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DIREITO PENAL PONTO 05

Teoria do tipo. O tipo do crime doloso e o tipo do crime culposo. Crime qualificado
pelo resultado e crime preterdoloso. Erro de tipo. Classificao jurdica dos crimes.
Crimes comissivos e crimes omissivos. Crimes de dano e de perigo. Punibilidade:
causas de extino da punibilidade. Iter criminis. Consumao e tentativa.
Desistncia voluntria e arrependimento eficaz. Arrependimento posterior. Crime
impossvel. Crimes hediondos (Lei n. 8.072, de 25 de julho de 1990).

Atualizado por MARCELO FREIRE LAGE em 27/08/2012

Atualizado por Sandra Correia em agosto/2014.

1. TIPO PENAL
Tipo o modelo, o padro de conduta que o Estado, por meio de seu nico
instrumento a lei visa a impedir que seja praticada, ou determina que seja levada
a efeito por todos ns.

Tipo penal: um instrumento legal, logicamente necessrio e de natureza

predominantemente descritiva, que tem por funo a individualizao de condutas
humanas penalmente relevantes (Zaffaroni). Assim, o Estado descreve,
precisamente, o modelo de conduta que quer proibir, sob pena de quem lhe
desobedecer ser punido de acordo com as sanes previstas em seu preceito
secundrio. Se algum adotar determinada conduta que se amolde perfeitamente
quele tipo, estaremos diante da tipicidade.

Tipicidade: corresponde subsuno perfeita da conduta praticada pelo agente ao

modelo abstrato previsto na lei penal, isto , a um tipo penal incriminador.

Tipicidade formal: mera adequao da conduta ao tipo penal. Essa adequao deve ser
perfeita, sob pena de o fato ser considerado formalmente atpico. Assim, se houver conduta
parecida com aquela descrita no tipo, no haver crime.

Tipicidade conglobante: conduta antinormativa (contrria ao sistema normativo em

geral, no s s normas penais), no imposta ou fomentada pela norma e no
ofensiva a bens de relevo para o Direito Penal (tipicidade material).
Ex: o art. 121 do CP diz ser proibido matar. No entanto, a proibio nele prevista no
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se dirige a todos, devendo ser excetuada com relao queles que tm o dever de
matar. No confronto entre a proibio e uma imposio (norma que determina que o
carrasco execute a sentena de morte), deve-se concluir que a proibio de matar, nos
casos em que a lei prev, no se dirige ao carrasco. Portanto, sua conduta no seria
antinormativa, contrria norma, mas de acordo, imposta por ela.

O conceito de antinormatividade e, por conseguinte, de tipicidade conglobante -

esvazia um pouco as causas de excluso de ilicitude relacionadas ao estrito
cumprimento de dever legal e exerccio regular de um direto.

Tipicidade material: consiste em critrio que afere a importncia do bem no caso

concreto, a fim de que possamos concluir se aquele bem especfico merece ou no
ser protegido pelo Direito Penal. Relaciona-se diretamente ao princpio da
interveno mnima. Este preceitua que a finalidade do Direito Penal a proteo
dos bens mais importantes existentes na sociedade, como a vida, a integridade fsica,
o patrimnio, etc. (princpio da lesividade adequao social interveno mnima
fragmentariedade - insignificncia)

Adequao tpica: ocorre quando a conduta do agente se amolda perfeitamente ao

tipo penal. H 2 espcies:

Adequao tpica de subordinao imediata ou direta: ocorre quando tal adequao

se d de maneira perfeita descrio do tipo. Ex: homicdio (art. 121 do CP).

Adequao tpica de subordinao mediata ou indireta: ocorre quando o agente,

embora atue com vontade de praticar a conduta proibida por determinado tipo
incriminador, pratica conduta que no se subsume perfeitamente ao tipo penal. Ex:
tentativa de homicdio se Joo atirar vrias vezes e no matar, embora o desejasse,
no haver perfeita adequao ao art. 121.
Para que se possa obter a tipicidade em casos de adequao tpica de subordinao
mediata ou indireta, deve-se utilizar as chamadas normas de extenso, que so
capazes de ampliar o tipo penal, abrangendo hipteses no expressamente previstas
pelo legislador. Ex: art. 14 (tentativa), art. 29 (concurso de pessoas).

O art. 29 do CP tambm uma norma de extenso, uma vez que respondero pela
mesma infrao todos aqueles que, de qualquer modo, para ela tiverem concorrido,
mesmo que no tenham praticado a conduta descrita no ncleo do tipo. Ex: haver
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adequao tpica no crime de furto no s daquela conduta pelo agente que

ingressou na residncia da vtima e efetuou a subtrao de seus bens mveis, como
tambm daquele que, na funo de vigia, permaneceu do lado de fora com a
finalidade de dar o alarme se algum por ali aparecesse (adequao tpica de
subordinao mediata).

1.1. FASES DA EVOLUO DO TIPO

Podem ser destacadas trs fases de evoluo do tipo:

Fase I Carter puramente descritivo; Belling tatbestand tipo puramente

descritivo, sem qualquer contedo valorativo.

Fase II Teoria da ratio cognoscendi: tipo com carter indicirio da ilicitude.

majoritria.

Fase III Teoria da ratio essendi - tipo total - passou a ser a prpria razo de ser da
ilicitude. Fuso entre fato tpico e antijuridicidade

Teoria dos elementos negativos do tipo: decorre da teoria da ratio essendi. Se a

conduta no for ilcita, no ser tpica. No se fala em carter indicirio. Existe um
tipo total, ou seja, um tipo que deve ser entendido juntamente com a ilicitude da
conduta. Haveria, assim, uma fuso do tipo com a ilicitude, de modo que se faltar
esta ltima, ou seja, se o agente atuar amparado por uma causa de justificao,
deixar de existir o prprio fato tpico. Converte as tradicionais causas de
justificao em elementos negativos do tipo.
Ex: legtima defesa. Para Welzel, primeiro conclumos pelo fato tpico, depois
analisamos se h antijuridicidade. Para a teoria dos elementos negativos, a anlise
conjunta, pois o tipo total.

Injusto penal (injusto tpico): significa que o fato tpico e a antijuridicidade foram
objeto de exame (tpico e ilcito), restando agora ser realizado somente o estudo da
culpabilidade do agente. O injusto, portanto, a conduta j valorada como ilcita.
A anlise se faz em separado: primeiro o fato tpico, depois a ilicitude.

1.2.TIPO BSICO E TIPOS DERIVADOS

Tipo bsico: a forma mais simples de descrio da conduta proibida ou imposta
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pela lei penal. Ex: art. 121, caput.

Tipo derivado: a descrio que decorre do tipo bsico, podendo diminuir ou

aumentar a reprimenda prevista naquela forma mais simples. Ex: 121, 1 e 2
homicdio privilegiado e qualificado.

1.3. TIPOS NORMAIS E TIPOS ANORMAIS

Trata-se de distino que fazia sentido para a teoria causal.

Tipo normal: aquele que continha apenas elementos objetivos (descritivos)

Tipo anormal: aquele que, alm dos elementos objetivos, continha elementos
subjetivos e normativos. Ex: com o fim de, com o intuito de - seriam todos tipos
anormais.
Hoje, tal discusso no faz sentido, pois a teoria da ao final entende que o dolo e
a culpa esto na conduta, logo fazem parte do fato tpico, de modo que todo tipo
penal contm elementos subjetivos (tipo complexo), mesmo que no sejam to
evidentes quanto naqueles que contm as expresses acima destacadas.

1.4. TIPOS FECHADOS E TIPOS ABERTOS

Tipos fechados: possuem a descrio completa da conduta proibida pela lei penal.
Ex: art. 121, caput matar algum.

Tipos abertos: em determinadas situaes, por impossibilidade de prever e descrever

todas as condutas possveis de acontecer, o legislador criou tipos cuja descrio no
completa ou precisa. Ex: delitos culposos . Crimes omissivos imprprios (art. 13,
2).

1.5. TIPOS CONGRUENTES E TIPOS INCONGRUENTES

Tipos congruentes: ocorrem quando a parte subjetiva da ao se corresponde com a
parte objetiva. Ex: tipos dolosos, homicdio, leses corporais simples, violao de domiclio,
etc. Nestes, quando o elemento subjetivo se esgota, confunde-se com a prtica da
conduta descrita no ncleo do tipo.

Tipos incongruentes: ocorrem quando a lei estende o tipo subjetivo mais alm do
tipo objetivo, ou nos casos (mais escassos) em que se restringe o tipo subjetivo
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frente ao objetivo. Ex1: delitos de motivo, propsito, tendncia: art. 159 extorso
mediante sequestro (tipo subjetivo alm do objetivo, pois o agente atua impelido
por um fim especial de obter qualquer vantagem como condio ou preo do
resgate). Ex2: crimes preterdolosos (tipo subjetivo inferior ao tipo objetivo).

Tipo complexo: poca da teoria causal, o tipo penal se aperfeioava com a

presena unicamente de elementos objetivos. Com a teoria finalista, com dolo e
culpa no fato tpico, o elemento subjetivo passa a estar presente no tipo. O tipo
complexo significa a fuso dos elementos objetivos com elementos de natureza
subjetiva.

Elementares: so dados essenciais figura tpica, sem os quais ocorre uma

atipicidade absoluta ou uma atipicidade relativa.

Atipicidade absoluta: o fato praticado pelo agente se torna um indiferente penal.

Atipicidade relativa (ou desclassificao): ocorre a desclassificao do fato para uma
outra figura tpica. Ex: servidor pblico que no se vale do cargo para furtar
computador. No h peculato-furto, mas apenas furto.

1.6. ELEMENTOS QUE INTEGRAM O TIPO

Elementos objetivos do tipo: servem descrio da ao, do objeto da ao e, sendo
o caso, do resultado, das circunstncias externas do fato e da pessoa do autor.
Podem ser:

I Elementos descritivos: traduzem o tipo penal.

II Elementos normativos: criados e traduzidos por norma ou que, para sua efetiva
compreenso, necessitam de uma valorao por parte do intrprete. Recai sobre eles
um juzo de valor.

Elemento subjetivo do tipo: o dolo , por excelncia, o elemento subjetivo do tipo.

o elemento anmico, referente vontade do agente. H ainda elementos subjetivos
especiais, como o chamado especial fim de agir. Ex: art. 159 sequestrar pessoa com
o fim de obter qualquer vantagem.

Note-se que o dolo se esgota com a conscincia + vontade de realizar a ao com o

fim de obter o resultado delituoso, ao passo que o especial fim de agir vai alm disso.
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Cezar Bittencourt fala em delitos de inteno, delitos de tendncia, especiais

motivos de agir e momentos especiais de nimo.

Delitos de inteno: requerem um agir com nimo, finalidade ou inteno

adicional de obter um resultado ulterior ou uma ulterior atividade, distintos da
realizao do tipo penal. Gera os delitos de resultado cortado (ex: extorso
mediante sequestro) e os mutilados de dois atos (ex: quadrilha).

Delitos de tendncia: nesses crimes, no a vontade do autor que determina o

carter lesivo do acontecer externo, mas outros extratos especficos, inclusive
inconscientes. Ex: crimes contra a honra (propsito de ofender); crime do art. 212
(propsito de ultrajar).

Especiais motivos de agir: encontram-se, frequentemente, fora do tipo penal

especfico, sem qualquer valorao dogmtica, que, por tal razo, somente podero
ser valorados quando da dosimetria penal. Ex: motivo torpe, motivo ftil, motivo
nobre, relevante valor social ou moral.

Momentos especiais de nimo: caractersticas como sem escrpulos, sem considerao,

satisfazer instinto sexual, assinalam estados anmicos especiais que no constituem
grau de responsabilidade pessoal pelo fato, e, por isso, os inimputveis podem agir
com essas caractersticas especiais de nimo.

A crtica que se faz excessiva utilizao pelo legislador de categorias

subjetivadoras da descrio tpica que se trata de uma forma disfarada de
ultrapassar, com roupagem de legitimidade, os limites taxativos do princpio da
reserva legal.

1.7. ELEMENTOS ESPECFICOS DOS TIPOS PENAIS

a) Ncleo do tipo: o verbo que descreve a conduta proibida pela lei penal. Se
houver mais de um verbo, um crime de ao mltipla.

b) Sujeito ativo: aquele que pode praticar a conduta descrita no tipo. H crimes
comuns, prprios e de mo prpria. A pessoa jurdica pode ser sujeito ativo em crime
ambiental, desde que responsabilizada juntamente com uma pessoa natural (essa posio
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predomina no STJ. No STF, se decidiu recentemente que a punio da PJ pode se desvincular da da

PF).

c) Sujeito passivo: pode ser formal ou material. Sujeito passivo formal o Estado.
Sujeito passivo material o titular do bem ou interesse juridicamente tutelado
sobre o qual recai a conduta criminosa (que pode ser, em alguns casos, o Estado
tambm). A pessoa jurdica pode ser sujeito passivo de crimes, desde que
compatvel com sua natureza. Ex: furto o seu patrimnio mvel pode ser subtrado.
Contudo, a injria no possvel, pois a PJ no tem honra subjetiva.

d) Objeto material: a pessoa ou coisa contra a qual recai a conduta criminosa do

agente. Ex: furto objeto material a coisa alheia mvel subtrada pelo agente.
Homicdio o corpo humano. No confundir com objeto jurdico (bem tutelado).

1.8. FUNES DO TIPO: GARANTIDORA, FUNDAMENTADORA

E SELECIONADORA.
Funo garantidora: s o que o tipo probe ilcito, o que uma garantia ao cidado.
Funo fundamentadora: se, por um lado, garante os direitos do cidado, por outro
o tipo fundamenta o ius puniendi do Estado.

Funo selecionadora: o tipo seleciona as condutas que devero ser proibidas ou

impostas pela lei penal, sob a ameaa de sano. Nesta seleo, em ateno aos
princpios da interveno mnima, da lesividade e da adequao social, o legislador
traz para o mbito do Direito Penal a proteo somente dos bens de maior
importncia.

1.9. TIPO DOLOSO

Dolo a vontade e a conscincia dirigidas a realizar a conduta prevista no tipo
penal incriminador. formado por um elemento intelectual (conscincia) e um
elemento volitivo (vontade).

Conscincia: significa o agente saber exatamente aquilo que faz (conduta descrita
no tipo objetivo), para que se lhe possa atribuir o resultado lesivo a ttulo de dolo. A
conscincia, porm, no significa que o agente conhece o tipo penal previsto na lei.
Basta que conhea a situao social objetiva, isto , os elementos que compe aquele
tipo.
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Vontade: constitui influncia na ao, ao passo que o desejo mera atitude emotiva
carente de eficcia no mundo exterior. A vontade ocorre apenas quando o sujeito
quer o resultado delitivo como consequncia de sua prpria ao e se atribuiu
alguma influncia em sua produo.

O dolo no CP: a regra a de que todo crime doloso, somente punindo-se o crime
culposo se houver previso expressa na lei. Ex: crime de dano s se prev a figura
dolosa.

Destacam-se 4 teorias (CP adotou teorias do assentimento e da vontade):

I Teoria da vontade: o dolo seria to-somente a vontade livre e consciente de

querer praticar a infrao penal, isto , de querer levar a efeito a conduta prevista no
tipo penal incriminador.

II Teoria do assentimento (consentimento): preconiza que atua com dolo quem,

antevendo possvel resultado lesivo com a prtica de sua conduta, mesmo no o
querendo de forma direta, no se importa com a sua ocorrncia, assumindo o risco
de vir a produzi-lo. Exige no apenas o conhecimento ou a previso de que a
conduta e o resultado tpicos podem realizar-se, mas tambm que o agente se ponha
de acordo com isso ou na forma de conformar-se ou de aceitar ou de assumir o risco
de sua produo.

III Teoria da representao: para esta teoria, h dolo sempre que o agente previr o
resultado como possvel e, ainda assim, decidir pela continuidade de sua conduta.
Assim, basta prever o resultado para que haja dolo. Dessarte, para a teoria da
representao no h distino entre dolo eventual e culpa consciente.

