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a) PRINCPIO DA LEGALIDADE
O princpio da legalidade (ou da reserva legal) est inscrito no artigo 1 do Cdigo Penal:
"No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal". e
reiterado no art. 5, XXXIX, CF. Constitui uma efetiva limitao do poder punitivo estatal.
Historicamente, afirma-se que o mais seguro antecedente do princpio a Magna Carta,
imposta pelos bares ingleses ao rei Joo Sem Terra, em 1215. Em seu art. 39, estabelecia que
nenhum homem livre poderia ser submetido a julgamento seno pelos seus pares e de acordo
com a lei local (law of land).
No direito moderno, surge como fruto do direito natural e da filosofia poltica poca do
Iluminismo, orientada no sentido de proscrever a insegurana do direito, o arbtrio e a
prepotncia dos julgadores na administrao da justia. Expressamente, foi ele consagrado nos
Bill of Rights e Constituies das colnias inglesas que tiveram sua independncia declarada, e
tambm no art. 8o da Constituio Francesa de 1791 e na Declarao Universal dos Direitos do
Homem (art. XI, 2).
No Brasil, tal princpio foi positivado em todas as Cartas Constitucionais e Cdigos
Penais. Por ele, algum s pode ser punido se o fato por ele praticado for considerado crime por
uma lei. O tambm denominado princpio da reserva legal tem, entre vrios significados, o da
reserva absoluta da lei (emanada do poder legislativo, atravs de procedimento estabelecido em
nvel constitucional) para a definio dos crimes e cominao das sanes penais, o que afasta
no s outras fontes do direito como as regras jurdicas que no so lei em sentido estrito,
embora tenham o mesmo efeito, como ocorre, por exemplo, com a medida provisria,
instrumento totalmente inadequado para tal finalidade (art. 62, 1o. I, alnea b, CF).
A despeito da proibio de que medida provisria verse sobre direito penal, o STF tem precedentes
que ressalvam a possibilidade de que MPs veiculem normas penais benficas, no incriminadores. A
proscrio, assim, incidiria apenas sobre as normas incriminadoras:
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Exemplos mais recentes de medidas provisrias que versam sobre direito penal no
incriminador: as MPs que, alterando o Estatuto do Desarmamento, dilataram os prazos de
regularizao e registro de arma de fogo (RE 768494 / GO GOIS).
1. nullum crimen, nulla poena sine lege praevia (proibio da edio de leis retroativas
que fundamentam ou agravem a punibilidade);
2. nullum crimen, nulla poena sine lege scripta (proibio da fundamentao ou do
agravamento da punibilidade pelo direito consuetudinrio);
3. nullum crimen, nulla poena sine lege stricta (proibio da fundamentao ou do
agravamento da punibilidade pela analogia);
4. nullum crimen, nulla poena sine lege certa (a proibio de leis penais
indeterminadas).
5. a lei deve ser necessria, respeitando-se a interveno mnima do Direito Penal.
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legalidade tem sentido amplo e abrange todas as espcies normativas do art. 59, da CF/88, j o
princpio da reserva legal tem sentido restrito e se refere apenas lei (Lei ordinria e lei
complementar), por isso o que tem prevalecido que o princpio da legalidade no sinnimo
do princpio da reserva legal. H, ainda, autores que sustentam que o princpio da legalidade
a conjugao do princpio da reserva legal com o princpio da anterioridade da lei penal.
d) PRINCPIO DA FRAGMENTARIEDADE
O princpio em questo corolrio do anterior. Por ele, o Direito Penal limita-se a punir
as aes ou omisses mais graves praticadas contra os bens jurdicos mais importantes,
decorrendo da o seu carter fragmentrio, uma vez que se ocupa somente de uma parte
(fragmento, parcela) dos bens jurdicos protegidos pela ordem jurdica.
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Em sntese: carter fragmentrio do direito penal significa que ele no deve sancionar todas as
condutas lesivas dos bens jurdicos, mas to-somente aquelas condutas mais graves e mais perigosas
contra os bens mais relevantes. Quando o ataque for insignificante, aplica-se o princpio da
insignificncia. O princpio da insignificncia decorrncia lgica da fragmentariedade do
Direito Penal.
f) PRINCPIO DA ALTERIDADE
Para alguns estudiosos, uma derivao ou sub-princpio do princpio da ofensividade.
De acordo com o princpio da alteridade, s pode ser considerada como criminosa, a
conduta que viola, ou pe em perigo de violao, bens jurdicos pertencentes a terceiros.
justamente por conta desse princpio que no se admite a punio do sujeito que s pe em
risco bem jurdico prprio. Exemplo: eu me autoflagelo, com chicotadas, agulhas, etc. Eu posso
ser punido? No. Primeiro, porque o Cdigo Penal no contempla a autoleso. Segundo, por
conta do princpio da alteridade. Eu no violei nem coloquei em risco bem jurdico pertencente
a terceiro.
Da mesma forma, no se pune o uso de drogas no direito penal brasileiro, apenas o porte
para uso prprio. A conduta o porte, pois este pode ameaar o bem jurdico protegido: sade
pblica.
g) PRINCPIO DA HUMANIDADE
Sustenta que o poder punitivo estatal no pode aplicar sanes que atinjam a dignidade
da pessoa humana ou lesionem a constituio fsico-psquica dos condenados. So corolrios
desse princpio: a proscrio de penais cruis e infamantes, proibio de tortura e maus tratos
nos interrogatrios etc. Nesse sentido, a CF no art. 5o., inciso XLVII estatui que so vedadas
penas de morte, salvo em caso de guerra declarada, de carter perptuo, de trabalhos forados,
de banimento e cruis.
