos entran en el terreno de lo extrajurdico, no debiendo proliferar categoras de
daos morales indemnizables que encarnen intereses que no sean jurdicamente

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protegibles, y en los que el derecho no debe jugar papel alguno ni debe entrar a tomar
partido.

2. Imputacin de daos por obstaculizar la relacin personal entre un


progenitor y sus hijos

La sentencia de 30 de junio de 2009, a la que aludamos tambin al principio de


este trabajo, es la primera del Tribunal supremo que puede enmarcarse en el
grupo de casos relativo al derecho de los hijos menores a gozar de relaciones
personales con ambos progenitores y el correlativo inters de cada uno de stos
en mantener esa relacin. Concretamente, la sentencia resuelve
afirmativamente la demanda presentada contra la ex pareja que haba impedido
que el demandante llegara a tener cualquier tipo de relacin con su hijo
retenindole en Estados unidos en contra de lo dispuesto por las resoluciones
judiciales que resolvieron sobre su guarda y custodia.

El Tribunal supremo estima el recurso de casacin contra la sentencia de


apelacin, que haba considerado prescrita esa accin, y declara que la madre
haba violado los derechos del padre a relacionarse con su hijo menor, adems
de haber desobedecido las resoluciones judiciales que aqulla conoca
perfectamente al haber comparecido en tiempo y forma en todos los
procedimientos judiciales que haban tenido lugar en Espaa. Concluye
condenando a la madre a abonar una indemnizacin de 60.000 por los daos
morales sufridos por el demandante a consecuencia de la privacin de todo
contacto con su hijo y por la prdida irreversible de su relacin con l.

Esta sentencia ha sido celebrada por algunos autores como un verdadero punto de
inflexin respecto a la aplicabilidad en Espaa del derecho de la responsabilidad civil
con ocasin de conflictos familiares. Para Verda, por ejemplo, esta sentencia es
emblemtica de la posibilidad abierta de admitir demandas de responsabilidad civil
hasta hace pocos aos inimaginables. Este autor afirma, adems, que se trata de
una resolucin puntera en el campo de la responsabilidad civil en el mbito de las
relaciones familiares, mxime cuando en la jurisprudencia de instancia [...] se haba
negado la indemnizacin de este tipo de dao moral.y concluye subrayando que
constituye un importante avance en orden a romper el prejuicio [...] consistente en
considerar que las normas de derecho de Familia constituyen un sistema cerrado, que

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no permite la aplicacin de normas o principios generales tendentes al resarcimiento


[...] [lo cual] carece de fundamento legal y [...] aparece contradicho en esta resolucin
judicial . En palabras de rodrjuez guitin, la trascendencia de esta sentencia tambin
radica en que probablemente se trata de un paso significativo en la ruptura de la tesis
tradicional que existe en nuestro ordenamiento consistente en un principio de
inmunidad por daos en el mbito de las relaciones familiares.

En esta misma lnea, gonzlez Beilfuss y navarro Michel parafrasean una opinin
doctrinal de la magistrada ponente de esta sentencia para concluir que, mediante esta
sentencia, la propia autora habra contribuido a desmantelar el edificio del derecho de
familia frente a la influencia de la responsabilidad civil.

En verdad que estos comentarios suscitan un punto de perplejidad. Sin duda, estamos
ante la primera ocasin en que la sala Primera tiene que pronunciarse sobre una
pretensin de este tipo. Mas lo que hace que algunos de esos comentarios nos parezcan
algo exagerados es, por un lado, que la imposicin de una indemnizacin en este
supuesto no parece tan sorprendente como pudiera parecer y, por otro lado, que ni del
texto ni del fondo de la sentencia se deducen las conclusiones de orden ms general y
que la doctrina s extrae respecto al tema de la aplicacin del derecho de la
responsabilidad civil en el mbito regulado por el derecho de familia.

Respecto al primer punto, qu duda cabe que el inters tutelado mediante esta va
indemnizatoria se corresponde con el inters para el que el derecho de familia arbitra
medidas de proteccin, muchas de ellas bastante contundentes y que en tiempos
recientes han sido incluso reforzadas mediante la tutela penal. Algo no acaba de encajar
cuando se seala que esta sentencia acaba con una cierta inmunidad y abre las
puertas a reclamaciones de responsabilidad civil, cuando hace ya tiempo que la ley
habilita a constreir por la fuerza al progenitor que retiene indebidamente consigo al
menor a entre- garlo y a permitir el ejercicio efectivo de los derechos del otro pro-
genitor, especialmente en supuestos de sustraccin internacional del menores. Por otro
lado, cmo obviar que esa misma conducta puede conllevar una responsabilidad penal,
de la que se derivar, en su caso, la responsabilidad civil por el delito o falta
correspondiente.

Respecto al segundo punto, hay que subrayar que la sentencia no menciona


expresamente, ni tan siquiera para hacer un comentario obiter, el contexto general en
que la doctrina quiere colocarla.

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Desde luego, no se menciona el trmino inmunidad, ni se profundiza tampoco en la


relacin entre el derecho de familia y la aplicacin de las acciones de responsabilidad
civil en relaciones familiares. La sentencia nicamente se hace eco de que el problema
de las relaciones entre los progenitores separados en orden a la facilitacin de los tratos
de quien no convive con los hijos cuya guarda y custodia ha sido atribuida al otro
progenitor presenta problemas complejos [nfasis aadido]. No se explicita ms. En
cambio, se aade que en debates internacionales se ha defendido la conveniencia del
principio de sancin al progenitor incumplidor para proteger no slo el inters del
menor, sino el de quien no convive con el hijo [nfasis aadido], pasando a
continuacin a hacer referencia a sentencias italianas sobre casos similares, as como a
la jurisprudencia del Tribunal Europeo de derechos Huma- nos en los casos de
suspensin irrazonable por las autoridades del contacto de un progenitor con sus hijos.
Por lo tanto, lo nico que hace esta sentencia es reforzar la justificacin de la condena
con referencias comparadas al reconocimiento internacional como dao resarcible del
inters del progenitor privado de la relacin con su hijo de forma irreversible. En este
punto, la sentencia es coherente con desarrollos anteriores en materia de
indemnizacin del dao moral, en los que la sala Primera ha vinculado de modo expreso
el derecho a la indemnizacin con la proteccin de derechos fundamentales de la
persona, conectando tambin con la doctrina del TEdH.

En este punto, es preciso subrayar, adems, que el supremo acta de hecho como
primera instancia ya que las instancias anteriores, aunque no haban rechazado de
plano la demanda, s que haban apreciado la prescripcin de la accin. Y no es
aventurado conjeturar que la respuesta positiva que recibe del Tribunal supremo,
especialmente en lo relativo a la no prescripcin de la reclamacin, se explicara ante
todo por la dramtica vivencia padecida por el demandante, excluido para siempre de
la vida de su hijo sin que con anterioridad ningn remedio jurdico sirviera para evitar
semejante resultado. Lo cual no quiere decir que se excluya a priori la posibilidad de
solicitar indemnizacin por daos en este tipo de casos, ni que sea preciso llegar a
situaciones extremas para admitirlas. Slo queremos subrayar que es muy probable
que la situacin del demandante habra sido muy distinta, y con toda probabilidad se
habra evitado el grave perjuicio por el que acaba siendo indemnizado, si los remedios
ordinarios previstos en este tipo de casos hubiesen operado adecuadamente. En este
punto, es muy revelador el detallado anlisis que han efectuado gonzlez Beil- fuss y
navarro Michel sobre las circunstancias de hecho del caso, tal y como aparecen referidas
en los antecedentes de la sentencia. Estas autoras destacan lo anmalo de la va
empleada para hacer valer los derechos del progenitor afectado y tratan de dar razn
sobre por qu en ningn momento llegaron a emplearse los instrumentos previstos en
el Convenio de la Haya sobre sustraccin internacional de menores, que estaban en
vigor tanto en Espaa como en los Estados unidos al producirse la retencin del menor.

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A la vista de las circunstancias del caso, concluyen que junto a la responsabilidad de la


madre tal vez convendra plantearse la posible responsabilidad de otras personas y ms
concretamente si los profesionales que asesoraron al demandante lo hicieron
correctamente y si la Administracin espaola ofreci al padre suficiente apoyo e
informacin para canalizar eficazmente sus pretensiones con respecto a su hijo.

3. Daos en relaciones entre cnyuges

En este grupo de casos, ya hemos sealado que nuestro punto de partida es que,
en aquellos supuestos en que la conducta daosa de un tercero ajeno a la familia
habra atribuido a la vctima el derecho a presentar una reclamacin de daos,
lo mismo debe suceder con respecto al cnyuge causante de esos daos. En
consecuencia, tanto si incurri en dolo como en culpa, un cnyuge puede ser
responsable frente al otro si un tercero lo sera en las mismas circunstancias. El
ejemplo ms obvio, y probablemente ms frecuente, es el de las lesiones
corporales sufridas por una persona como consecuencia de la accin u omisin
culposa de su cnyuge.

En ocasiones, la gravedad de la conducta del agente comporta que un


determinado hecho est, adems, tipificado como delito o falta. En especial,
porque afecta a la integridad fsica o psquica, la libertad sexual o la integridad
moral de la vctima. En otros mbitos, como la tutela de otros derechos de la
personalidad y en las dems situaciones daosas a cnyuges descritas por la
doctrina que aqu comentamos, carecemos de criterios fijos, explicitados en
tipos penales o en normas especficas de leyes civiles. De ah que se planteen las
dudas acerca de admitir o no una proteccin reforzada de los remedios jurdicos
familiares mediante el recurso a la clusula general de responsabilidad
extracontractual.

A) Supuestos tipificados como delito o falta por el Cdigo Penal

En los supuestos en que una persona lesiona la integridad fsica o psquica o la


libertad sexual de su cnyuge sern de aplicacin los tipos penales
correspondientes. Como ya hemos sealado, en todos estos supuestos, la
responsabilidad penal sin duda comporta la responsabilidad civil derivada del
delito o falta correspondiente por los daos sufridos por la vctima (art. 116 CP).
La relacin familiar puede jugar un papel; con frecuencia, agravar la pena
impuesta al responsable la atribucin de responsabilidad civil, no obstante, es

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independiente de la existencia de cualquier tipo de relacin familiar entre las


partes implicadas.

Dentro de la tutela de la integridad fsica, se incluye el supuesto ms especfico


de responsabilidad por no advertir al cnyuge del hecho de padecer una
enfermedad de transmisin sexual, tal vez contrada como resultado de
relaciones extraconyugales del marido o de la mujer, aunque esto es irrelevante
en este contexto.

Siendo cierto que entre esposos el riesgo de transmisin de una enfermedad de


ese tipo se incrementa por ser los contactos sexuales ms frecuentes, la posible
responsabilidad derivada de no advertir acerca de la necesidad de tomar
medidas de proteccin se da tanto en relacin con el cnyuge como, por
ejemplo, con relacin a la pareja estable no matrimonial, o incluso en otros
supuestos. En trminos generales, no puede partirse de que la vctima asume el
riesgo de contraer una enfermedad de transmisin sexual y que por tanto su
partenaire sexual est exento de responsabilidad si no le informa de una
enfermedad que sabe que padece y frente a la cual debera haberle dado la
oportunidad de adoptar medidas de proteccin.

Este carcter general de la tutela civil y penal tambin puede predicarse de los casos en
que el inters protegido es la libertad sexual, concebida como garanta de que la
sexualidad se ejercer siempre lugar en condiciones de libertad (art. 17.1 CE). Como
tuvo ocasin de decir el Tribunal supremo, proclamar que en el mbito matrimonial es
posible atribuir relevancia jurdica a un supuesto desconocimiento de la antijuridicidad
predicable de todo acto sexual de carcter violento, implica admitir [errneamente]
que el matrimonio es fuente extintiva o limitativa del derecho a la libertad sexual de
cualquiera de los cnyuges.

Lo cual se tradujo en la casacin de la sentencia de la Audiencia de Mlaga que haba


rebajado la pena al marido por agresin sexual a la esposa admitiendo la creencia
errnea de aqul segn la cual tena derecho a mantener relaciones sexuales sin
consentimiento de la mujer.

Hay que hacer notar que la doctrina que aqu se critica tambin incluye dentro de este
grupo de casos la ruptura unilateral de la promesa de matrimonio hecha

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maliciosamente y con el nico objetivo de conseguir mantener relaciones sexuales con


una persona, as como el engao acerca de la condicin de soltero que lleva a alguien a
acceder a mantener relaciones sexuales o incluso a iniciar una convivencia marital.