IV Teoria da probabilidade: estabelece variaes entre probabilidade e

possibilidade para perquirir acerca de dolo eventual ou imprudncia consciente.
Ou seja, se o sujeito considera provvel a produo do resultado, h dolo eventual. Se
considerar possvel, h imprudncia consciente ou com representao. Baseia-se em
dados estatsticos.

CP: adotou as teorias da vontade e do assentimento. Para o CP, age dolosamente

tanto aquele que, diretamente, quer a produo do resultado, como aquele que,
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mesmo no o desejando de forma direta, assume o risco de produzi-lo. A simples

representao mental do resultado no poder fazer com que o agente seja
responsabilizado dolosamente, uma vez que deve, no mnimo, aceit-lo, no se
importando com sua ocorrncia.

1.9.1. Espcies de dolo: dolo direto e dolo indireto.

Dolo direto: ocorre quando o agente quer, efetivamente, cometer a conduta descrita
no tipo, nos termos do art. 18, I, do CP. o dolo por excelncia. Pode ser de 1 ou de
2 grau.

Dolo direto de 1 grau e Dolo direto de 2 grau:

A fase interna de realizao da ao relevante para diferenciar o dolo direto de 1
grau do de 2 grau.

Conforme ensina Cezar Bitencourt, o dolo direto em relao ao fim proposto e aos
meios escolhidos classificado como de primeiro grau. Em relao aos efeitos
colaterais, representados como necessrios, o dolo de segundo grau.
Exemplo: terrorista quer matar autoridade, colocando explosivo no avio. Nesse
caso, no somente ocorre a morte da autoridade, mas tambm de todas as outras
pessoas que estavam no voo. O dolo referente autoridade pblica poder ser
considerado direto de primeiro grau, pois a conduta do terrorista foi dirigida
finalisticamente a causar-lhe a morte. Com relao s demais pessoas que estavam a
bordo do avio, o terrorista sequer as conhecia, como tambm sequer sabia o nmero
exato de passageiros. Contudo, em razo do meio por ele selecionado a fim de causar
a morte da autoridade pblica, ou seja, o explosivo colocado na aeronave, o
resultado morte com relao a todas as outras pessoas passou a ser considerado
como certo. Trata-se de efeito colateral.
Ou seja, a certeza com relao aos efeitos concomitantes ou colaterais faz com que o dolo do
agente seja tido como direto. Contudo, ser classificado como de segundo grau, pois que a
finalidade primeira no era a de causar a morte dos demais passageiros, que o agente sequer
conhecia. Entretanto, em razo do meio selecionado, a morte dos demais tambm era tida
como certa.
Conclui-se, assim, que a morte de todos foi querida pelo agente, como conseqncia
necessria do meio escolhido. Em relao vtima visada, o dolo foi direto de
primeiro grau; em relao s demais, o dolo foi direto de segundo grau.

Dolo direto de 2 grau x Dolo eventual: no dolo direto de 2 grau, o resultado

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certo, sua consequncia necessria, ainda que no querida, ao passo que no dolo
eventual, o resultado aceito pelo agente, porm no h certeza quanto sua
ocorrncia.

Dolo indireto: pode ser dividido em dolo alternativo e dolo eventual.

Dolo alternativo: apresenta-se quando o aspecto volitivo do agente se direciona, de

maneira alternativa, seja em relao ao resultado ou em relao pessoa contra a
qual o crime cometido. Quando disser respeito ao resultado, fala-se em
alternatividade objetiva. Quando se referir pessoa, fala-se em alternatividade
subjetiva.

Dolo eventual: ocorre quando o agente, embora no querendo praticar diretamente

a infrao penal, no se abstm de agir e, com isso, assume o risco de produzir o
resultado que por ele j havia sido previsto e aceito.

Dolo geral (hiptese de erro sucessivo): ocorre quando o agente, julgando ter
obtido o resultado intencionado, pratica segunda ao com diverso propsito e s
ento que efetivamente o dito resultado se produz. Ex: agente desfere vrios
golpes de faca na vtima. Supondo-a morta, joga o seu corpo no rio, vindo esta, na
realidade, a falecer por afogamento.
Assim, se houve dolo de matar ao efetuar os golpes na vtima, o agente dever
responder por homicdio doloso, mesmo que o resultado morte advenha de outro
modo que no aquele pretendido pelo agente (aberratio causae).

Dolo genrico e dolo especfico:

Distino que fazia sentido para a teoria natural da ao. Dolo genrico era aquele
em que no tipo penal no havia indicativo algum do elemento subjetivo do agente, ao
passo que dolo especfico era aquele que no tipo penal podia ser identificado o
especial fim de agir.
Contudo, uma vez adotada a teoria finalista da ao, tal distino no faz mais
sentido, pois em todo tipo penal h uma finalidade que o difere de outro, no
importando se tal ao mais ou menos evidenciada no tipo penal.

Dolo normativo (dolus malus):

Para os adeptos da teoria causal, a culpabilidade contm dolo e culpa. No dolo,
haveria um elemento de natureza normativa, qual seja, a conscincia sobre a
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ilicitude do fato. Assim, por existir um elemento de natureza normativa (real ou

potencial conscincia sobre a ilicitude do fato), esse dolo causalista conhecido como
dolo normativo.

Dolo subsequente:
Tambm conhecido como dolo consecutivo. Corresponde situao em que o
agente produz um resultado sem dolo ou culpa, mas, aps verificar o resultado, se
alegra com este ou aceita sua produo. Ex: matar por descuido um inimigo e se
alegrar depois disso. No gera responsabilizao.

Dolo e crime de perigo:

Os crimes de perigo, abstrato ou concreto, constituem uma antecipao da punio
levada a efeito pelo legislador, a fim de que o mal maior, o dano, seja evitado.

A maioria da doutrina diz que deve haver dolo nas infraes de perigo, pois no h
ressalva de crime culposo, conforme determina o art. 18, pargrafo nico, do CP. Na
verdade, porm, em muitas situaes, aquilo que identificamos como um dolo de
perigo acaba se confundindo com a inobservncia do dever objetivo de cuidado,
caracterstica dos crimes culposos.

1.10. TIPO CULPOSO

A conduta humana que interessa ao Direito Penal s pode ocorrer a ttulo de dolo ou
culpa. Se no houver dolo ou culpa, o fato ser atpico. O Brasil adotou o modelo
numerus clausus: s h crime culposo se o tipo o previr especificamente.

Crime culposo: a conduta humana voluntria (ao ou omisso) que produz

resultado antijurdico no querido, mas previsvel, que podia, com a devida ateno,
ser evitado (Mirabete). De acordo com essa definio, devemos conjugar SEIS
ELEMENTOS:
a) Conduta humana voluntria (comissiva ou omissiva)
b) Inobservncia de um dever objetivo de cuidado (negligncia,
imprudncia ou impercia)
c) Resultado lesivo no querido, tampouco assumido, pelo agente
d) Nexo de causalidade entre a conduta do agente que deixa de observar o
seu dever de cuidado e o resultado lesivo dela advindo
e) Previsibilidade
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A doutrina diferencia previsibilidade objetiva (homem mdio) e previsibilidade

subjetiva (situao concreta do agente ex: leva em conta a profisso).

1.11. TIPICIDADE
Deve haver previso legal expressa para essa modalidade de infrao (art. 18,
pargrafo nico). Ao considerar-se a tipicidade, deve ser levada em conta tambm a
tipicidade material.

CRIME CULPOSO conduta voluntria, sem observar dever de cuidado, nexo de

causalidade, produo de resultado naturalstico, previsvel e tipicidade.

Imprudncia, negligncia e impercia

Imprudente a conduta positiva praticada pelo agente que, por no observar o seu
dever de cuidado, causa o resultado lesivo que lhe era previsvel. Ex: motorista em
velocidade excessiva.
Negligncia deixar de fazer o que a diligncia normal impunha. Ex: no consertar
os freios.
Impercia diz respeito inaptido, momentnea ou no, do agente para o exerccio
de arte, profisso ou ofcio. Est ligada, basicamente, atividade profissional do
agente. Ex: cirurgio plstico que, durante um ato cirrgico, pode praticar atos que,
naquela situao especfica, conduzam impercia. O mesmo pode ocorrer com
motorista experiente em relao a determinada manobra na qual no atuou com sua
reconhecida habilidade.

Crime culposo e tipo aberto:

Os crimes culposos so considerados tipos abertos, pois no h uma definio tpica
completa e precisa para que se possa adequar a conduta do agente ao modelo
abstrato previsto na lei. Diante disso, devem ser complementados por via judicial ou
doutrinria.

Culpa consciente e culpa inconsciente: o crime culposo caracterizado pela

previsibilidade da conduta.
Culpa inconsciente: o agente no prev o resultado, que era previsvel.
Culpa consciente: o agente prev o resultado.

Culpa consciente x Dolo eventual: na culpa consciente, o agente, embora preveja o

resultado, acredita sinceramente na sua no-ocorrncia (no quer o resultado). No
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dolo eventual, embora o agente no queira o resultado, assume o risco de vir a

produzi-lo. O agente no quer produzir o resultado, mas, se este vier a acontecer,
pouco importa.

CULPA IMPRPRIA (na verdade, se trata de dolo)

Ocorre nas chamadas descriminantes putativas: situaes em que o agente, em
virtude de erro evitvel pelas circunstncias, d causa dolosamente a um resultado,
mas responde como se tivesse praticado um delito culposo. Note-se que, nessas
situaes, h o dolo, mas no h culpabilidade dolosa.

Art. 20, 1: isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas
circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No
h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime
culposo.
Situao: legtima defesa putativa. Se o erro for inevitvel (escusvel), o agente ficar
isento de pena. Se for evitvel (inescusvel), dever responder pelo crime a ttulo de
culpa (imprpria).
Na culpa imprpria, possvel a tentativa. Isso porque a conduta dolosa, s que
punida com as penas correspondentes ao crime culposo.

Compensao de culpas: no admitida.

Concorrncia de culpas: possvel. Em virtude dessa situao, o comportamento do

agente/vtima ser levado em considerao quando da anlise das circunstncias
judiciais, previstas no art. 59 do CP.

Culpa presumida: no se pode falar em presuno de culpa no Direito Penal. O

tipo penal de um delito culposo um tipo aberto, sendo que, na anlise do caso
concreto, o juiz deve verificar se a conduta levada a cabo pelo agente infringe seu
dever de cuidado objetivo, bem como se era previsvel o resultado lesivo ocorrido,
para somente depois concluir ou no pela sua culpa.

Tentativa e crime culposo: no possvel, salvo na culpa imprpria. A conduta do

crime culposo dirigida a um fim lcito, porm, em razo da inobservncia de um
dever objetivo de cuidado, d causa a um resultado previsvel tipificado na norma
penal.
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Agravao pelo resultado: reza o art. 19 do CP que pelo resultado que agrava
especialmente a pena, s responde o agente que o houver causado ao menos
culposamente.
A finalidade deste artigo afastar a responsabilidade penal sem culpa (objetiva),
que vigia no CP anterior, evitando-se, dessa forma, que o agente responda por
resultados que sequer ingressaram na sua rbita de previsibilidade. o que se
denota, inclusive, da exposio de motivos do CP.

2. CRIMES QUALIFICADOS PELO RESULTADO

Atualmente, ocorre o crime qualificado pelo resultado quando o agente atua com
dolo na conduta e dolo quando do resultado qualificador, ou dolo na conduta e
culpa no resultado qualificador. Ou seja, DOLO-DOLO ou DOLO-CULPA.
Apenas os ltimos so preterdolosos, de maneira que nem todo crime qualificado
pelo resultado preterdoloso, mas todo crime preterdoloso qualificado pelo
resultado.

Ex1: (dolo-dolo): leso corporal qualificada pela perda ou inutilizao de membro,

sentido ou funo. Ex2: (dolo-culpa): leso corporal qualificada pelo resultado aborto.
Para que se possa imputar tal resultado qualificador, preciso que ele NO
TENHA sido querido diretamente e nem assumido o risco de produzi-lo, pois, caso
contrrio, o agente responder pelo crime de aborto, e no pelo de leso corporal
gravssima. Alm disso, necessrio que a gravidez da vtima entre na esfera de
conhecimento do agente, para que, agindo com dolo de causar-lhe leso, o resultado
qualificador possa ser-lhe atribudo.
Portanto, o agente deve conhecer a gravidez no exemplo. Se no fosse assim,
responderia objetivamente pelo resultado. Se no conhece a gravidez, no h sequer
culpa.

Para que se atribua o resultado qualificador ao agente, preciso que este, embora
previsvel, no tenha sido previsto pelo agente. Ex: dunas de cabo frio x pedras do
Arpoador.

Crtica aos crimes preterdolosos: h uma srie de crimes preterdolosos no

ordenamento, o que contraria a necessidade de previso expressa de crime culposo.
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3. ERRO DE TIPO
Erro: a falsa representao da realidade ou o falso ou equivocado conhecimento
de um objeto. um estado objetivo. Difere conceitualmente da ignorncia, que a falta de
representao da realidade ou o desconhecimento total do objeto (estado negativo).

Erro de tipo: o erro que recai sobre as elementares, circunstncias ou qualquer

dado que se agregue a determinada figura tpica, ou ainda aquele incidente sobre
os pressupostos de fato de uma causa de justificao ou dados secundrios da
norma penal incriminadora.
Art. 20. O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas
permite a punio por crime culposo, se previsto em lei.
Ressalte-se que o tipo complexo, reunindo elementos objetivos e subjetivos. A
ausncia de qualquer um deles elimina o tipo penal. Dessa forma, pode-se dizer que
o erro de tipo, como excludente de tipicidade, tem como suporte a teoria finalista
da ao, que coloca o dolo na rea da tipicidade.

No erro de tipo, quem atua no sabe o que faz, faltando-lhe, para o dolo do tipo,
a representao necessria. Exemplos clssicos: caador no safri que atira no
arbusto; agente toma coisa alheia como prpria (ex: veculo do estacionamento),
relao sexual com menor de 14 anos supondo-a maior, deixar de agir por
desconhecer a qualidade de garantidor.

Situaes: Calnia atribuir falsamente fato definido como crime. Se acha que o
crime foi praticado, h erro de tipo. Desacato no sabe que o ofendido
funcionrio desaparece o dolo do desacato, podendo configurar, como forma
subsidiria, quem sabe, o crime de injria.

Erro de tipo nos crimes omissivos imprprios (comissivos por omisso): o agente
desconhece sua condio de garantidor ou tem dela errada compreenso. Ex:
agente no presta socorro, podendo faz-lo, ignorando que se trata de seu filho, que
morre afogado.

Consequncias do erro de tipo: ao afastar a vontade e conscincia do agente, o erro

de tipo exclui sempre o dolo. No entanto, h situaes em que se permite a punio
de sua conduta culposa, se houver previso legal.
Por isso, fala-se em erro de tipo invencvel (escusvel, inevitvel exclui dolo e
culpa) e erro de tipo vencvel (inescusvel, evitvel exclui o dolo, mas resta a
 16

culpa). possvel a punio a ttulo de culpa, se houver previso.

Erro de tipo essencial: recai sobre elementares, circunstncias ou qualquer outro

dado que se agregue figura tpica. Se inevitvel, afasta dolo e culpa; se evitvel, s
afasta o dolo, podendo incidir culpa, se prevista em lei.

Erro acidental: no visa a afastar o dolo do agente. Este age com a conscincia da
antijuridicidade do seu comportamento, enganando-se apenas quanto a um
elemento no essencial do fato ou errando no movimento de execuo. Exemplos:
erro sobre o objeto, erro sobre a pessoa, erro na execuo e resultado diverso do
pretendido, aberratio causae.

Erro sobre a pessoa: no afasta a configurao do crime, pois cinge-se,

especificamente, identificao da vtima, que em nada modifica a classificao do
crime cometido. O dolo do tipo existe. Nesta situao, como determina o 3 do art.
20, no se consideram as condies ou qualidades da vtima, seno as da pessoa
contra quem o agente queria praticar o crime.