Determina, ainda, a CF que a pena deve ser cumprida em estabelecimentos distintos, de
acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado, sendo-lhe assegurado o respeito
integridade fsica e moral.
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h) PRINCPIO DA CULPABILIDADE
Segundo o princpio da culpabilidade, em sua configurao mais elementar, no h
crime sem culpabilidade. No entanto, o direito penal primitivo caracterizou-se pela
responsabilidade objetiva, isto , pela simples produo do resultado. Porm, essa forma est
praticamente erradicada, vigindo o brocardo nullum crimen sine culpa.
Mister ressaltar que a culpabilidade no se esgota no conceito de antinomia
responsabilidade objetiva, pois idia de culpabilidade vincula-se de fundamentao da
pena, bem como quantidade de pena imposta. Assim, o signo culpabilidade exprime trs
significados que se complementam:
Ministros Ellen Gracie, Carlos Velloso, Joaquim Barbosa, Celso de Mello e Nelson Jobim
(Presidente).
Recentemente, o mesmo STF entendeu que estabelecimento de regime inicial
obrigatoriamente fechado da LCH tambm viola o princpio da individualizao da pena
(artigo 2 pargrafo 1 da lei 8072): Habeas corpus. 2. Trfico de entorpecentes. Paciente
condenada pena de 1 ano e 8 meses de recluso. Regime inicial fechado. 3. Pedido de fixao
de regime aberto para incio do cumprimento da pena. Possibilidade. Paciente que preenche os
requisitos previstos no art. 33, 2, c, do CP. 4. Superao da Smula 691. Ordem deferida,
confirmando a liminar. HC 111665 / SP - SO PAULO; Julgamento: 07/08/2012.
STF, Smula Vinculante n 26: Para efeito de progresso de regime no cumprimento de
pena por crime hediondo, ou equiparado, o juzo da execuo observar a
inconstitucionalidade do art. 2 da lei n. 8.072, de 25 de julho de 1990, sem prejuzo de avaliar
se o condenado preenche, ou no, os requisitos objetivos e subjetivos do benefcio, podendo
determinar, para tal fim, de modo fundamentado, a realizao de exame criminolgico.
STJ, Smula 471: Os condenados por crimes hediondos ou assemelhados cometidos antes
da vigncia da Lei n. 11.464/2007 sujeitam-se ao disposto no art. 112 da Lei n. 7.210/1984 (Lei de
Execuo Penal) para a progresso de regime prisional.
No plano processual, o princpio em tela determina: i) que todo o nus da prova recai
sobre a acusao; ii) que toda restrio de liberdade anterior condenao definitiva deve ser
excepcional, motivada por razes cautelares.
Quanto execuo provisria, h que se distinguir que o que se veda a execuo de
pena ainda no consolidada definitivamente; no entanto, permite-se a concesso de benefcios
ao ru preso cautelarmente:
- pena privativa de liberdade permite-se que, uma vez que tenha o ru passado algum
perodo preso durante o processo e assim permanea em razo da cautelaridade, que tenha
direito a progredir para regime de cumprimento de pena menos gravoso antes mesmo do
trnsito em julgado, desde que o Ministrio Pblico no haja recorrido e, assim, no exista a
possibilidade de aumento da pena.
- pena restritiva de direitos no se admite a execuo provisria de pena restritiva de
direitos, pois no haveria fundamentao na cautelaridade.
Smula 716 do STF: Admite-se a progresso de regime de cumprimento da pena ou a
aplicao imediata de regime menos severo nela determinada, antes do trnsito em julgado
da sentena condenatria.
Ainda podemos destacar:
Princpio do ne bis in idem Ningum pode ser punido duas vezes pelo mesmo fato.
Possui dois significados: (i) material: ningum pode sofrer duas penas em face do mesmo
crime; (ii) processual: ningum pode ser processado e julgado duas vezes pelo mesmo fato.
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A proibio da proteo insuficiente, a seu turno, supe que a adequada e eficaz proteo de certos
bens jurdicos fundamentais depende da interveno penal. Surge, da, um indeclinvel dever de
proteo pela tutela penal.
A Segunda Turma do STF, em precedente de 2012, associou o princpio da proteo
insuficiente aos mandados constitucionais de criminalizao, como instrumentos de tutela
(penal) dos direitos fundamentais.
No caso enfrentado, o STF decidiu pela legitimidade constitucional dos delitos de perigo
abstrato previstos no Estatuto do Desarmamento. Na assentada, a Turma consignou, por
maioria, que a adequada tutela penal de interesses metaindividuais confere ao legislador a
possibilidade de criao de tipos penais de perigo abstrato:
HABEAS CORPUS. PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO
DESMUNICIADA. (A)TIPICIDADE DA CONDUTA. CONTROLE DE
CONSTITUCIONALIDADE DAS LEIS
PENAIS. MANDADOSCONSTITUCIONAIS DE CRIMINALIZAO E
MODELO EXIGENTE DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
DAS LEIS EM MATRIA PENAL. CRIMES DE PERIGO ABSTRATO EM
FACE DO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE. LEGITIMIDADE
DA CRIMINALIZAO DO PORTE DE ARMA DESMUNICIADA.
