~ UNIVERSIDAD FEMENINA DEL SAGRADO CORAZON ~ ESCUELA DE POST GRADO PROGRAMA DE MAESTRIA EN DERECHO CIVIL CON MENCION EN FAMILIA a “INEFICACIA DE LAS MEDIDAS DE PROTECCION OTORGADAS A LAS ~ VICTIMAS DE VIOLENCIA FAMILIAR POR PARTE DE LAS FISCALIAS = PROVINCIALES DE FAMILIA DE CHICLAYO EN EL ANO 2010" v u PROYECTO PRESENTADO POR: - ROSMERY SILVA COLLAZOS. & or Para optar el grado académico de Magister en Derecho Civil con mencién en Familia. = Lima, Julio del 2011.ESQUEMA DEL PROYECTO DE TESIS TITULO INEFICACIA DE LAS MEDIDAS DE PROTECCION OTORGADAS A LAS VICTIMAS DE VIOLENCIA FAMILIAR POR PARTE DE LAS FISCALIAS PROVINCIALES DE FAMILIA DE CHICLAYO EN EL ANO 2010. 1 L- EL PROBLEMA DE INVESTIGACION 1.- Planteamiento del Problema Cuando hablamos de Violencia Familiar, inmediatamente lo asociamos a la mujer y no nos equivocamos puesto que lo més lamentablemente es que la violencia familar tiene como principal depositaria a ésta, pues son ellas las victimas por excelencia de este tipo de violencia. Circunstancias de mucha consideracién, por cuanto no es aislado a lo que ocurre en otros paises, razén por la cual la Organizacion de las Naciones Unidas declaré la década 1976- 1985 como «Decenio de Naciones Unidas para las Mujeres», durante la cual se llevé a cabo un gran esfuerzo internacional en la revisién de los derechos de las mujeres. No en vano, en 1980 se reconocié que la violencia contra la mujer era el crimen encubierto més frecuente en el Mundo’ Se advierte entonces que el sistema de las Naciones Unidas concedia una particular atencién al tema de la violencia contra la mujer. Asi tenemos que en 1993 la Declaracién sobre la eliminacién de fa violencia contra la mujer de la Asamblea General contenia una definicién clara y completa de la violencia contra la mujer? y una formulacién clara de los derechos que han de aplicarse a fin de lograr la eliminacién de la violencia contra la mujer en todas sus formas. Represent6, asi, un compromiso por parte de los Estados de asumir sus responsabilidades, y un compromiso de la comunidad internacional para eliminar la violencia contra la mujer. Asi tenemos que se ha instaurado el Dia Internacional de la Mujer y el Dia Intemacional de la Eliminacién de la Violencia contra la mujer‘ como una forma de * Centra de Informaciin de las Naciones Unidas 2008, en: wwwun.orgles! * ~ricuo 18: Se entende todo acto de violencia basado en la perlenencia al sexo fernenino que tenga o pueda tener como resultado un dafo o sufimiento fisico, sexual osiolégico para la mujer, asi como las amenazas de tales actos, la ‘accion oa prvacion abitraria de la libertad, tanto s se producen en la vida publica como en la vida priveds. 9 Se celebrae 08 de Marzo de cada af.poner fin a la impunidad de la Violencia contra las mujeres y nifios, pues se trata de un asunto que no puede esperar® Se advierte entonces que las manifestaciones de violencia contra las mujeres y las nifias varian de un contexto social, econémico, cultural e histérico a otro, es evidente que esa violencia sigue siendo una realidad devastadora en todas partes del mundo. Las investigaciones, los datos y los testimonios existentes de mujeres y nifias de todo el mundo proporcionan pruebas escalofriantes. Se trata de una violacién generalizada de los derechos humanos y un grave impedimento para el logro de la igualdad de género, el desarrollo y ta paz. Como podemos ver, se han establecido marcos juridicos y normativos internacionales, regionales y nacionales. Nuestro pais no ha estado ajeno a la eliminacién de la violencia contra la mujer, tal es asi, que expidié la Ley de Proteccién frente a la Violencia Familiar, promulgada el 22 de Diciembre de 1993, Siendo el objeto de estudio las medidas de proteccién, se ha podido advertir que la Ley de proteccién frente a la Violencia Familiar no conceptualiza lo que es una medida a favor de la victima, limiténdose Unicamente a enumerar a manera de referencia las Posibilidades que tiene el Fiscal o Juez de ser el caso de dictar las medidas de Proteccién que corresponda. Asimismo, el texto original de la Ley N° 26260, hacia referencia a las medidas de proteccién en un solo articulo para luego referirse a la misma como “medidas cautelares’, “providencias’, generando con ello confusién respecto a la real significacién de lo que se puede entender por medida de proteccién. Posteriormente el TUO de la Ley de Proteccién frente a la Violencia Familiar viene a presentar el mismo problema al seguir haciendo uso indiscriminado de diversos términos para referirse a las medidas que se otorgan a favor de la victima, tales como: “medidas de protecci “medidas cautelare: ‘medidas de proteccién inmediatas’ “medidas anticipadas”, ‘medidas cautelares anticipadas sobre el fondo” y “medidas de proteccién civil ‘Se celebra el 25 de Noviembre de cod * Discurso dada el 25 Ge febrero de 2008 por parte el Sr. Ban Ki-moon - Secretario General de las Naciones Unidas, en: wwncunergies!¢ ¢ En atencién a ello y siendo nuestra poblacién objetivo materia de la presente investigacién el Departamento de Lambayeque, en especifico - Chiclayo ciudad en donde se ubican cuatro Fiscalias Provinciales de Familia, las mismas que asumen turnos mensuales cada tres meses, estando dentro de sus funciones el recepcionar las denuncias por Violencia Familiar asi como otorgar medidas de proteccién a favor de las victimas de violencia familiar que residen dentro de la jurisdiccién de Chiclayo, se ha seleccionado de manera aleatoria veinte resoluciones de medidas de proteccién dictadas por las cuatro fiscalias de familia de Chiclayo, procediendo a efectuar una encuesta de opinién en los domicilios de cada una de las personas seleccionadas, con el objetivo de conocer respecto a la percepolén que tienen las victimas respecto a una medida de proteccién y Ia eficacia de las mismas, obteniendo el siguiente resultado. Aplicado el instrumento de recoleccién de informacién para conocer si las encuestadas tenian conocimiento sobre Io que es una medida de proteccién, el 37% considera que éstas medidas se encuentran orientadas a que la autoridad le brinde garantias para su vida y en el otro extremo se tiene que el 7% de las encuestadas consideran que una medida de protecci6n implica que el agresor reciba atencién psicolégica y en un porcentaje igual considera que una medida de proteccién implica que la victima reciba de parte del agresor los alimentosCuadro N° 01 LO QUE LA VICTIMA ENTIENDE POR PROTECCION SP RETIRO DELAGRESOR a 14% | BORDEN DENOAGREDIR | | | ‘= DETENCION 21% BE GARANTIAS PARALA VIDA, 37% ‘S=ATENCION PSICOLOG AGRESOR ALIMENTOS PARA HOS Fuente: Viclimas de Violencia Famiiar de! Departamento de Lambayeque - Chiclayo ciudad Haboracién: Propia. En tal sentido, se advierte en primer lugar que existe confusion por parte de las encuestadas respecto a lo que ellas entienden por medida de proteccién, puesto que no uitiizan ni tienen conocimiento del término “medidas de proteccién’ que esta previsto en la Ley de Proteccién frente a la Violencia Familiar, més bien se encuentran familiarizadas con el término “garantias", acudiendo ante las Gobernaciones en busca de las mismas®, desconociendo muchas veces las funciones que cumple el Fiscal de Familia, lo cual hace que la victima no acuda ante la autoridad competente y por lo tanto no reciba proteccién de manera inmediata. Esta deficiencia respecto a la conceptualizacién de las medidas de proteccién y el uso \discriminado de términos para hacer referencia a las medidas a favor de la victima 1 Teniente Gobemador tiene como funcin olowga las garantas posesorae y personales,tiene repercusién en la eficacia de las medidas, en la medida que los operadores de justicia para aplicar la norma deben tener una concepcién clara de la naturaleza juridica de dichas medidas y los roles que les corresponde a cada uno de ellos y las victimas para poder hacer efectivo su derecho a solicitar las medidas ante la autoridad competente y en tiempo oportuno, con el agregado de que la doctrina nacional no se ha ocupado de este tema. El Articulo 10 de la Ley 26260 ~ Ley de Proteccién Frente a la Violencia Familiar seftala que el Fiscal debera dictar