Sin embargo, precisamente estos supuestos fueron objeto de una importante reforma
despenalizadora en los albores de la transicin democrtica espaola. Esta reforma se
produjo porque el inters jurdico protegido pas a centrarse en la libertad sexual de las
personas, renunciando a una intervencin punitiva del Estado cuyo objetivo no era otro
que imponer determinadas premisas morales. Obviamente, tal pretensin resultaba y
resulta inasumible en un Estado de derecho de una sociedad pluralista y democrtica.
Por eso creemos que cuando la doctrina que aqu se critica propone aplicar la
responsabilidad civil a este grupo de casos parece olvidar que tales conductas entre
personas adultas fueron despenalizadas hace ya muchos aos y que la despenalizacin
obedeci a un cambio de perspectiva respecto a qu inters es el que merece la
proteccin penal.

Hoy el nico inters protegido en este grupo de casos, tambin a los efectos de la
posible responsabilidad civil, es la libertad sexual, configurada en el sentido negativo de
vedar el ejercicio de la sexualidad carente de libertad (libertad sexual negativa). La
despenalizacin a que hemos hecho referencia refleja un cambio en la posicin del
ordenamiento de manera que el inters protegido ha dejado de ser la honestidad de la
persona que accede a la relacin sexual, medida en funcin de que haya ejercido su
sexualidad en un marco adecuado o aceptado socialmente, para pasar a ser que aquella
persona sea libre para decidir tener relaciones sexuales.

No queda espacio, por tanto, para invocar un inters protegido en va extracontractual


cuyo fundamento radica en una concepcin obsoleta de la sexualidad y en un
entendimiento de la conducta habitual de personas adultas que tiene que ver ms con
los prejuicios de ciertos sectores sociales que con los valores ampliamente compartidos
en nuestra sociedad. Por idnticas razones, cuya reciente reforma demuestra que el
inters protegido en va extracontractual no es pseudomatrimonial o vinculado al
hipottico estado conyugal de la vctima, sino la libertad sexual negativa frente a
cualquiera que la hubiese lesionado, mediante medios directos o indirectos
especialmente cualificados.

Con respecto a la lesin del derecho a la integridad moral del cnyuge, junto a los tipos
de lesiones fsicas y psquicas el derecho Penal espaol incluye un tipo especfico por
maltrato habitual en el mbito familiar (art. 173.2 CP).

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Como ha subrayado la jurisprudencia, el bien jurdico protegido en este caso va ms


all de la proteccin de la integridad fsica o psquica y consiste en la integridad moral
frente a tratos degradantes y vejatorios desarrollados habitualmente con ocasin de la
convivencia y mediante la creacin de un clima sistemtico de maltrato y terror. La
conducta tpica incluye por eso no slo actos de violencia material, sino tambin las
amenazas, expresiones degradantes y frases ofensivas o denigrantes que forman parte
de ese clima de terror. Esta extensin de la tutela penal para, como indica tambin la
jurisprudencia, preservar [el] mbito familiar como una comunidad de amor y libertad
presidida por el respeto mutuo y la igualdad, no alcanza, sin embargo, a aquellos casos
que reflejan slo el deterioro de la relacin en el ncleo familiar, con frecuencia previo
al cese de la convivencia conyugal (v. gr. conductas de desatencin o indiferencia,
discusiones, insultos). En este sentido, la sala segunda del Tribunal supremo ha tratado
de clarificar esta idea y ha sealado que el tipo delictivo del art. 173.2 CP exige que el
comportamiento atribuido sea activo, no siendo suficiente el comportamiento
omisivo.

La doctrina especializada interpreta esta toma de posicin en el sentido de que no son


punibles las conductas consistentes en mostrar una actitud pasiva en el hogar o en no
hacer caso a la pareja de forma permanente.

A nuestro modo de ver, sta es tambin una lnea de demarcacin de las conductas
vinculadas al desarrollo de la convivencia conyugal y que tampoco deberan dar lugar a
responsabilidad civil, a no ser que el resultado buscado por esas conductas sea provocar
un sentimiento de humillacin o envilecimiento del otro cnyuge.

B) Conductas que atentan contra derechos de la personalidad del cnyuge

Si la conducta del cnyuge afecta a derechos de la personalidad de la vctima


como la libertad o la intimidad, es posible que aqul tenga que responder tanto
en va civil como en va penal, si bien esta ltima va est reservada para los casos
ms graves. As, si un cnyuge limita o controla la vida de relacin del otro
empleando medios violentos, responder por un delito de coacciones (art. 171.1
CP), o cuando su actuacin comporte vulnerar la libertad ambulatoria del
cnyuge retenindole contra su voluntad, podr imputrsele un delito de
detencin ilegal (art. 163 CP).

En relacin con el derecho a la intimidad, como apuntamos anteriormente,


conductas como consultar su correo electrnico o abrir su correspondencia son

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conductas que, realizadas sin consentimiento del otro cnyuge, pueden


comportar un delito de descubrimiento y revelacin de secretos (arts. 197.1 y 2
CP). A este respecto, la jurisprudencia penal tambin ha mostrado ejemplos
reveladores en torno al hipottico conflicto entre el inters de un cnyuge en
comprobar las sospechas de infidelidad conyugal y el respeto debido a los
derechos del otro cnyuge. En un caso en el que el marido consult con un
abogado quien le indic que las grabaciones en el propio telfono no constituan
un ilcito, [por- que] era importante tener pruebas para la separacin, aqul fue
finalmente condenado por revelacin de secretos. Cuando recurri ante el
supremo argument que los secretos en esa esfera de la infidelidad
matrimonial no son secretos personales, ni afectan a la intimidad de quien los
posee, sino que forman parte de [la] dimensin familiar de la intimidad. la
sala segunda rechaz el recurso y concluy, en cambio, que resulta
sencillamente inadmisible la alegacin del recurrente de que, por tratarse de su
esposa, el acusado est exento de la obligacin constitucional y penal de
respetar el bien jurdico protegido de su cnyuge bajo la excusa de cerciorarse y
allegar pruebas de la infidelidad de la esposa.

El objetivo de obtener datos reservados del otro cnyuge con el fin de revelarlos en el
propio inters, por ejemplo ante un posible proceso de divorcio o de liquidacin del
rgimen econmico matrimonial, carece de proteccin legal y comporta
responsabilidad tanto penal como civil.

Lo procedente, en su caso, es solicitar el auxilio judicial para obtener las pruebas y otros
datos que puedan ser de importancia para el xito de la propia pretensin, pero no
ejercer una suerte de autotutela mediante la que se pisoteen derechos fundamentales
del cnyuge.

En trminos parecidos podemos referirnos a la proteccin del honor y de la intimidad


frente a la divulgacin de hechos relativos a la vida privada del cnyuge o que afecten a
su reputacin o buen nombre. Por lo tanto, incurrir en una intromisin ilegtima, y
deber responder por ello, el cnyuge (tal vez con ms frecuencia el ex cnyuge) que
efecta revelaciones sobre la esfera personal del otro y que conoce por la intimidad
compartida y la confianza que es caracterstica de las relaciones conyugales. Por otro
lado, en el caso del derecho al honor, incurrir en una intromisin ilegtima prohibida
por la ley quien difame a su cnyuge divulgando hechos falsos que afecten a su
reputacin y tambin quien, mediante su conducta o sus palabras, provoque en el otro
un sentimiento de humillacin tal que lesione su dignidad como persona.
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En todo caso, el cnyuge o ex cnyuge deben poder hacer valer las causas de
exoneracin propias de este mbito y tambin las que se derivan de los lmites propios
de todo derecho fundamental, cuando concurre con otros derechos merecedores de
equivalente o superior proteccin. A este respecto, en lo que afecta a la materia objeto
de este trabajo, plantean problemas de delimitacin los supuestos en que, por ejemplo,
el cnyuge considera afrentosa y lesiva de su honor la infidelidad de su esposa o el
prometido se encuentra expuesto al ridculo por el desistimiento de ltima hora de la
mujer con quien estaba comprometido. Aunque efectivamente las personas afectadas
se consideran ellas mismas y su entorno social vctimas de una conducta altamente
reprobable, la conducta de la otra parte no persigue humillarlas y desmerecerlas en su
dignidad como personas, que es el bien jurdico protegido por la ley. Adems, en todos
esos casos el inters del demandante debe ponderarse con el ejercicio legtimo de
derechos como la libertad sexual o, ms genricamente, el derecho al libre desarrollo
de la personalidad. Slo desde una concepcin moralizante de la tutela de los derechos
fundamentales puede defenderse seriamente que la falta de cumplimiento de la
promesa de matrimonio o la conflictividad matrimonial vinculada al descubrimiento de
la impotencia, la homosexualidad o la transexualidad de un cnyuge, pueden dar lugar
a una lesin del honor del otro cnyuge o del prometido agraviado, que les faculten para
reclamar daos y perjuicios.

Por otro lado, la divulgacin de la infidelidad conyugal con ocasin de la ruptura de la


pareja y la posterior interposicin de una accin de impugnacin de la paternidad
matrimonial sobre los hijos comunes tampoco puede verse exclusivamente desde el
prisma del derecho al honor o, mejor, a la intimidad personal. Tambin debe valorarse
que el otro cnyuge tiene derecho a hacer valer las acciones que le correspondan en
relacin con la filiacin de los hijos fruto de sus relaciones extraconyugales.

4. Daos en relaciones paterno-filiales

El enfoque que hemos aplicado a los daos entre cnyuges es en gran parte
extensible a los supuestos de daos en relaciones paterno-filiales.

Por supuesto, no rige ningn tipo de inmunidad o privilegio que comporte


excluir de entrada la posibilidad de reclamar contra los propios progenitores si
los daos sufridos por el hijo les son imputables, tanto con ocasin del ejercicio
de sus responsabilidades parentales como si esos daos son resultado del
contacto social que es propio de las relaciones entre padres e hijos.

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Por consiguiente, nada impide en teora dirigir una accin de responsabilidad


en nombre de los hijos menores por los daos causados intencionalmente o por
culpa por alguno de sus progenitores.

Cuestin distinta es que este tipo de acciones en la prctica raramente lleguen


a plantearse. El ejemplo ms habitual es el de las lesiones sufridas por el hijo
como consecuencia de la accin u omisin culposa de sus padres. Como tambin
sucede entre cnyuges, durante la convivencia estas acciones no se entablan en
el seno de una unidad familiar ya que el perjudicado y el causante de los daos
van a compartir, por razn de la convivencia y por el deber legal y moral de los
progenitores de velar por sus hijos y atender- les, las consecuencias negativas
del evento daoso. Entablar una accin de responsabilidad slo implicara, si se
nos permite la expresin, tirar piedras al propio tejado, sin que se alcance a ver
qu ventaja adicional podra reportar a la persona interesada.

Las excepciones a esta prctica usual se producen, sin embargo, en dos


contextos. El primero se da si existe un seguro de responsabilidad civil que cubra
la responsabilidad civil del familiar causante de los daos.

El segundo contexto hace referencia a daos a los hijos producidos cuando ha


cesado la convivencia entre sus progenitores, o si sta nunca ha llegado a tener
lugar, y uno de los progenitores decide ejercer la accin contra el otro en nombre
del hijo.

Por otro lado, la especial vulnerabilidad de los menores hace que exista una
panoplia muy amplia de medidas pensadas especficamente para su proteccin.
Es importante destacar ahora que las funciones asignadas a los progenitores
constituyen el ttulo que permite atribuir una posicin de garante al progenitor
e imputarle as responsabilidad por no haber evitado las lesiones o los abusos
perpetrados sobre los hijos menores por el otro progenitor o por un tercero.

En relacin con la proteccin de los derechos de la personalidad del menor,


como tambin suceda en el caso de los cnyuges, sern aplicables los remedios
generales previstos por la ley, incluidas las acciones de responsabilidad civil. La
particularidad en el caso de los hijos menores de edad radica en que, en el

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ejercicio adecuado de las funciones que obligatoriamente han de ejercer los


progenitores, estos pueden incidir en la esfera protegida de sus hijos menores.
Por lo dems, en relacin con el ejercicio de sus facultades en el plano educativo
y en el de administracin y gestin de los intereses econmicos de los propios
hijos, el margen de confianza que el sistema legal dispensa a los padres es muy
amplio, sin perjuicio de la posibilidad de arbitrar medidas de proteccin si por
incumplimiento grave o reiterado de los deberes parentales la persona o el
patrimonio del menor estuvieran en riesgo.