ORDEM DENEGADA. 1. CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
DAS LEIS PENAIS. 1.1. Mandados constitucionais de criminalizao: A
Constituio de 1988 contm significativo elenco de normas que, em
princpio, no outorgam direitos, mas que, antes, determinam
a criminalizao de condutas (CF, art. 5, XLI, XLII, XLIII, XLIV; art. 7,
X; art. 227, 4). Em todas essas possvel identificar um mandado
de criminalizao expresso, tendo em vista os bens e valores envolvidos.
Os direitos fundamentais no podem ser considerados apenas
proibies de interveno (Eingriffsverbote), expressando tambm um
postulado de proteo (Schutzgebote). Pode-se dizer que os direitos
fundamentais expressam no apenas uma proibio do excesso
(bermassverbote), como tambm podem ser traduzidos como
PROIBIES DE PROTEO INSUFICIENTE OU IMPERATIVOS DE
TUTELA (Untermassverbote). Os mandados constitucionais
de criminalizao, portanto, impem ao legislador, para seu devido
cumprimento, o dever de observncia do princpio da proporcionalidade
como proibio de excesso e como proibio de proteo insuficiente.
1.2. Modelo exigente de controle de constitucionalidade das leis em
matria penal, baseado em nveis de intensidade: Podem ser distinguidos
3 (trs) nveis ou graus de intensidade do controle de constitucionalidade
de leis penais, consoante as diretrizes elaboradas pela doutrina e
jurisprudncia constitucional alem: a) controle de evidncia
(Evidenzkontrolle); b) controle de sustentabilidade ou justificabilidade
(Vertretbarkeitskontrolle); c) controle material de intensidade
(intensivierten inhaltlichen Kontrolle). O Tribunal deve sempre levar em
conta que a Constituio confere ao legislador amplas margens de ao
para eleger os bens jurdicos penais e avaliar as medidas adequadas e
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necessrias para a efetiva proteo desses bens. Porm, uma vez que se
ateste que as medidas legislativas adotadas transbordam os limites
impostos pela Constituio o que poder ser verificado com base no
princpio da proporcionalidade como proibio de excesso
(bermassverbot) e como proibio de proteo deficiente
(Untermassverbot) , dever o Tribunal exercer um rgido controle sobre
a atividade legislativa, declarando a inconstitucionalidade de leis penais
transgressoras de princpios constitucionais. 2. CRIMES DE PERIGO
ABSTRATO. PORTE DE ARMA. PRINCPIO DA
PROPORCIONALDIADE. A Lei 10.826/2003 (Estatuto do Desarmamento)
tipifica o porte de arma como crime de perigo abstrato. De acordo com a
lei, constituem crimes as meras condutas de possuir, deter, portar,
adquirir, fornecer, receber, ter em depsito, transportar, ceder,
emprestar, remeter, empregar, manter sob sua guarda ou ocultar arma de
fogo. Nessa espcie de delito, o legislador penal no toma como
pressuposto da criminalizao a leso ou o perigo de leso concreta a
determinado bem jurdico. Baseado em dados empricos, o legislador
seleciona grupos ou classes de aes que geralmente levam consigo o
indesejado perigo ao bem jurdico. A criao de crimes de perigo abstrato
no representa, por si s, comportamento inconstitucional por parte do
legislador penal. A tipificao de condutas que geram perigo em
abstrato, muitas vezes, acaba sendo a melhor alternativa ou a medida
mais eficaz para a proteo de bens jurdico-penais supraindividuais ou
de carter coletivo, como, por exemplo, o meio ambiente, a sade etc.
Portanto, pode o legislador, dentro de suas amplas margens de avaliao
e de deciso, definir quais as medidas mais adequadas e necessrias
para a efetiva proteo de determinado bem jurdico, o que lhe permite
escolher espcies de tipificao prprias de um direito penal preventivo.
Apenas a atividade legislativa que, nessa hiptese, transborde os limites
da proporcionalidade, poder ser tachada de inconstitucional. 3.
LEGITIMIDADE DA CRIMINALIZAO DO PORTE DE ARMA. H, no
contexto emprico legitimador da veiculao da norma, aparente
lesividade da conduta, porquanto se tutela a segurana pblica (art. 6 e
144, CF) e indiretamente a vida, a liberdade, a integridade fsica e
psquica do indivduo etc. H inequvoco interesse pblico e social na
proscrio da conduta. que a arma de fogo, diferentemente de outros
objetos e artefatos (faca, vidro etc.) tem, inerente sua natureza, a
caracterstica da lesividade. A danosidade intrnseca ao objeto. A
questo, portanto, de possveis injustias pontuais, de absoluta ausncia
de significado lesivo deve ser aferida concretamente e no em linha
diretiva de ilegitimidade normativa. 4. ORDEM DENEGADA. (HC
102087/MG - MINAS GERAIS HABEAS CORPUS
Relator(a): Min. CELSO DE MELLO; Relator(a) p/ Acrdo: Min.
GILMAR MENDES
Julgamento: 28/02/2012 - rgo Julgador: Segunda Turma)
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III) EXTRADIO
No ser concedida extradio em caso de crime poltico ou de opinio. Nenhum brasileiro
ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum praticado antes da naturalizao, ou de
comprovado envolvimento com trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, a qualquer tempo. A
maioria da doutrina entende que a entrega, prevista no TPI, pode abranger brasileiros natos,
uma vez que a relao se desenvolve entre o Brasil e o Tribunal Penal Internacional!