Aberratio ictus (erro na execuo): ocorre quando, por acidente ou erro no uso dos
meios de execuo, o agente, em vez de atingir a pessoa que pretendia ofender,
atinge pessoa diversa. Aplica-se a regra do 3 do art. 20, aplicvel ao erro sobre a
pessoa, respondendo como se tivesse atingido a vtima que pretendia ofender. Se
atingir tambm a pessoa que o agente pretendia, aplicar-se- a regra do concurso
formal (art. 70). Na aberratio ictus, o erro ocorre de pessoa para pessoa.

Aberratio criminis (resultado diverso do pretendido): ocorre quando, fora das

hipteses de erro na execuo (aberratio ictus), sobrevier resultado diverso do
pretendido. O agente responder por culpa se o fato for previsto como crime
culposo. Caso contrrio, no ser punido. Se ocorrer tambm o resultado
pretendido, aplica-se a regra do concurso formal. Ao contrrio da aberratio ictus, o
erro dever incidir de coisa para pessoa. Ex: X, visando destruir uma vitrine,
arremessa uma pedra contra ela e, por erro, no acerta o alvo, mas atinge a lojista.
Haver leso corporal culposa, sem responsabilidade por tentativa de dano.

Aberratio causae: a hiptese em que a aberrao est na causa do resultado. Ex:

agente, almejando matar a vtima por afogamento, a arremessa do alto de uma
 17

ponte, vindo esta, contudo, depois de chocar-se com o pilar central, a falecer por
traumatismo craniano. Incluem-se tambm nas hipteses de aberratio causae as
situaes de dolo geral. Ex: depois de estrangular a vtima, o autor, crendo que ela
est morta, enforca-a para simular um suicdio. Todavia, fica comprovado que a
vtima na verdade morreu em razo do enforcamento. Responde por um s
homicdio doloso consumado.

Descriminantes putativas e erro de tipo:

Descriminar transformar um fato em indiferente penal. As causas legais que
afastam a ilicitude da conduta do agente esto previstas no art. 23 do CP: legtima
defesa, estado de necessidade, estrito cumprimento do dever legal e exerccio regular
de direito.

A putatividade refere-se a situaes imaginrias que s existem na mente do agente.

Somente o agente acredita que a situao existe.

Juntando-se as descriminantes do art. 23 (legtima defesa, estado de necessidade,

estado de perigo e exerccio regular de um direito) com a situao de putatividade,
encontramos as chamadas descriminantes putativas. o caso das situaes em que o
agente atuou supondo encontrar-se em legtima defesa, estado de necessidade, etc.

Os erros ocorridos em situao de putatividade tambm podem ser considerados

escusveis ou inescusveis:
- Erro escusvel: isenta o agente de pena.
- Erro inescusvel: pode acarretar responsabilizao por culpa (culpa
imprpria).
Situao: sujeito ameaado de morte por criminoso famoso da regio. Adquire
revlver para autodefesa. Certo dia, ao se dirigir para casa, em local ermo, depara
com o perigoso criminoso, que, agindo como se fosse sacar um arma, leva uma das
mos cintura, momento em que Rafael, imaginando o assassinato, saca seu
revlver, aponta, atira e mata-o. Na verdade, o criminoso no queria mat-lo, e sim
tranquiliz-lo, pois entrara na Igreja e ia lhe dar um escapulrio para selar as pazes.

O erro em que incorreu Rafael era plenamente justificado pelas circunstncias, razo
pela qual ficar isento de pena, mesmo no existindo uma situao real de agresso
que lhe permitisse agir em sua prpria defesa. Haver, pois, legtima defesa
putativa.
 18

Hipteses de erro nas descriminantes putativas:

Para que se tenha um erro de tipo, nas hipteses de descriminantes putativas,
preciso que o agente erre, como diz o 1 do art. 20, sobre uma SITUAO DE
FATO que, se existisse, tornaria a ao legtima.

Isso significa que somente quando o agente tiver uma falsa percepo da realidade
no que diz respeito situao de fato que o envolvia, levando-o a crer que poderia
agir amparado por uma causa de excluso de ilicitude, que estaremos diante de
um erro de tipo. Contudo, quando o erro recair sobre a EXISTNCIA ou mesmo
sobre os LIMITES de uma causa de justificao, o problema no se resolve como
erro de tipo, mas, sim, como erro de proibio (Teoria Limitada da Culpabilidade).

Teorias limitada e extremada da culpabilidade:

Teoria extremada (estrita) da culpabilidade (Welzel): qualquer erro que recaia
sobre uma causa de justificao erro de proibio, no importando distinguir se o
erro incide sobre uma situao de fato ou sobre a existncia/limites de uma causa
de justificao.

Teoria limitada da culpabilidade: se o erro do agente recair sobre uma situao

ftica, h erro de tipo, que passa a ser denominado de erro de tipo permissivo; caso
o erro recaia sobre os limites ou a prpria existncia de uma causa de justificao, o
erro de proibio direto (existncia) ou indireto (limites - chamado de erro de
permisso).

3.1. TEORIA LIMITADA DA CULPABILIDADE

Erro sobre os pressupostos fticos da causa de justificao erro de tipo permissivo.

Erro sobre a existncia ou os limites de uma causa de justificao erro de proibio

direto (existncia) ou indireto (limites erro de permisso).

O CP adotou a teoria limitada da culpabilidade, conforme a Exposio de Motivos.

CONSEQUNCIAS (Cezar Bittencourt):
I Um fato praticado com erro invencvel afasta o injusto tpico, logo no
antijurdico.
II No punvel a participao em caso de erro sobre os pressupostos fticos para
a causa de justificao, tendo em vista o princpio da acessoriedade limitada da
 19

participao, que exige que a ao seja tpica + antijurdica.

III A tentativa no seria punvel, pois sua configurao exige a presena de dolo.
Mesmo que o erro fosse vencvel, o fato ficaria impune, pois o crime culposo no
admite tentativa.
Se, ao contrrio, houvesse adoo da teoria extremada, as consequncias seriam
outras: mantm-se o dolo, a vtima pode reagir em legtima defesa, haver
punibilidade do partcipe (pois haver fato tpico e ilcito) e ser possvel a
punibilidade da tentativa.

Teoria da culpabilidade que remete s consequncias jurdicas :

Pelas consequncias do erro nas descriminantes putativas podemos entender tratar-
se de um erro sui generis, pois no exclui o dolo (a finalidade do erro de tipo a excluso
do dolo) e rene consequncias do erro de tipo e do erro de proibio. A maior
delas, a iseno de pena, ocorre quando estamos diante de um erro de proibio
inevitvel.
Por outro lado, se evitvel ou vencvel o erro, o agente responder com as penas
correspondentes a um crime culposo, como acontece com o erro de tipo. Existe,
portanto, uma figura hbrida, por essa razo tida como sui generis.
Diante disso, por no podermos tratar como erro de tipo ou erro de proibio, Luiz
Flvio Gomes prope que se aplique a teoria da culpabilidade que remete s
consequncias jurdicas para resolver o problema do erro nas descriminantes
putativas.
Este erro sui generis exclui a culpabilidade dolosa, mas no exclui o dolo, no
restando responsabilidade penal para o agente. Se vencvel o erro, o agente
responde pela culpabilidade negligente (pena do crime culposo, se previsto em lei).
Cezar Bittencourt observa que o erro de tipo permissivo tem estrutura parecida com
o erro de tipo, mas com consequncia semelhante do erro de proibio. Ademais,
no exclui o dolo do tipo, que permanece ntegro. Ele apenas afasta a culpabilidade
dolosa, se for evitvel, e igualmente a culposa, se for inevitvel.

4. CLASSIFICAO JURDICA DOS CRIMES

4.1. CRITRIO: FIGURA DO SUJEITO ATIVO
Crime comum: aquele que pode ser praticado por qualquer pessoa;

Crime prprio: aquele que somente pode ser cometido por uma determinada
categoria de pessoas. Ex.: crimes funcionais.
 20

Crime de mo prpria: o crime prprio cujo agente precisa agir pessoalmente. Ex:
crime de falso testemunho.
O STF, porm, a admitiu a participao, em caso em que envolvia advogado. HC
81.327-SP, rel. Ministra Ellen Gracie, 11.12.2001. STF tambm admite coautoria RHC
81327 / SP.

4.2. CRITRIO: MOMENTO CONSUMATIVO

Crime instantneo: aquele cujo momento consumativo ocorre num momento
determinado.
Crime permanente: aquele cujo momento consumativo se prolonga no tempo at
quando queira o agente. Implicaes: prescrio, flagrante.

Crime instantneo de efeitos permanentes: o delito instantneo cujos efeitos

deixados aps a consumao so visveis, gerando dvida em relao prpria
consumao. Ex: crime de bigamia: no momento que a pessoa casa pela 2 vez o
delito j se consumou, o que permanece so os efeitos.

Estelionato contra a previdncia social: 2 posicionamentos. H julgados do STF e do

STJ no sentido de que se trata de crime instantneo de efeitos permanentes. H de se
observar que em deciso mais recente a 1 Turma do STF entendeu que
(entendimento confirmado em 2011 e 2012):
O denominado estelionato contra a Previdncia Social (CP, art. 171, 3), quando
praticado pelo prprio beneficirio do resultado do delito, crime permanente. (...)
Consignou-se que o STF tem distinguindo as situaes: a do terceiro que
implementa fraude para que uma pessoa diferente possa lograr o benefcio em
que configurado crime instantneo de efeitos permanentes e a do beneficirio
acusado pela fraude, que comete crime permanente enquanto mantiver em erro o
INSS. Precedentes citados: HC 75053/SP (DJU de 30.4.98); HC 79744/SP (DJU de
12.4.2002) e HC 86467/RS (DJU de 22.6.2007). HC 99112/AM, rel. Min. Marco Aurlio,
20.4.2010. (HC-99112)
Outrossim, neste sentido, diversas decises da 3 e 4 Turmas do TRF1.

4.3. CRITRIO: NECESSIDADE DO RESULTADO PARA A

CONSUMAO
Crime de resultado, material ou causal: aquele que se consuma com a ocorrncia
 21

do resultado naturalstico.

Crime de atividade: aquele que se consuma com a ao ou omisso do agente,

independentemente da ocorrncia do resultado naturalstico. Podem ser crimes
formais ou de mera conduta.

Crime formal: a ocorrncia do resultado naturalstico caracterizar exaurimento.

Crime de mera conduta: crime de atividade sem a menor probabilidade de gerar o

resultado naturalstico. Ex.: violao de domiclio; ato obsceno.

4.4. CRITRIO: CARACTERIZAO DA CONSUMAO

Crime de dano: aquele que somente se consuma com a efetiva leso ao bem
jurdico.
Crime de perigo: aquele que se consuma com a mera possibilidade do dano.

Crime de perigo concreto: delito cujo perigo deve ser investigado e provado.
Crime de perigo abstrato: delito cujo perigo presumido pelo tipo penal, no
precisa ser provado. H doutrinadores que pregam a inconstitucionalidade desses
crimes, pois violariam o princpio da ofensividade.

4.5. CRITRIO: QUANTIDADE DE PESSOAS NECESSRIAS

PARA A PRTICA DO DELITO
Crime unissubjetivo: aquele que pode ser praticado por uma s pessoa, embora
nada impea a coautoria ou participao.

Crime plurissubjetivo: aquele que, por sua conceituao tpica, exige dois ou mais
agentes para a prtica da conduta criminosa.

Pode haver condutas paralelas (mesmo fim), convergentes (condutas diferentes que
se completam, ainda que uma no seja culpvel) ou divergentes (dirigidas umas
contra as outras).

4.6. CRITRIO: QUANTIDADE DE ATOS PARA A CONSUMAO

Crime unissubsistente: aquele que se consuma com a realizao de um s ato.
 22

No admite tentativa nem fracionamento.

Crime plurissubsistente: aquele cuja consumao composta de vrios atos.
Admite tentativa e fracionamento.

4.7. CRITRIO: EXISTNCIA DE VESTGIOS [classificao do

processo penal]
Delito de fato permanente: aquele que deixa vestgios.

Delito de fato transeunte: aquele que no deixa vestgios.

4.8. OUTRAS CLASSIFICAES

Crime progressivo: corresponde considerao de que um tipo abstratamente
considerado contm, de forma implcita, outro, sendo que este deve,
necessariamente, ser realizado para se alcanar o resultado. Ex.: homicdio
implicitamente est a leso corporal.

Crime progressivo x progresso criminosa:

Crime progressivo: o agente, desde o incio, pretende praticar o crime mais grave e
para tanto, por meio de atos sucessivos, praticas gradativas e crescentes violaes o
bem jurdico. H uma s infrao penal. Desde o incio, h a inteno de praticar o
crime maior.
Progresso criminosa: o agente deseja inicialmente produzir um resultado menos
grave, porm, aps atingi-lo, decide prosseguir e reiniciar a sua agresso e produzir
um resultado mais grave. Haver mais de 1 infrao penal. No incio da conduta a
inteno do agente a prtica do crime menor. Posteriormente sua inteno se
altera para a prtica do crime de maior gravidade.

Crime complexo: crime que prev, de forma explcita, 2 ou mais tipos penais em uma
nica descrio legal (SENTIDO ESTRITO), ou aquele que abrange um tipo simples
acrescido de fato no tpico (SENTIDO AMPLO).
Crime complexo em sentido amplo: formado pela conjugao de conduta
penalmente tipificada acrescida de um fato atpico. Ex: estupro = violncia ou
ameaa (conduta tpica) + conjuno carnal (figura atpica).
Crime complexo em sentido estrito: formado pela conjugao de 2 ou mais
figuras tpicas.
 23

Crime habitual: delito que busca punir um conjunto de condutas praticadas pelo
agente demonstrativo de um estilo de vida inadequado. Tipo penal criado para
punir um estilo de vida. Ex: curandeirismo, casa de prostituio.
Crime habitual e tentativa: a doutrina majoritria pela impossibilidade de
tentativa.
Crime habitual e flagrante: a doutrina majoritria pela possibilidade.
Crime habitual imprprio: basta um nico ato para a configurao do delito, porm
a prtica de mais de um ato constitui crime nico. Ex: gesto temerria ou
fraudulenta (Lei 7.492).

Crime de ao mltipla ou de contedo variado: aquele que contm vrias

modalidades de condutas (ncleos no preceito primrio) em sua descrio legal.
Pode ser alternativo (prtica de mais de uma conduta constitui crime nico) ou
cumulativo (prtica de mais de uma conduta constitui mais de um crime). Ex: art.
22, pargrafo nico, da Lei 7.492 (evaso de divisas) proteo de bens jurdicos
diversos.

Crime vago: aquele em que o sujeito passivo uma coletividade de pessoas

destituda de personalidade jurdica.

Crime condicionado: aquele que tem punibilidade condicionada a um fato

exterior e posterior consumao. Ex: sonegao fiscal. [constituio do crdito
condio objetiva de punibilidade].

4.9. CRIME X CONTRAVENO

Crime: conduta para a qual cominada pena de recluso ou deteno e multa, sendo
esta ltima alternativamente ou cumulativamente.

Contraveno: conduta para a qual cominada pena de priso simples e/ou multa.

Art. 28 da Lei 11.343: o STF entendeu que a natureza jurdica do crime vai alm da
pena aplicada. No pelo fato de se aplicar pena diferente de deteno ou recluso
que haveria descaracterizao do delito (preocupao com as condutas praticadas
por menores).
 24

4.10. CRIME DE TENDNCIA INTENSIFICADA x CRIME DE

INTENO
DELITOS DE INTENO: requerem um agir com nimo, finalidade ou inteno
adicional de obter um resultado ulterior ou uma ulterior atividade, distintos da
realizao do tipo penal. Gera os delitos de resultado cortado (ex: extorso
mediante sequestro) e os mutilados de dois atos (ex: quadrilha).