Finalmente, en los supuestos estudiados por la doctrina ms reciente,


relacionados con la procreacin del menor o referentes a las vicisitudes de la
relacin paterno filial, la admisin o el rechazo de acciones de responsabilidad
civil depende de la ponderacin de los diferentes derechos e intereses en
conflicto, tanto del hijo como de sus progenitores, dentro del marco de los
principios de poltica jurdica que han cristalizado en la regulacin vigente de la
filiacin y de conformidad con los principios constitucionales en esta materia.

1.3 MUJERES MALTRATADAS. NIOS MALTRATADOS

MALTRATO A LAS MUJERES: Cuando hablamos del maltrato hacia las mujeres,
algunos especialistas prefieren referirse al sndrome de la mujer maltratada. Si bien hay
un importante nmero de hombres golpeados, la gran mayora de los casos se tratan
de personas de gnero femenino. Desde el punto de vista de las estadsticas, ocurre en
todas las edades pero se destaca en primer lugar entre los 30 y 39 aos, luego entre los
20 y 29 aos y ms tarde entre los 40 y 49 aos, le sigue entre los 15 y 19 aos, para
finalizar con las mayores de 50 aos. Las mujeres casadas constituyen un 66% del total,
el reto lo componen novias, ex parejas, conocidas, amantes, amigas, etc.

La mayor vulnerabilidad femenina no solo se debe a causas fsicas, tambin incide en


que las mujeres suelen concentrar en la mayora de los casos, la mayor carga y
responsabilidad en la crianza de los hijos, adems por diferentes cuestiones culturales
condensan las tareas hogareas y mantienen una mayor dependencia econmica como
cultural de los hombres. Una mujer que abandona su hogar se encuentra en mayor
riesgo que un hombre, pero debe tenerse en cuenta que las mujeres que dejan a sus
abusadores tienen un 75% ms de riesgo de ser asesinadas por el abusador que aquellas
que se quedan conviviendo.

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MALTRATA A LOS NIOS: En el caso de los nios como en otros casos de violencia se
da una relacin de vulnerabilidad. Claramente los menores muestran inferiores
recursos para defenderse de lo que les puede hacer un adulto. Adems se debe
considerar el dao emocional y los efectos a corto y largo plazo que provocan los
maltratos.

En algunos casos se trata de golpeadores que fueron maltratados en su propia infancia


(56.7% de los casos totales), al intervenir patrones de repeticin de los modelos de
crianza parentales en los diferentes tipos de castigos administrados a sus hijos, pero no
ocurre de este modo necesariamente. Tambin cabe considerar que muchos padres
perciben como justos los castigos implementados, o perciben la desproporcin del
castigo ofrecido con las supuestas faltas cometidas, que se justifica de alguna manera
(por los nervios, la pobreza, etc.). Es considerable que los mismos adultos golpeadores
suelen manifestar y percibir que han golpeado a sus hijos en muchas menos ocasiones
de lo que realmente lo hacen. Si bien, algunos adultos golpeadores suelen manifestar
algn afecto posterior como arrepentimiento o lstimas, en muchos casos se trata de
padres que estn a favor del castigo fsico, que se emplean para corregir a los hijos.

1.4 POR QUE NO SE DENUNCIA EL MALTRATO?

Debido a que en ambos casos de maltratos (en el de la mujer y el maltrato infantil9, la


mujer como esposa o como madre vive situaciones emocionales perturbadoras,
encontramos algunos aspectos que hacen que no se efecten denuncias en contra del
agresor:

Por prdida de autoestima. Baja autoestima que impide dar respuesta a la


agresin.

Ambivalencia hacia el maltratador por el que siente miedo, agresividad y amor.

Ansiedad de la marcha que conlleva la responsabilidad del fracaso familiar y, en


la mayora de los casos, hacerse cargo de los hijos.

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Consecuencias econmicas de una marcha. La dependencia econmica y


afectiva de la vctima con el agresor. Falta de recursos econmicos. No tener a
donde ir, etc.

Ineficiencia de los apoyos jurdicos para protegerla y el temor permanente a ser


agredida de nuevo por la pareja que puede seguir persiguindola. Falta de apoyo
de la propia familia y de las instituciones en general.

Tristeza, vergenza, reticencia por el intercambio de opiniones, de experiencias


(en la entrevista, denuncia, etc.). Ocultar el problema por vergenza.

Indecisin. Tendencia a desvalorizarse y culpabilizarse. Actitud temerosa.

La no aceptacin del fracaso matrimonial o de pareja queriendo sostener la


relacin hasta lmites insoportables.

La falta de conciencia de estar siendo maltratado (solo se debe denunciar


cuando hay lesin). El sentimiento de culpa a la hora de denunciar al padre de
sus hijos.

El desnimo al ser conscientes de que no va a servir para nada.

La tolerancia del maltrato por parte de la vctima.

Slo el 5% de los maltratos familiares son denunciados, es decir, slo se denuncia el


maltrato cuando este es brutal o muy reiterado. Muchas mujeres retiran las denuncias
antes de los juicios, casi siempre por miedo y bajo amenazas. Un factor que hay que
tomarse en cuenta es la dificultad que tiene la vctima para probar los hechos, como
llevar testigos. Los certificados de lesiones aportados no siempre tienen el poder
probatorio de la existencia de la violencia familiar, ya que si bien certifican las lesiones,
no acreditan quien las produce.

Dado que los mecanismos legales no actan con rapidez, la mujer maltratada debe irse
del domicilio familiar con sus hijos a una casa de un familiar, amiga, etc.
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mientras el agresor se queda en el domicilio. La nula proteccin a la vctima hace que


sobre ella recaiga el peso de coordinar los distintos procedimientos civiles y penales a
los que debe acudir, meta difcil de obtener con los resorte legales existentes en nuestro
pas.

Hay ciertas dificultades que la mujer evala en su ruptura:

1. Riesgo de buscar ayuda o decidirse, la violencia fsica o el dao psicolgico:


riesgo de un aumento de amenazas y de la violencia fsica (hijos, familia,
vctima), de que el agresor amenace con suicidarse, de hostigamiento continuo,
de secuestro de los hijos, etc.

2. Riesgo econmico: riesgo de poder adquisitivo, de perder ingresos o trabajo,


relaciones, miedo a sentirse sola (el agresor la ha separado de sus amistades y
familiares poco a poco, en algunos casos), etc.

3. Miedo de las actitudes de los amigos, profesionales, familiares, etc.: riesgo de


no ser creda, de que tengan una actitud crtica con ella, etc.

Tambin es importante destacar que las causas de denunciar o no, dependen en gran
grado del tipo de ruptura que se haya llevado:

- Ruptura Rpida: la mujer se va y denuncia en cuanto aparecen las primeras


manifestaciones de violencia. Por lo general se presenta en los siguientes casos:
la mujer tiene el grado de estudios necesario para encontrar un trabajo, tiene
amigo con los que contar, no tiene pasados familiares de violencia, tiene
alternativas, conoce recursos y tiene acceso a ellos, tiene una buena autoestima.

- Ruptura a Disgustos: la mujer se separa tras varios aos de soportar violencia,


despus de haber intentado salvar la relacin. Reduce su culpabilidad puesto
que ha hecho todo lo que ella pensaba que poda salvar su pareja. Por lo general
se presenta en los siguientes casos: la mujer ha puesto medios para poner fin a
la violencia, ha buscado ayuda (psiquitrica, etc.), ha intentado salvar su
matrimonio, su decisin ha sido pensada y meditada, evala que el precio del
abuso es demasiado alto para ella y los nios y debe irse.

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- Ruptura Evolutiva: la mujer abandona la relacin y vuelve sucesivas veces,


hasta adquirir el convencimiento de que es preferible afrontar los problemas
derivados de la separacin que soportar la tortura de semejante relacin. La
violencia se aade a la dificultad de irse. Por lo general se presenta en los
siguientes casos: la mujer tiene baja autoestima, no conoce los recursos, tiene
dificultades econmica, tiene pocas probabilidades de trabajar fuera de casa,
comulga con los estereotipos femeninos (muy arregladas, conforme al gusto del
hombre), tiene la responsabilidad de los hijos, le teme a la sociedad, se siente
aislada.

1.5 TIPOS DE MALTRATOS

- Maltrato Infantil: es cualquier accin u omisin, no accidental que provoque un


dao fsico o psicolgico a un nio por parte de sus padres o cuidadores.

- Maltrato Fsico: se refiere a cualquier lesin infligida (hematomas, quemaduras,


fracturas, lesiones de cabeza, envenenamiento, etc.), que no es accidental y que
provoca un dao fsico o enfermedad en un nio o adulto. Puede ser el resultado
de uno o dos incidentes aislados, o puede ser una situacin crnica de abuso. El
maltrato fsico no se asocia a ningn grupo tnico, si no que se manifiesta en
todas las clases sociales, religiones y culturas.

- Maltrato Sexual: se refiere a cualquier implicacin de nios, adultos,


adolescentes, dependientes o inmaduros en cuanto a su desarrollo, en
actividades sexuales que no comprenden plenamente y para los cuales son
incapaces de dar un consentimiento informado. En el caso de los nios es el tipo
de contacto sexual por parte de un adulto o tutor, con el objetivo de lograr
excitacin y/o gratificacin sexual. La intensidad del abuso puede variar de la
exhibicin sexual a la violacin. De todas las formas es abuso, el abuso sexual es
el ms difcil de reconocer y aceptar. Segn estadsticas que 1 de cada 4 nias y
1 de cada 8 nios sern sexualmente abusados antes de llegar a los 16 aos.

- En ms del 90% el abusador ser masculino y en ms del 80% de los casos el


abusador ser una persona conocida por el nio. En la mayora de los casos los
nios nunca comunican lo que est ocurriendo. Los nios no inventan historias
acerca de su propio abuso sexual, por eso en la medida de que el nio se anima
a decirlo, es preciso creerles.

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- Abuso y Abandono Emocional: generalmente se presenta bajo las formas de


hostilidad verbal, como por ejemplo insultos, burlas, desprecio, crticas o
amenazas de abandono. Tambin aparece en la forma de constante bloqueo de
las iniciativas infantiles por parte de algn miembro de la familia. Provoca
graves trastornos psicolgicos. En el caso de los nios, los padres muchas veces
abusan emocionalmente de sus hijos basados en buenas intenciones. Pero a
partir de esas buenas intenciones pueden presionarlos o avergonzarlos al punto
de crearles un sufrimiento emocional crnico. Mientras que el abandono
emocional puede ser desde un lugar pasivo, sin brindar afecto, apoyo y la
valoracin que todo nio necesita para crecer psicolgicamente sano. Se refiere
a la falta de respuesta a las necesidades de contacto afectivo del nio; una
constante indiferenciada a los estados anmicos del nio.

- Abandono Fsico: es un maltrato pasivo y se presenta cuando las necesidades


fsicas de un nio como alimentacin, abrigo, higiene y proteccin no son
tendidas en forma temporaria o permanentemente por ningn miembro del
grupo que convive con el nio.

- Nios Testigos de Violencia: se refiere cuando los nios presentan situaciones


crnicas de violencia entre sus padres. Estos nios presentan trastornos muy
similares a los que caracterizan quienes son vctimas de abuso.

- Violencia Conyugal: este tipo de violencia es difcil que se haga visible hacia los
dems, esto se da cuando has graves daos fsicos o psicolgicos. La violencia
conyugal tiene un ciclo de gres fases:

o Fase de la acumulacin de tensin: se produce una sucesin de pequeos


episodios que llevan a roces permanentes en los miembros de la pareja, con
un incremento constante de ansiedad y hostilidad. El hombre y la mujer se
encierran en un circuito en el que estn mutuamente pendiente de sus
reacciones.

o Episodio Agudo: en el que toda la tensin que se haba venido acumulando


da lugar a una explosin de violencia, que puede variar de gravedad,
oscilando desde un empujn hasta homicidio.

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Se caracteriza por el descontrol y lo inevitable de los golpes. Las mujeres se


muestran sorprendidas frente al hecho que se desencadena de manera
imprevista ante cualquier situacin de la vida cotidiana.

o Luna de Miel: se produce el arrepentimiento, pedido de disculpas y promesas de


que nunca ms va a ocurrir por parte del hombre. Pero al tiempo vuelve a
reaparecer los perodos de acumulacin de tensin y a cumplirse el ciclo.

En este tipo de maltrato aparece la violencia verbal, que refuerza la violencia


psicolgica. El agresor comienza a denigrar a la vctima ponindolos sobrenombres,
descalificantes, insultndola, criticndole el cuerpo, comienza a amenazar con agresin
fsica u homicidio. El agresor va creando un clima de miedo constante. La ridiculizacin
en presencia de otras personas, le grita, le culpa de todo. A partir de estas agresiones la
vctima puede sentirse dbil y deprimida.