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Ressalta-se que as demais espcies de crimes devem ser estudadas a partir dos resumos dos
seguintes - pontos listados na pgina do grupo:
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Ponto 1. Crimes contra o patrimnio. Crimes contra a propriedade imaterial: crimes contra a
propriedade intelectual e crimes contra o privilgio de inveno, contra as marcas e patentes e
de concorrncia desleal.
Ponto 2. Crimes contra a Administrao Pblica.
Ponto 3. Crimes contra a organizao do trabalho. Crimes contra o sentimento religioso e contra
o respeito aos mortos. Crimes contra os costumes (A Dignidade Sexual) (Cdigo Penal). Crimes
contra a famlia.
Ponto 4. Crimes contra a f-pblica.
Ponto 9. Crimes contra a incolumidade pblica. Crimes contra a paz pblica.
INTRODUO
Na parte especial do Cdigo Penal brasileiro esto concentrados, precipuamente, os
chamados tipos penais incriminadores, ou seja, aqueles que tm por finalidade a narrao de um
comportamento que se quer proibir ou impor sob a ameaa de uma sano de natureza penal (Rogerio
Greco).
A Parte Especial classificada de acordo com o bem jurdico tutelado, dividida em 11
ttulos (bem jurdico genrico). Os ttulos, por sua vez, so divididos em captulos (bem jurdico
especfico).
O tipo penal incriminador contm a seguinte estrutura: a) ttulo/nomen juris nome
dado ao delito; b) preceito primrio descrio da conduta proibida c) preceito
secundrio estabelece a sano penal.
Elementos do tipo penal incriminador: I) objetivos: a) descritivos: descrevem
objetivamente a conduta considerada proibida; b) normativos: veiculam expresses que exigem
valorao pelo juiz; II) subjetivos: dolo/culpa.
Elementos especficos: i) ncleo: verbo que descreve a conduta; ii) sujeito ativo; iii) sujeito
passivo; iv) objeto material: objeto sobre o qual recai a conduta delitiva; v) objeto jurdico: bem
jurdico protegido.
A PARTE ESPECIAL no integrada apenas por normas incriminadoras (so as normas
que probem determinados comportamentos, que se forem praticados haver a consequncia de
aplicao de sano penal; so integradas por dois preceitos: PRIMRIO e SECUNDRIO,
aquele consiste no comportamento proibido e este, na sano penal a ser aplicada), h tambm
NORMAS PERMISSIVAS (permitem determinados comportamentos, estabelecendo a licitude,
a inculpabilidade ou a impunidade dos comportamentos; EXEMPLOS: abortamento permitido e
no punio da difamao e da injria) e NORMAS EXPLICATIVAS (so as que estabelecem o
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Nem todos os crimes que atingem a vida podem ser classificados como crimes contra a vida. EXEMPLO:
latrocnio crime contra o patrimnio. O jri NO julga o latrocnio, que no um crime
doloso contra a vida, ele julgado pelo juiz singular, pois o agente mata a vtima somente para
subtrair o bem.
O Tribunal do Jri composto por um Juiz Presidente e por 25 jurados (artigo 447 do CPP com
redao dada pela Lei n. 11.689/2008), sendo 07 sorteados para composio do Conselho de
Sentena. O Jri o juiz natural (constitucional) para julgar os crimes dolosos contra a vida e os
que lhe forem conexos (leis atrativas) (artigo 5o., XXXVIII, CF/88).
GENOCDIO: julgado pelo tribunal do Jri? H sria discusso sobre o assunto. Este julgado
abaixo transcrito, do STF, bem coloca toda a controvrsia:
434 (RE-351487) Genocdio e Competncia Artigo:
O Tribunal negou provimento a recurso extraordinrio, remetido pela 1
Turma ao Plenrio, em que se discutia a competncia para processar e
julgar os crimes cometidos por garimpeiros contra ndios ianommis, no
chamado massacre de Haximu v. Informativo 402. Pretendia-se, na
espcie, sob alegao de ofensa ao disposto no art. 5, XXXVIII, d, da CF (
reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei,
assegurados:... d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos
contra a vida.), a reforma de acrdo do STJ que, dando provimento a
recurso especial do Ministrio Pblico Federal, entendera ser o juzo
singular competente para processar e julgar os recorrentes, condenados
pela prtica do crime de genocdio (Lei 2.889/56, art. 1, a, b e c) em
concurso material com os crimes de lavra garimpeira, dano qualificado,
ocultao de cadver, contrabando e formao de quadrilha. No caso, o
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Nesses crimes conexos (as infraes penais conexas podem ser estranhas sua competncia de
crimes dolosos contra a vida), esto inseridos: CONTRAVENO PENAL; CRIME CONTRA O
PATRIMNIO; ou QUALQUER OUTRO DELITO.
O Jri uma garantia para aquele que no tenha foro privilegiado. O Jri est amparado pelos
princpios constitucionais do:
a. plenitude de defesa;
b. soberania dos veredictos; (quanto ao mrito somente podem ser alteradas pelo prprio
jri popular, que poder ter seu julgamento renovado por determinao contida em
recurso1);
c. sigilo das votaes;
d. competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida.
a. MILITAR QUE MATA MILITAR em razo das atividades do exerccio da caserna; assim,
esse militar praticar o crime previsto no artigo 205, CPM. MILITAR QUE MATA CIVIL
EM ATIVIDADE DE POLICIAMENTO ser julgado pelo Tribunal do Jri, nos termos do
pargrafo nico do artigo 9o. do CPM.