DELITOS DE TENDNCIA: nesses crimes, no a vontade do autor que determina

o carter lesivo do acontecer externo, mas outros extratos especficos, inclusive
inconscientes. Ex: crimes contra a honra (propsito de ofender); crime do art. 212
(propsito de ultrajar).

4.11. CRIMES COMISSIVOS E OMISSIVOS

Alm de atuar com dolo e culpa, o agente pode praticar a infrao penal fazendo ou
deixando de fazer alguma coisa a que estava obrigado. As condutas, dessa forma,
podem ser comissivas (positivas) ou omissivas (negativas).

Crimes comissivos: o agente direciona sua conduta a uma finalidade ilcita. Ex: crime
de furto finalidade de subtrair os bens mveis pertencentes vtima.

Crimes omissivos: h uma absteno de uma atividade que era imposta pela lei ao
agente, como no crime de omisso de socorro (art. 135). Os crimes omissivos podem
ser prprios (puros ou simples) ou imprprios (comissivos por omisso ou
omissivos qualificados).

Crimes omissivos prprios: so os que objetivamente so descritos como uma

conduta negativa, de no fazer o que a lei determina, consistindo a omisso na
transgresso da norma jurdica e no sendo necessrio qualquer resultado
naturalstico. So delitos nos quais existe o chamado dever genrico de proteo.

Crimes omissivos imprprios: s podem ser praticados pelas pessoas referidas no

2 do art. 13, uma vez que para elas existe um dever especial de proteo. So elas:
I pessoa que se encontre na posio de garante ou garantidor, ou seja, que tenha a
obrigao legal de cuidado, proteo ou vigilncia;
II Pessoa que, de outra forma, assuma a responsabilidade de impedir o resultado;
III Pessoa que, com seu comportamento anterior, tenha criado o risco da
 25

ocorrncia do resultado.

Coautoria em crimes omissivos (prprios e imprprios): segundo entendimento

majoritrio, possvel a coautoria em omissivos. O mesmo ocorre com a
participao.

Dissecando melhor:
Coautoria em crimes omissivos (prprios e imprprios): Para Nilo Batista, no se
cogita de coautoria nos delitos omissivos, uma vez que cada agente possui o seu
dever de agir de forma individualizada. J Greco e Bittencourt entendem possvel,
desde que cada agente possua o dever de agir no caso concreto e exista o liame
subjetivo.

Participao em crimes omissivos (prprios e imprprios): Bittencourt afirma ser

possvel, desde que o partcipe esteja impossibilitado de cumprir a norma
mandamental (ex: se for tetraplgico) ou, no caso de delito omissivo imprprio,
desde que no esteja incluso na figura do garantidor.

5. EXTINO DA PUNIBILIDADE
O Estado, em determinadas situaes previstas expressamente em seus diplomas
legais, pode abrir mo ou mesmo perder o direito de punir. Por questes de poltica
criminal, o Estado pode, em algumas situaes por ele previstas expressamente,
entender por no fazer valer o seu ius puniendi, razo pela qual haver aquilo que o
CP denominou de extino de punibilidade.

A extino da punibilidade no interfere na infrao penal em si, mas na existncia

de dados que pode impedir que o Estado, mesmo existindo a infrao penal, seja
impedido de exercitar o seu direito de punir. Para aqueles, todavia, que adotam o
conceito quadripartido de crime, a punibilidade um elemento a mais nesse conceito
(fato tpico + ilcito + culpvel + punvel), de modo que a extino da punibilidade
acarreta o afastamento da prpria infrao penal.

As causas de extino de punibilidade esto no art. 107, mas o rol no taxativo. H

outras previses, por exemplo no art. 312, 2 (peculato) e no art. 89, 5, da Lei n
9.099/95. As causas do art. 107 so: morte do agente; anistia, graa ou indulto; abolitio
criminis; prescrio, decadncia e perempo; renncia do direito de queixa e o
perdo aceito, nos crimes de ao privada; a retratao do agente, nos casos em que a
 26

lei a admite; e perdo judicial, nos casos previstos em lei.

Morte do agente: em caso de extino de punibilidade com base em certido de

bito falsa, o STF e o STJ tm admitido a reabertura do processo.

A morte do agente, segundo Rogrio Greco, tambm afastar a aplicao da pena

de multa ao condenado, pois ele entende que ela no deve ser tratada como multa
tributria, mantendo sua natureza penal.

Anistia: o Estado renuncia ao seu ius puniendi, perdoando a prtica de infraes

penais que, normalmente, tm cunho poltico, embora possa ser concedida a crimes
comuns. A concesso de anistia de competncia da Unio (art. 21, XVII, da CF) e de
atribuio do Congresso Nacional (art. 48, VII). Pode ser concedida antes ou depois
da sentena penal condenatria. A anistia pode ter termos gerais (no conhece
exceo de crimes) ou restritos. Pode ser parcial (referente a determinados grupos)
ou total. Por fim, pode ser condicional ou incondicional.

Graa e indulto: so de competncia do Presidente da Repblica, embora o art. 84,

XII, da CF, somente faa meno a este ltimo. que, na verdade, a graa tratada
como um indulto individual, concedido a pessoa especfica, ao passo que o indulto
concedido de maneira coletiva a fatos determinados pelo Chefe do Poder
Executivo.

O indulto coletivo, ou simplesmente indulto, anualmente concedido pelo

Presidente da Repblica, por meio de decreto. Por ser geralmente editado no fim do
ano, conhecido como indulto de natal.

A Lei n 8.072 afastou a possibilidade de concesso de anistia, de graa ou indulto aos

crimes nela previstos. J a Lei n 9.455/97 (tortura) omitiu-se com relao ao indulto,
estabelecendo que a tortura inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia (art. 1, 6).
A CF s fala, para esses crimes, em vedao da concesso de graa ou anistia.

Abolitio criminis: ocorre quando o Estado, por razes de poltica criminal, entende
por bem no mais considerar determinado fato como criminoso. O art. 2 do CP
estabelece que ningum poder ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar
crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria.
 27

Nenhum efeito penal permanecer, tais como reincidncia e maus antecedentes,

permanecendo, contudo, os efeitos de natureza civil.

Decadncia: o instituto jurdico mediante o qual a vtima, ou quem tenha qualidade

para represent-la, perde o seu direito de queixa ou de representao em virtude do
decurso de um certo lapso de tempo. O art. 103 estabelece o prazo de 6 meses, em
regra, podendo haver disposio especfica em sentido contrrio.

Note-se que o prazo tem incio no momento em que o ofendido toma conhecimento
de quem foi autor da infrao penal.

Perempo: corresponde sano jurdica, imposta ao querelante, por sua inrcia,

negligncia ou contumcia. No pode ocorrer antes da queixa. Aplica-se apenas s
aes penais de iniciativa privada, propriamente ditas ou personalssimas, no se
destinando, contudo, ao penal privada subsidiria da pblica. Tampouco se
aplica ao penal de iniciativa pblica e ao penal condicionada representao
do ofendido. 4 hipteses:
I quando, iniciada a ao penal, o querelante deixar de promover o andamento do
processo durante 30 dias seguidos;
II Quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, no
comparecer em juzo, para prosseguir no processo, dentro do prazo de 60 (sessenta) dias,
qualquer das pessoas a quem couber faz-lo, ressalvado o disposto no art. 36, III;
III Quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer
ato do processo a que deva estar presente (1), ou deixar de formular o pedido de
condenao nas alegaes finais (2);
IV Quando, sendo o querelante pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar
sucessor.

Renncia ao direito de queixa: pode ser expressa (declarao assinada) ou tcita.

Esta ltima decorre da prtica de atos incompatveis com a vontade de exerc-lo. Ex:
vtima convida o autor do crime para ser seu padrinho de casamento.

A renncia em relao a um dos querelados a todos se estender (art. 49 do CPP),

em obedincia ao princpio da indivisibilidade.
 28

Lei 9.099/95: a composio dos danos civis pelo autor do fato com a vtima implica
renncia ao direito de queixa desde que tal acordo seja homologado. Fora da Lei
9099, no h renncia.

Perdo do ofendido: pode ser processual ou extraprocessual; expresso ou tcito.

Natureza BILATERAL.
Da mesma forma que na renncia, o perdo concedido a qualquer dos querelados a
todos aproveita (indivisibilidade). Contudo, o querelado pode recus-lo, por
entender que inocente, desejando levar a ao at o fim. Ou seja, o perdo tem
natureza bilateral.
Ademais, o perdo pode ser concedido por um dos ofendidos, mas isso no
inviabiliza o direito dos demais ofendidos de ver prosseguir a ao penal. Isso quer
dizer que, sendo a ao penal proposta por vrios querelantes, pode cada um deles,
individualmente, se for da sua vontade, conceder o perdo sem que, com isso, os
demais se vejam tambm obrigados a perdoar.

Retratao do agente (nos casos em que a lei a admite): o ato pelo qual o agente
reconhece o erro que cometeu e denuncia-o a autoridade, retirando o que anteriormente
havia dito. permitida em crimes como os de calnia e difamao (art. 143 do CP),
falso testemunho ou falsa percia (art. 342).
No caso da calnia e da difamao, a retratao realizada antes da sentena isenta o
agente de pena. Aps proferida a deciso, a retratao no conseguir mais extinguir
a punibilidade.
Repare que a retratao s possvel para a calnia e para a difamao, no
atingindo a injria, pois aquelas atingem a honra objetiva da vtima mediante a
imputao de fatos -, ao passo que a injria ofende a honra subjetiva conceito que
a vtima acha que goza.
No crime de falso testemunho ou falsa percia, prev-se que o fato deixa de ser
punvel se, antes da sentena no processo em que ocorreu o ilcito, o agente se retrata
ou declara a verdade. Repare que no se trata de retratao no processo que apura o
falso testemunho, e sim no processo em que o ilcito foi cometido.

Perdo judicial (nos casos previstos em lei): s ocorre nas hipteses previamente
determinadas pela lei, conforme previso do art. 107. Com esse raciocnio, pelo
menos ab initio, torna-se impossvel a aplicao da analogia in bonam partem
quando se tratar da ampliao das hipteses de perdo judicial, em razo da
previso legal expressa. No caso do crime de trnsito, embora no haja a previso,
 29

acabou sendo estendida a previso do CP, mediante a adoo do princpio da

razoabilidade (mas h crticas a isso).

Trata-se de direito subjetivo do ru a declarao do perdo judicial quando

presentes os pressupostos exigidos pela norma, e no de mera faculdade do
julgador.

Natureza da sentena de perdo judicial: absolutria, condenatria ou declaratria

de extino da punibilidade? O STJ acatou este ltimo entendimento, o qual se
consolidou na sua Smula 18: A sentena concessiva de perdo judicial
DECLARATRIA DA EXTINO DA PUNIBILIDADE, no subsistindo qualquer
efeito condenatrio.

Contudo, ainda no se acomodou a jurisprudncia sobre a natureza da sentena

concessiva do perdo judicial, embora o Supremo Tribunal Federal tenha anunciado
que dela decorrem efeitos secundrios. (Isso porque o STF j falou em sentena
condenatria, ao passo que h a smula do STJ que fala em sentena declaratria).

Perdo judicial e Lei n 9.807/99: Trata-se de hiptese especfica relacionada

proteo de acusados ou condenados que tenham voluntariamente prestado efetiva
colaborao investigao policial e ao processo penal.

Art. 13. Poder o juiz, de ofcio ou a requerimento das partes, conceder o perdo judicial e a
consequente extino da punibilidade ao acusado que, sendo primrio, tenha colaborado
efetiva e voluntariamente com a investigao e o processo criminal, desde que dessa
colaborao tenha resultado:
I a identificao dos demais coautores ou partcipes da ao criminosa;
II a localizao da vtima com a sua integridade fsica preservada;
III a recuperao total ou parcial do produto do crime.
Pargrafo nico. A concesso do perdo judicial levar em conta a personalidade do
beneficiado e a natureza, circunstncias, gravidade e repercusso social do fato criminoso.

Pela redao do art. 13, tudo indica, na opinio de Rogrio Greco, que a lei teve como
mira o delito de extorso mediante sequestro, uma vez que todos os seus incisos a ele
se parecem amoldar. No entanto, h quem entenda ser possvel a aplicabilidade do
artigo a outros delitos.
 30

5.1. Prescrio
um instituto jurdico mediante o qual h uma perda do direito de punir atribudo
ao Estado, pois este, mesmo querendo levar a efeito o seu direito de punir, no pode
faz-lo. O Estado, por no ter tido capacidade de fazer valer o seu direito de punir
em determinado espao de tempo previsto pela lei, faz com que ocorra a extino
da punibilidade.

Fundamentos da prescrio: so o decurso do tempo (esquecimento do fato), o

desaparecimento da necessidade de dar-se exemplo ao meio social, a disperso das
provas e o fator tranquilidade (segurana jurdica) para aquele que praticou a
infrao penal, pois um erro cometido no passado no pode persegui-lo para
sempre.

Natureza jurdica da prescrio: natureza material.

5.1.1. Espcies de prescrio:

Prescrio da pretenso punitiva e prescrio da pretenso executria.
a) Prescrio da pretenso punitiva:
o Estado perde a possibilidade de formar o seu ttulo executivo de natureza
judicial. Embora, em algumas situaes, chegue at a proferir um decreto condenatrio, tal
deciso no ter fora de ttulo executivo, em virtude da ocorrncia da prescrio da pretenso
punitiva.
Repercusses: O ru do processo em que se reconheceu a PPP ainda continuar
primrio, sem maus antecedentes, ou seja, ser como se no tivesse praticado a infrao
penal. Na esfera cvel, a vtima no ter como executar o decreto condenatrio,
quando houver, visto que a PPP impede a formao do ttulo executivo judicial.

b) Prescrio da pretenso executria:

diferentemente da PPP, nesta o Estado s perde, em razo do decurso do tempo, o
direito de executar sua deciso. O ttulo executivo j foi formado, mas no poder
ser executado.
Repercusses: so distintas. O condenado, se vier a praticar novo crime, poder ser
considerado reincidente ou podero ser considerados os maus antecedentes. Alm
disso, a vtima do delito ter sua disposio o ttulo executivo judicial criado pela sentena
penal condenatria transitada em julgado, nos termos do art. 475-N do CPC.
 31

5.1.2. Prescrio antes de transitar em julgado a sentena:

Regula-se pela pena mxima cominada em abstrato para cada infrao penal,
conforme dispe o art. 109. Como o clculo feito antes mesmo de qualquer sentena
condenatria, pode-se concluir que se trata de prescrio da pretenso punitiva do
Estado.
Os prazos do art. 109 serviro no s ao clculo da prescrio antes da sentena, mas
tambm queles relativos pena j concretizada na sentena condenatria.

a) Prescrio das penas restritivas de direito

Conforme dispe o pargrafo nico do art. 109, acompanham os prazos previstos
para as penas privativas de liberdade, uma vez que se trata de penas substitutivas.

Com relao ao delito de consumo de drogas (art. 28 da Lei n 11.343), para o qual
no se previu qualquer pena privativa de liberdade, o art. 30 da Lei n 11.343/2006
determinou o prazo de 2 anos para a prescrio.

5.1.3. Prescrio depois de transitar em julgado a sentena penal

condenatria:
O art. 110, caput, determina que a prescrio depois de transitada em julgado a sentena
penal condenatria regula-se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no
artigo anterior, os quais se aumentam de 1/3, se o condenado reincidente.

O caput deve ser conjugado com o 1, que dispe que a prescrio, depois da
sentena condenatria com trnsito em julgado para a acusao, ou depois de
improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada.

Caso ambas as partes tenham recorrido (MP e sentenciado), no havendo ainda

trnsito em julgado para o MP, tal sentena ainda poder sofrer modificaes,
elevando-se, por exemplo, a pena aplicada, razo pela qual a contagem do prazo
prescricional, nessa hiptese, dever ser ainda realizada levando-se considerao a
pena mxima cominada infrao penal.