en el témino de cuarenta y ocho horas, bajo tas que la situacion exija. responsabilidad, las medidas de proteccién inme En este exiremo se pregunt6 a nuestras encuestadas el tiempo en que las autoridades demoraron en brindarle la medida de proteccién solicitada, siendo que el 35% contesté inmediatamente, seguido del 29% que sefialé una semana, De este resultado se puede advertir que no existe mayor problema respecto del tiempo de respuesta que tienen las autoridades frente a un pedido que efectuan las victimas de violencia familiar, tomando en cuenta que acudieron ante autoridad competent. Por otro lado, respecto al cumplimiento de la medida de protect ion dictada por el Fiscal de Familia, se tiene que fa Ley de Proteccién frente a la Violencia Familiar faculta al fiscal solicitar el auxilio de la fuerza publica si fuera necesario a fin de poder ejecutar la medida, sol denunciar al agresor por desobediencia y resistencia a la autoridad. itar la detencién del agresor ante el Juez Penal competente e incluso No obstante a lo sefialado por la ley y formulada la pregunta a nuestras encuestadas respecto a la eficacia y/o cumplimiento por parte del agresor de la medida de proteccién dictada por el Fiscal de Far consideran que las medidas de proteccién resultan ser ineficaces, que el agresor no ia y la sancién que recibe en caso de no acatarla, el 31% recibe ningiin tipo de sancién si incumple la medida, seguido de un 25% que considera que el agresor no tiene respeto por la autoridad que dicté dicha medida, puesto que sabe que su incumplimiento no le generaré sancién alguna. En el otro extremo el 6% de las encuestadas consideran que las causas de ineficacia de las medidas de proteccién estan asociadas a las viviendas inseguras en las que vive, lo cual origina que el agresorpueda reingresar facilmente a la vivienda y un porcentaje igual considera a la demora de la fiscalfa al momento de otorgar la medida. Cuadro N° 02 : CAUSAS DE INEFICACIA a 5% = DEMORA FISCAL 13% NINO RESPETAALA 25% AUTORIDAD NO PASANADASI incumPte | ES SIMPLE PAPEL 19% | NOSE RETIRO EVIVIENDAINSEGURAY 3% REGRESA | Fuente: Viclimas de Violencia Familiar del Deparlamento de Lambayeque - Chiclayo ciudad Baboracién: Propia En tal sentido, se advierte que la Ley de proteccién frente a la violencia Familiar no ha establecido de manera expresa los criterios a tomar en cuenta para seleccionar la medida de proteccién que resulte més efectiva, haciéndose referencia de manera muy general’, situacién que hace que las medidas de proteccién dictadas por las Fiscalias de Familia no cumplan su funcién que es la de brindar proteccién y frenar la violencia contra la victima por cuanto estas medidas no son cumplidas por el agresor quien no tiene respeto por la autoridad y sabe que no recibira sancién alguna por su incumplimiento, mas atin, la victima contindia siendo agredida, En atencién a ello, se creyé conveniente preguntar a nuestras encuestadas sobre los mecanismos de proteccién que considera mds eficaz: E1 27% sefiala a la detencion de su agresor, seguido muy de cerca con el 26% que considera que una medida efectiva seria otorgar sanciones reales. Respecto a este ultimo punto se advierte que la Ley de Proteccién frente a la Violencia Familiar dentro de las medidas de proteccién taxativamente sefialadas en su articulo décimo no se encuentra la detencién, teniendo 7 Se dictaré mecida de proteceén Inmedlata que a stuadién exjaUnicamente esta facultad el Juez Penal quien decreta dicha medida dentro del plazo de veinticuatro horas a solicitud del Fiscal y en casos excepcionales, no haciendo alguna otra especificacion respecto a los casos en que el Fiscal puede optar por solicitar dicha medida. En el otro extremo se tiene que el 7% de las encuestadas consideran a las terapias Psicolégicas y medidas oportunas como medidas de proteccién efectivas. Cuadro N° 03 _ MECANISMOS DE PROTECCION EFICACES SEGUN LA VICTIMA 1% 13% (m DETENER AL AGRESOR m% | GARANTIAS OFORTUNAS 21% © NO UN SIMPLE PAPEL |ESANCION REAL 20% CARCELERIA AL AGRESOR Mm TERAPIA PSICOLOG AL 26% AGRESO. Fuente: Viclimas de Violencia Familiar del Departamento de Lambayeque ~ Chiclayo ciudad Haboracién: Propia. Todas las cuestiones planteadas Iineas arriba nos conducen a plantear la siguiente interrogante de investigacién. De que manera la falta de medios coercitivos reales y efectivos que le exijan impongan al agresor el cumplimiento obligatorio de dicha medida, asi como la deficiente regulacion de las medidas a favor de la victima por parte de la Ley de Proteccién frente a la Violencia Familiar hace que las medidas de proteccién otorgadas a las victimas de Violencia Familiar por parte de las fiscalias provinciales de familia de Chiclayo se tomen ineficaces? 2.-Significatividad de la investigacién. En los iltimos afios la violencia doméstica se ha convertido en una realidad cotidianamente presente en los medios de comunicacion de nuestro pais. Principalmente centrada en los casos de violencia conira la mujer, la atencién piiblicaha reparado en la existencia de este fendmeno por el que algunos miembros de la familia especialmente vulnerables, son agredidos fisica y Psicolégicamente por otros. que ostentan sobre ellos una posicién de poder o de superioridad. La Violencia Familiar es pues una realidad compleja y especialmente dramatica por producirse las agresiones en un ambito que deberia ser lugar de apoyo proteccién, y or personas que, en muchas ocasiones, son las encargadas de proteger y cuidar a las victimas. Sin embargo es de advertise que dichas normas no se efectivizan en la practica, son meras declaraciones formales, generando con ella la total indefensién y vuinerabilidad de la victima frente al agresor, precisando que estas normas se efectivicen y brinden realmente proteccién a la victima y de alguna manera busquen también la rehabilitacion de aquellos agresores a fin de erradicar de ambos lados la violencia en la que viven. Con el presente trabajo se pretende entender el porqué de la ineficacia de las medidas de proteccién otorgadas a las victimas de violencia familiar por parte de las fiscalias provinciales de familia de la cludad de Chiclayo e intentar buscar mecanismos idéneos de proteccién a la victima, el tratamiento que debe darse a esta, la forma en que se puede tanto responsabilizar al agresor asi como cuidar y proteger a la victima asi como la manera de prevenirla, Asimismo, resulta necesario determinar la naturaleza juridica de las medidas de protecoién en primer lugar, porque va permitir establecer si estamos ante una nueva institucién juridica, es decir con autonomia propia respecto de otras instituciones. En segundo lugar, dicha tarea también resulta fundamental porque va permitir establecer cud es el régimen juridico aplicable a las medidas de proteccién, es decir, los presupuestos, elementos y requisitos de validez que deben ser observados por todos los operadores juridicos involucrados a fin de garantizar su efectividad. 3.- Delimitacién de la Investigacion La unidad muestral fue tomada en el departamento de Lambayeque, en especifico — Chiclayo ciudad en donde se ubican cuatro Fiscalias Provinciales de Familia, las mismas que asumen turnos mensuales cada tres meses, estando dentro de sus funciones el recepcionar las denuncias por Violencia Familiar asi como otorgar medidas de proteccién a favor de las victimas de violencia familiar que residen dentro de lajurisdicci6n de Chiclayo, habiendo tomado resoluciones de medidas de proteccién de las cuatro fiscalias antes mencionadas, recogiendo para ello una muestra no probabilistica, identificando aleatoriamente veinte resoluciones de medidas de proteccién dictadas por dichas fiscalias, procediendo luego al seguimiento del caso. 4-Objetivos 4.1. Objetivo General: Determinar si la ineficacia de las medidas de proteccién otorgadas a las victimas de violencia familiar por parte de las Fiscalias Provinciales de Familia de la ciudad de Chiclayo, se debe a la falta de medios coercitivos reales y efectivos que le exijan e impongan al agresor el cumplimiento obligatorio de dicha medida asi como a la deficiente regulacién de las medidas a favor de la victima por parte de la Ley de Proteccién frente a la Violencia Familiar. 