1 Artigo 593, III, d, CPP somente se a deciso do Jri for manifestamente contrria prova dos autos que
poder ser renovada, e mais, isso somente pode ocorrer uma vez, independentemente, de qual parte tenha
requerido a renovao.
No pode haver dois recursos sobre o mrito do veredicto, garantindo, assim a sua Soberania. Mas, se houver
nulidade, o julgamento popular poder ser renovado, quantas vezes forem necessrias.
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Pargrafo nico. Os crimes de que trata este artigo, quando dolosos contra
a vida e cometidos contra civil, sero da competncia da Justia Comum.
H CRIMES que NO sero julgados pelo TRIBUNAL DO JRI, mesmo havendo morte:
a) EXTORSO MEDIANTE SEQESTRO com evento morte, que tambm um crime contra
o patrimnio. Esse o crime punido de forma mais veemente pelo legislador brasileiro (pena
mnima = 24 anos de recluso). Esse crime ser julgado pelo juiz singular. Para
reconhecimento desse crime, a MORTE precisa ser do SEQESTRADO, esse fator de suma
relevncia.
b) LATROCNIO (no julgado pelo Jri) no pode ser confundido com o ROUBO SEGUIDO
DE HOMICDIO.
EXEMPLO 01: o trabalhador recebe o salrio; o assaltante subtrai-lhe todo o salrio. A vtima
inconformada reclama da situao. O assaltante mata-a, ento, em decorrncia da
reclamao. Ocorre um ROUBO em concurso material com um HOMICDIO
QUALIFICADO. E ser julgado pelo Jri pelos dois crimes. No latrocnio porque o
assaltante j havia realizado o roubo e depois matou.
EXEMPLO 02: um vizinho se desentende com o outro e por isso, mata-o. Aps a prtica do
homicdio, percebe que a vtima tinha um relgio bonito, ento decide furt-lo. O agente
ser julgado pelo Jri, em decorrncia da prtica de crimes de HOMICCIO e FURTO em
concurso material, no h que se falar em latrocnio (o agente mata ou tenta matar a vtima
para garantir a subtrao).
c) LESO CORPORAL SEGUIDA DE MORTE (artigo 129, 3o., CP) julgada pelo juiz
singular. um exemplo clssico de crime PRETERDOLOSO (dolo no antecedente e culpa
no subsequente). O agente que quer praticar leso corporal, mas culposamente obtm o
resultado morte. EXEMPLO: o agressor desfere socos na vtima, que vem a cair no cho
batendo a cabea e morrendo em virtude dessa pancada.
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e) CRIME DE TORTURA SEGUIDO DE MORTE (artigo 1o., 3o., Lei 9455/97) julgado pelo
juiz singular. Esse crime no se confunde com o crime de HOMICDIO QUALIFICADO
PELA TORTURA (artigo 121, 2o., III, CP). A diferena entre eles a vontade do agente, que
no homicdio atua com a vontade de matar desde o incio, ou seja, est imbudo do animus
necandi, mas pretende que a vtima passe por um sofrimento absolutamente desnecessrio,
antes de alcanar a morte. No crime de tortura, no h a finalidade de matar a vtima, ela
morre em razo do meio empregado, assim, ocorrer um crime de tortura seguida de
morte, que tambm um crime preterdoloso.
1.2 HOMICDIO
1.2.1 Conceito
Homicdio a injusta morte de uma pessoa praticada por outrem, ou seja, a destruio da vida
humana extrauterina, praticada pelo homem contra outro homem. A vida tem incio com as
manobras de parto, com o rompimento do saco amnitico. O parto o conjunto de processos
tendentes expulso do feto do tero materno, concluindo o ciclo fisiolgico da gravidez.
1.2.2 Classificao
1.2.2.1 Quanto forma de ao: o homicdio INSTANTNEO DE EFEITO PERMANENTE,
pois no a conduta do agente, mas apenas o resultado da ao permanente. A morte
irreversvel, portanto permanente, mas seguramente marcada por um momento consumativo
certo. Segundo o STJ, crime de efeito permanente aquele cujos efeitos se mantm no tempo,
independentemente da vontade do autor do crime (o que o diferencia do crime permanente).
O crime de homicdio pode ser cometido por meio da forma COMISSIVA ou COMISSIVA
POR OMISSO (o agente tem o dever legal de agir, mas se mantm inerte artigo 13, 2o.,
CP);
ATENO: h doutrina MINORITRIA afirmando que no cabe tentativa quando for dolo
eventual.
Somente ser admitida ao para apurao do crime de homicdio mediante a prova de laudo
de exame necroscpico, que assegura a morte da vtima; sem a existncia do laudo, fica
prejudicada qualquer discusso sobre a prtica do crime de homicdio. EXEMPLO: se algum
condenado por um homicdio indevidamente, sem que tenha havido morte; aps a sada da
priso encontra a suposta vtima, que ento realmente morta, ter que cumprir pena pela
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morte real, sendo que o perodo de pena cumprida indevidamente, dever ser questionado em
sede de ao de indenizao. H hipteses, nas quais, no h como ser feito o exame
necroscpico, EXEMPLO: o desastre ocorrido nas torres gmeas, onde vrios corpos foram
consumidos pelas chamas. Assim, em carter absolutamente excepcional, a prova testemunhal
poder substituir o laudo de exame necroscpico, nos termos do artigo 167, CPP.
Para atualizar o exemplo: Caso Bruno Goleiro do Flamengo e Eliza Samudio.