Contudo, caso no tenha havido o recurso do MP, ou caso ele venha a ser
improvido, como a pena aplicada no poder ser elevada (non reformatio in pejus), a
contagem do prazo prescricional j poder ser levada a efeito com base na pena
concretizada na sentena.
 32

De qualquer forma, enquanto no h trnsito em julgado para as duas partes, h

PPP, e no PPE.

Cabe destacar ainda a previso da parte final do caput do art. 110 acerca do aumento
de 1/3 do prazo prescricional em caso de reincidncia. O entendimento pacfico,
inclusive sumulado pelo STJ, o de que a reincidncia no influi no prazo da
prescrio punitiva, e sim apenas na executria.

5.1.4. Momento para o reconhecimento da prescrio:

Por ser matria de ordem pblica, a prescrio pode ser reconhecida de ofcio pelo
juiz, em qualquer fase do processo (art. 61 do CPP).

5.1.5. Prescrio retroativa ou intercorrente:

Ocorria quando, com fundamento na pena aplicada na sentena penal
condenatria com trnsito em julgado para o MP ou para o querelante (acusao), o
clculo prescricional era refeito, retroagindo-se, partindo-se do primeiro momento
para sua contagem, que a data do fato.
A Lei n 12.234/2010, de 05/05/2010 (entrou em vigor na data da publicao
06.05.2010), acabou com a prescrio retroativa que ocorria entre o fato e o
recebimento da denncia: Art. 110 - A prescrio, depois da sentena condenatria com
trnsito em julgado para a acusao ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena
aplicada, no podendo, em nenhuma hiptese, ter por termo inicial data anterior da denncia
ou queixa.
Assim, a prescrio retroativa nos obriga a percorrer novamente apenas o percurso
entre a data do recebimento da denncia ou queixa at a sentena penal condenatria
recorrvel. Se entre esses dois marcos houver decorrido perodo de tempo previsto na
lei penal como caracterizador da prescrio, dever ser declarada a extino da
punibilidade, com base na prescrio retroativa. J entre o fato e o recebimento da
denncia no pode haver prescrio retroativa, restando to-somente a prescrio
pela pena mxima em abstrato.
Como a prescrio retroativa impede o Estado de formar o ttulo executivo judicial,
trata-se de hiptese de prescrio da pretenso punitiva. Difere da prescrio
abstrata porque s pode ser reconhecida aps a existncia de uma sentena penal
condenatria transitada em julgado para a acusao, e desde que no incidente
aquela (prescrio pela pena em abstrato).
 33

5.1.6. Prescrio superveniente ou intercorrente:

Ocorre depois do trnsito em julgado para a acusao ou do improvimento do seu recurso,
tomando-se por base a pena fixada na sentena penal condenatria. Trata-se igualmente de
PPP, pois o Estado no consegue formar um ttulo executivo judicial.
A diferena da prescrio retroativa para a prescrio superveniente liga-se
unicamente ao momento em que ocorrem. A primeira ocorre entre o recebimento
da denncia e a sentena; a segunda, depois da sentena transitada em julgado
para a acusao ou do improvimento do seu recurso (at a deciso final para a
defesa).

5.1.7. Termo inicial da prescrio antes de transitar em julgado a sentena

penal
Art. 111. A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a correr:
I do dia em que o crime se consumou;
Apesar de o art. 4 do CP adotar a teoria da atividade, o art. 111, I, ao
contrrio, excepcionando a regra, adotou a teoria do resultado.

II no caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade criminosa;

III nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia;

IV - nos de bigamia e nos de falsificao ou alterao de assentamento do

registro civil, da data em que o fato se tornou conhecido.

Embora se trate de crimes instantneos, os crimes de bigamia e de falsificao ou

alterao de assentamento do registro civil possuem efeitos permanentes, posto que
perdurveis no tempo. Se fosse aplicada a regra geral, o agente poderia retardar
indefinidamente o conhecimento da infrao, enquanto a prescrio estaria correndo,
para consumar-se, talvez, antes mesmo de descobertos o crime e seu autor.

5.1.8. Termo inicial da prescrio aps a sentena condenatria irrecorrvel

Art. 112. No caso do art. 110 deste Cdigo, a prescrio comea a correr:
I do dia em que transita em julgado a sentena condenatria, para a acusao
(PPP), ou a que revoga a suspenso condicional da pena ou o livramento
condicional (PPE);

exceo da primeira parte deste inciso, as demais hipteses deste e do inciso II

 34

referem-se PPE.
Em caso de descumprimento das condies sursitrias ou daqueles estabelecidas
para o livramento condicional, os respectivos benefcios legais sero revogados,
devendo ser cumprida a pena que fora aplicada ao sentenciado.

A revogao dos benefcios (sursis e livramento condicional) o marco inicial da

contagem do prazo prescricional.
Quanto ao sursis, o sentenciado dever cumprir integralmente a pena imposta, logo
o prazo prescricional, que ter incio com o trnsito em julgado da revogao do
sursis, ser contado com base na pena privativa de liberdade completa, cujo
cumprimento havia sido suspenso condicionalmente.
Quanto ao livramento, o prazo comear a ser contado do trnsito em julgado da
revogao, mas dever basear-se no tempo que resta de pena (art. 113).

II do dia em que se interrompe a execuo, salvo quando o tempo da interrupo

deva computar-se na pena.
Trata-se da hiptese em que a execuo interrompida. Ex: fuga do condenado.
A internao em razo de doena mental, embora represente uma interrupo da
execuo, no enseja o incio da contagem de prazo prescricional, pois representa
cumprimento de pena.

No caso de fuga, o momento da fuga ser o termo inicial da prescrio da pretenso

executria. Esta ser regulada pelo tempo que resta de pena a cumprir.

No caso de internao, no entanto, o tempo de interrupo da execuo ser

computado como de cumprimento de pena, no se podendo, por isso, correr o prazo
de prescrio de maneira simultnea.

5.1.9. Prescrio da multa

Caso seja aplicada isoladamente, a prescrio da pena de multa ocorrer em 2 anos.
Se for aplicada cumulativa ou alternativamente com a pena privativa de liberdade,
a prescrio da pena de multa ter o mesmo prazo desta.

Observe-se, por oportuno, que o art. 51, alterado pela Lei n 9.268/96, ao tratar a
multa como dvida de valor, estabeleceu que sejam observadas as normas da
legislao relativa dvida ativa da Fazenda Pblica, inclusive no que concerne s
causas suspensivas e interruptivas da prescrio. Diante disso, h autores
 35

(Fernando Capez) que sustentam que o prazo prescricional seria de 5 anos.

Contudo, Rogrio Greco entende que a aplicao da lei concernente Fazenda
Pblica refere-se, exclusivamente, s hipteses de suspenso e interrupo, uma
vez que no s o art. 51, mas tambm o art. 114 do CP recebeu suas novas redaes
por intermdio do mesmo diploma legal (Lei 9268/96), de modo que aquilo que no
foi regulado pelo art. 51 deve ser interpretado com base nos prazos do art. 114.

5.1.10. Reduo dos prazos prescricionais

O art. 115 do CP, por razes de poltica criminal, determina a reduo pela metade
dos prazos prescricionais quando o agente era, ao tempo do crime, ou seja, no
momento da ao ou omisso, menor de 21 anos, ou, na data da sentena, maior de
70 anos.

De acordo com a Smula n 74 do STJ, para efeitos penais, o reconhecimento da

menoridade do ru requer prova por documento hbil (certido de nascimento, carteira de
identidade, carteira de habilitao, etc.).

Com relao aos idosos, a jurisprudncia do STJ e do STF caminha no sentido de

no estender o prazo diminudo queles que completam 70 depois da sentena
condenatria at o acrdo proferido pelos tribunais. A 3a. Seo do STJ, por
ocasio do julgamento do EREsp.749.912/PR, julgado em 10.02.2010, pacificou o
entendimento de que a reduo do prazo prescricional prevista no artigo 115 do
Cdigo Penal s deve ser aplicada quando o ru atingir 70 anos at a primeira
deciso condenatria, seja ela sentena ou acrdo. No mesmo sentido, STF, 2
Turma; HC 98418 HABEAS CORPUS; Relator(a): Min. ELLEN GRACIE Julgamento:
09/06/2009.

5.1.11. Causas suspensivas da prescrio

So aquelas que suspendem o curso do prazo prescricional que recomea a
correr pelo tempo restante aps cessadas as causas que a determinaram. Dessa
forma, o tempo anterior somado ao tempo posterior cessao da causa que
determinou a suspenso do curso do prazo prescricional.

Art. 116. Antes de passar em julgado a sentena final, a prescrio no corre:

I enquanto no resolvida, em outro processo, questo que dependa o
conhecimento da existncia do crime;
 36

II enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro.

Trata-se de hiptese em que h impossibilidade de obter-se a extradio do

criminoso. Assim, busca-se evitar que se extinga o direito estatal de punir.
O pargrafo nico do art. 116 estabelece, ainda, que depois de passada em julgado a
sentena condenatria a prescrio no corre durante o tempo em que o condenado est
preso por outro motivo.

A anterior redao do art. 53, 3, da CF previa a imediata suspenso do prazo

prescricional correspondente s infraes penais praticadas por parlamentares, uma
vez indeferido o pedido de licena para o processo ou ausncia de deliberao a
respeito. Atualmente, depois da edio da EC n 35, no mais subsiste a necessidade
do pedido de licena. Contudo, o STF deve dar cincia Casa, que poder deliberar,
por voto da maioria de seus membros, pela sustao da ao.
A sustao da ao acarretar, conforme o 5 do referido artigo, a suspenso da
prescrio, enquanto durar o mandato.

A Lei n 9.099/95 previu a possibilidade de suspenso da prescrio em caso de

suspenso condicional do processo. Durante o perodo de prova, a partir da data da
audincia na qual foi aceita a proposta de suspenso condicional do processo, a
prescrio est suspensa.

O art. 366 do CPP prev a suspenso da prescrio juntamente com a suspenso do

processo - no caso de o acusado, citado por edital, no constituir advogado nem
comparecer.
Por fim, o art. 368 do CPP prev que, durante o procedimento de citao mediante
carta rogatria de acusado que esteja em lugar sabido, se suspender o prazo da
prescrio at o seu cumprimento.

Smula 415 do STJ: O perodo de suspenso do prazo prescricional regulado pelo

mximo da pena cominada.

5.1.12. Causas interruptivas da prescrio

Tm o condo de fazer com que o prazo, a partir delas, seja novamente reiniciado, ou
seja, aps cada causa interruptiva da prescrio deve ser procedida nova contagem
 37

do prazo, desprezando-se, para esse fim, o tempo anterior ao marco interruptivo.

O art. 117 enumera, de forma taxativa, as causas interruptivas da prescrio:

I pelo recebimento da denncia ou da queixa;
II pela pronncia;
III pela deciso confirmatria da pronncia;
IV pela publicao da sentena ou acrdo condenatrios recorrveis (parte final
nova - 2007);
V pelo incio ou continuao do cumprimento da pena;
VI pela reincidncia.

Observaes:
O aditamento feito denncia no interrompe a prescrio, a no ser que contenha
novos fatos que se traduzam em nova infrao penal, ou que importe em incluso
de novo acusado.

Se o despacho de recebimento de denncia for anulado, o prazo prescricional ser

interrompido somente a partir de um novo despacho de recebimento da pea
inaugural, pois o termo inicial da prescrio deve ser o recebimento vlido da
denncia. O despacho que rejeita a denncia ou a queixa no tem fora interruptiva
da prescrio. Assim, caso rejeitada a denncia, a interrupo s poder ocorrer na data em
que, em grau recursal, a superior instncia vier a receb-la.

Da mesma forma, o recebimento da denncia/queixa por juiz incompetente no

interrompe o curso do prazo prescricional, s o interrompendo o recebimento
renovado pelo juiz natural. Quanto a esse aspecto, h controvrsia. Se for
absolutamente incompetente, tudo bem; se for relativamente incompetente, h quem
entenda que o recebimento da denncia no seria ato decisrio, logo poderia ser
ratificado.
Obs: dos julgados do STF que eu encontrei, somente se tratou do recebimento da
denncia por juiz absolutamente incompetente, sendo que, em todas estas
decises, reconheceu-se a no interrupo da prescrio. No encontrei julgados do
STJ em nenhum dos dois casos.

Sentena de pronncia: Se houver recurso da sentena de pronncia e o Tribunal se

manifestar no sentido da desclassificao da infrao penal para aquela que no se
encontre entre as de competncia do jri, a pronncia j no mais ter fora
 38

interruptiva. Assim, se o tribunal desclassificar a tentativa de homicdio constante da

pronncia para o crime de leses corporais, remetendo-se o processo ao juzo
competente que, agora, j no mais ser o jri, a pronncia perder seu efeito
interruptivo.

Se a desclassificao ainda disser respeito a crime de competncia do jri, mantida

estar a interrupo da prescrio pela pronncia.
Da mesma forma, a desclassificao determinada pelo Conselho de Sentena no
afastar o efeito interruptivo da prescrio atribudo sentena de pronncia.
O STJ editou smula a respeito deste tema (Smula 191): A pronncia causa
interruptiva da prescrio, ainda que o Tribunal do Jri venha a desclassificar o
crime. Caso a primeira sentena de pronncia tenha sido anulada pelo Tribunal, j
no ter ela efeito interruptivo, devendo a interrupo ocorrer a partir da publicao
da segunda em cartrio.

Publicao da sentena ou acrdo condenatrio recorrveis: a sentena penal

condenatria recorrvel interrompe a prescrio quando da sua publicao em
cartrio, e no a partir da sua publicao no rgo oficial da imprensa.

Se o Tribunal anular a sentena, deixa de interromper-se a prescrio. A

interrupo s ocorrer com a publicao da nova deciso.
A sentena concessiva do perdo judicial, por ter uma natureza meramente
declaratria de extino da punibilidade (segundo entendimento do STJ), no
interrompe a prescrio.

A simples leitura do resultado do julgamento durante a sesso do Tribunal j

suficiente para efeitos de se concluir pela publicao do acrdo e consequente
interrupo da prescrio, no se exigindo, para esse fim, a publicao na imprensa.

Concurso de pessoas: o efeito interruptivo na PPP estende a todos os rus,

inclusive sobre eventual coautor absolvido. Assim, caso condenado em 2 grau, ele
estar em p de igualdade com os demais quanto ao prazo prescricional.

PPE - Incio ou continuao do cumprimento da pena: a data do incio ou

continuao do cumprimento da pena interrompe a prescrio da pretenso
executria do Estado. Isso quer dizer que o Estado j havia formado o seu ttulo,
que aguardava apenas a sua execuo. Com o incio do cumprimento da pena,
 39

interrompida estar tal modalidade de prescrio.

Caso o condenado fuja, o prazo prescricional comea a correr a partir da sua fuga, e
ser regulado pelo tempo restante da pena. Sendo recapturado e voltando a cumprir o
restante da pena que lhe fora imposta, a partir desse instante tambm estar interrompida a
prescrio da pretenso executria. Durante o cumprimento da pena, evidentemente, a
prescrio da pretenso executria no tem curso.

Reincidncia: a reincidncia s pode gerar efeito de interrupo a partir da data do

trnsito em julgado da sentena que condenou o agente pela prtica de um novo
crime.

5.1.13. Efeitos da interrupo

Art. 117, 1. Excetuados os casos dos incisos V (incio ou continuao do cumprimento da
pena) e VI (reincidncia) deste artigo, a interrupo da prescrio produz efeitos
relativamente a todos os autores do crime. Nos crimes conexos, que sejam objeto do
mesmo processo, estende-se aos demais a interrupo relativa a qualquer deles.

Primeiramente, a interrupo da prescrio gera efeitos no concurso de pessoas.