Maltrato a Ancianos: se define como cualquier acto que, por accin u omisin,
provoque un dao fsico o psicolgico a un anciano por parte de la familia.
Incluye agresin verbal, fsica, descuido de su alimentacin, abuso financiero,
amenazas, por parte de los hijos o de otros miembros de la familia.

1.6 CAUSAS Y EFECTOS DEL MENOR MALTRATADO:

El maltrato es una situacin que bien puede presentarse en todas las clases sociales,
aunque la incidencia parece ser un poco mayor en nios que viven bajo condiciones
socioeconmicas de pobreza. Hasta el momento existen diferentes explicaciones sobre
este tipo de actitudes por parte de los adultos y se ha visto la influencia en alguna
manera de las situaciones de gran estrs, que hacen que toda la furia de la persona
recaiga en el nio. Pero adems, en muchos de los casos, quien comete el abuso tiene
antecedentes de haber sufrido el mismo tipo de agresin durante su infancia o es una
persona que tiene muy poca capacidad de controlar sus impulsos. Es obvio que por las
diferencias de tamao y fuerza entre adultos y nios, estos ltimos sufran grandes
lesiones que pueden incluso causarles la muerte. Condiciones como la pobreza, nivel
educativo bajo, paternidad o maternidad en personas que como tal no han consolidado
un hogar o que son solteras, el abuso de sustancias psicoactivas como las drogas y el
alcohol y otra serie de factores, se han relacionado con estas agresiones, aunque

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siempre hay tener en cuenta que el maltrato infantil, se puede dar en todas las clases
sociales.

Los nios criados en hogares donde se los maltrata suelen mostrar desordenes
postraumticos y emocionales. Muchos experimentan sentimientos de escasa
autoestima y sufren de depresin y ansiedad por lo que suelen utilizar el alcohol u otras
drogas para mitigar su stress psicolgico, siendo la adiccin al llegar la adultez, ms
frecuente que en la poblacin general.

Los efectos que produce el maltrato infantil, no cesan al pasar la niez, mostrando
muchos de ellos dificultades para establecer una sana interrelacin al llegar a la adultez.

Algunos nios sienten temor de hablar de lo que les pasa porque piensan que nadie les
creer. Otras veces no se dan cuenta que el maltrato a que son objeto es un
comportamiento anormal y as aprenden a repetir este "modelo" inconscientemente.
La falta de un modelo familiar positivo y la dificultad en crecer y desarrollarse
copindolo, aumenta las dificultades para establecer relaciones "sanas" al llegar a
adulto. Puede que no vean la verdadera raz de sus problemas emocionales, hasta que
al llegar a adultos busquen ayuda para solucionarlos.

Para muchos nios que sufren de maltrato, la violencia del abusador se transforma en
una forma de vida. Crecen pensando y creyendo que la gente que lastima es parte de la
vida cotidiana; por lo tanto este comportamiento se torna "aceptable" y el ciclo del
abuso contina cuando ellos se transforman en padres que abusan de sus hijos y estos
de los suyos, continuando as el ciclo vicioso por generaciones.

MTODOS DISCRIMINATORIOS QUE EMPLEAN LOS PADRES PARA CORREGIR A


SUS HIJOS:

A muchos padres se les hace difcil pensar en la educacin de sus hijos sin recurrir a
ciertos tipos de castigos, porque no los relacionan con maltrato.

Los profesionales distinguen entre una cachetada que se arranca de las manos, en una
situacin de descontrol y ofuscacin, y la violencia ideolgica, que es aquella en que
existe la conviccin de que esa es la nica forma de educar a los nios. En el primer caso,

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es probable que el padre o madre reconozca el error, lo cual abre la posibilidad de una
reparacin, de pedir disculpas y no repetirlo. En el segundo, en cambio, lo anterior no
es posible, bsicamente porque no hay conciencia de estar haciendo algo incorrecto.

Cuando un padre le pega a un hijo y lo justifica en que a l tambin le pegaron y


aprendi, es porque no est cuestionando su conducta, pues vive en una cultura en que
todos hacen lo mismo. Y ese es un punto fundamental: en el perfil de un padre o una
madre que maltrata, hay una historia de violencia.

Se puede ver un comportamiento en que hay una agresin que no es sistemtica,


mientras que el maltrato pierde el supuesto fin educativo y se transforma en golpear
por golpear.

Los golpes no son la nica forma de maltrato. Existe la violencia psicolgica que muchas
veces no se interpreta como tal, porque a este lo hemos ligado con el dao fsico
evidente.

Tambin existe la tendencia entre los adultos de culpar a los nios de todo y justificar
el castigo fsico en que este los saca de quicio. Al focalizar la causa del problema siempre
en el nio y castigarlo por eso no estamos solucionando lo que consideramos
inadecuado, pues no le damos ninguna alternativa. Los padres pueden revertir sus
conductas maltratadoras, pero con ayuda, como talleres y cursos realizados en el
colegio de sus nios.

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2. LAS RELACIONES ENTRE PADRES E HIJOS DESPUS DE


LAS SEPARACIONES CONFLICTIVAS

2.1 La separacin como proceso familiar

La cotidianeidad de la separacin y el divorcio es tal que todos conocemos algn amigo


o pariente que est separado o divor-ciado1. Las estadsticas indican que casi el 50% de
los matrimonios acaban en ruptura. La realidad es que cada vez ms vnculos
matrimoniales y uniones estables acaban rompiendo su relacin y su modus vivendi. La
ruptura matrimonial se est convirtiendo en un proceso cotidiano (casi natural) y
lgico dentro de las libertades de las personas.

El aumento espectacular del nmero de separaciones y divorcios parece indicar que es


un acontecimiento ms, dentro de las construcciones familiares. Pero nada ms lejos
de la realidad. Aun siendo algo cotidiano, la separacin matrimonial como ruptura de
una relacin ha sido y es considerada, como un acontecimiento traumtico que va a
suponer, necesariamente, un estado de desequilibrio en las personas, sean adultos o
nios. Lo importante en estas decisiones tiene que ver con la actitud: An hoy ms del
40% de las demandas de separacin y del 50% de las de divorcio aproximadamente se
tramitan por va contenciosa (Ramrez, 2004).

Si las separaciones familiares son difciles de por s, se vuelven conflictivas cuando la


litigiosidad va ms all de la disolucin matrimonial, o bien cuando existe una falta de
cooperacin en las funciones parentales de cuidado, educacin y bienestar de los nios,
que se reflejan en las disputas personales y/o judiciales. Adems, tambin lo son cuando
por s mismas provocan malestar un malestar personal, angustia, disconformidad con
la realidad vivida, y cuando los padres permanecen en una actitud belicosa en la que
intentan perjudicar al otro, donde todo vale incluida la manipulacin de los hijos,
adems de aquellas en las que el impacto del proceso de separacin afecta de manera
negativa a las relaciones entre padres e hijos y cuando se produce una mala adaptacin
a la ruptura.

Las causas por las que se producen estas rupturas han merecido numerosos estudios y
libros al respecto, pero que no analizaremos a lo largo de esta reflexin, ya que
nicamente nos centraremos en determinar cules son las posibles implicaciones que
pueden tener en los hijos la adaptacin a una separacin conflictiva.

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Resulta muy difcil determinar cundo el deterioro de una relacin debe terminar en
ruptura y hasta qu punto los hijos deben permanecer en un ambiente de disputas y
conflictos. Siempre se ha promulgado que una familia mal avenida que permanece
intacta es ms perjudicial para los miembros de la misma, que un hogar estable en el
que los padres se han separado.

La decisin de separarse es ms difcil cuando existen hijos. Con frecuencia, la decisin


de la separacin matrimonial est sometida por las caractersticas de los hijos y por ello,
algunos de los planteamientos ms comunes de los padres son: no nos separa-mos
hasta que los hijos sean ms mayores. En algunas ocasiones, la separacin puede ser
la mejor opcin cuando el conflicto entre los padres no puede llegar a solucionarse por
ms que se intente, y cuando el mismo ambiente de convivencia influye en su desarrollo
evolutivo, afectivo y en la comunicacin interparental.

La separacin va a suponer en la mayor parte de las ocasiones una crisis en el desarrollo


familiar. Va a generar un proceso de cambios y alteraciones e implicar,
inevitablemente, una reestructuracin familiar, no slo del ncleo conyugal esposo-
esposa sino en mayor medida, de las relaciones entre los hijos con sus padres y con las
familias extensas.

Esa ruptura conllevar, necesariamente, una nueva definicin de los roles familiares,
sobre todo de las relaciones paterno-materno-filiales y la forma en la que se produzca
esa reestructuracin ser el predictor fundamental del equilibrio de las nuevas
relaciones intrafamiliares. Segn los estudios, lo que ms influye en la adaptacin de
los nios al divorcio es la respuesta de los padres al estrs, ms que el estrs en s mismo
(Cantn, Corts y Justicia, 2000).

Si la separacin en s como proceso, como crisis en el desarrollo familiar, supone un


cambio a veces doloroso, cuando las personas entienden este proceso como una lucha
entre dos, donde slo existen ganadores y perdedores, es decir, cuando las
separaciones son conflictivas, las consecuencias de este cambio se vuelven ms
perjudiciales y a veces dramticas, sobre todo, cuando existen hijos.

La separacin o divorcio de los padres afecta a los hijos en todos los aspectos pero ms
que la ruptura en s, lo que es ms determinante es la posicin en la que quedan los
nios y el rol que asumen en dicho proceso. A veces, los hijos pueden mantenerse al
margen de los padres, sin intervencin en las decisiones que afectan a esta disolucin.

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Esta posicin exige una evaluacin racional de la situacin y un pensamiento


constructivo de la no-relacin, por cuanto los hijos obligan a seguir manteniendo una
cierta vinculacin entre ellos.

Otras veces, cuando las separaciones son ms conflictivas y problemticas, los hijos son
parte mismo del conflicto, ya sea por voluntad propia, por el mismo transcurso de la
ruptura o cuando son empujados a formar parte de tales circunstancias.

Los resultados de las investigaciones demuestran que muchos de los problemas


supuestamente atribuibles al divorcio ya se encontraban presentes antes de producirse
la ruptura matrimonial. El enconamiento de los padres por continuar con los mismos
problemas que les llevaron a la separacin, va a suponer un desequilibrio mayor en la
adaptacin a la ruptura.

Se ha podido constatar que existen consecuencias positivas y negativas sobre la


separacin, pero la presencia de estas ltimas predominan sobre las primeras no slo
en cantidad, sino en importancia y magnitud.

Los conflictos entre los padres no siempre desaparecen despus del divorcio, sino que,
de hecho, a veces se incrementan. El divorcio puede suponer, para los padres y para los
hijos, una oportunidad de escapar de los conflictos y de establecer unas relaciones
personales ms armoniosas. Sin embargo, en la prctica muchas veces se produce una
escalada de conflictos entre la pareja (Hethe-rington, 1999), aunque con el tiempo el
con-tacto y los conflictos entre los ex cnyuges van disminuyendo.

Es casi una obviedad, que la disolucin familiar implica, generalmente, el tener que
acudir a los Tribunales de Justicia para determinar la divisin de artculos materiales, las
propiedades, la economa familiar, as como la convivencia entre padres e hijos. Nuestra
legislacin no promueve que estas cuestiones se resuelvan mediante propuestas de
resolucin de conflictos como la mediacin, aunque la sensibilidad social en estos
temas tienda hacia esas otras vas de consenso.

Por otra parte, se asume despus de ese reparto se acaban las disputas. Ms bien al
contrario, una familia disuelta que no ha podido convivir unida, probablemente
tampoco sabr compartir separada, sobre todo cuando existen hijos. Los conflictos que

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se dan con mayor intensidad en las parejas con hijos son las que tienen que ver con las
cuestiones de la coparentalidad y de la economa familiar (Masheter, 1991).

En ocasiones el origen del enfrentamiento se sita en el instante que no se ha resuelto


la separacin emocional con el otro cnyuge. Sentimientos como el odio, la
contrariedad, la venganza, la revancha, el resarcimiento por el dolor sufrido, o
simplemente la incomprensin o el desacuerdo por la separacin, pueden fomentar
esas conductas en los cnyuges para mantener unida/desunida esa relacin, como si el
conflicto fuera, ahora, el referente de la unin.

Cuando esta circunstancia todava persiste, es ms probable que se utilice a los hijos
como parte de ese enfrentamiento dual paterno-materno hasta cierto tiempo despus
de la separacin, hasta que cada uno no elabore dicho proceso y no supere dicha
vivencia personal.