1.2.4.2 Sujeito ativo: pode ser qualquer um, porque um crime comum. Militar que comete
homicdio ser julgado pela justia militar, se preenchidos os requisitos do CPM, mas se a
vtima for civil, ser sempre pelo jri; houve alterao em 1996.
1.2.4.3 Sujeito passivo: a vtima o ser vivo, a pessoa humana, o ser vivo nascido de mulher
pouco importando sua forma.
MAGALHES NORONHA coloca ao lado da pessoa humana, o prprio Estado como sujeito
passivo imediato e no mediato, porque o Estado tem interesse na conservao da vida
humana, pois ela a condio de existncia do prprio Estado (posio isolada).
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1.2.4.4 Crime Poltico: Sai do CP e vai para a lei especial (artigo 29, Lei 7170/83), quando o
homicdio praticado contra o Presidente da Repblica (e outros), se motivao for poltica.
Tem que haver vontade poltica, que se torna especial em relao ao homicdio do CP. No
ser julgado pelo Tribunal do jri!
1.2.4.5 Bem jurdico: a vida extrauterina que comea com o rompimento do saco amnitico,
ou seja, o incio do parto. O infanticdio est caracterizado na morte do filho durante o parto.
O HOMICDIO PRETERDOLOSO est no artigo 124, 3o, ou seja, igual leso corporal
seguida de morte.
1.2.6.1 Sujeito ativo: um sujeito comum, j que o crime pode ser praticado por qualquer
pessoa.
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1.2.6.3 Dolo: O dolo pode ser direto ou eventual. E o dolo direto pode ser de primeiro ou de
segundo grau:
1.2.6.4 Classificao:
Quantas pessoas so necessrias para ter um grupo? Grupo muito diferente de um par (que
composto por duas pessoas), assim, duas pessoas no so suficientes para formar um grupo.
CERNICHIARO: par = 02 pessoas; bando = 04 pessoas; grupo = 03 pessoas j formam um grupo.
ALBERTO SILVA FRANCO: par = 02 pessoas; grupo = bando ou quadrilha, ou seja, no mnimo
04 pessoas.
Todas as trs hipteses de privilgio so de carter subjetivo e por essa razo no se comunicam no
concurso de pessoas, salvo se no caso concreto ambos agiram pelo mesmo motivo, hiptese em que
o privilgio ser aplicado para os dois agentes.
1.2.7.1 Dever ou faculdade judicial: No dispositivo acima, est escrito que o juiz PODER, mas na
verdade do juiz DEVER, porque quem reconhece (ou afasta) a existncia do privilgio o Conselho de
Sentena (que tem suas decises eivadas de soberania), porque se trata de um direito subjetivo do ru.
Assim, se os jurados reconhecerem o privilgio, o juiz obrigado a diminuir a pena, ainda que discorde
dos jurados. H uma corrente (minoritria) sustentada por FREDERICO MARQUES, que, no
caso, o juiz teria uma faculdade.
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reduzido da pena, mas no pode chegar abaixo do mnimo. CAUSA DE DIMINUIO = a lei
diz o quanto a pena pode de reduzida, inclusive podendo ser at mesmo abaixo do mnimo
legal):
1.2.7.2.1 Motivo de relevante valor moral (ligado ao motivo determinante do crime) o que
impeliu o agente a praticar o crime foi um motivo nobre, voltado para um interesse individual
ou particular, englobando aos sentimentos de misericrdia, de piedade e de compaixo.
preciso que o motivo seja RELEVANTE. Exemplos de homicdios privilegiados:
EXEMPLO 02: ORTOTANSIA, que consiste na eutansia por OMISSO. EXEMPLO: pessoa
sobrevive graas a grandes doses de antibiticos e a doaes de sangue, se essas medidas
deixarem de ser feitas e o paciente morrer, haver a ortotansia. Existe a DISTANSIA, que
no tem correlao com os termos j citados, ela significa o HOMICDIO PRATICADO COM
CRUELDADE.
a) INJUSTA PROVOCAO;
b) DOMNIO DE EMOO VIOLENTA e
c) REAO EM SEGUIDA.
EXEMPLO: agente que mata o cnjuge ao chegar em casa e se deparar com o flagrante
adultrio, note-se que ser afastado o privilgio se a reao no for em seguida.
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estuprador da filha. EXEMPLO 03: marido ou esposa que matam o cnjuge traidor, jamais se
pode falar em legtima defesa da honra.
EMOO o estado passageiro de instabilidade psquica, que retira o agente do normal, por
ser uma emoo violenta e arrebatadora. Paixo menor do que a emoo, no se confunde,
apesar de existir doutrina minoritria defendendo a aplicao in bonam partem.
DOMNIO algo pleno, absorvente, total; se houver influncia de violenta emoo (artigo 65,
III, c, CP) circunstncia atenuante, mas para ser privilegiado, a emoo tem que dominar o
agente. A influncia passageira, mais tnue; ao passo que o domnio arrebatador.
(CUIDADO isso cai em concurso)
A reforma feita pela Lei 11.689/2008 extinguiu o libelo, sendo que os quesitos devem guardar
correspondncia com a pronncia e com as teses alegadas pelas partes em plenrio.
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1.2.8.3 Vingana: por si s, no nada, mas ela pode, dependendo do motivo, ser uma qualificadora ou
at mesmo causa para um homicdio privilegiado.