Tratando-se de PPP, o reconhecimento da prescrio alcanar igualmente a todos os agentes,
a no ser aqueles que gozem de uma qualidade especial que lhes permita ter um prazo
diferenciado dos demais. Ex: menor de 21 anos.
Quanto aos crimes conexos, segundo Zaffaroni, s a conexo real ou substancial,
que obrigatria, produz tal consequncia, pois a conexo formal ou
circunstancial, ditada pela facilidade na colheita da prova, no leva a tal concluso.

5.1.14. Prescrio no concurso de crimes

O art. 119 estabelece que no caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade
incidir sobre a pena de cada um, isoladamente.

5.1.15. Prescrio pela pena em perspectiva (ideal, hipottica ou virtual)

Nem o STF nem o STJ a aceitam, por entender que no h previso legal a seu
respeito e tambm porque no se pode presumir a pena frente s circunstncias do
caso concreto. H quem diga, no entanto, que a questo se resolveria no pela
prescrio virtual, e sim pela falta de interesse de agir (interesse-necessidade e
interesse-utilidade). Ex: Rogrio Greco.
 40

5.1.16. Imprescritibilidade
A CF, excepcionando a regra da prescritibilidade, elegeu duas hipteses em que a
PPP ou mesmo a PPE no so atingidas:
I Prtica de racismo (art. 5, XLII), prevista pela Lei n 7.716/89, com as alteraes
introduzidas pelas Leis n 8.081/90, 8.882/94 e 9.459/97; e
II a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o
Estado Democrtico (art. 5, XLIV), com moldura na Lei n 7.170/83 (crimes contra a
segurana nacional).

6. CONSUMAO E TENTATIVA
A ao composta por duas fases: interna e externa. Na fase interna, o agente
antecipa e representa mentalmente o resultado, escolhe os meios necessrios a serem
utilizados no cometimento da infrao, bem como considera os efeitos concomitantes
que resultaro dos meios por ele escolhidos. A seguir, na fase externa, exterioriza sua
conduta, colocando em prtica aquilo que fora planejado.

Do incio at o fim da infrao penal, h vrias etapas o chamado iter criminis

(que s ocorre em crimes dolosos, no valendo para crimes culposos), composto
pelas seguintes fases:

a) Cogitao (cogitatio): fase que se passa na mente do agente.

b) Preparao (atos preparatrios conatus remotus): o agente seleciona os meios
aptos a chegar ao resultado, procura o lugar mais apropriado realizao de seus
atos.
c) Execuo (atos de execuo conatus proximus): quando ingressa na fase de execuo,
duas situaes podem ocorrer: a consumao da infrao penal e a no consumao da infrao
penal, por circunstncias alheias sua vontade.
d) Consumao (summatum opus);
e) Exaurimento: a fase que se situa aps a consumao do delito, esgotando-o
completamente. Ocorre apenas em determinadas infraes penais.

6.1. CONSUMAO
O crime est consumado quando nele se renem todos os elementos de sua
definio legal. A consumao varia de acordo com o tipo de infrao e com a
prpria infrao selecionada pelo agente. Por exemplo:
 41

Crimes materiais e culposos: a consumao se d quando ocorre a produo do

resultado naturalstico, ou seja, quando h modificao no mundo exterior. Ex:
homicdio.
Crimes omissivos prprios: ocorre com a absteno do comportamento imposto ao
agente. Ex: omisso de socorro.

Mera conduta: ocorre com o simples comportamento previsto no tipo, no se

exigindo qualquer resultado naturalstico. Ex: violao de domiclio.
Crimes formais: ocorre com a prtica da conduta descrita no ncleo do tipo,
independentemente da obteno do resultado esperado pelo agente, que, caso
ocorra, ser mero exaurimento Ex: extorso mediante sequestro.

Crimes qualificados pelo resultado: ocorre com a ocorrncia do resultado

agravador. Ex: leso corporal qualificada pelo resultado.

Crimes permanentes: enquanto durar a permanncia, uma vez que o crime

permanente aquele cuja consumao se prolonga no tempo. Ex: sequestro e crcere
privado.

No-punibilidade da cogitao e dos atos preparatrios:

O art. 14, II, estabelece que o crime tentado quando, iniciada a sua execuo, no se
consuma por circunstncias alheias vontade do agente.

A punio se limita, pois, execuo, deixando-se de lado a cogitao e a preparao.

Em regra, estas duas no so punveis, salvo se a lei as punir de forma autnoma
(quadrilha, por exemplo).

6.1.1. Atos Preparatrios x Atos de Execuo

Para ajudar na elucidao desta questo, surgiram vrias teorias para definir a
tentativa, podendo ser citadas as seguintes:
Teoria subjetiva: h tentativa quando o agente, de modo inequvoco, exterioriza
sua conduta no sentido de praticar a infrao penal. No faz distino entre atos
preparatrios e executrios. Buscar a arma j seria tentativa.

Teoria objetivo-formal: s h tentativa quando o agente j praticou a conduta

descrita no ncleo do tipo penal. Tudo o que antecede a esse momento
considerado ato preparatrio, ao passo que tudo o que sucede ato executrio.
 42

Acionar o gatilho seria tentativa.

Teoria objetivo-material: busca complementar a teoria objetivo-formal. Inclui na

tentativa aes que, por sua necessria vinculao com a ao tpica, aparecem
como parte integrante dela, ou que produzem uma imediata colocao em perigo de
bens jurdicos. Ex: homicdio o fato de apontar a arma para a vtima. Furto
conduta dirigida coisa que se encontra no bolso da vtima.

Teoria da hostilidade ao bem jurdico: para se concluir pela tentativa, deve-se

indagar se houve ou no uma agresso direta ao bem jurdico.

Rogrio Greco observa que, no obstante os esforos da doutrina, a diferenciao

entre atos preparatrios e executrios ainda no foi totalmente definida. lgico
que h atos que permitem uma percepo imediata. Ex: aquisio da arma pelo
agente e procura pelo automvel mais fcil de ser subtrado atos preparatrios.
Agente que se retira da casa levando joias ou agente que inicia o acionamento da
arma puxando o seu gatilho atos executrios.

6.2. TENTATIVA e a ADEQUAO TPICA DE SUBORDINAO

MEDIATA
O art. 14, II, que trata da tentativa, uma norma de extenso. Entende-se que nos
casos de tentativa haver uma adequao tpica de subordinao mediata ou
indireta. Entretanto, h situaes em que a tentativa est prevista expressamente no
tipo, como no art. 352 do CP (crime de atentado). Nestes casos, ela se torna infrao
autnoma.

6.2.1. Elementos que caracterizam o crime tentado

A Conduta dolosa
Significa que deve haver uma vontade livre e consciente de querer praticar
determinada infrao penal.

B O agente ingresse, obrigatoriamente, na fase dos chamados atos de execuo

C No consiga o agente chegar consumao do crime, por circunstncias alheias

sua vontade
 43

Tentativa perfeita (crime falho): ocorre quando o agente realiza todos os atos de
execuo.
Tentativa imperfeita: ocorre no caso de o agente ser interrompido durante a prtica
de atos de execuo, no chegando, assim, a fazer tudo aquilo que intencionava,
visando consumar o delito.

Tentativa e contraveno penal: NO PUNVEL a tentativa em caso de

contraveno penal, por expressa previso do art. 4 da LCP.

6.2.2. Crimes que no admitem tentativa

Pode-se dizer que o crime admite tentativa toda vez em que se puder fracionar o
iter criminis.
Alm disso, h outras situaes elencadas pela doutrina, que incluem no apenas as
contravenes penais, como os seguintes delitos:

Crimes habituais: delitos que exigem, para a consumao, a prtica reiterada e

habitual de determinada conduta. Assim, ou o agente pratica a srie de condutas
necessrias consumao da infrao penal, ou h atipicidade.

Crimes preterdolosos: preterdolo o dolo na conduta antecedente e culpa no

resultado agravador. Os crimes culposos, para sua consumao, necessitam de
resultado naturalstico. Se no houver esse resultado, no h crime culposo.

Crimes culposos: nestes crimes, a finalidade do agente no era de produzir o

resultado lesivo. A prtica do crime decorre da inobservncia de um dever de
cuidado negligncia, impercia ou imprudncia. No se fala, pois, em tentativa nos
crimes culposos, pois se no h vontade dirigida prtica de uma infrao penal,
no haver circunstncia alheia que impea a consumao. S h tentativa na culpa
imprpria.

Crimes nos quais a simples prtica da tentativa punida com as mesmas penas do
crime consumado: o caso do art. 352 do CP (evaso mediante violncia contra a
pessoa).

Crimes unissubsistentes: so crimes nos quais a conduta do agente exaurida num

nico ato, no se podendo fracionar o iter criminis. Ex: injria.
 44

Crimes omissivos prprios: ou o agente se abstm de fazer o que a lei determina, e

pratica a infrao penal, ou atua de acordo com o comando da lei. Ex: art. 135
omisso de socorro.

6.2.3. Tentativa e crime complexo:

Crime complexo aquele que rene, numa mesma figura tpica, a fuso de dois ou
mais tipos penais (crime complexo em sentido estrito). Ex: roubo subtrao da coisa
alheia mvel + violncia ou grave ameaa.

No caso do crime complexo, ele s se consuma se o agente preenche o tipo penal

levando a efeito as condutas que, unidas, formam a unidade complexa. Ex: roubo
s ocorrer se o agente, por meio de violncia ou grave ameaa, tiver conseguido
subtrair a coisa alheia mvel.
Outro exemplo de crime complexo o latrocnio, modalidade qualificada de roubo
que rene a subtrao de coisa alheia mvel e o resultado morte. Quanto a essa
infrao penal, a discusso sobre o preenchimento integral do tipo complexo para
que ocorra a consumao gera polmica.

Situaes fceis: homicdio consumado e subtrao consumada latrocnio

consumado (sem hesitao). Homicdio tentado e subtrao tentada latrocnio
tentado (sem qualquer dvida).
Contudo, se h homicdio consumado x subtrao tentada ou homicdio tentado x
subtrao consumada, h vrias discusses, cujas concluses jurisprudenciais so as
seguintes:

I Subtrao consumada e homicdio tentado

Para o STF, dever ser investigado, nessa situao, o dolo do agente, para dizer se
h tentativa de homicdio em concurso material com roubo ou roubo com leso
corporal grave. Prevalece na doutrina e jurisprudncia (segundo o CP comentado
2011 de Rogrio Sanches) que neste caso tentativa de latrocnio).

II Homicdio consumado e subtrao tentada

Para o STF, posio majoritria, h latrocnio consumado.

Smula 610 do STF: H crime de latrocnio, quando o homicdio se consuma,

ainda que no realize o agente a subtrao de bens da vtima.
 45

6.2.4. Tentativa branca

Ocorre quando o agente, no obstante ter-se utilizado dos meios que tinha a seu
alcance, no consegue atingir a pessoa ou a coisa contra a qual deveria recair sua
conduta. Ex: com animus necandi, agente atira em direo vtima, que sai ilesa.

6.2.5. Teorias sobre a punibilidade do crime tentado

H duas teorias, basicamente: teoria objetiva e teoria subjetiva.

Teoria subjetiva: o agente que deu incio aos atos de execuo de determinada
infrao penal, embora, por circunstncias alheias sua vontade, no tenha
alcanado o resultado pretendido, responde como se a tivesse consumado.

Teoria objetiva: a que inspirou o CP. Entende que deve existir uma reduo na
pena quando o agente no consiga, efetivamente, consumar a infrao penal.

A regra da teoria objetiva sofre excees, como no caso da infrao autnoma, em

que se pune a tentativa da mesma forma que o crime consumado. Ex: art. 352 do
CP. Por isso, pode-se dizer que o CP adotou a teoria objetiva, de forma temperada.

6.2.6. Punio da tentativa como delito autnomo

Ocorre em algumas situaes, como vimos. o caso do art. 352 do CP, dos arts. 9 e
11 da Lei de Segurana Nacional. Trata-se de exceo prevista pelo prprio pargrafo
nico do art. 14: Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a pena
correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros.

6.2.7. Tentativa e aplicao da pena

A pena, em caso de tentativa, ser reduzida de um a dois teros, conforme o iter
criminis percorrido pelo agente.

7. DESISTNCIA VOLUNTRIA E ARREPENDIMENTO

EFICAZ
Desistncia voluntria: o agente j deve ter ingressado na fase dos atos de execuo.
O agente interrompe, voluntariamente, os atos de execuo, impedindo, por ato
seu, a consumao da infrao penal. tambm chamada de tentativa abandonada.
Difere da tentativa porque nesta a interrupo da execuo se d por circunstncias
 46

alheias vontade do agente.

Desistncia voluntria e poltica criminal: a desistncia voluntria prevista com o

fim de evitar a consumao do crime. prefervel tentar impedir o resultado mais
grave a simplesmente radicalizar na aplicao da pena. A lei, por consideraes de
poltica criminal, constri uma PONTE DE OURO para a retirada do agente que j
se tornara passvel de pena.

A desistncia deve ser voluntria, e no espontnea: no importa se a ideia de

desistir no prosseguimento da execuo criminosa partiu do agente, ou se foi ele
induzido a isso por circunstncias externas que, se deixadas de lado, no o
impediriam de consumar a infrao penal. O importante que o agente continue sendo o
dono de suas decises. A lei penal no exige a espontaneidade.

Frmula de Frank: desistncia voluntria posso prosseguir, mas no quero, ao

passo que a tentativa quero prosseguir, mas no posso.

Responsabilidade do agente somente pelos atos j praticados: na desistncia

voluntria, o agente responde apenas pelos atos que j praticou. A finalidade do
instituto fazer com que o agente jamais responda pela tentativa. Ao agente se
concede o benefcio de responder apenas pelos atos praticados, isto , ser punido
por ter cometido aquelas infraes penais que antes eram consideradas delito-meio,
para a consumao do delito-fim. A ideia estimul-lo a no consumar a infrao.
Ex: agente, com dolo de matar, depois de lesionar a vtima, interrompe
voluntariamente os atos de execuo. S responder por leso corporal, ficando
afastada a tentativa de homicdio.

Arrependimento eficaz: ocorre quando o agente, depois de esgotar todos os meios

de execuo de que dispunha para chegar consumao da infrao penal,
arrepende-se e atua em sentido contrrio, evitando a produo do resultado
inicialmente pretendido.

Natureza jurdica da desistncia voluntria e do arrependimento eficaz: Segundo

Hungria, so causas de extino da punibilidade. Para Frederico Marques, trata-se
de atipicidade do fato. Para Rogrio Greco, a lei penal visou afastar a punio pela
tentativa, evitando que se ampliasse o tipo penal com a norma de extenso a ele
relativa (14, II). Logo, tal situao conduz atipicidade da conduta inicial do agente.
 47

7.1. Diferena entre desistncia voluntria e arrependimento eficaz

Desistncia voluntria: agente ainda est praticando atos de execuo, mas,
voluntariamente, os interrompe.

Arrependimento eficaz: agente esgota tudo aquilo que estava sua disposio para
alcanar o resultado, pratica todos os atos de execuo, mas arrepende-se e impede a
produo do resultado.

7.2. No impedimento da produo do resultado

Ainda que o agente desista voluntariamente da execuo ou tente evitar a produo
do resultado, se este vier a ocorrer, ele no ser beneficiado com os institutos da
desistncia voluntria e do arrependimento eficaz.

Ex: inicia a execuo do homicdio, desiste voluntariamente. Vtima no resiste aos

ferimentos e morre. Agente responder por homicdio consumado. Ex2: esgotou a
execuo, mas se arrepende e tenta evitar o resultado levando a vtima ao hospital,
em vo. Haver homicdio consumado.

8. ARREPENDIMENTO POSTERIOR
Segundo o art. 16 do CP, nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa
pessoa, reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da
queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois teros.

Natureza jurdica: o arrependimento posterior considerado uma causa geral de

diminuio de pena, pois est na parte geral do CP e fornece em frao a diminuio
a ser aplicada.