2.2 Efectos del divorcio en los hijos

Independientemente de cul sea la edad de los hijos, la separacin va a tener unas


implicaciones en su desarrollo emocional y conductual. Los estudios efectuados sobre
separaciones nos indican que los hijos de divorciados, comparados con los que viven en
familias intactas presentan ms problemas de adaptacin (Cantn, Corts y Justicia.,
2000).

En el momento que el divorcio o la separacin irrumpe en el desarrollo evolutivo normal


del nio, se modifican en l ciertos comportamientos que tienen que ver con su
adaptacin a los nuevos cambios que en s genera la ruptura. Las respuestas ms
frecuentes de los nios ante la separacin dependen con la edad (Fernndez y Godoy,
2002) aunque son frecuentes sentimientos tales como rabia, miedo, pena,
preocupacin, rechazo, baja autoestima, aumento de ansiedad, autoinculpacin,
dificultades escolares, problemas de sueo y alimentacin, etc...

Los estudios han aportado que los nios se adaptan a la crisis a corto plazo (Cantn,
Corts y Justicia, 2000). Sin embargo, la adaptacin a esta situacin variar segn sean
sus capacidades emocionales y las aportaciones de los padres para hacer frente a la
nueva situacin.

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Es muy habitual que las actitudes de los nios ante las separaciones conflictivas en las
que predominan las discusiones, los conflictos e incluso las agresiones fsicas, intenten
comprender los motivos por los que pelean y discuten sus padres y para ello se
impliquen emocionalmente hasta generar diversas ideas sobre el papel que deben des-
empear para poder resolver el conflicto. En ocasiones, los hijos actan enfrentndose
a algn progenitor, pero en otras pueden quedar a merced del desarrollo del proceso.
Diversos estudios (Gmez y Garca, 1992, 327) han demostrado que los menores que
participan del conflicto parental tienden a mantener una visin polarizada de sus padres
y a enfatizar los aspectos negativos de la interaccin con el progenitor ausente.

Los nios que perciben el conflicto de la separacin como amenazante y que se auto
inculpan del mismo pueden reaccionar con una fuerte intensidad emocional e in-tentar
intervenir para adoptar soluciones al enfrentamiento.

Segn Fincham y Osborne (1993), un posible motivo por el que los conflictos les resultan
ms estresantes a los nios cuando tienen que ver con ellos, es que les hacen sentirse
ms responsables del mismo. Los nios pequeos son ms susceptibles a auto-culparse
de la separacin de sus padres y son ms vulnerables para estar influenciados por un
progenitor y tomar posicin frente al otro.

Es necesario que para que los nios elaboren de una forma adecuada el proceso de
ruptura, hay que intentar transmitirles a travs del dilogo la idea de que ellos no son
los responsables de las desavenencias de sus padres. Grych y Finchman (1993)
demostraron que las explicaciones exculpando al nio del conflicto disminuan su temor
de verse envuelto en l, su percepcin de que poda intervenir y resolverlo y sus
respuestas de afrontamiento. Por el contrario, las explicaciones culpndolo le hacan
sentirse ms avergonzado, triste y colrico.

Pero, cmo sabemos si un nio est inmerso emocionalmente en el conflicto de


separacin de sus padres?

Existen indicadores significativos que aparecen en la intervencin de los profesionales


con menores en este tipo de procedimientos. En ocasiones, son capaces de describir
detalladamente las cuestiones legales utilizando una terminologa difcil de poder ser
escuchada si no forma parte en s del conflicto legal de sus padres. En otras situaciones,
los nios relatan circunstancias que han sucedido en la dinmica de las relaciones
parentales, pero que ellos no han presenciado directamente.

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Son frecuentes los cambios de opinin respecto del otro progenitor donde aparecen,
nicamente, connotaciones negativas en cuanto a la relacin con l.

Otro indicador que demuestra la implicacin del menor en el conflicto parental es la


desmotivacin y al final, la negativa a acudir a las visitas con el progenitor con el que no
se convive, sin que existan argumentos objetivos que apoyen esa negativa (es decir, la
existencia de una mala relacin anterior, situaciones de malos tratos, trastornos
mentales, falta de habilidades parentales, etc..), existiendo solamente razonamientos
banales y sin importancia.

Todos estos indicadores llevan asociados un cambio de opinin respecto del otro
progenitor, que a menudo es declarado por el menor como responsable nico de la
separacin.

Una de las primeras consecuencias que va a suponer la separacin familiar, y en mayor


medida cuando son conflictivas, es un deterioro de las relaciones de los hijos y con el
padre con el que no conviven.

Las dificultades psicolgicas para poder elaborar de una manera ms adaptativa la


separacin y/o el divorcio pueden provenir de:

1. El enfrentamiento personal, emocional y legal entre los padres.

2. La obstruccin de parte de un progenitor que hace sobre las actividades de


coparentalidad.

La consistencia de las relaciones entre el padre que no tiene la custodia con sus hijos, y
por ello la relacin paterno-filial, va a depender en primer lugar de la magnitud del
enfrentamiento entre los cnyuges. Cuanto ms frecuenten sean las disputas entre los
padres, menor ser la posibilidad de que exista un contacto del otro progenitor con los
hijos, peor calidad tendrn estas relaciones, y mayor ser la desadaptacin de los
menores a la ruptura (Cantn, Corts y Justicia, 2000). Por otra parte, y en menor
medida, la calidad y cantidad de los contactos entre los hijos y el progenitor con el que
no convive depender de otras circunstancias tales como la distancia geogrfica, la
capacidad econmica, etc...

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Cuando las separaciones son conflictivas, es decir, cuando los progenitores continan
luchando entre ellos, bien porque no han resuelto situaciones pasadas, o bien porque
no se ponen de acuerdo en las cuestiones legales, entre las que se encuentra el sistema
de comunicaciones para con los hijos, los adultos suelen involucran en sus disputas a los
nios, con bastante frecuencia. Las formas de implicar a los hijos en el conflicto de la
separacin son muchas y variadas.

La obstruccin por parte de un progenitor haca de los deberes de coparentalidad,


altera o dificulta la adaptacin de los hijos al proceso de ruptura de una manera
significativa. La consideracin de los hijos como una propiedad y el sentimiento
individual de que slo una figura parental puede proporcionar y cubrir todas sus
necesidades, es un factor que influye y determina el mantenimiento de las relaciones
paterno-fililales y la aparicin de conductas disruptivas en los nios.

Todas las acciones que comprometen a los hijos entre las disputas de sus padres
interfieren en su desarrollo emocional y a menudo provocan sntomas de angustia,
ansiedad, miedo, depresin, que general una mala adaptacin a la separacin.

Cuando el enfrentamiento no ha acabado con la separacin fsica o legal, un progenitor


puede intentar que su lucha persista, para lo cual utiliza como medio a los hijos para
defender sus intereses de una manera injustificada. Pero una cosa es que por la
naturaleza de la evolucin del ciclo familiar le afecten las decisiones que en ella se
tomen y otra, mucho ms perjudicial, que se utilice a los hijos dentro del conflicto
conyugal con el objeto de hacer dao al otro.

El comportamiento de los nios y su forma de actuar ante estas situaciones ha tomado


diferentes nombres segn han sido las acciones que han mostrado: el nio espa; el
nio confidente; el nio mensajero. Todos los adjetivos hacen referencia a las
utilizaciones que hacen los progenitores de los hijos y cmo les manejan para su propio
inters en el conflicto de separacin.

Otra forma de manipulacin y que se puede observar en los hijos ante una separacin
conflictiva, se consigue cuando los adultos transmiten sentimientos a los nios que por
su desarrollo evolutivo no son capaces de elaborar psicolgicamente. Son aquellos
sentimientos de odio, antipata, hostilidad, rencor, que tiene un progenitor hacia el
otro.

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A menudo, son los propios nios quienes acaban experimentando sensaciones de


rechazo, desprecio, e incluso malestar y odio contra el progenitor con el que no
conviven, sentimientos que pueden estar en contradiccin con sus otras pulsiones
pasadas de querencia, amistad, convivencia e idealizacin hacia dicha parte.

El proceso psicolgico por el que pasa un nio cuando cambia tan drsticamente la
percepcin que tiene de un progenitor consiste en que se solidariza de manera
inconsciente con esa figura parental que el nio estima, idealiza y aprecia, no tanto para
compartir los mismos sentimientos, sino que son esas vinculaciones afectivas las que
obligan al nio a posicionarse en una postura contra su otro progenitor. (Parece como
si las conductas para evitar cualquier vinculacin con el ex-cnyuge, el sentimiento de
rechazo, se quisieran imponer a los hijos como premisa).

Una vez producida la vinculacin, y si este posicionamiento tiene xito, los hijos son
recompensados con el aliento y la satis-faccin de la parte que controla la situacin de
conflicto, lo que contribuye a que el nio se posicione en esa parte siempre que lo
necesite.

Otras formas de manipulacin hacia los hijos sin utilizarlos directamente se demuestran
cuando se habla constante y negativamente del otro, cuando se piden
responsabilidades al otro progenitor que antes no se han podido pedir o que no haban
sido resueltas (cuestiones relativas a: ya que antes no poda disponer de todo el dinero
que quera, ahora voy a pedir que me concedan la mayor cantidad de pensin posible;
ya que antes nunca has estado con tus hijos, ahora tampoco los vas a tener), o cuando
no se aceptan las nuevas parejas que puedan tener los ex y menos, permitir que los hijos
se relacionen con ellos/as.

Si bien, como se ha expuesto, los hijos pueden ser manipulados para el propio inters
de los padres, se han identificado a modo retrospectivo, tres fenmenos que aparecen
en las separaciones y que explican, por una par-te, las actitudes de los nios en las
relaciones con sus padres y por otro lado forman parte de la dinmica relacional y que
son: (1) el conflicto de lealtades, (2) la parentificacin, y (3) la alienacin parental.

Si bien, en el proceso de separacin o divorcio se pueden explicar varios fenmenos que


expresan la postura en la que quedan los hijos, estos tres tienen su importancia por la
frecuencia en la que aparecen en las separaciones conflictivas, as como por el gran
desajuste que causa en las relaciones parento-filiales.

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Los dos primeros son manifestaciones que no conforman una gran desadaptacin a las
relaciones padres-hijos, el tercero es un claro ejemplo de utilizacin maliciosa de los
hijos como parte misma de ese conflicto conyugal no resuelto.

2.3 El conflicto de lealtades

Este fenmeno fue descrito inicialmente por Borzomengy-Nagy (1973) como una
dinmica familiar en la que la lealtad hacia uno de los padres implica deslealtad hacia el
otro.

El conflicto de lealtades, cuando las separaciones son conflictivas, tiene que ver con la
idea de las actitudes que tienen ciertos progenitores para intentar convencer a los hijos,
formando alianzas con ellos (ms o menos encubiertas) para intentar eliminar cualquier
posible conexin con el otro progenitor. En ocasiones, los padres transmiten a sus hijos,
que deben preferir a uno frente al otro, que deben tener ms intimidad o confianza con
uno de ellos, o directamente, la obligacin de elegir entre uno u otro, provocando en
ellos un conflicto de lealtad hacia sus progenitores. Los hijos se ven sometidos, sin
quererlo, a ser juzgadores. Pero la mayora de los hijos quieren a los dos y desean
mantener relaciones con ambos padres.

Otra forma de enfrentar a los hijos ante un conflicto de lealtades se produce cuando los
padres (o alguno de ellos) intentan que alguno de los hijos manifieste su opinin delante
de un Juez con el fin de determinar con quin debe quedarse a convivir, y cmo deben
ser las comunicaciones con el padre con el que no conviva. Es por eso que en los
procesos de divorcio, hay que relativizar la opinin del menor dado la posible
existencia de manipulacin por parte de alguno de los progenitores.

Hodges (1991) seala como principales razones por las que no se debe preguntar la
opinin de los hijos, la posibilidad de motivos errneos, una toma de decisin basada
slo en las condiciones de calidad de vida, el peligro que los nios se conviertan en sus
cuidadores (fenmeno que comentaremos ms adelante), la utilizacin como una
forma de castigar al progenitor que consideran responsable de la separacin, la posible
manipulacin de los menores, y porque puede que los hijos no entiendan qu solucin
es la ms apropiada con vistas a un futuro.