4.2, Objetivos Especificos a) Analizar las medidas de proteccién establecidas en la Ley de Proteccién frente a la Violencia Familiar. b) Verificar el grado de ineficacia de las medidas de proteccién otorgadas a las victimas de violencia familiar por parte de las fiscalias provinciales de familia de la ciudad de Chiclayo, dictadas en cada caso en conereto. ©) Establecer si las medidas de proteccién son cumplidas y respetadas por los agresores d) Determinar si las medidas de proteccién son meros formalismos en el marco de una denuncia de violencia familiar. e) Analizar el procedimiento establecido por la ley de Violencia Familiar y los mecanismos para su ejecucién dispuestos en la Ley.5. Antecedentes La problemética respecto a la Violencia Familiar no ha pasado desapercibida por parte de las instituciones del Estado asi como por las instituciones del sector privado especializadas en derechos de la mujer. Asi tenemos que la asociacién Civil sin fines de lucro Flora Tristan sefiala que la Ley de Proteccién frente a la Violencia Familiar no sanciona con severidad los hechos de violencia familiar, esto ocasiona que las mujeres vean insatisfechas sus demandas y la sensacién de inseguridad e impunidad sea permanente. Agrega ademés que las diversas sanciones sefialadas en la Ley de proteccién frente a la Violencia Familiar no se aplican en todos los casos, en la medida que depende de la evaluacién del juez acerca de los hechos y de la gravedad que él puede reconocer a ciertas conductas, siempre desde su percepeién, muchas veces subjetiva y sesgada, acerca de lo que significa y produce la violencia dentro del hogar para la vida de las mujeres®. Por otto lado en un estudio realizado por la Asociacién Civil sin fines de lucro Manuela Ramos en el afio 2009, se desprende de sus conclusiones que la mayoria de mujeres reconoce que existe un marco juridico e institucional para sancionar la violencia contra la mujer. No obstante las sanciones que esperan distan de ser reales para los contemplados en nuestra legislacién. Por lo tanto existe una brecha entre lo que las fad de mujeres esperan y lo que realmente el sistema institucional esta en la posibi ofrecer’. Asimismo, la defensoria del Pueblo del Pueblo también se ha pronunciado respecto a esta problematica habiendo desarrollado importantes estudios sobre la respuesta de! sistema de justicia frente a la violencia contra las mujeres, habiendo reportado, entre otros aspectos, que la justicia de paz es ineficiente para atender estos problemas, constituyendo una barrera en el acceso a la justicia de miles de mujeres sobrevivientes de la violencia, quienes reciben en muy pocos casos medidas de proteccién frente a las cuales no existen mecanismos de concrecién y ejecucién de las mismas, no existiendo ® Informe 2005-2006, Derechos Humanos de las Mujeres, CMP Flora Tiston, 2006 en: eww flora. ora,pe, consultaco el 28/04/2011 * Informe Encuesta Pobiocional de Mujeres - Percepciones y opiniones sobre lo Comisoria de Mujeres de Vila el Salvador, Centro de Planificacién y Estudios Socioles, Peri, 2009, en: ‘wows monuela.ora.pe, consuitado el 28/04/2011en la mayoria de los casos estudiados sancién a los agresores y mucho menos se reparan los dafios a su salud y a su proyecto de vida". Actualmente, en el Congreso de la Republica existe una Comisién Especial Revisora de la Ley de Proteccién Frente a la Violencia Familiar que viene debatiendo el Proyecto de Ley N° 5707/99-CR la cual convocé a representantes del sector piblico y privado, como los Ministerios de la Mujer y del Desarrollo Humano, del Interior, Salud, Educacién, PUblico, Poder Judicial, Defensoria del Pueblo asi como también a organizaciones como Manuela Ramos, Flora Tristan, ASPEM, INCAFAM y la Mesa de Donantes de Género. Esté comisién, plantea la modificacién de la actual Ley de Proteccién contra la Violencia Familiar y argumenta para ello que la violencia familiar es una expresién de ta violencia de género patriarcal y machista que violenta en su mayoria a las mujeres a lo largo de todo su ciclo de vida. Las mujeres, nifias y adolescentes; son las principales victimas del abuso sexual incestuoso, explotacién sexual y trata, violencia fisica, sicolégica, sexual y econémica de parte de sus familiares. Agrega ademas que la falta de atencién, investigacién, proteccién eficaz y sancién ocasiona que en muchos de estos casos engrosen las estadisticas de Feminicidios. Por todo ello, la Comisién Revisora realizé el Anteproyecto de Ley Integral contra la Violencia hacia la Mujer y la Familia, acogiendo parcialmente la propuesta de la Defensoria del Pueblo, de sancionar penalmente violencia hacia la mujer y la familia. El representante de la Defensoria del Pueblo en esta comisién ha propuesto penalizar la violencia contra la mujer y la familia porque atenta contra los derechos de las personas, la dignidad, la integridad fisica y psicolégica, asi como su seguridad; no para salvaguardar la armonia inexistente en una familia dénde sus integrantes, en su mayorfa son mujeres violentadas. 10 Informe Defensorial N° 110 - “Violencio Familiar - Un andiisis desde el Derecho Penal" en biip://www.defensoria. qob.pe/inforn-defensoviales.php, consullado el 27-04-2011.Las organizaciones integrantes de CLADEM-Perti por su parte solicit6 a la Comision Revisora rectifique y penalice la violencia hacia la mujer y la familia como delitos contra el cuerpo, la vida y la salud, garantizando con ello a dignidad de las personas, ta igualdad de género, las libertades y derechos de todas las mujeres. Il. MARCO TEORICO Resulta de vital importancia intentar conceptualizar a las medidas de proteccién contempladas en la ley de Proteccién frente a la Violencia Familiar en atencién a que en sede nacional entre los diversos operadores juridicos 0 no existe nocién alguna sobre la naturaleza juridica o de haberla es tan inoierta que no posibilita que se arribe a un consenso, siendo las principales causas de dicho estado de cosas su deficiente regulacion en Ia ley de la materia y la falta de estudios al respecto en la doctrina nacional. Dicho cometido tiene gran importancia por sus implicancias directas en la efectividad de dichas medidas. En efecto resulta justificada la tarea de determinar la naturaleza juridica de las medidas de proteccién en primer lugar, porque va permitir establecer si estamos ante una nueva institucién juridica, es decir con autonomia propia respecto de otras instituciones (medidas cautelares, medidas autosatisfactivas, etc), 0 si por el contrario nos encontramos simplemente ante una especifica manifestacién de cualquiera de las instituciones ya existentes; en segundo lugar con relacién a lo anterior, dicha tarea también resulta fundamental porque va permitir establecer cual es el régimen juridico aplicable a las medidas de proteccién, es decir, los presupuestos, elementos y requisitos de validez que deben ser observados por todos los operadores juridicos involucrados (jueces, fiscales, policia y abogados) a fin de garantizar su efectividad Existe dificultad para elaborar un concepto de lo que son las medidas a favor de las victimas, ello en atencién a que la Ley dispone su dictado al Fiscal de Familia asi como al Juez, sin establecer el régimen juridico aplicable al Fiscal de Familia, confundiendo ademés los roles de cada uno de ellos. Asimismo, el no instituirse un proceso judicial especialmente disefiado para abordar los casos de violencia familiar y la falta de estudios en sede nacional sobre el tema de las medidas de proteccién hace que el problema siga latente. 