Homicdio qualificado
mediante paga ou promessa de recompensa,
motivo torpe SUBJETIVA
ou por outro motivo torpe
motivo ftil SUBJETIVA
meio insidioso ou cruel com emprego de veneno, fogo, explosivo,
meio de que possa resultar asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou OBJETIVA
perigo comum cruel, ou de que possa resultar perigo comum
recurso que dificulte ou torne traio, de emboscada, ou mediante
impossvel a defesa do dissimulao ou outro recurso que dificulte ou OBJETIVA
ofendido torne impossvel a defesa do ofendido
para assegurar a execuo, a ocultao, a
outro crime SUBJETIVA
impunidade ou vantagem de outro crime
Pena recluso, de 12 a 30 anos
Verificando no caso concreto. Ex.: sujeito que mata para receber como
recompensa o remdio que necessita para salvar a vida da sua filha.
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Processo
RHC 14900 / SC - RECURSO ORDINARIO EM HABEAS CORPUS
2003/0153264-1
Relator(a)
Ministro JORGE SCARTEZZINI (1113)
rgo Julgador: T5 - QUINTA TURMA
Data do Julgamento: 17/06/2004
Data da Publicao/Fonte: DJ 09/08/2004 p. 277
Ementa:
PROCESSUAL PENAL - TRANCAMENTO DE AO PENAL - HOMICDIO TRIPLAMENTE
QUALIFICADO - MANDANTE - QUALIFICADORAS - CIRCUNSTNCIAS SUBJETIVAS E
OBJETIVAS - SITUAES DE COMUNICABILIDADE - INPCIA DA DENNCIA E FALTA
DE JUSTA CAUSA - INOCORRNCIA - NULIDADE DO LAUDO DE EXAME CADAVRICO
- PROCEDNCIA - PERCIA REALIZADA POR APENAS UM PERITO OFICIAL - RECURSO
PARCIALMENTE PROVIDO.
- No homicdio do tipo mercenrio, a qualificadora relativa ao cometimento do delito
mediante paga ou promessa de recompensa uma circunstncia de carter pessoal, no
passvel, portanto, de comunicao aos coautores ou partcipes, por fora do art. 30 do Cdigo
Penal. Precedente.
1.2.8.6.1 Motivo torpe e vingana: A vingana ser motivo torpe, dependendo do motivo da
vingana. Se o motivo que levou vingana torpe, o motivo do homicdio ser torpe. Tudo
depende do motivo de que originou. EXEMPLO: cime originado por motivo torpe, ser torpe.
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Se matar por motivo pequeno ftil, imagine matar sem motivo algum, muito pior.
Matar algum sem motivo pior do que matar com motivo pequeno, assim, qualifica.
(majoritria na jurisprudncia).
CZAR BITENCOURT afirma que enquanto no vier a lei estabelecendo isso, entender
que a ausncia de motivo qualifica, uma analogia in mallam partem, o que vedado pelo
nosso ordenamento por ferir o princpio da reserva legal. (posio tecnicamente mais
correta)
MAGALHES NORONHA: afirma que o acar pode ser veneno desde que ministrada para o
diabtico veneno, o que determinar o caso concreto (CONCURSO).
Para haver a qualificadora do veneno imprescindvel que a substncia seja ministrada sem
que ela saiba, se a vtima sabe, no h a qualificadora do veneno, a administrao deve ser
insidiosa. EXEMPLO (MP/MG): o agente coloca uma arma na cabea do indivduo e manda que
tome o veneno, o homicdio qualificado pelo inciso III ou IV.
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O inciso fala em outro CRIME, precisa ser necessariamente ter sido praticado pelo homicida? O
homicida necessariamente deve ser o autor do outro crime? A doutrina majoritria diz que no.
EXEMPLO: agente mata para ocultar um crime praticado pelo seu irmo.
E contraveno penal qualifica o crime de homicdio? No, pelo inciso V, no pode ser causa de
qualificao matar para assegurar a ocultao de uma contraveno penal. Mas, note-se pode
ser qualificado por outro motivo, principalmente, pelo motivo ftil.
2 Qualificadoras objetivas: com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou
cruel, ou de que possa resultar perigo comum; traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso
que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido
3 Qualificadoras subjetivas: mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe; por motivo
ftil; para assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de outro crime
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a) Corrente majoritria ensina que no hediondo (STJ e STF). O artigo 67, CP,
estabelece as regras referentes entre conflitos de circunstncias agravantes e
atenuantes: o juiz aplica a circunstncia de natureza preponderante: a subjetiva.
No caso do homicdio privilegiado, est-se diante de qualificadora e privilgio,
aplicando-se analogicamente a regra do artigo 67, o privilgio tem a natureza
subjetiva devendo ser aplicada ao caso para afastar a hediondez. H uma
aplicao analgica in bonam partem, para aplicar o privilgio, que no caso tem a
natureza subjetiva.
b) Corrente minoritria ensina que hediondo, j que a lei dos crimes hediondos
no excepcionou essa figura, assim hediondo, se no o fosse a lei teria
excepcionado. No h semelhana suficiente para permitir uma analogia.
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Jamais querido afasta o DOLO DIRETO; quando fala em aceito, afasta o DOLO EVENTUAL.
Acidente automobilstico est regulado pelo Cdigo de Trnsito Nacional e no pelo Cdigo
Penal.
Todo o crime culposo tem um incio de falta de precauo, sempre h uma inicial negligncia.
O dispositivo legal deve ser dividido em duas partes para anlise: HOMICDIO CULPOSO
MAJORADO e HOMICDIO DOLOSO MAJORADO. As duas hipteses so circunstncias de
HOMICDIO CIRCUNSTANCIADO.