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En ocasiones, el conflicto de lealtades aparece tambin en las situaciones en las que los
hijos tienen que demostrar fidelidad a sus padres. Nos referimos a las actitudes que
deben mantener ante los interrogatorios de los padres cuando han estado con el otro.
Los hijos se sitan en la posicin de agradar al progenitor que le est preguntando, para
preservar su unin y a menudo, contestan nicamente lo que stos quieren escuchar. El
nio permanece ante un conflicto de lealtades de sus padres, ya que temen responder
sin agradarles. Si un padre les pregunta qu tal se lo ha pasado, puede responderle que
mal o bien, dependiendo de cul sea la respuesta que ms le agrade escuchar,
independientemente de cmo haya estado en realidad. Si un padre desea escuchar de
su hijo que se lo ha pasado mal, ste podr corresponderle, e incluso le dar ejemplos
de cun a disgusto ha estado, con el objeto de contentar a este padre/madre, y de
establecer una alianza o de preservarla. Estas reacciones demuestran la resistencia de
los hijos por mantenerse al margen de la conflictividad, pero que, generalmente, son
interpretadas al contrario.

Los nios ante un conflicto de lealtades son prisioneros de un sistema de intereses que
les hace dao. Si aceptan todo lo que oyen, se convierten en cmplices de una alianza
contra el otro padre. Pero si se niegan, hacen dao al que est con ellos. Hagan lo que
hagan, hacen dao. Para salir de esta situacin, acaban desdoblndose. Cuando estn
con un progenitor se convierten en una determinada persona y piensan de una
determinada manera. Cuando estn con el otro, piensan y actan de otro modo.
Intentan adaptarse a lo que se espera de ellos por ambos lados, o ms bien, a lo que
ellos se imaginan que son los deseos de sus padres. As, creen encontrar la manera de
que su padre y su madre les quieran por igual, aunque entre ellos parezcan odiarse.

2.4 La parentificacin

A menudo, los hijos de padres separados, ante la ausencia de uno de sus progenitores,
reaccionan asumiendo la responsabilidad de proteccin con su otro progenitor y/o
hermanos. Es el fenmeno llamado parentificacin (Johnston, 1990).

Hetherington (1999) encontr en sus investigaciones que los padres divorciados


asignaban a sus hijos adolescentes ms tareas y les obligaban a asumir ms
responsabilidades que los de familias intactas.

La parentificacin se entiende como una inversin de roles en la que los hijos asumen
el papel del padre con el que no conviven, y comienzan a realizar actividades que no son

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propias de su edad y que a menudo nos parecen que tienen que ver con la madurez del
desarrollo.

Se han identificado dos tipos de parentificacin: la instrumental (cuidados de


hermanos, tareas domsticas) y la emocional (prestar apoyo emocional,
sobreproteccin del otro cnyuge, ser confidente).

Muchas veces, se ha identificado las actitudes de parentificacin de los hijos con su


mayor desarrollo o hipermadurez. Los hijos de padres que se han separado y/o
divorciado pueden asumir una responsabilidad de cuidado y atencin excesiva hacia
uno de sus progenitores, por lo que parece que aparentan ms edad de la que tienen.
Son frecuentes los comentarios acerca de los hijos de padres separados que dicen que
son ms maduros que los dems nios y que se desarrollan antes.

Evidentemente, estos nios experimentan unas vivencias diferentes a los hijos de


familias intactas y adquieren unas estrategias para relacionarse con sus progenitores
propios y exclusivas de estas situaciones.

A partir de la separacin, sus decisiones van a tomar mayor importancia y sus opiniones
son escuchadas en mayor medida, lo que provoca una pseudo-madurez. Sola-mente
cuando un nio entiende y despus interioriza el significado de la separacin de sus
padres, asume que es una decisin que l no ha tomado pero que la tiene que aceptar y
que se tiene de adaptar a esta nueva forma de convivencia, es cuando podemos decir
que se ha hecho ms maduro y responsable. Estas conductas, aparentemente maduras,
disminuirn en el tiempo, en la medida que los adultos transmitan a los hijos la idea de
que l no tiene que asumir las responsabilidades que le corresponden a los adultos.

La alienacin parental

El concepto de alienacin parental se desarrolla dentro de las situaciones de ruptura o


separacin parental (Gardner, 1992) y surge como respuesta en la que uno de los
progenitores consigue que sus hijos rechacen cualquier vnculo con el otro progenitor,
sin motivo aparente.

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La alineacin parental se constituye como un proceso donde el objetivo principal es el


propsito de conseguir la denigracin del padre alienado por parte de los hijos y,
consecuentemente, eliminar cualquier vinculacin entre ese padre y los nios.

El fenmeno de la alineacin parental es un proceso similar a otras situaciones


sintomticas en donde las conductas a cambiar se retroalimentan por s mismas dentro
del mismo proceso. Conductas tales como verbalizaciones nicamente negativas,
continuas descalificaciones, distorsiones de la imagen del otro padre, imposiciones que
ejerce el progenitor alienador hacia los hijos, pretenden alcanzar, que sea el hijo quien
asuma dicha imagen negativa del progenitor y sea l mismo quien tome partido por
eliminar cualquier relacin con su progenitor. Para conseguir estos objetivos se utilizan
otro tipo de conductas de presin como los chantajes, las amenazas, los castigos
emocionales.

En este sentido, las actitudes negativas de los hijos se ven recompensadas cuando se
toman como propias y se establece una alianza con ese progenitor frente al otro. Los
hijos, en un principio, asumen esas verbalizaciones destructivas para no ser castigado y
no defraudar al progenitor con el que est estableciendo esa alianza, para despus
aceptar y asumir la imagen distorsionada de su otro padre como nica.

A lo largo del proceso y en un primer momento, los hijos se encuentran en un conflicto


de lealtades y tienden a desarrollar una actitud crtica hacia uno de sus progenitores
para despus negarse a mantener cualquier vinculacin con l.

La unin entre el progenitor alienado y los hijos se destruye, ya que se ha construido


una realidad impuesta por el otro progenitor, sin una justificacin objetivo en la
dinmica de interacciones entre el progenitor y los hijos.

La alineacin parental es la forma ms perjudicial de manipulacin hacia los hijos en los


procesos de separacin y de lucha entre los progenitores, ya que interrumpe
bruscamente el desarrollo afectivo que puede tener los hijos con el progenitor con el
que no convive y se le obliga a formar parte de la lucha entre sus padres.

Este proceso constituye una forma encubierta de maltrato, difcil de detectar a tiempo
para cambiar la imagen deteriorada de ese progenitor, ya que conlleva largo tiempo en

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desarrollarse y slo se descubre cuando se eliminan los encuentros, la comunicacin


entre el progenitor y los hijos.

Las connotaciones que ha tenido la descripcin de este fenmeno han sido


ampliamente criticadas, tales como, la sobre-simplifiacin de estas situaciones de
ruptura, el escaso papel que se asigna al progenitor alienado, la falta de consenso entre
la comunidad cientfica, su escasa investigacin emprica, etc.
(Bruch, 2001, Hirsch, 2002), aunque no dejan de describir procesos y sntomas de una
situacin observable en situaciones conflictivas de separacin.

2.5 EFECTOS PSICOLGICOS DE LA RUPTURA MARITAL

La ruptura de pareja es un acontecimiento que provoca un fuerte impacto en la vida de


un individuo, encontrndose para algunos autores por detrs nicamente de la muerte
del cnyuge (Holmes y Rahe, 1967). La separacin tiene unos efectos directos sobre los
miembros de la pareja, provocando frecuentemente sentimientos de soledad y
aislamiento. Pero el divorcio no slo tiene consecuencias en los cnyuges, la separacin
de los padres tiene adems importantes repercusiones en los hijos. Para muchos
autores la ruptura del matrimonio supone un impacto negativo en los hijos y en su
ajuste emocional (Amato y Booth, 2001; Clarke-Stewart, Vandell, McCartney, Owen, y
Booth, 2000; Hetherington y Elmore, 2003; Guttman y Rosenberg, 2003). Aunque
tambin existen autores que destacan la liberacin para los hijos que han estado
expuestos al conflicto entre sus padres durante un largo periodo de tiempo
(McLoughlin y Whitfield, 1984; Mitchell, 1985), la gran mayora lo define como
negativo. A continuacin se presenta una revisin de los principales estudios sobre los
efectos de la ruptura en la pareja as como en los hijos nacidos de dicha unin.

Efectos de la ruptura en los cnyuges

El divorcio es uno de los acontecimientos ms estresantes que pueden darse en la vida


de un sujeto. Para apoyar esta idea, citamos los estudios llevados a cabo con la Escala
de Reajuste Social de Holmes y Rahe (The Social Readjustment Rating Scale), creada
en 1967. El objetivo de esta escala era medir un gran nmero de estresores comunes.
Los autores partieron de la premisa de que los cambios vitales importantes que se dan
en la vida de una persona, ya sean positivos o negativos, producen estrs.

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Con los resultados que obtuvieron elaboraron una escala de acontecimientos vitales
estresantes, en la que se sita en segundo lugar la separacin o el divorcio, despus de
la muerte del cnyuge y por delante de otros eventos como problemas legales que
pueden terminar en encarcelamiento o un embarazo.

Segn Bernal (2006), la ruptura de pareja se encuentra detrs de la muerte de un ser


querido en cuanto a los acontecimientos ms estresantes en la vida, considerndolo por
tanto una de las experiencias ms dolorosas que el ser humano puede experimentar.

Para Kaslow (1984), las personas se adaptan mejor a la muerte del cnyuge que a la
ruptura de pareja, ya que es ms fcil asumir la prdida definitiva de una persona que
aceptar una separacin. Como seala este autor, en la separacin todava existe la
posibilidad del contacto con la ex pareja, haciendo ms fuerte la presencia de los
sentimientos de dolor e incluso el odio. Adems, en la ruptura o separacin tambin
puede aparecer el deseo de volver a estar juntos as como el sentimiento de culpa o
abandono.

Rojas Marcos (1994) coincide en sealar que el divorcio provoca un fuerte impacto
emocional, y que en la lista de acontecimientos que causan ms sufrimiento y estrs
ocupa el segundo lugar. Por tanto, contamos con numerosas evidencias para afirmar
que, aunque hoy en da el divorcio es una solucin muy extendida para resolver los
conflictos familiares, se trata de una situacin dolorosa.

Son muchos los sentimientos que afloran durante la ruptura de pareja. Las personas
que se separan despus de haber tenido una vida en pareja manifiestan sentimientos
de soledad y aislamiento. As pues, y a pesar de que exista un nivel de conflicto alto, el
matrimonio proporciona a la pareja apoyo emocional y compaa (Bernal, 1992).

Un estudio realizado por Campo y Linares (2002) examina las emociones que aparecen
en un grupo de personas separadas que solicitan ayuda psicolgica. Este trabajo refiere
que las emociones que ms se ponen de manifiesto son aqullas de tendencia
depresiva. Entre otros resultados tambin destaca que los hombres que se separan
presentan emociones ms intensas que las mujeres, lo que conlleva un mayor riesgo de
psicopatologa.

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Segn Florenzano (1996), en Estados Unidos la frecuencia de problemas psiquitricos


es seis veces mayor en las personas que se han divorciado. Del mismo modo, los
divorciados muestran el doble de probabilidad de presentar intentos de suicidio, ms
problemas de alcoholismo y abuso de sustancias qumicas y un mayor riesgo de morir
de enfermedades mdicas como por ejemplo las cardiovasculares y el cncer.

Cuando el divorcio o la separacin no son de mutuo acuerdo, el estrs aumenta,


principalmente para el cnyuge que es rechazado. Muchas veces se observa que uno de
los miembros de la pareja no estaba en absoluto preparado para llevar a cabo la decisin
de separarse, siendo los sentimientos de humillacin e impotencia los ms presentes
durante el proceso (Schaie y Willis, 2003). Todas estas emociones surgen cuando, como
consecuencia de la existencia de un conflicto en la pareja, es muy difcil la recuperacin
de la armona marital y se encuentra como nica solucin la separacin.

Haciendo referencia al conflicto, podemos afirmar, siguiendo a Suares (2003), que es


adecuado categorizar como negativo el divorcio, ya que en muchas ocasiones es la
nica forma de terminar con los conflictos existentes. Es por tanto, en numerosos casos
la nica alternativa, que sin embargo produce un coste emocional duro y difcil de
abordar. El tipo de conflicto que se desarrollar vendr determinado por las variables
presentes, como por ejemplo la duracin, el tipo de problema o el estilo de la pareja.

Los conflictos en la pareja que no se solucionan a tiempo y de forma adecuada dan lugar
a la aparicin de crisis familiares. Estas crisis pueden ser debidas a hechos previsibles,
como el nacimiento de un nuevo miembro en la familia (crisis evolutivas), o a hechos
inesperados como puede ser la muerte de un familiar o la prdida de un empleo. En el
caso del divorcio estamos hablando de una crisis previsible ya que, segn Campo y
Linares (2002), el divorcio puede conceptualizarse como un acontecimiento ms del
ciclo vital y no como un fracaso. De hecho, desde principios del siglo XIX pas de ser
considerado como un hecho extraordinario, de carcter traumtico y patolgico a un
proceso posible en las relaciones de pareja (Zanuso, 2005).