1. REGULACION DE LAS MEDIDAS DE PROTECCIONLa Ley No.26260, promulgada el 22 de Diciembre de 1993, fue el primer instrumento normative en establecer como politica del Estado la lucha contra fa Violencia Familiar, Al respecto, si bien en dicha Ley se dispuso dentro del conjunto de acciones a seguir por el Estado el "establecer mecanismos legales eficaces para las victimas de violencia familiar, mediante procedimientos caracterizados por el minimo de formalismos y, la tendencia a brindar medidas cautelares"’, lo cierto es que en lugar de instituirse un auténtico proceso judicial disefiado especialmente para atender los casos de violencia familiar lo que se hizo fue mas bien regular un procedimiento que comprendia una primera fase de investigacién preliminar a cargo de la Policia Nacional y el Ministerio Pablico, seguida de una segunda fase a cargo del Poder Judicial, considerando en ambas la adopcién de medidas a favor de la victima; sin embargo la técnica legistativa empleada al respecto no fue la mas acertada. Asi tenemos que en el texto original de la Ley No.26260, la referencia a las medidas de proteccién con dicha denominacién solo aparecia en su articulo primero, pues en el resto de su articulado el témino empleado fue el de “medidas cautelares™”, , con excepcién de los articulos 9 y 10 donde se empleaba las expresiones “providencias" y “proteccién’, respectivamente, para referirse a las medidas a favor de la victima. Il, TEXTO UNICO ORDENADO DE LA LEY No. 26260 El 24 de Marzo de 1997 se promulgé la Ley No. 26763 que modificé diversas disposiciones de la Ley No. 26260, posteriormente e! 25 de Junio del mismo afio, mediante D.S No.006-97-JUS se dioté el TUO de la ley No.26260 que a su vez ha sido modificada en numerosas oportunidades. Siendo de nuestro interés para nuestro estudio las medidas de proteccin se puede advertir que a diferencia del texto original de la Ley No. 26260 que se referia a las medidas a favor de las victimas como medidas cautelares, en el TUO de la Ley No. 26260 se hace un uso indiscriminado de diversos términos para referirse a las medidas a favor de las victimas tales como *medidas de proteccién’ (Art.1, 10, 21.a, 21.b, 26), " Literal b) del Articulo 3 de la Ley No.26220 " articulos 34, 3e, 7, 11 14“medidas de proteccién inmediatas” (Art.10, 16), ‘medidas cautelares” (Art.3.d, 3.¢, 11, 24, 25), ‘medidas anticipadas" (Art.11), “medidas cautelares anticipadas sobre el fondo (Art.23) y “medidas de proteccién civil” (Art.24). Lo resefiado anteriormente nos permite damos cuenta que existe un abuso en el uso de diferentes denominaciones para referirse a las medidas a favor de las victimas, lo cual hha originado no solamente una confusién conceptual sobre su naturaleza juridica entre los operadores juridicos sino también una confusién por parte de las propias victimas, asi tenemos que aplicado el instrumento de recoleccién de informacién para conocer si las encuestadas tenian conocimiento sobre lo que es una medida de proteccién, el 37% considera que estas medidas se encuentran orientadas a que la autoridad le brinde garantias para su vida y en el otro extremo se tiene que el 7% de las encuestadas consideran que una medida de proteccién implica que el agresor reciba atencién psicolégica y en un porcentaje igual considera que una medida de proteccién implica que la victima reciba de parte del agresor los alimentos. En tal sentido, se advierte en primer lugar que existe confusién por parte de las encuestadas respecto a lo que ellas entienden por medida de proteccién, puesto que no utilizan ni tienen conocimiento del término “medidas de proteccién” que esta previsto en la Ley de Proteccién frente a la Violencia Familiar, mas bien se encuentran familiarizadas con el término “garantias", acudiendo a las fiscalias en busca de las mismas, generéndose ademas una confusién respecto a las funciones que desempefia el Gobernador 0 el Teniente Gobernador, cual es otorgar las garantias posesorias y personales y las funciones que desarrolla el Fiscal de Familia y Jueces de Familia y Penales de ser el caso cuando considera pertinente dictar las medidas de proteccién en casos de Violencia Familiar. Il, REGULACION DE LAS MEDIDAS A FAVOR DE LA VICTIMA DICTADA EN SEDE FISCAL. El dictado de las medidas de proteccién por el Fiscal de Familia, en un inicio luego de que la Ley No.26260 sufra su primera modificacién mediante Ley No.26763 y antes de la reordenacién de sus articulos por el D.S. 006-97-JUS, de ser inicialmente una facultad pasé a convertirse luego de la reordenaci6n de sus articulos por el mencionadoDecreto Supremo en un deber funcional. En efecto, en virtud de las modificaciones sucesivas operadas por las Leyes No.27306, No.27282 y No.29282, el fiscal “debe” dictar en el término de 48 horas, bajo responsabilidad, las medidas de proteccién"? Por su parte, la solicitud de medidas cautelares se encuentran establecidas en el Art. 11 del TUO de la Ley de Proteccién frente a la Violencia Familiar'’, resultando problematico establecer el régimen aplicable a las denominadas medidas de proteccién inmediatas, puesto que no se ha previsto qué presupuestos y requisites de validez son necesarios para dictarlas. Con relacién al calificativo de inmediatas utilizada, surge la interrogante de si la misma era predicable propiamente cuando la medida de proteccién era dictada de oficio y no a pedido de parte. Al respecto el Diccionario de la Real Academia Espafiola sefiala que lo inmediato es aquello que sucede enseguida, sin tardanza y lo mediato es aquello que en tiempo, lugar 0 grado esta préximo a una cosa, mediando otra entre las dos. Tenemos que cuando las medidas de proteccién son dictadas de oficio son inmediatas porque se disponen apenas los hechos de violencia son apreciados por el Fiscal, en cambio cuando las medidas de proteccién son dictadas a solicitud del agraviado u otra persona ya no son inmediatas porque entre los hechos de violencia y la medida dictada para conjurarla media el pedido de la parte. Al respecto, se presenta dos situaciones: '? DE LAS MEDIDAS DE PROTECCION INMEDIATAS" ‘Atticulo 10. Recbida la petcién 0 apreciados de oficio los hechas, el Fiscal debe dictar en el trina de cuarenta y ‘ocho (48) horas, bajo responsabilda, las medias de protecciéninmediatas que a situacion exja, Las medidas de pretocczin inmadiatas que se adoptan a solisiud dela Vicia por orden del Fiscal inchuyen, sin que la ‘enueracion sea liitativa, el retro del agresor del damiciio, prohibicién de comunicacién, acercamiento 0 proximided @ la victma en cualquier forma, suspensién temporal de visitas, inventarios sobre sus bienes, suspension del derecho de fenencia y porte de armas, y otras meddas de proteccién inmediatas que garantizan su integnded fisica, psiquce y ‘moral, Parala ejecucién de estas medidas, debe solictar el aux de a fuerza pica s fuera necesavio, ‘Asimismo, el Fiscal puede solar la deteneién del agresor ante el Juez Penal competente, qlien decreta dicha medida ‘entto del pazo de veinicuaro (24) horas. El Fiscal de Famila pone en conocimiento del Juez de Famila las medidas de proteccién adoptadas en caso de formalizar ia demande." ™ DELA SOLICITUD DE MEDIDAS CAUTELARES Articulo 11. Sila seguridad dela vicima o de su fama requiira de una decision jursdicional,solctaré las medidas cautolares portinentes al Juez Especiaizado de Famil, las que se traritarin como Medidas Anticpadas fuera de proceso, de conformidad con lo dispuesto por los Aticulos 635 ysiguentes del Céaigo Prooesal Civ. Es especialmente brocedente la colictud de una asignacén anicipaca de alimentos, Las medidas cauteares se concederan sin el requisio 6 contracautels.1) En la primera, el Fiscal de Familia Pose una concepcién sobre las medidas de protecci6n como pertenecientes a una determinada institucién juridica, entonces para dictar la medida de protecolén aplicaré el régimen juridico de aquella en ‘cuanto corresponda. Por ejemplo, si para el Fiscal las medidas de proteccin ‘son un tipo de medida cautelar, entonces para su dictado tendré en cuenta que conourran los requisitos de verosimilitud del derecho y peligro en la demora, 2) En la segunda en cambio, el Fiscal de Familia o no tiene ninguna concepcién previa de lo que son las medidas de proteccién o de tenerlas esta se limita a la consideracién que aquellas no son un supuesto especifico de alguna otra institucion juridica, en consecuencia, para el dictado de las medidas de protecol6n aplicaré exclusivamente su criterio discrecional, no explicando en dicho caso sus motivaciones. ‘A nuestro parecer el uso de adjetivo “inmediato" es predicable indistintamente si la medida de proteccién se dicte pedido de parte o de oficio, por