O arrependimento posterior visa atender mais s necessidades da vtima que

propriamente aos anseios do indiciado, pois que, uma vez reparado o dano ou
restituda a coisa at o recebimento da denncia, por ato voluntrio do agente, sua
pena sofrer reduo de um a dois teros, amenizando, dessa maneira, para a vtima,
as consequncias da infrao penal.

Hipteses: a) Quando a reparao do dano ou a restituio da coisa feita ainda na

 48

fase extrajudicial (investigaes policiais);

b) Mesmo depois de encerrado o inqurito policial, havendo restituio da coisa ou
reparao do dano at o recebimento da denncia.

Ato voluntrio? No se exige, como no arrependimento eficaz, o requisito da

espontaneidade. Assim, no precisa o agente ter a ideia de restituir a coisa ou reparar
o dano. Ex: agente descoberto pela autoridade policial, ento resolve devolver a
coisa haver arrependimento posterior. Contudo, se a coisa subtrada pelo agente
no voluntariamente entregue autoridade policial, mas sim descoberta e
apreendida, no se reduzir a pena, pois no haver a voluntariedade.

Outra hiptese a da terceira pessoa que restitui a coisa ou repara o dano em nome
do agente. Ex: me. Sobre isso h 2 interpretaes:
I Interpretao literal: exige a pessoalidade do ato, no permitindo a reduo da
pena se a reparao for levada a efeito por terceira pessoa;
II Interpretao mais liberal: atende aos interesses da vtima e do agente,
permitindo a aplicao da reduo mesmo que a reparao do dano ou a restituio
da coisa tenham sido feitas por terceiros.

Reparao ou restituio tem que ser total; se for parcial, no seria aplicvel a
reduo da pena.

Extenso da reduo aos coautores: se somente um restitui, mas se a restituio for

total, DEVE ser estendida aos demais a reduo.

Cooperao dolosamente distinta: a situao do 2 do art. 29: Se algum dos

concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; esta
pena ser aumentada at a metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais
grave.
Se, antes do recebimento da denncia, o agente que tinha inteno de praticar apenas o crime
de furto restituir a coisa, haver arrependimento posterior, pois o delito pelo qual responder
no prev como seus elementos o emprego de violncia ou grave ameaa. O outro agente, por
sua vez, no poder ser beneficiado, uma vez que acabou praticando roubo, que
envolve violncia ou grave ameaa.

Arrependimento posterior x arrependimento eficaz: o arrependimento posterior

ocorre aps a produo do resultado, ao passo que o arrependimento eficaz impede
 49

sua produo.

Alm disso, a reduo da pena por arrependimento posterior no admitida para

crimes cometidos com violncia ou grave ameaa, enquanto que o arrependimento
eficaz no possui qualquer restrio quanto a esses crimes.

Por fim, no arrependimento posterior h reduo obrigatria da pena. No

arrependimento eficaz, o agente s responde pelos atos j praticados, ficando
afastada, portanto, a punio pela tentativa da infrao penal cuja execuo havia
sido iniciada.

A smula n 554 do STF: O pagamento de cheque emitido sem suficiente proviso de

fundos, aps o recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da ao penal. A
contrario sensu, no ser possvel o incio da ao penal se o agente efetuar o
pagamento relativo ao cheque por ele emitido sem suficiente proviso de fundos at
o recebimento da denncia. Na verdade, no seria atipicidade, mas arrependimento
posterior. Contudo, acaba-se adotando a smula.

Reparao do dano aps o recebimento da denncia e antes do julgamento: poder

haver a incidncia de circunstncia atenuante prevista no art. 65, III, b, segunda
parte, do CP.

Lei n 9.099/95: a composio de danos no acarreta reduo da pena, e sim a

extino da punibilidade, acarretando renncia legal da vtima ao direito de
ingressar em juzo com queixa-crime ou de oferecer representao.

Alm disso, a composio de danos civil no exige que o crime no tenha sido cometido com
violncia ou grave ameaa. Ou seja, no h qualquer restrio, bastando que o crime
esteja entre aqueles de competncia do JECrim e enseje ao privada ou pblica
condicionada.

Arrependimento posterior e crime culposo: possvel seu reconhecimento.

9. CRIME IMPOSSVEL
Segundo o art. 17 do CP, no se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do
meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime.
 50

Repare que o legislador fala em no se pune a tentativa. Isso significa, a contrario

sensu, que se parte da premissa de que o agente j ingressou na fase dos chamados
atos de execuo, no ocorrendo a infrao penal por circunstncias alheias sua
vontade.

tambm conhecido como tentativa inidnea, inadequada ou quase-crime.

Teorias:
Teoria subjetiva (von Buri): basta que o agente tenha agido com vontade de praticar
a infrao penal. Ou seja, o agente punido por sua inteno delituosa. Isso
significa que se o agente quis cometer o crime, dever ser punido ainda que no
alcance o resultado por circunstncia alheia sua vontade.

Teoria objetiva: entende que se o meio ou o objeto forem absoluta ou relativamente

ineficazes no importa a relatividade , ou absoluta ou relativamente inidneos
para que se chegue ao resultado, em nenhuma das situaes (absoluta ou relativa) o
agente responder pela tentativa.

Teoria objetiva temperada (moderada): adotada pelo CP, preconiza a no punio

da tentativa somente em caso de absoluta ineficcia do meio ou objeto. Isto ,
seriam punveis apenas os atos quando os meios e os objetos so relativamente
eficazes ou imprprios existncia de possibilidade de o agente alcanar o resultado
pretendido.

Absoluta ineficcia do meio: aquela situao em que o agente se vale a fim de

cometer a infrao penal, mas que, no caso concreto, no possui a mnima aptido
para produzir os efeitos pretendidos. Exemplos clssicos: arma sem munio ou com
munio detonada; tentar envenenar algum com acar, pensando que veneno;
falsificao grosseira; tentar contaminar algum com molstia grave de que no
portador. A consumao do crime impossvel.
Meio relativamente eficaz: aqui pode haver crime ou tentativa, normalmente. A
ineficcia relativa do meio pode ou no provocar o resultado. Ex: falsificao no
muito grosseira, medicao abortiva j vencida.

Absoluta impropriedade do objeto: objeto tudo aquilo contra o qual se dirige a

conduta do agente. a pessoa ou a coisa sobre a qual recai a conduta do agente
(objeto material). Neste caso, por ser o objeto absolutamente imprprio, no se fala
 51

em tentativa. Ex: atirar em algum morto, tomar remdio abortivo sem estar
grvida.
Objeto relativamente imprprio: a pessoa ou a coisa contra a qual recai a conduta do
agente colocada efetivamente numa situao de perigo, ou seja, est apta a sofrer
com a conduta do agente, que pode vir a alcanar o resultado por ele pretendido
inicialmente. Ex: pe a mo no bolso esquerdo, mas tem dinheiro no bolso direito.

Flagrante preparado: Smula 145: No h crime quando a preparao do flagrante

pela polcia torna impossvel a sua consumao.

Segundo o entendimento do STF, o flagrante preparado pela polcia acarreta a total

impossibilidade de consumao da infrao penal seja pela absoluta ineficcia do
meio, seja pela absoluta impropriedade do objeto.

O flagrante preparado difere do flagrante esperado porque naquele o agente

estimulado pela vtima, ou mesmo pela autoridade policial (agentes provocadores),
a cometer a infrao penal com o escopo de prend-lo, ao passo que neste no h
qualquer estimulao por agente provocador (vtima, agente policial ou terceiros)
com vistas a induzir o agente prtica do delito.

No flagrante preparado, h crime impossvel. No esperado, possvel a tentativa.

Cezar Bittencourt entende que a interpretao correta da Smula 145 (STF) deve ser a
seguinte: No h crime quando o fato preparado, mediante provocao ou induzimento,
direto ou por concurso, de autoridade policial, que o faz para o fim de aprontar ou arranjar o
flagrante.

9.1. Crime impossvel x crime putativo

Crime impossvel: h previso da infrao penal que o agente pretende praticar,
contudo, por absoluta ineficcia do meio ou por absoluta impropriedade do objeto,
impossvel consumar-se o crime. O agente cr atuar de modo a ocasionar um
resultado que, pelo contrrio, no pode ocorrer. Crime putativo: o agente
almeja praticar uma suposta infrao que no encontra previso em nossa
legislao. O fato por ele praticado atpico, sendo considerado um indiferente
penal. Ao julgar punvel fato que no merece castigo, o crime s existe em sua
fantasia. Ex: pegar bolsa prpria.
 52

10. LEI 8.072/90 (LEI DE CRIMES HEDIONDOS)

Crime hediondo: aquele rotulado como tal pelo legislador. Adotou-se no Brasil o
sistema legal. (H tambm o sistema judicial definio pelo juiz no caso concreto
e o sistema misto elementos dos dois sistemas). A lei de crimes hediondos previu
um rol de crimes, tentados ou consumados.

10.1. ROL DE CRIMES

I - homicdio (art. 121), quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio,
ainda que cometido por um s agente, e homicdio qualificado (art. 121, 2, I, II, III, IV e
V do CP);
Segundo o STF e o STJ, homicdio qualificado privilegiado no hediondo, pois
acaba perdendo esse carter em razo da circunstncia de carter subjetivo.

II - latrocnio (art. 157, 3, in fine);

A competncia para julgar do juiz singular.

III - extorso qualificada pela morte (art. 158, 2);

No basta a extorso simples. Deve ser qualificada pela morte.

IV - extorso mediante sequestro e na forma qualificada (art. 159, caput, e l, 2 e

3);
Aqui basta a forma simples ou a qualificada, ainda que sem resultado morte.
Qualquer extorso mediante sequestro crime hediondo.

V - estupro (art. 213, caput e 1 e 2);

VI - estupro de vulnervel (art. 217-A, caput e 1, 2, 3 e 4);

VII - epidemia com resultado morte (art. 267, 1).

S a epidemia com resultado morte crime hediondo. Trata-se de crime de dano,
preterdoloso.

VII-B - falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a fins

teraputicos ou medicinais (art. 273, caput e 1, 1-A e 1-B, com a redao dada
pela Lei n 9.677, de 2 de julho de 1998).
Apesar de ser hediondo, este crime no se submete priso temporria (assim como
 53

a tortura e o terrorismo).
Pargrafo nico. Considera-se tambm hediondo o crime de genocdio previsto nos
arts. 1, 2 e 3 da Lei n 2.889 (genocdio), de 1 de outubro de 1956, tentado ou
consumado.
Genocdio: no est no CP, e sim na Lei n 2.889/56. A Lei n 8072 no previu
aumento de pena para esse crime. Importante: no h consuno entre homicdio e
genocdio. O desvalor do homicdio no est absorvido pelo desvalor do genocdio. A
competncia para julgamento do juiz singular.

Crimes militares: como no h meno no rol numerus clausus, este crime no

hediondo.

10.2. CRIMES EQUIPARADOS A HEDIONDO: (TTT) tortura,

trfico e terrorismo.
Hediondos CF
I - ANISTIA, GRAA E INDULTO; Art. 5 XLIII - a lei considerar crimes
inafianveis e insuscetveis de graa
ou anistia...

Anistia Graa Indulto

a declarao pelo poder Perdo estatal concedido o perdo estatal
pblico de que pelo Presidente da concedido pelo
determinados fatos tornam Repblica por DECRETO. Presidente da
impunveis por razes de individual. uma forma de Repblica. feito por
utilidade social. PERDO indulto individual. Extingue DECRETO. Abrange
estatal feito por LEI a punibilidade. um numero
FEDERAL. Exclui a indeterminado de
tipicidade, pois considera o pessoas. Extingue a
fato inexistente. punibilidade.

Com a CF/88, isso ficou ainda mais claro, ao consagrar-se o princpio da inocncia.
Ela fala em liberdade provisria com ou sem fiana. Porm, fez ressurgir aquela
distino que j no mais fazia sentido: crime afianvel e crime inafianvel, ao
tratar de certos crimes. Alguns doutrinadores passaram a tentar dar sentido a essa
distino, para evitar o esvaziamento do seu contedo.
O problema maior reside ainda no fato de que o regime de liberdade com fiana
muito mais gravoso do que o de liberdade sem fiana. No devemos esquecer que a
 54

liberdade provisria uma restrio. Bastaria criar restries mais graves para a
liberdade provisria sem fiana.

10.3. REGIME DE CUMPRIMENTO DE PENA PARA OS CRIMES

HEDIONDOS:
Inicialmente fechado. (a obrigatoriedade de regime inicial fechado foi declarada
inconstitucional pelo STF, por violar o princpio da individualizao da pena)

Progresso de regime: 2/5, para o primrio; 3/5, para o reincidente.

Crime cometido antes da Lei 11.464: o perodo de 1/6.

A pena considerada nesse clculo aquela efetivamente imposta na sentena. [e no

aquela pena unificada], conforme Smula 715 STF.
Progresso de regime para o crime de tortura: sempre houve previso de regime
inicialmente fechado (conforme dito acima, regime inicial obrigatoriamente fechado
inconstitucional). O prazo adotado era de 1/6; agora dever ser adotado o de 2/5 ou
3/5.

Smula 471 do STJ: Os condenados por crimes hediondos ou assemelhados

cometidos antes da vigncia da Lei n. 11.464/2007 sujeitam-se ao disposto no art. 112
da Lei n. 7.210/1984 (Lei de Execuo Penal) para a progresso de regime prisional.

Smula Vinculante 26: Para efeito de progresso de regime no cumprimento de

pena por crime hediondo, ou equiparado, o juzo da execuo observar a
inconstitucionalidade do art. 2 da Lei n. 8.072, de 25 de julho de 1990, sem prejuzo
de avaliar se o condenado preenche, ou no, os requisitos objetivos e subjetivos do
benefcio, podendo determinar, para tal fim, de modo fundamentado, a realizao de
exame criminolgico.

10.4. LIVRAMENTO CONDICIONAL

PRIMRIO + BONS REINCIDENTE CRIMES HEDIONDOS OU
ANTECEDENTES EQUIPARADOS
1/3 da pena 2/3 da pena, se no for reincidente
especifico.
 55

E se for primrio + maus antecedentes? No se confunde com reincidncia, aplica

1/3.

10.4.1. Requisitos:
I - comprovado comportamento satisfatrio durante a execuo da pena, bom
desempenho no trabalho que lhe foi atribudo e aptido para prover prpria
subsistncia mediante trabalho honesto; II - tenha reparado, salvo efetiva
impossibilidade de faz-lo, o dano causado pela infrao;

Reincidente especfico
1 Corrente 2 Corrente 3 Corrente
Prtica de 2 crimes com a Pratica dois crimes do
Prtica de 2 crimes mesma objetividade jurdica. gnero hediondo ou
idnticos Ex. Estupro + Atentado equiparado.
Ex. Estupro + Estupro violento ao pudor. Ex. Estupro +
Latrocnio.
CORRENTE
MAJORITRIA

10.5. DELAO PREMIADA:

Causa de diminuio: 1/3 a 2/3. O critrio para definio da diminuio est ligado
maior ou menor colaborao do delator.

10.6. SURSIS:
Antes da Lei 11.464 no era possvel, aps a lei prevalece que possvel. O mesmo
no pode ser aplicado a nova Lei de Drogas que veda expressamente a aplicao do
Sursis.

Vale dizer, alm do limite temporal da pena aplicada e do fato de o delito praticado
ser ou no classificado como hediondo, ainda cumprir aferir se as circunstncias, a
incluindo-se a gravidade concreta do fato, indicam a suficincia das penas restritivas
de direitos em lugar da privativa de liberdade.

10.7. SUBSTITUIO DA PENA

Com a Lei 11.464/07, possvel a substituio da pena, desde que preenchidos todos
 56

os requisitos, o que acaba sendo difcil de ocorrer.

Tortura: sempre com violncia ou grave ameaa. No cabe substituio.