Folberg, Milne y Salem (2004), entre otros autores, clasifican el divorcio en dos tipos: el
divorcio como etapa del ciclo vital y el divorcio destructivo o difcil. El primero genera
discusiones fundamentalmente en la primera etapa de la separacin y provoca un
desequilibrio en la familia, pero los miembros de la pareja continan manteniendo el
respeto y asumen formar parte del conflicto, adems de que su responsabilidad como
padres se mantiene.

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Sin embargo, en el divorcio destructivo se busca conseguir la razn mediante el litigio


y no se caracteriza por ser de carcter temporal, sino que es habitual que se alargue en
el tiempo. En este caso las partes se olvidan de los hijos y no buscan su proteccin,
hacindolos habitualmente formar parte del conflicto.

Muchas han sido las clasificaciones establecidas sobre las etapas por las que se
atraviesa durante el divorcio (vase la tabla 3). En este aspecto, segn Zanuso (2005),
se puede hablar de un divorcio funcional cuando se superan las siguientes etapas:

Predivorcio. Corresponde al periodo de deliberacin e incluye las siguientes fases:

Pensando en el divorcio: Uno de los miembros de la pareja comienza a


plantearse la idea de separarse como nica solucin a los conflictos existentes.

Planeando el divorcio: Es el momento en el que se plantea al otro miembro de


la pareja la idea de la separacin. Este periodo suele ir acompaado de
sentimientos de inseguridad, culpa, depresin y ansiedad.

Divorcio. Instrumentalizacin, con las fases de:

Separacin: Se corresponde con el momento en que se debe llegar a acuerdos


respecto a los hijos, los bienes, etc. Son frecuentes los enfrentamientos con el
cnyuge y los sentimientos de rabia.

Divorcio legal: En esta fase pueden aparecer las ilusiones de reconciliacin, pero
al mismo tiempo es una fase de un gran desgaste emocional.

Divorcio emocional: En este momento se debe producir la adaptacin a la nueva


realidad. Es una fase de duelo debido a la ruptura de la unidad familiar.

Postdivorcio. Reestructuracin, aqu se produce la aceptacin definitiva de la nueva


situacin, se rompe definitivamente con la idea de la reconciliacin y se reestablece la
autoestima.

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2.6 EFECTOS DE LA RUPTURA EN LOS HIJOS

La ruptura marital es un acontecimiento doloroso y estresante no slo para ambos


miembros de la pareja, sino que adems puede repercutir negativamente en los hijos
nacidos de dicha unin.

La situacin estresante por la que atraviesan los padres durante el divorcio influye en
la adaptacin de los hijos, suponiendo por tanto una afectacin en su bienestar (p.e.
Simons y Beaman, 1996). Hetherington (2005) indic que la mayora de los jvenes que
participaron en sus investigaciones recordaban la separacin de sus padres como
dolorosa. Castells (1993) considera que la ruptura de una pareja genera en el nio un
miedo intenso y una sensacin de shock , as como un fuerte sentimiento de confusin.

Hoy en da todava se mantienen posturas diferentes sobre los efectos del divorcio en
los hijos y, si bien es cierto que la mayora de estudios encuentran efectos negativos en
los hijos de padres divorciados, tambin existen autores que hablan de liberacin en
aquellos adolescentes que han estado expuestos al conflicto entre sus padres durante
un largo periodo de tiempo (McLoughlin y Whitfield, 1984; Mitchell, 1985). Por tanto y
del mismo modo que encontramos bibliografa suficiente para corroborar que el
divorcio provoca un impacto negativo en los hijos y en su ajuste emocional (Amato y
Booth, 2001; Clarke-Stewart, et al., 2000; Guttman y Rosenberg, 2003; Hetherington,
2003), varios autores han sealado que muchos hijos de padres separados se adaptan
sin dificultad al divorcio de sus progenitores (p.e., Emery, 1999; Grych, Seid, y
Finchamn, 1992). Por su parte, Jarne (1997) concluye que no en todas las ocasiones la
separacin de los padres deriva en problemas psicolgicos en los nios, pero s que sera
conveniente analizar cada caso en concreto encontrando las variables que intervienen
y explican dichos problemas.

A pesar de que muchos nios son capaces de abordar de manera exitosa la separacin
de sus padres (Cantn, Corts, y Justicia, 2002), cuando se compara a los hijos de padres
divorciados con aquellos que provienen de familias intactas, se observan mayores
problemas de adaptacin en los primeros (Cantn et al., 2002; Farrel y White, 1998;
Simons y Chao, 1996).

Milgram (1993) seala una serie de factores que pueden desencadenar estrs en los
nios y los adolescentes. Este autor elabor una lista de situaciones estresantes en la
que encontramos en el sexto lugar las alteraciones familiares graves (p.e. la separacin

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o el divorcio). En otras investigaciones se han sealado estos factores estresantes como


inicio de algunos problemas psicolgicos en la edad adulta (p.e. Coddinton, 1972;
Gazmery 1981).

Existen evidencias empricas sobre una mayor tasa de absentismo escolar, menor
motivacin y menores aspiraciones en los hijos de padres divorciados (p.e. McLanahan,
1999). Asimismo tambin refieren tasas ms altas de consumo de drogas y
puntuaciones mayores en depresin (p.e. Farrel y White, 1998; Conger y Chao, 1996).
A nivel acadmico tambin se encuentran una serie de diferencias en los hijos que
provienen de familias intactas, en comparacin con aquellas en las que los padres se
han separado. De modo general, estas aportaciones concluyen que los hijos de padres
divorciados reflejan peores niveles acadmicos, mayor absentismo escolar as como
mayor probabilidad de repetir curso entre otros factores, (Guidubaldi, Perry, y Nastasi,
1987; Keith y Finlay, 1988). Junto a estos factores tambin debe tenerse en cuenta el
tiempo que ha transcurrido desde la separacin, ya que cuanto ms tiempo haya
pasado, menores son los efectos observados (Kinard y Reinherz, 1984).

En la revisin realizada por Faria, Arce, Seijo, Real y Novo, (2012) sobre el impacto del
divorcio en los hijos, se encuentra que los menores que sufren estrs a causa de la
separacin de los padres tienden a presentar hipertensin, asma y enfermedades de
tipo coronario (Krantz y Manuck, 1984). Otro estudio citado por los autores de la
revisin indica que en una muestra de universitarios con padres divorciados, al
compararla con familias intactas, se encontraban con mayor frecuencia enfermedades
respiratorias, de la piel y las relacionadas con el aparato genitourinario en los
adolescentes con familias cuyos padres estaban divorciados.

Orgils, Espada y Mndez (2008) analizaron las alteraciones psicosomticas en hijos


con padres divorciados, concluyendo que la ansiedad que viven los nios durante el
proceso de separacin se manifiesta principalmente a nivel psicofisiolgico y motor.

Estudios que examinan los efectos del divorcio en los hijos y las causas de mortalidad y
el suicidio, sealan que la separacin de los padres se ha presentado como una de las
causas ms frecuentes de suicidio o intencin de suicidio en jvenes menores de edad
(Lester y Abe, 1993; McCall y Lan 1994; Woderski y Harris, 1987).

En un estudio realizado por Orgils y Samper (2011), se pudo comprobar que los nios
con padres divorciados perciban peor calidad de vida que los que provenan de familias

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intactas, siendo el conflicto interparental una variable clave en la percepcin de los


nios sobre la calidad de vida.

Por su parte, Seijo, Novo, Carracedo y Faria (2010) encontraron que los hijos de padres
divorciados presentaban ms incidencia de problemas psicoemocionales y referan
haber recibido atencin psicolgica y psiquitrica con ms frecuencia que aqullos que
tenan padres casados.

Con respecto a la etapa evolutiva en la que el divorcio puede afectar en mayor medida,
encontramos en la bibliografa existente resultados contradictorios. Varios estudios
realizados con nios de diferentes edades han mostrado efectos emocionales similares
en los mismos rangos de edad (Wallerstein y Kelly, 1980). En los nios ms pequeos se
observ que los efectos estaban relacionados con conductas como el control de
esfnteres o la alimentacin, mostrando un retroceso en aquellas habilidades que ya
haban sido conseguidas. Los nios en edad escolar mostraban miedos y tristeza y los
preadolescentes manifestaban mayores conductas de irritabilidad e inconformidad.

Existe consenso al considerar la adolescencia como una etapa de especial


vulnerabilidad, por lo que los efectos del divorcio pueden ser mayores. Pero, por otra
parte, tambin existen autores que consideran que los nios en edad preescolar tienen
menor capacidad para afrontar situaciones estresantes, mayores sentimientos de
abandono y autoinculpacin y no disponen de apoyo social fuera del ncleo familiar
(p.e. Zill, Morrison, y Coiro, 1993). Otros estudios reflejan que el estadio evolutivo en el
que tiene lugar la separacin de los padres no determina una mejor o peor adaptacin,
simplemente que afecta de manera diferente (Amato, 2000).

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Impacto del divorcio de los padres en los hijos

Existen por tanto, numerosos estudios que explican el impacto de la separacin en los
nios, pero tal y como afirma Hetherington (1999), no existen resultados consistentes.
Lo cierto es que el periodo evolutivo en el que se encuentren los nios determina el
efecto que la separacin puede tener sobre ellos. Se puede hablar de liberacin o alivio,
de sentimientos contradictorios, de ansiedad, etc., pero siempre producir un efecto
relevante en ellos. Todas estas aportaciones, referentes a la etapa evolutiva en la que
se encuentra el nio en el momento de la separacin pueden resumirse diciendo que, el
nivel de desarrollo cognitivo, social y emocional que presentan los hijos va a condicionar
su nivel de comprensin sobre lo ocurrido y su capacidad para afrontar los factores de
estrs que conlleva la ruptura (Godoy y Fernndez-Ros, 2010).

Segn un estudio longitudinal realizado con 131 nios y adolescentes en California


(Wallerstein, Corbin, y Lewis, 1988) sobre los efectos del divorcio en los nios teniendo
en cuenta la edad en la que se produca la separacin, los adolescentes presentan ms
sntomas de depresin aguda, comportamiento antisocial y conductas regresivas
(aislamiento social y emocional en la escuela y carencia de amistades en otros
ambientes), as como preocupacin por su futuro.

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Diez aos despus de esta primera evaluacin, los resultados mostraron que los
adolescentes de aquel momento pensaban que el divorcio de sus padres haba supuesto
y supona actualmente una gran influencia en sus vidas y sentan tristeza por no haber
podido crecer en lo que se consideraba una familia normal. Adems este estudio
defini que los grupos de edad ms vulnerables a la separacin de los padres eran los
de edad preescolar y los adolescentes.

Wallerstein en 1983 elabor una descripcin clnica referente a las reacciones


emocionales de los hijos de padres divorciados segn la edad, y concluy diciendo que
los preadolescentes suelen mostrar reacciones de clera y tendencia a culpabilizar a
uno de los dos progenitores, mientras que los adolescentes se sienten apenados y
suelen manifestar ansiedad, aunque refiere que pueden afrontar mejor el divorcio
puesto que cuentan con mayor apoyo de sus iguales.

Reacciones de los adolescentes tras la separacin

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La tabla muestra las reacciones ms comunes que pueden presentar los adolescentes
entre trece y dieciocho aos ante la separacin de sus padres.

Efectos negativos del divorcio en los hijos

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Pese a la variedad de resultados existentes sobre los efectos del divorcio a diferentes
edades, son varios los autores (p.e. Amato y Keith, 1991) que plantean que los
adolescentes pueden ser ms vulnerables a la ruptura marital por tratarse de una etapa
de profundos cambios personales y en las relaciones padres-hijos. La separacin de los
padres es una circunstancia adicional a la que los adolescentes deben hacer frente en
un perodo de su desarrollo considerado como conflictivo. Hetherington (1993) afirma
respecto a los adolescentes, que incluso en los casos en que haba pasado tiempo desde
el divorcio, podan surgir problemas con los hijos cuando llegaran a la edad
adolescente.