cuanto lo que se pretende resaltar es que no haya demora en disponer la misma, lo que se corrobora de lo sefialado en el segundo parrafo del articulo 10 del TUO de la Ley No.26260 donde enunciativamente se enumeran las medidas de proteccién "inmediatas” que se pueden dictar a pedido de parte o por érden del fiscal, las mismas que deberan ser dictadas en un plazo no mayor a 48 horas. IV. CRITERIOS QUE DEBE UTILIZAR_EL FISCAL DE FAMILIA PARA SELECCIONAR ADECUADAMENTE LA MEDIDA DE PROTECCION MAS EFECTIVA SEGUN LO QUE LA SITUACION EXIJA. Cuando se afirma que una medida de proteccién es idénea o adecuada lo que se esté significando en realidad es que su procedimiento de seleccién ha sido exitoso en lograr el cometido de individualizar de todas las medidas posibles la mejor para el caso concreto, Asi tenemos que la mejor medida para el caso concreto sera aquella que por sus condiciones posibilite mas que las otras el cumplimiento de la finalidad perseguida. Resulta importante este punto porque existe problemas para poder determinar cudles deben ser los criterios para seleccionar la medida de proteccién més efectiva puesto que dichos criterios no aparecen expliitados en la ley, haciéndose referencia Gnicamente @ que se dictard la medida de proteccién inmediata que la situacién exija,‘concepto que resulta muy ambiguo, por consiguiente dicha seleccién se efectuard conforme al criterio discrecional del Fiscal de Familia. Al respecto el cuestionamiento a que el criterio discrecional del Fiscal de Familia sea el Unico empleado se sustenta en que no garantiza una seleccién en funcién a elementos objetivos y hechos comprobables, mas aun si de parte del fiscal eventualmente existe desconocimiento y/o falta de activismo. V. REQUISITOS MINIMOS QUE DEBEN REUNIR LAS MEDIDAS DE PROTECCION, La ley de protecci6n frente a la violencia familiar no ha sefialado de manera explicita cuales son los requisitos minimos que deben reunir las medidas de proteccién para posibilitar su mayor eficacia posible. Como consecuencia de ello, se presenta una alta incidencia de casos de violencia familiar con medidas de proteccién ineficaces. En efecto, formulada la pregunta a nuestras encuestadas respecto a la eficacia y/o cumplimiento por parte del agresor de la medida de proteccién dictada por el Fiscal de Familia y la sancién que recibe en caso de no acatarla, el 31% consideran que las medidas de proteccién resultan ser ineficaces, que el agresor no recibe ningun tipo de sancién si incumple la medida, seguido de un 25% que considera que el agresor no tiene respeto por la autoridad que dicté dicha medida, puesto que sabe que su incumplimionto no le generaré sancién alguna. En el otro extremo el 6% de las encuestadas consideran que las causas de \eficacia de las medidas de proteccién estin asociadas a las viviendas inseguras en las que vive, lo cual origina que el agresor pueda reingresar facilmente a la vivienda y un porcentaje igual considera a la demora de la fiscalia al momento de otorgar la medida, Se da el caso también que dentro de las medidas de proteccién que otorga el fiscal est de manera genérica el cese de la violencia, pese a que actualmente en virtud a lo dispuesto expresamente por el articulo 16 de la Directiva No.005-2009-MP-FN, bajo responsabilidad funcional, esta prohibido de dictar dicha medida, ello en atencién a que ' Sobre este aspacto, la Fiscalia de la Nacién ha emitido la Directiva No.005-2009-M4P-FN, “intervencion de los Fiscales e Familia, Penales y Misos frente 9 la Violencia Familiar y de Género", dsponiendo en su articulo 14 que para la ‘adopeion de Ia medida de protecsion mas adecuada y eficaz ve evaluaré ia stuacion de riesgo de la presunta victima conforme a determinacos indicadores al expresacos,la medida de proteccién debe ser vista como un deber juridico individual impuesto a un determinado sujeto y del cual se desprende que los requisitos exigidos son: ’inimos necesarios a) Que el deber consista en una conducta especifica de hacer o no hacer, b) Que se individualice al sujeto del deber. En consecuencia, se debe precisar en la medida de proteccién qué conducta en especifico debe ser cumplida por el agresor asi como establecer que persona la cumplir. ‘Sin embargo, en la préctica se advierte que atin haciéndolo se hace necesario que dichas medidas vayan de la mano de mecanismos coercitivos que hagan que el agresor cumpla con la medida a fin de que no queden en meras declaraciones formales, generando con ello que dichas medidas se tornen ineficaces, generando Ia total indefensién y vulnerabilidad de la tima frente al agresor, medidas coercitivas que no se encuentran presentes en nuestra ley vigente, existiendo_tnicamente apercibimientos..... Sin embargo es de advertirse que a nivel judicial la ley de manera muy genérica le otorga al Juez la facultad de agregar a su decisién los mandatos que aseguren la eficacia de las pretensiones exigidas y los derechos esenciales de la victima. Asimismo, @1 Articulo 22 del TUO de la ley No.26260 sefiala que en caso de incumplimiento de las medidas decretadas, el Juez ejercerd las facultades coercitivas, contempladas en los Articulos 53 del Cédigo Procesal Civil"® y 205 del Cédigo de los Nifios y Adolescentes, sin perjuicio de las responsabilidades penales, a que hubieran lugar. VI, EJECUCION DE LAS MEDIDAS DE PROTECCION * rticulo $3. Facultades coercitivas del Juez- En atencion al fn promovico y buscado en el Ariculo 52, el Juez puede: 1 Imponer muita‘compulsiva y progresiva destinada 2 que la parte © quien cortesponda, cumpla sus mandatos con _irepl al cantenide de su decision. La multe es establecida dscrecionalmente pore! Juez dentro de los limites que fla este Cédigo, pudiendo reajustarla 0 dejar sin efecto si considera que la desobediencia ha tenido o tone justfcactan; y 2, Disponer la detencién hasta por veintcuatre horas de quien resiste su mendato sin ustficacibn, produciendo agravio @ [a parte oa la majesad del servicio de justica En atencin a la importancia y urgencia de su mandato Juez decidir la apicacion sucesiv, insvidual o conjunta de lag sanciones reguladas en este Artcuo, {Las sanciones 38 apicarn sin peuicio del cmplimiento del mandateEl articulo 10 de! TUO de la ley 26260 con relacién a las denominadas medidas de proteccién inmediatas dictadas por el Fiscal de Familia establece que “Para la ejecucién de estas medidas, debe solicitar e! auxilio de la fuerza publica si fuera necesario”.Asimismo, el articulo 11 de la referida ley establece "Si Ja seguridad de la victima o de su familia requiriera de una decisién jurisdiccional, solicitaré las medidas cautelares pertinentes al Juez Especializado de Familia". La problematica surgida en torno a la ejecucién de las denominadas medidas de proteccién inmediatas dictadas por el Fiscal de Familia se ha evidenciado en la falta de consenso por parte de los operadores juridicos respecto a si frente al incumplimiento por el agresor de la medida dictada a favor de la victima, el fiscal vélidamente puede proceder a su ejecucién sin requerir autorizacién judicial Al respecto existen posiciones: 1) Posi las medidas de proteccién que ha dictado si previamente no ha obtenido j6n seguin la cual el Fiscal de Familia no puede ejecutar validamente autorizacién judicial. De acuerdo a esta postura y sobre la base de una interpretacién sistematica, el Fiscal de Familia solo tiene facultades requirentes pero no coercitivas, mas auin si se trata de limitar derechos fundamentales, por lo que en consecuencia, ante el incumplimiento por parte del agresor de la medida ordenada a favor de la victima, el Fiscal solo puede solicitar al Juez el dictado de dicha medida como medida cautelar antes del proceso y luego de proceder a su ejecucién si es que el demandado aun persiste en incumplir lo ordenado, En este caso es de advertirse que lo que realmente se esta ejecutando no es la medida de proteccién dictada por el Fiscal de Familia, sino la medida cautelar dictada por el Juez a solicitud del Fiscal, de lo que se concluye entonces que segtin esta posicién las medidas de proteccién dictadas por el Fiscal no son ejecutables coercitivamente. Por consiguiente, se podria concluir que frente a la ineficacia de la medida de proteccién dictada por el fiscal debido al incumplimiento del agresor, solo procederia solicitar al Juez el dictado de una medida cautelar.2). Posicién seguin la cual el Fiscal de Familia si puede ejecutar vélidamente las medidas de proteccién que ha dictado sin autorizacion previa. De acuerdo a esta posi disposicién contenida en el Articulo 10 de! TUO de la ley No.26260 de que el fiscal si in y basado principalmente en una interpretacién literal de la fuera necesario y con ayuda de la fuerza publica puede ejecutar las medidas de proteccién ordenadas, se postula que no requiere pedir autorizacién judicial para hacer efectivo el mandato incumplido por el agresor, por cuanto, en los casos de violencia familiar al Fiscal de Familia se le habria investido de facultades coercitivas para hacer ‘cumplir por si mismo sus mandatos con apoyo de la Policia Nacional incluso. En la ciudad de Chiclayo, es usual que las Fiscalias de Familia con apoyo de la Policia Nacional ejecuten en mas de una oportunidad la medida de proteccién consistente en el retiro del agresor del domicilio. 