Trfico de drogas: vedao pelo art. 44 da Lei n 11.343/06. Contudo, o Plenrio do

STF, no em julgamento de HC, declarou incidentalmente a inconstitucionalidade da
expresso vedada a converso em penas restritivas de direitos, constante do 4 do art.
33 da Lei 11.343/2006, e da expresso vedada a converso de suas penas em restritivas de
direitos, contida no aludido art. 44 do mesmo diploma legal. (VIDE INFO 598)

10.8. TORTURA
Os tratados a preveem como crime prprio. A lei brasileira a trata como crime
comum. Prevalece, ento, o entendimento de que foi ampliado o espectro de
proteo, de forma constitucional.

Bem jurdico: a dignidade da pessoa da vtima, bem como sua integridade fsica e
mental.

I. TIPO BSICO (ART. 1, I)

Art. 1 Constitui crime de tortura: I - constranger algum com emprego de violncia
ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental:
a) TORTURA-PROVA: com o fim de obter informao, declarao ou confisso da
vtima ou de terceira pessoa;
Quando a lei fala em confisso da vtima, refere-se vtima da tortura.
b) TORTURA-MEIO: para provocar ao ou omisso de natureza criminosa;
Aqui deve haver crime, e no mera contraveno.
c) TORTURA-RACIAL: em razo de discriminao racial ou religiosa;
No abrange a discriminao por orientao sexual ou de origem regional.

Trata-se de crime comum, e no prprio (como previsto na conveno que

fundamentou a lei). Se for agente pblico, h causa de aumento. O tipo
alternativo, e no cumulativo, podendo a tortura consubstanciar-se em violncia ou
grave ameaa e, eventualmente, por ambas as modalidades.

Exige-se o dolo em cada uma das finalidades elencadas. Caso no concorra

nenhuma dessas finalidades, no ocorrer o crime da lei especial, mas crime comum
do CP, como homicdio qualificado pela tortura, leso corporal, ameaa, vias de fato
 57

etc. O crime formal.

II. TORTURA-CASTIGO:
Submeter algum, sob sua guarda, poder ou autoridade, com emprego de violncia
ou grave ameaa, a intenso sofrimento fsico ou mental, como forma de aplicar
castigo pessoal ou medida de carter preventivo.

Trata-se de crime prprio, porquanto exige condio especial do sujeito ativo (pessoa
que tenha a vtima sob sua guarda, poder ou autoridade). Ex: delegado. Exige-se dolo
mais finalidade de aplicar castigo.

III. Crimes qualificados pelo resultado:

Se o agente queria, desde o incio, lesionar ou matar, mediante tortura, responde
por leses ou homicdio qualificado pela tortura, na forma do CP. Se o agente
queria, no princpio, apenas torturar e s depois resolve matar, h duas punies
possveis: a) caso de progresso criminosa, com a absoro da tortura pelo
homicdio; b) h concurso material de crimes.

Omisso perante a tortura: crime menos grave, que s pode ser praticado por quem
tem o dever jurdico de evitar ou apurar a ocorrncia do fato, ou seja, que tenha
competncia funcional para tanto. A pena de deteno, admitindo-se a substituio
da pena por restritiva. Por ser a pena de deteno, no d para falar em regime inicial
fechado, o que a prpria lei prev.

Tortura x maus-tratos
No caso de maus-tratos, a finalidade repreender, enquanto na tortura o objetivo
fazer a vtima sofrer, de forma fsica ou mental, sem o objetivo de educao.

Efeito da condenao: a perda do cargo, funo ou emprego pblico e a interdio

para seu exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada (art. 1, 5). Note-se que
se trata de efeito automtico da condenao, dispensando declarao ou motivao
na sentena, e independentemente do tempo de pena.

Competncia da Justia Federal: quando o crime for praticado, no exerccio das

funes, por servidor pblico federal, ou militar das Foras Armadas (uma vez que
no se cuida de crime militar).
 58

CRIMES HEDIONDOS LEI 8072/90

Prof. Rogrio Sanches
O acrscimo do indulto pela lei 8072/90 constitucional? 2 correntes:

1 corrente: a vedao do indulto inconstitucional. Argumentos: a CF trouxe

vedaes mximas, no podendo o legislador ordinrio suplant-la. Se a CF s
vedou a anistia e graa o legislador ordinrio no poderia ter inovado vedando o
indulto.
Adeptos desta 1 corrente: LFG, Alberto Silva Franco, Suzana de Toledo Barros.

2 corrente: diz que constitucional. Argumentos: as vedaes constitucionais, no

caso, so mnimas. A CF diz que a lei considerar. A expresso graa deve ser
tomada no seu sentido amplo, que abrange o indulto. Esta corrente a que
prevalece, a majoritria, e a posio do STF. HC 86.615/RJ. Assim, a vedao do
indulto constitucional.

Quando tudo parecia resolvido, veio a Lei de tortura (lei 9.455), que vedou somente
anistia e graa. A lei de tortura, no prevendo o indulto, revogou tacitamente o
indulto do art. 2 da lei 8.072? A discusso agora mudou. 2 correntes:

1 corrente: a no vedao do indulto na lei de tortura revogou tacitamente a

vedao da lei 8.072. Fundamentos desta corrente: princpio da isonomia. Se
permitir indulto para a tortura tem que permitir para todos os crimes equiparados
ou hediondos. O segundo fundamento o princpio da proporcionalidade.
Adeptos desta corrente: LFG e Alberto Silva Franco.

2 corrente: diz que a lei de tortura no revogou tacitamente o art. 2, I, na vedao

do indulto. Fundamentos: estes se fundamentam no princpio da especialidade. A
lei de tortura uma norma especial com vedaes especiais. A permisso do indulto
na tortura no se estende aos demais crimes hediondos ou equiparados.
O STF adota esta corrente.
Veio a lei 11.343/06 (nova lei de drogas). Esta lei vedou a anistia, a graa e o indulto.
Ela foi fiel lei 8072/90.

ANTES DA LEI 11.464/07 DEPOIS DA LEI 11.464/07

Vedam-se fiana + liberdade Hoje veda-se apenas a fiana. A
provisria. mudana foi a abolio da liberdade
 59

provisria. Isto significa que hoje os

crimes hediondos e equiparados so
suscetveis de liberdade provisria.
Compete ao juiz analisar o caso
concreto.

A lei 11.343/06 (drogas) veda fiana + liberdade provisria. A lei 11.464/07 veda
apenas fiana, no veda a liberdade provisria. A lei 11.464, ao vedar apenas a fiana,
revogou tacitamente a vedao da liberdade provisria nas drogas ou no?
1 corrente: a lei 11.464/07 no revogou a vedao de liberdade provisria na lei de
drogas. Fundamento: princpio da especialidade. De acordo com esta corrente j
temos um julgado do STJ (Min. Felix Fischer) e um do STF (Min. Ellen Gracie).
2 corrente: diz que a lei 11.464/07 revogou tacitamente a vedao da liberdade
provisria da lei de drogas. Fundamento: princpio da posterioridade da lei.
A vedao sequer foi tcita, tendo sido expressa, uma vez que o inciso II se aplica ao
caput, e o caput fala expressamente da lei de drogas.
Adeptos desta corrente: LFG, e o que tem prevalecido nos tribunais superiores.
STF - INFORMATIVO N 665 Trfico de drogas e liberdade provisria 1 - HC
104339 - O
O Plenrio, por maioria, deferiu parcialmente habeas corpus afetado pela 2
Turma impetrado em favor de condenado pela prtica do crime descrito no art. 33,
caput, c/c o art. 40, III, ambos da Lei 11.343/2006, e determinou que sejam apreciados
os requisitos previstos no art. 312 do CPP para que, se for o caso, seja mantida a
segregao cautelar do paciente. Incidentalmente, tambm por votao majoritria,
declarou a inconstitucionalidade da expresso e liberdade provisria, constante
do art. 44, caput, da Lei 11.343/2006 (Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1, e
34 a 37 desta Lei so inafianveis e insuscetveis de sursis, graa, indulto, anistia e
liberdade provisria, vedada a converso de suas penas em restritivas de direitos).
A defesa sustentava, alm da inconstitucionalidade da vedao abstrata da concesso
de liberdade provisria, o excesso de prazo para o encerramento da instruo
criminal no juzo de origem. HC 104339/SP, rel. Min. Gilmar Mendes, 10.5.2012. (HC-
104339)

1 do art. 2 - Regime inicial fechado.

STF - INFORMATIVO N 672 - Lei 8.072/90 e regime inicial de cumprimento de pena
7
inconstitucional o 1 do art. 2 da Lei 8.072/90 (Art. 2 Os crimes hediondos, a
 60

prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo

so insuscetveis de: ... 1o A pena por crime previsto neste artigo ser cumprida
inicialmente em regime fechado). Com base nesse entendimento, o Plenrio, por
maioria, deferiu habeas corpus com a finalidade de alterar para semiaberto o regime
inicial de pena do paciente, o qual fora condenado por trfico de drogas com
reprimenda inferior a 8 anos de recluso e regime inicialmente fechado, por fora da
Lei 11.464/2007, que institura a obrigatoriedade de imposio desse regime a crimes
hediondos e assemelhados v. Informativo 670. Destacou-se que a fixao do
regime inicial fechado se dera exclusivamente com fundamento na lei em vigor.
Observou-se que no se teriam constatado requisitos subjetivos desfavorveis ao
paciente, considerado tecnicamente primrio. Ressaltou-se que, assim como no caso
da vedao legal substituio de pena privativa de liberdade por restritiva de
direitos em condenao pelo delito de trfico j declarada inconstitucional pelo
STF , a definio de regime deveria sempre ser analisada independentemente da
natureza da infrao. Ademais, seria imperioso aferir os critrios, de forma concreta,
por se tratar de direito subjetivo garantido constitucionalmente ao indivduo.
Consignou-se que a Constituio contemplaria as restries a serem impostas aos
incursos em dispositivos da Lei 8.072/90, e dentre elas no se encontraria a
obrigatoriedade de imposio de regime extremo para incio de cumprimento de
pena. Salientou-se que o art. 5, XLIII, da CF, afastaria somente a fiana, a graa e a
anistia, para, no inciso XLVI, assegurar, de forma abrangente, a individualizao da
pena. Vencidos os Ministros Luiz Fux, Joaquim Barbosa e Marco Aurlio, que
denegavam a ordem. HC 111840/ES, rel. Min. Dias Toffoli, 27.6.2012. (HC-111840)

4 do art. 2
A lei da priso temporria prev o prazo de 05 dias prorrogveis por mais 05, para
os que crimes que no so hediondos e nem equiparados.

Lei 7.960/89 Lei 8072/90, tratando da priso

temporria
O prazo da priso temporria de 05 O prazo de 30 dias + 30 dias.
dias + 05 dias.
Crime previsto somente nesta lei, e Crime previsto na lei 7.960 e repetido
que no est previsto tambm na lei na lei dos crimes hediondos, o prazo
dos crimes hediondos o prazo da da priso temporria de 30 dias
priso temporria de 05 dias. prorrogveis por mais 30 dias.
 61

Nem todos os crimes da lei de priso temporria correspondem a crimes hediondos.

Todos os crimes hediondos esto na lei de priso temporria? Em regra sim, mas
tem 1 crime que s est previsto na lei 8072/90, que o crime do art. 273 do CP
(falsificao de medicamento).

Cabe priso temporria para este crime do art. 273? Se sim, qual o prazo? Este
crime foi considerado hediondo em 1997. At ento todos os crimes hediondos
estavam previstos na lei de priso temporria.
1 corrente: os crimes que admitem temporria esto num rol taxativo, previsto na
lei 7.960/89. Os crimes que no so abrangidos neste rol no admitem priso
temporria, que o caso do art. 273 do CP.
2 corrente: a lei dos crimes hediondos, posterior e da mesma hierarquia que a lei
7.960, ampliou o rol dos crimes que admitem a priso temporria, fazendo
abranger o art. 273, que tem priso temporria no prazo de 30 dias, prorrogveis por
mais 30 dias.
Esta discusso no est em nenhum livro.

IV. Art. 3
Preso condenado pela justia estadual, cumprindo pena em presdio federal, de
quem a competncia para a execuo? A competncia da justia federal. Aplica-se
o esprito da smula 192 do STJ. A competncia da autoridade do presdio aonde se
localiza o acusado. O que manda no o juzo da condenao, mas sim o juzo do
local de cumprimento da pena.

Preso federal cumprindo pena em presdio estadual, de quem a competncia para a

execuo? da justia estadual. Smula 192 do STJ.
Smula: 192
COMPETE AO JUIZO DAS EXECUES PENAIS DO ESTADO A EXECUO
DAS PENAS IMPOSTAS A SENTENCIADOS PELA JUSTIA FEDERAL, MILITAR
OU ELEITORAL, QUANDO RECOLHIDOS A ESTABELECIMENTOS SUJEITOS A
ADMINISTRAO ESTADUAL.

V. Art. 5 - Livramento Condicional

Este artigo alterou o art. 83 do CP.
O livramento condicional nada mais do que uma liberdade antecipada.
 62

Requisitos no caso de crimes hediondos:

1. Temporal: cumprimento de 2/3 da pena.
2. Subjetivo: no reincidente especfico.

VI. Art. 8
Perdeu a razo de ser com a nova lei de drogas.

10.9. COMENTRIOS SOBRE ALGUNS CRIMES HEDIONDOS

Homicdio
Homicdio simples hediondo? CUIDADO! Ser hediondo quando praticado em
atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que cometido por um s agente.
Nesta hiptese o homicdio simples, excepcionalmente, hediondo. Este homicdio
simples considerado hediondo chamado de homicdio condicionado. Ou seja, o homicdio
simples, para ser hediondo, deve ser praticado em grupo de extermnio.
Crticas:
1. Fere o princpio do mandato de certeza. O inciso no explica o que grupo e
muito menos o que se deve entender por grupo de extermnio.
Existem 3 correntes sobre o que grupo:
1 corrente: grupo no se confunde com par, que exige 2. Grupo no se
confunde com bando, que exige 4. Ento grupo exige 03 pessoas. Esta corrente
adotada por Luis Vicente Chernicciaro.
2 corrente: j que a expresso grupo indefinida, procura-se onde que o
grupo est definido no CP. Ento grupo igual a bando, e exige 04 pessoas.
Esta corrente adotada por Alberto Silva Franco.
3 corrente: entende que se deve coincidir grupo com associao criminosa da
lei de drogas, que exige 02 pessoas. Ento grupo tambm exige 02 pessoas.
Esta corrente adotada por Fernando Capez.
No tem a que prevalece. Para o Professor Rogrio a 2 corrente a mais
correta.
E o que vem a ser extermnio? A doutrina diz que a chacina, a matana
generalizada.

2. No se pode imaginar uma chacina como sendo um homicdio simples.

 63

Ser considerado hediondo tambm o homicdio qualificado. E aqui no importa a

qualificadora, sendo sempre crime hediondo.

Homicdio qualificado privilegiado possvel, mas NO considerado crime

hediondo.

Falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a

fins teraputicos
O art. 273, caput, pune a falsificao de produtos teraputicos ou medicinais. A pena
de 10 a 15 anos.
1 do art. 273. No 1 o CP pune o comrcio do produto j falsificado. a mesma
pena, de 10 a 15 anos.
1A equipara a produto teraputico ou medicinal vrios outros, inclusive
cosmticos e saneantes (produtos de limpeza). Aqui houve um exagero do legislador.
A doutrina diz que no caso deste s ser hediondo se o cosmtico tiver fins
teraputicos ou medicinais. Caso contrrio no ser hediondo.
Ex: pomada para acnes.
1 B pune o comrcio de produto no falsificado porm irregular.
O 1B fere dois princpios importantes.
1. Princpio da interveno mnima. O direito administrativo resolve este problema.
2. Equiparar o mero comrcio irregular com falsificao ou comercializao de
produtos industrializados fere o princpio da proporcionalidade.

O STJ (em deciso deveras polmica) decidiu que o preceito secundrio (a pena) do art.
273, 1B inconstitucional, e decidiu que deve se aplicar ao caso as penas do art. 33 da Lei
de Drogas. Para maiores informaes, ver o site do DoD!