2.7 CMO ACTUAR SI TE SEPARAS Y TENIS HIJOS EN COMN

La parte legal

En primer lugar, y para evitar confusiones, es fundamental explicar la diferencia entre


separacin y divorcio ya que la tendencia en el lenguaje comn es no diferenciarlos,
cuando en realidad jurdicamente son diferentes. Tal y como explica Fernando Daz-
Ponte Penedo, abogado en ACYG abogados, la diferencia entre ambos se encuentra en
los efectos: mientras que la separacin no extingue el vnculo matrimonial el divorcio,
s. Una persona separada judicialmente no podr contraer matrimonio de nuevo, en
cambio una persona divorciada s. De igual modo, dos personas separadas que se
reconcilian no precisarn contraer de nuevo matrimonio ya que el vnculo matrimonial
no fue extinguido. Es importante tambin aclarar que la separacin no es
necesariamente un paso previo al divorcio. Uno se puede separar o divorciar, o bien, se
puede separar y ms tarde divorciar. Los efectos en cuanto a las medidas que se
adopten (guarda y custodia, pensiones, rgimen de visitas etc., son los mismos para
ambos).

Mucha gente no tiene claro el procedimiento a seguir, algo lgico si tenemos en cuenta
que no es un proceso comn en la vida de las personas. Segn el abogado, es frecuente
que los clientes inicien su relato explicando las causas del deterioro de la convivencia,
infidelidades, indiferencia por los problemas del otro, etc. Sin embargo, lo cierto es que
no es necesario alegar ninguna causa o motivo para proceder al divorcio. La Ley slo
establece un requisito para que se pueda solicitar el divorcio: que hayan transcurrido
tres meses desde la celebracin del matrimonio. Este requisito no ser necesario en los
casos en que se acredite la existencia de un riesgo para la vida, integridad fsica,
libertad, la integridad moral o libertad e indemnidad sexual del cnyuge o de los hijos.

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Lo primero que hay que hacer es acudir a un abogado. El procedimiento en s puede ser
de comn acuerdo o contencioso. El primero es ms rpido, sencillo y barato (slo hay
un abogado). En tal caso, la demanda en s puede ser instada por uno de los dos
cnyuges (con el consentimiento del otro) o por ambos. Previamente habrn pactado
un convenio regulador que ser el que ratifiquen en presencia del juez a fin de que ste
dicte sentencia de conformidad con lo solicitado, lo que har siempre que el convenio
regulador propuesto sea ajustado a derecho; es decir, no sea daoso para los hijos o
gravemente perjudicial para uno de los cnyuges. En el convenio regulador se reflejan
los acuerdos a los que han llegado los cnyuges y que regulan la atribucin del uso de la
vivienda habitual, la guarda y custodia de los hijos, la liquidacin del rgimen de
gananciales, si procede, y la contribucin al pago de alimentos y/o pensin.

Si no hay acuerdo entre las partes

Si no hay acuerdo entre las partes las controversias suscitadas han de ser resueltas por
el juez previa celebracin de la vista donde debern acudir personalmente ambos
cnyuges acompaados de sus abogados y procuradores. Si hay hijos menores tambin
es preceptiva la intervencin del Ministerio Fiscal y si los menores tienen el suficiente
juicio, se les podr or a ellos. Tras la celebracin del juicio, sin ms trmite, el juez
dictar sentencia concediendo el divorcio y aprobando el convenio regulador que en
adelante regir a las partes. Los cnyuges podrn recurrir la sentencia en todo o en
parte ante la Audiencia Provincial, si bien conviene precisar que mientras se sustancia
la apelacin lo acordado por el Juez de Primera Instancia es plenamente eficaz.

Fernando Das-Ponte resalta que conviene explicar que es posible solicitar del Juez de
forma previa o simultnea a la presentacin de la demanda de separacin o divorcio
contencioso la adopcin de medidas provisionales con el fin de regular inicialmente
determinados aspectos que no pueden esperar a que recaiga sentencia de divorcio para
ser tratados. Como su propio nombre indica, estas medidas son provisionales por lo que
la sentencia de divorcio ser la que posteriormente establezca las medidas definitivas.
Por ejemplo, un rgimen de visitas del menor en el caso de que el cnyuge que los tenga
se niegue a dejar que su ex pareja los vea.

Cosas que debes saber y nadie cuenta

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Qu consecuencias puede traer abandonar el hogar antes de haber firmado la


separacin?

Desde el punto de vista estrictamente civil, los cnyuges estn obligados a vivir juntos,
por lo que si no se va a cumplir con dicha obligacin, lo razonable es interponer una
demanda de separacin o, al menos, pactar los trminos de la separacin de hecho.

Dejar la vivienda habitual y trasladarse a otra explica Daz-Ponte, no implica per


se consecuencia legal directa alguna siempre que no traiga consigo dejar de cumplir con
los deberes legales de asistencia y sustento a que estemos obligados. En cualquier caso,
debemos tener en cuenta ante un hipottico divorcio contencioso que cualquier
situacin de hecho que consintamos o propiciemos puede ser interpretada por el juez
en un futuro procedimiento como un acto propio, o como voluntad de las partes y, en
consecuencia, podra dictar una sentencia que d continuidad a dicha situacin de
hecho. Otra cosa es el abandono de familia, en sntesis, dejar de cumplir los deberes
legales de asistencia inherentes a la patria potestad que se encuentra tipificado
penalmente y lleva aparejada una pena de prisin de tres a seis meses o multa de seis a
doce meses.

Segn el abogado, cuando hablo con el cliente no recomiendo que, ante una situacin
predivorcio con una negociacin en ciernes o ya en marcha, se marche del domicilio.
Las razones son varias; una porque mantenerte en el domicilio sirve como medida de
presin, dos; porque quien abandone el hogar est facilitando al otro cnyuge una
situacin de hecho que al que ha abandonado no le va a favorecer (menos an si es
hombre) o tres; porque te pueden dejar seco al interponerte una demanda mientras t
piensas que ests negociando. Adems, los jueces ya se encuentran predispuestos a
darle la custodia a la mujer, por lo que si se encuentra que el hombre voluntariamente
ya abandon el domicilio conyugal lo ms probable es que el juez d continuidad a la
situacin de hecho ya creada, atribuyendo el domicilio a los menores y con ellos a la
madre que es quien ya los cuida.

La custodia

Sobre el tema de la custodia, hay mucha confusin. De hecho y por ejemplos de


personas populares se generan ideas confusas ante este hecho. La estipulacin de quin
se queda con los nios se hace de la siguiente manera: En el caso de que haya acuerdo
entre los progenitores el juez ratificar la decisin de stos salvo que aprecie que puede

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haber algn riesgo para los menores. En caso de desacuerdo, odas las partes y en su
caso, el Ministerio Fiscal, ser el juez quien decida sobre la adjudicacin de la guardia y
custodia de los hijos. ltimamente se escucha que cada vez son ms padres los que
obtienen la custodia o la custodia compartida. Esto se soluciona, generalmente, de la
siguiente forma: los jueces siempre tienen en cuenta al progenitor que con
anterioridad a la demanda de separacin o divorcio, la vena ejercitando con mayor
intensidad y que, generalmente son las mujeres. Si nos atenemos a las estadsticas
publicadas por el Instituto Nacional de Estadstica, comprobaremos cmo las mujeres
siguen siendo las que soportan en mayor medida el cuidado de la familia. As,
estadsticamente las mujeres son las que ms reducciones de jornada por cuidado de
hijos solicitan (aprox. el 85%) las que ms excedencias solicitan y las que ms terminan
por abandonar su empleo por idnticos motivos. Esto explica, aunque la tendencia es la
bsqueda de la custodia compartida, porqu casi siempre el juez otorga la custodia a
las madres.

La pensin

Una vez establecida la custodia se acuerda una pensin. Puede ser de alimentos
(obligatoria) y compensatoria (opcional).

La primera es aquella que se establece para cubrir los gastos del menor en todo aquello
que se considera como indispensable para el sustento, habitacin, vestido, asistencia
mdica y educacin mientras sea menor de edad, y an despus cuando no haya
terminado su formacin por causa que no le sea imputable. Corresponde a los cnyuges
fijar su cuanta, periodicidad, forma de pago y bases de actualizacin, y si no hay
acuerdo, al juez.

No existe un baremo que vincule a los jueces para su clculo, aunque s han sido
publicadas por el CGPJ unas tablas orientadoras que facilitan el clculo a los juzgadores
y pretenden aumentar la seguridad jurdica y facilitar los acuerdos extrajudiciales. En
cualquier caso, y a grandes rasgos, el importe de la pensin de alimentos depende de
cada caso concreto y se modera judicialmente en funcin de los ingresos de quin deba
abonarlo y las necesidades de los beneficiarios.

En cuanto a la compensatoria, el derecho a su cobro se determina a la vista de la


existencia de un desequilibrio econmico entre los cnyuges.

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Los requisitos de ese desequilibrio econmico han sido fijados jurisprudencialmente


por el Tribunal Supremo, el cual estableci que para determinar la existencia de
desequilibrio econmico generador de la pensin compensatorio debe tenerse en
cuenta bsicamente y entre otros parmetros, la dedicacin a la familia y la
colaboracin con las actividades del otro cnyuge, el rgimen de bienes a que ha estado
sujeto el patrimonio de los cnyuges en tanto que va a compensar determinados
desequilibrios y su situacin anterior al matrimonio.

Dicho de otro modo, la opinin doctrinal y judicial mayoritaria estiman que la finalidad
de la pensin compensatoria es la de ayudar al cnyuge beneficiario a alcanzar, en la
medida de lo posible, aquel grado de autonoma econmica que previsiblemente
hubiera podido alcanzar de no haber mediado el matrimonio y la consiguiente
dedicacin familiar que le haya supuesto un obstculo en su desarrollo profesional o
econmico. Aunque ha sido largamente objeto de controversia, el Tribunal Supremo
estableci mediante sentencia de 17/07/2009, que aunque cada cnyuge tenga un
trabajo independiente no por ello ha de ser obstculo para la fijacin de una pensin
compensatoria si existe un desequilibrio econmico en el momento de la separacin.

La parte psicolgica

En caso de separacin de los padres siendo los nios menores de cinco o seis aos, qu
explicaciones son las mejores? Mnica Serrano, psicloga clnica colegiada y experta de
la Pedagoga Blanca explica que cuando una pareja se rompe, los cambios para toda
la familia son evidentes. En estos casos, es esencial tener presente que la pareja se ha
roto, pero que ello no debe implicar que tambin se rompa la familia.
La familia se transforma pero no tiene porqu desestructurarse ni, mucho menos,
desaparecer.

Este mensaje es el que hay que lograr transmitir a los nios fundamentalmente: sus
padres ya no son pareja, pero ellos, como hijos, van a conservar su familia y, con ella, la
proteccin, el cuidado y el amor que ella le ofrece, aade Serrano.

Cmo explicrselo a los nios? Cuando son pequeos, necesitan explicaciones


sencillas y concretas, del tipo pap y mam ya no van a vivir en la misma casa, pap
va a vivir en otra casa porque ya no es el novio de mam. Dada esta explicacin, puede
surgir la pregunta de por qu? por parte del nio.

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En este caso, explica la psicloga, de nuevo debemos dar explicaciones concretas como
por qu ahora estamos mejor viviendo en casas separadas, comparando con
ejemplos cercanos de seres muy queridos que no viven en nuestra casa: como los
abuelos (o la ta u otras personas muy cercanas al nio) que nos quieren mucho pero no
viven aqu.

Es importantsimo dar una explicacin al nio desde el principio, no demorarse en


ofrecerla ni transmitir falsas expectativas del tipo pap se ha ido de viaje cuando, en
realidad, se ha marchado de casa. La veracidad de la explicacin permite al nio
sentirse seguro ante la nueva situacin.

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EXAMEN DEL MDULO


I: INSTRUCCIN: Lea detenidamente cada enunciado y marque la alternativa correcta.

1. Las dificultades psicolgicas para poder elaborar de una manera ms adaptativa


la separacin y/o el divorcio pueden provenir de:

a) El enfrentamiento personal, emocional y legal entre los padres.


b) Violencia Conyugal
c) Abandono fsico
d) T.A
e) N.A.

2. Una mujer que abandona su hogar se encuentra en mayor riesgo que un


hombre, pero debe tenerse en cuenta que las mujeres que dejan a sus
abusadores tienen un 75% ms de riesgo de ser asesinadas por el abusador que
aquellas que se quedan conviviendo.

(F) (V)

3. Hay ciertas dificultades que la mujer evala en su ruptura: La tolerancia,


Tristeza, vergenza y reticencia:

(F) (V)

4. La violencia Conyugal es un maltrato pasivo y se presenta cuando las


necesidades fsicas de un nio como alimentacin, abrigo, higiene y proteccin
no son tendidas en forma temporaria o permanentemente por ningn miembro
del grupo que convive con el nio.

(F) (V)

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