3). Posicion seguin Ia cual el Fiscal de Familia puede validamente ejecutar por si mismo las medidas de proteccién que ha dictado, pero sin ejercer coaccién personal contra la persona del agresor. De acuerdo con esta posicién, la ejecucién de las medidas de proteccién dictadas por el nal en Fiscal de Familia se efectiviza mediante la constitucién de este y la Policia Nat el domicilio del agresor o el lugar en donde se encuentre a fin de que personalmente se le ponga en conocimiento sobre la medida dictada y se le requiera a obedecerla, bajo apercibimiento de adoptar medidas mas severas tales como denunciarlo penalmente. Conforme a esta posicién entonces el Fiscal ejecuta la medida requiriendo personalmente al supuesto agresor su cumplimiento inmediato, sin embargo no puede constrefiirlo a obedecer empleando la fuerza publica, pues en ese caso debe solicitar al Juez el dictado de la medida cautelar correspondiente. Esta posicién a la cual nos plegamos, encuentra sustento en lo sefialado por la Directiva No.005-2009-MP-FN, en cuyo articulo 1 sefiala: “El Fiscal de Familia 0 Mixto de Tuo es el responsable de la ejecucién de la medida de proteccién que dicta, contando con el apoyo de Ia fuerza piiblica, de ser el caso. El que impida u obstaculice laejecucién de la medida de proteccién decretada, ser denunciado ante el Fiscal Penal; sin perjuicio de ello, el Fiscal de Familia 0 Mixto de Turno solicitard al Juez la medida cautelar fuera del proceso que corresponda, requiriendo érden judicial de descerraje, allanamiento y, de ser el caso, detencién del agresor". Cabe indicar que si bien en muchos casos el requerimiento personal efectuado al agresor puede ser efectivo para lograr que este cumpla la medida ordenada (por ejemplo no acercard® a la victima), lo cierto es que propiamente no es una ejecucién sino un cumplimiento voluntario por parte del destinatario del mandato puesto que la elecucién consiste en hacer cumplir lo ordenado de forma coercitiva, Asimismo, durante el tiempo de la ejecusién de las medidas, resultaria de mucho valor que la autoridad competente revisara los resultados, ya sea mediante la comparecencia de las partes al despacho correspondiente, con la frecuencia que se ordene, o bien, con la intervencién de trabajadoras sociales, quienes tendrian como funcién rendir informes periddicos acerca del cese o no de la violencia familiar. VIL NATURALEZA JURIDICA DE LAS MEDIDAS DE PROTECCION EN EL PERU, Como se ha sefialado, son escasos los estudios referidos a la naturaleza juridica de las medidas de proteccién, a pesar de ello se ha encontrado dos posiciones al respecto 1) Las medidas de proteccién son medidas autosatisfactivas. Alex Placido con relacién a la naturaleza juridica de las medidas de proteccién indica que “son medidas autosatisfactivas de solucién urgente no cautelar, que se otorgan para procurar aportar una respuesta adecuada a una situacién que reclama una pronta y expedita intervencién, como es la violencia familiar”, agregando que “la medida autosatisfactiva es una solucién urgente no cautelar, que se otorga in extremis para procurar aportar una respuesta adecuada a una situacién que reciama una pronta y expedita intervencién’. En tal sentido, sefiala entre las principales caracteristicas de dichas medidas las siguientes: 7 PLACIDO, Alex, "La reforma de a ley de proteccién frente a la Violencia Familia’, En: Actualided Jursica7.124, Gaceta urdiea, Lima, Marzo de 2004, p.42- Autonomia, por cuanto, a diferencia de las medidas cautelares que son dependientes (cardcter instrumental) de otro proceso de fondo, las medidas autosatisfactivas conforman un proceso judicial auténomo. - Definitivas, por cuanto, brindan una solucién definitiva, a diferencia de las medidas cautelares que ofrecen soluciones temporales. = Excepcionalidad, por cuanto solamente se dictan cuando resulta Imprescindible para evitar la vulneracién del derecho, - _ Sirven para remover vias de hecho. Asimismo, en cuanto a los presupuestos que deben conourrir para su dictado, Alex Placido sefiala lo siguiente: - La evidencia de la existencia del derecho invocado, lo que significa que se requiere un grado de certeza mucho mayor que la “verosimilitud del derecho" exigible en el caso de las medidas cautelares. En este sentido Alex Placido indica “se necesita que el pedido sea fundamentado por la parte y se ‘encuentre respaldado por prueba"? - La Urgencia de la medida por ser imprescindible para evitar la vulneracién del derecho. Para dicho autor dichas medidas no pueden ser dictadas de oficio debido al poco acceso a conocer el grado de derecho que se invoca y de igual modo considera que cuando no concurren los presupuestos y requisitos sefialados no seré obligatorio el dictado de la medida, sefialando al respecto “Si un pedido no es acompajiado con elementos probatorios 0 los offecides no producen conviccién, el Fiscal no esta obligado a otorgarlo. En tales casos, debe declarar infundado el pedido formulado"® En resumen, para Alex Placido, las medidas de proteccién no son medidas cautelares sino medidas autosatisfactivas, las cuales el Fiscal de Fami no debe dictarlas de oficio sino a pedido de parte y en caso no se acredite la concurrencia de sus presupuestos minimos debe ser rechazada. "*Ibidem,p.43 * Ibidem, p.44Al respecto, Graciela Medina”, autora Argentina sefiala que la naturaleza Juridica de las medidas de proteccién a favor de las victimas es la de medidas autosatisfactivas que por sus caracteristicas garantizan se brinde una respuesta inmediata, sin embargo, en consideracién a las peculiares circunstancias que rodean la problematica de la violencia familiar, se debe ser flexible en cuanto a los presupuestos para dictar dicha medida. Asimismo, la misma autora define a la medida autosatisfactiva como :"Aquellas que se toman con caracter de urgente y que se agotan con una resolucién favorable, no dependiendo para su mantenimiento de un proceso principal ulterior’. Agrega ademas que no puede exigirse al denunciante que acredite la verosimilitud del derecho, el peligro en la demora y que preste contracautela con el mismo rigor que se exige para el resto de medidas cautelares en el Derecho de Familia y mucho menos con el que se exige para las medidas cautelares en general. 2. Las medidas de proteccién son medidas cautelares. Janet Tello Gillardi”’, indica que las medidas de proteccion contempladas en el TUO de-la Ley No.26260 tienen un origen cautelar pero que las mismas para su expedicién no pueden estar sujetas al formalismo establecido en el Cédigo Procesal Civil, ast sefiala: En materia tutelar, solo existe la necesidad de dictar una medida de proteccién, que no pueda estar sujeta a los ritualismos del proceso civil. Sin embargo, los jueces y juezas, podemos al amparo del articulo 3, inciso d de la propia ley, asi como de las normas y obligaciones intemacionales, dictar las medidas de proteccién que correspondan a la naturaleza cautelar que les ha dado origen, dejando de lado los formalismos que obstaculizan la aplicacién efectiva de la misma’? * MEDINA, Graciela. "Visiin Jurisprudencial de la Violencia Familar, Rubinza-Cuizoni Edliores. Buenos Aires, 20020.317 5 TELLO GILLARDI, Janet, "Vilencia Familiar, Derechos Humanos y Administacién de Justicia’, En: Violencia Inafamiler,Edtado por la Unidad de Coordinacin el Proyecto de Mjoramiento de los Servicios de Justicia Ge! Poser ill, Lima, 2007, pp. 51-85. ELLO GILARDI, Janet, Ob, Citp.79.Resulta necesario indicar que si bien dicha autora no explica porqué al interpretar la ley atribuye el caracter de tutela cautelar a las medidas de proteccién, se desprende que llega a esa conclusi6n de una interpretacién literal de su articulo 3 inciso d) que dispone: “Establecer procesos legales eficaces para las victimas de violencia familiar, caracterizados por el minimo de formalismo y la tendencia a brindar medidas cautelares y resarcimiento por los dafios y perjuicios causados, asi como facilitar la atencién gratuita en los reconocimientos médicos requeridos por la Policia, Ministerio Publico 0 Poder Judicial", asimismo, de la mencién en esta disposicién al minimo formalismo, surge también su critica respecto a que en la tramitacién de dichas medidas se debe prescindir del formalismo contemplado en el Cédigo Procesal Civil Para otro autor, Cristhian Heméndez Alarcén®, de la interpretacién que hace del TUO de la Ley No.26260, concluye que las medidas de proteccién a cargo del fiscal y las medidas cautelares a cargo del juez son en esencia lo mismo, a pesar de las distintas denominaciones empleadas. Sin embargo, cuestiona que en algunas medidas de proteccién como el retiro del agresor, se le esté dando atribuciones jurisdiccionales al fiscal que no deberia tener y sefiala: "Pese al nombre distinto que puede haberse puesto entre medidas de proteccién y cautelares en violencia familiar, son en esencia la misma cosa, unas a cargo del fiscal y otras a cargo del juez, no obstante al nombre distinto que le ha dado nuestra ley. Esta es una deficiencia que no ha sido superada, por cuanto el articulo 11 si bien sefiala que el fiscal cuando la seguridad de la victima requiera de una de deberé solicitarla como cautelar fuera de! proceso, Cabe preguntarnos si el fiscal, que entre otras medidas puede ordenar de acuerdo a la Ley vigente, la salida del ién jurisdiccional agresor del domicilio o la suspensién temporal de visitas, entonces Cuales serian las que requieren de una decision jurisdiccional que él no pueda dar, excepto la solicitud de alimentos que esté prevista como cautelar?. Esta es la razén porque consideramos que con algunas medidas de proteccién se le est asignando al fiscal facultades jurisdiccionales, que no deberia tener, en la medida que sus decisiones pueden afectar el ejercicio de derechos constitucionales’. ® HERNANDEZ ALARCOR, Cristian, “La Inte-venein Fiscal frente le Vielencla Familiar. Balance y Perspectives", En: (CD Dislogo con ia Jursprudencia. Gaceta uric.POSICION ADOPTADA: ‘A nuestro entender no resulta acertado considerar a las medidas de proteccién ‘como medidas cautelares, debido a que ambas persiguen fines distintos, vale decir, ofrecen una tutela diferente. Asi tenemos, que mientras la medida de proteccién tiene como finalidad inmediata la proteccién de la victima y como finalidad mediata el cese de la violencia, las medidas cautelares en cambio tienen una finalidad asegurativa, de garantizar la eficacia de la sentencia a dictarse en el proceso principal que interesa no solo al demandante sino a la colectividad por ser expresion de la vigencia de! ordenamiento juridico. En ese sentido, las medidas cautelares carecen también de cardcter satisfactivo respecto de los intereses de las partes, pues ello es propio del proceso principal a cuyo servi cautelar. En el caso de la medida de proteccién por la propia finalidad que cumple se encuentra la medida de proteger a la victima tiene cardcter satisfactivo del interés del agraviado de no verse nuevamente afectado. Asimismo, los presupuestos para el dictado de una medida cautelar es el denominado peligro en la demora, que es el riesgo de que durante la tramitacién del proceso el demandado realice actos que perjudiquen la satisfaccién de la pretension del demandante, lo que no sucede en el caso de las medidas de proteccién donde lo que se persigue es conjurar un peligro inminente sobre la victima. Respecto a la posicién de Alex Placido el cual sefiala que se trata de medidas autosatisfactivas, que no deberian dictarse de oficio y que en caso no se acreditara sus presupuestos deberian ser rechazadas, resulta errado por cuanto afirmar ello ira en contra de los fines de proteccién que persiguen con dichas medidas, siendo aplicabie esta posicion si es que se derogara la disposicién que establece que los procesos de violencia familiar se tramitan conforme a las reglas del Proceso Unico regulado en el Cédigo de los Nifios y Adolescentes y se derogara también la jen medidas de protecc disposicién que ordena que los fiscales Asimismo, las medidas autosatisfactivas son soluciones definitivas de caracter jurisdiccional dictadas en forma urgente dentro de un proceso auténomo, usualmente sin contradiccién y sobre la base de una fuerte probabilidad de la existencia de los hechos denunciados.Sin embargo, las medidas de proteccién a nivel prejudicial, por el contrario son soluciones temporales de caracter no jurisdiccional dictadas dentro de un proceso de Investigacion. Las medidas de proteccién a nivel judicial, en cambio, son dictadas dentro de un proceso (el proceso unico), contradictorio, con debate y actuacién de pruebas y luego que el Juez ha formado conviccién sobre la certeza de los hechos denunciados™ Por lo tanto, tomando en consideracién las posiciones antes descritas, podemos jente concluir sefialando que las medidas de proteccién es dictada frente a un ini peligro en la demora, dado que lo que se busca es una proteccién efectiva de la viotima frente @ hechos que muestra la posibilidad de un mayor perjuicio. Por su parte, siendo el procedimiento que se sigue para ser dictado uno de naturaleza sumaria, porque solo basta la peticién de la parte 0 de oficio, no obstante a la decisién que se dicte en sede fiscal ésta no es definitiva, pues deberd ser puesta en conocimiento de! Juez competente para que lo confirme, amplie, modifique 0 en su defecto revoque, conforme lo establece el articulo once del TUO de la Ley No.26260, situacién que no ocurre con las medidas autosatisfactivas, en donde la medida adoptada es de cardcter definitive al dar una solucién a la pretension principal. Podemos decir entonces que las medidas de proteccién impuestas en los casos de violencia familiar son medidas de tutela urgente sui genéris que no corresponden a ninguna de las explicadas anteriormente debido a sus particularidades, ya que son dictadas inicialmente por el Fiscal de Familia frente a situaciones de inminente dato © producido este se da la necesidad de que se dicten tales medidas para evitar dafios futuros. * jutioul 21 oe! TUO dela lay No.26260 establece que laresolucién judicial que pone nal proceso determina si ha existe 0 no violencla familiar.Ill, MARCO CONCEPTUAL 1 En el trabajo de campo se ha detectado los siguientes hallazgos: a) b) Co) e) Enfoque Desconocimiento y confusién de la victima respecto a lo que es una medida de proteccién y la autoridad ante quien recurrir para solicitar proteccién. Esta problemética parte de la Ley de proteccién frente a la Violencia Familiar, puesto que no existe una definicién expresa al respecto. Ausencia de mecanismos coercitivos reales y efectivos que obliguen al agresor a cumplir con la medida impuesta. La Ley de Proteccién frente a la Violencia Familiar sefiala al Fiscal como responsable de la ejecucién de la medida de proteccién que dicta, contando con el apoyo de la fuerza publica. Falta de regulacién en la ley respecto a los criterios a tomar en cuenta a fin de seleccionar la mejor medida para el caso concreto. A nivel fiscal se cuenta Unicamente con una directiva emitida por la Fiscalia de la Nacién que le brinda pautas al respecto, mas no cuenta con mecanismos coercitivos para asegurar que dicha medida se cumpla. Situacién distinta se da 2 nivel judicial en donde el Juez cuenta de manera genérica cuenta con la potestad de emitir mandatos que le aseguren la eficacia de su pretensién, Falta de seguimiento de los casos una vez ejecutada la medida. Durante el tiempo de la ejecucién de las medidas, resultaria de mucho valor que la autoridad competente revisara los resultados, ya sea mediante la comparecencia de las partes al despacho correspondiente, con la frecuencia que se ordene, o bien, con la intervencién de trabajadoras sociales, quienes tendrian ‘como funcién rendir informes periédicos acerca del cese 0 no de la violencia familiar. Falta de regulacién respecto a la naturaleza juridica de las medidas de proteccién, No existe claridad respecto al régimen juridico aplicable a las medidas de proteccién, es decir, los presupuestos, elementos y requisitos de validez quedeben ser observados por todos los operadores juridicos involucrados a fin de garantizar su efectividad. Conforme se puede apreciar, la ineficacia de las medidas de proteccién establecidas en la Ley de Proteccién frente a la violencia familiar parte de su texto mismo al existir en primer lugar un uso indiscriminado en todo el texto de términos diversos para referirse a las medidas a favor de las victimas, generando confusion en la victima, la misma que desconoce las implicancias de lo que es una medida de proteccién y confunde respecto a las autoridades a quienes reourrir frente a un acto de violencia en su contra. Asimismo, esta confusién también se extiende a los operadores de justicia al momento de aplicar la medida, con el agregado de Ia inexistencia de estudios doctrinales al respecto. A su vez, si bien es cierto, el Fiscal, con el apoyo de la Policia Nacional puede constituirse al domicilio del agresor o al lugar en donde se encuentre a fin de que personalmente se le ponga en conocimiento sobre la medida dictada y se le requiera a obedecerla, sin embargo no puede constrefiirlo a obedecer empleando la fuerza piiblica, pues en ese caso debe solicitar al Juez el dictado de la medida cautelar correspondiente, denunciar penalmente, requerir rden judicial de descerraje, allanamiento y, de ser el caso, detencién del agresor", no existiendo por tanto esa inmediatez que el caso amerita, lo cual genera que la medida se torne ineficaz. Por Ultimo, por sus particularidades, consideramos que las medidas de proteccién deben ser consideradas medidas de tutela urgente sui genéris, ya que son dictadas inicialmente por el Fiscal de Familia frente a situaciones de inminente dafio 0 producido este se da la necesidad de que se dicten tales medidas para evitar dafios futuros de manera inmediata en atencién a las circunstancias especiales que rodean a los procesos de Violencia Familiar, debiendo incluso ser flexible en cuanto a los presupuestos para su dictado, lo cual no ocurre con las medidas cautelares, Por lo tanto, en la medida en que se pueda establecer en la ley de manera clara la naturaleza juridica de las medidas de proteccién, se podra establecer cualesson los presupuestos, elementos, requisitos de validez, roles de cada uno de los operadores juridicos, asegurando con ello su efectividad 2 Vari bles y Operacionalizacién de variables Medidas de proteccién otorgadas a las victimas (VY) Ineficacia de las medidas de proteccién (V2) Falta de medios coercitivos reales que imponga el cumplimiento de la medida de proteccién. (VX) Falta de medios coercitivos efectivos que Impongan el cumplimiento de la medida de proteccién. Indicadores Numero de resoluciones de medidas de proteccién. (VY) Numero de reincidencias de los agresores. «zy Variable dependiente: (Y) Dimensién : Encuestas sobre medidas de proteccién ineficaces Indicador: Encuestas sobre medidas de proteccién ineficaces 3. Hipétesis Las medidas de proteccién otorgadas a las victimas de Violencia Familiar son ineficaces en atencién a la falta de medios coercitivos reales y efectivos que le exijan ¢ impongan al agresor el cumplimiento obligatorio de dicha medida IV, METODO 1. Nivel, Tipo y Disefio de la Investigacion 2. Poblacion y muestra La poblacién objetivo materia de la presente investigacién ha sido el Departamento de Lambayeque, en especifico - Chiclayo ciudad en donde se ubican cuatro Fiscalias Provinciales de Familia, las mismas que asumen tumos mensuales cada tres meses, estando dentro de sus funciones el recepcionar las denuncias por Violencia Familiar asi como otorgar medidas de proteccién a favor de las victimas de violencia familiar que residen dentrode la jurisdiccién de Chiclayo, habiendo seleccionado de manera aleatoria veinte resoluciones de medidas de proteccién dictadas por las cuatro fiscalias de familia de Chiclayo en el afio 2010, procediendo a efectuar una encuesta de opinién en los domicilios de cada una de las personas seleccionadas, con el objetivo de conocer respecto a la percepcién que tienen las victimas respecto a una medida de proteccién y la eficacia de las mismas. Métodos e instrumentos de recoleccién de datos EI Método utilizado por la investigadora ha sido el exploratorio y los instrumentos de recoleccién de datos de los que se ha valido son: Analisis de las resoluciones de medidas de proteccién otorgadas a las victimas de Viotencia Familiar por parte de las Fiscalias Provinciales de Familia de la ciudad de Chiclayo a través de la formulacién de una encuesta dirigida a veinte personas que en su oportunidad recibieron una medida de proteccién. Técnicas de procesamiento y analisis de datos. Encuestas anexasV. PLAN DE TRABAJO 1. Cronogramas de tareas MES: ACTIVIDADES POR SEMANA OCTUBRE | E NOVIEMBR DICIEMBRE MARZO. ABRIL 47273] 4] 1 273]4/7 12 3] 4 Recopilar las resoluciones de medidas de proteccién dictadas por las cuatro fiscalias provinciales de Familia de Chiclayo, correspondientes al afio 2010. Seleccionar aleatoriamente las medidas de proteccién. Elaborar la matriz de la encuesta. ‘Aplicar encuestas en la ciudad de Chiclayo. Sistematizacion de Ia informacion recolectada. Tabulacion de la Informacion.7 [Elaboracién dal x]X]x proyecto del diagnéstico de la investigaci6n. ® | Subsanar las observaciones formuladas por la profesora. 9 |Elaboracion del Proyecto de Investigacion 40 | Presentacion def Proyecto de Investigacion. 2 Recursos a utilizar (Personal, materiales y equipo; presupuesto) Para la presente investigacién se utiizaron recursos propios. ASPECTO DESCRIPCION COSTO Materiales de Escritorio | Papel Bond ‘ST 100.00 Lapiceros Resaltadores Grapas y Clips Fotocopias $7350.00 Equipos impresoras (carluchos) Internet $1100.00 Viajes Transporte ‘$7500.00 Viaticos '$/200.00 TOTAL S/1150.00VI. REFERENCIAS LIBROS + NUNEZ MOLINA, Waldo Francisco, Violencia Familiar - Comentarios a la Ley N° 29282 — Doctrina-Legislacion Jurisprudencia, Ediciones Legales, Lima, 2009. + SALAS BETETA, Cristhian, Criminalizacién de la Violencia Familiar, Fondo Editorial Libreria y Ediciones Juridicas, Primera Edicién, Mayo 2009. + PEREZ NORENA, Rosa, RIQUEZ VILLARROEL, Eva y RUIZ VARGAS, Gladys, Violencia Familiar, Mitos, Creencias y Prejuicios, Universidad Inca Garcilazo de ta Vega, Lima, 2003. + GOMEZ-BENGOECHEA, Blanca; Violencia Intrafamiliar: Hacia unas relaciones familiares sin violencia, Universidad Pontificia Comillas, Madrid 2009, + Materiales de Estudio — Curso de Especializacién “La Violencia Familiar desde una perspectiva interdisciplinaria — Universidad Femenina del Sagrado Corazén, Octubre 2009. + MOVIMIENTO MANUELA RAMOS. y otros. 2005, Sobre Violencia Familiar. Lima = Perit. 1ra. Ed. + MONTEDORO, Flor. Violencia Familiar en Chiclayo, Editorial Grupo Mujer, tra. Ed., Chiclayo, 1993. + Peri, MINISTERIO PUBLICO Manual de procedimiento de la Fiscalia de Familia, Lima Perd, Depésito Legal Biblioteca Nacional de Pert, tera Ed.2006. + CHUNGA, Fermin. Derecho de Menores, Editorial GRIJLEY. 6ta Edicién, Lima, 2004.+ CARRILLO Roxana. ‘La Violencia Contra la Mujer: Obstaculo para el desarrollo”. En “Una Nueva Lectura: Genero en el Desarrollo", Tomo | Lima-Peri, Edit. Flores Tristan, tra. Edic., 1991. AGINAS DE INTERNET www.un.org/es/ + hitpiiwww.defensoria.gob.pe + www flora.org.pe + www.manuela.org.pe