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1.2.11.1.2 Se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima: no ser configurado o artigo
135 sob pena de configurao de bis in idem. S haver o aumento, se o agente podia socorrer a
vtima, ou seja, se ele podia agir, se a vtima j estava morta ou se foi socorrida
antecipadamente, no h que se falar da incidncia da majorante.
1.2.11.1.4 Se o agente foge para evitar o flagrante: A fuga do agente para evitar o flagrante
causa de aumento. A doutrina diz que demonstra uma insensibilidade moral do agente e a
dificuldade na investigao, tornando s vezes mais frgil a eventual resposta estatal. H uma
minoria na doutrina, que questiona a constitucionalidade dessa regra de aumento: EXEMPLO: o
agente socorre a vtima, faz tudo certo, mas no deveria ficar esperando para ser preso, por
respeito ao princpio de que ningum obrigado a produzir prova contra si mesmo.
O crime doloso aumentado se o crime praticado contra vtima em relao sua idade:
menor de 14 anos e maior de 60 anos, aumento de 1/3. Somente h incidncia se o agente tiver
conhecimento da idade da vtima, ou seja, a idade tem que ingressar no dolo do agente. O
que o legislador fez foi uma burrice porque deixou de lado os que tm idade IGUAL a 60
anos, bastaria colocar IDOSO, que seria feita uma interpretao sistemtica com o Estatuto do
Idoso.
Para a aferio dessas majorantes, leva-se em considerao a data da conduta (art. 4, CP).
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O perdo judicial poder ser concedido em casos nos quais no h parentesco. EXEMPLO
(BITENCOURT): CRIME DE TRNSITO: matar culposamente uma pessoa que jamais viu, mas
o motorista negligente ficou tetraplgico.
CONCURSO: Quem tem que comprovar que a pena desnecessria? O juiz est na dvida,
decide pro rei ou pro societate? Existe o in dubio pro ru no perdo? O nus da defesa, assim, a
dvida no ir socorrer o autor. a mesma coisa do descabimento do in dubio pro reo na reviso
criminal, porque o nus da defesa. Note-se que, se o juiz perceber o preenchimento das
condies deve conceder o perdo, que direito subjetivo do ru e no de faculdade do juiz.
um ato unilateral, no precisa ser aceito pelo ru, o que diferente do perdo do ofendido,
que ato bilateral.
Homicdio praticado por meio de arma de fogo: quanto absoro do crime de porte de arma
de fogo, h duas correntes: uma que aplica o princpio da consuno e absorve; outra corrente,
hoje dominante, que afirma a aplicao do princpio no caso de a arma ter sido adquirida para qualquer
fim, mas se j tinha a arma, h o concurso material (posio do STJ). Encontrei o seguinte precedente,
prolatado em 2007:
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Homicdio patolgico: o cometido por meio da transmisso de vrus ou bactria. Por meio de
seringa pacfico; por meio de relaes sexuais, h julgados afirmando que considerado como
homicdio. Teoricamente, o consentimento da vtima no afasta a prtica do crime, uma vez que
se trata de bem jurdico indisponvel. Elemento subjetivo do tipo o dolo que identificado
pelo animus necandi. O dolo pode ser direto ou eventual (agente no quer o resultado, mas
assume o risco do produzi-lo).
Habeas Corpus (HC) 98712. Nesse HC, houve a desclassificao do crime de tentativa de
homicdio pela transmisso do vrus HIV e a remessa do processo para o Tribunal de Justia
de So Paulo, para distribuio a uma das varas criminais comuns do estado.
Foro (comarca) competente o ru processado no lugar da consumao, via de regra (art. 70,
CPP). No homicdio doloso, a jurisprudncia mudou isso, passando a dizer que a comarca
competente ser a do local da conduta.
1.3.2 Sujeito ativo: o crime comum pode ser praticado por qualquer pessoa, admitindo-se a
coautoria e a participao
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1.3.2 Sujeito passivo: somente pessoa capaz pode ser vtima, se a pessoa for incapaz, o crime
praticado o do artigo 121, porque a incapacidade uma verdadeira arma na mo do
criminoso.
1.3.3 Conduta: deve ser dirigida contra vtima certa e determinada, no h conduta quando se volta
para pessoas indeterminadas. EXEMPLO: obras literrias que pregam o suicdio, no tero
responsabilidade os autores. No apologia ao crime porque o suicdio no crime. Assim,
um irrelevante penal. So 03 condutas:
1.3.3.1 Induzir: fazer nascer a ideia ou a vontade mrbida, a vtima jamais cogitou de se matar,
o autor convenceu a vtima a se matar. PARTICIPAO MORAL.
1.3.3.2 Instigar: reforar a ideia mrbida pr-existente. A vtima j pensava em se matar, o
agente somente reforou a ideia. PARTICIPAO MORAL
1.3.3.3 Auxiliar: assistir materialmente a vtima na prtica da conduta. PARTICIPAO
MATERIAL
O auxlio deve ser uma cooperao secundria, se o agente intervm diretamente nos atos
executrio no haver auxlio ao suicdio e sim, um homicdio. EXEMPLO: segurar a espada
para a vtima se lanar, homicdio. Se o agente instigou a vtima a se matar, mas o agente
interfere no momento dos atos de execuo, e aperta o gatilho, o artigo 121 absorve o artigo 122.
A vtima do suicdio pede socorro, o agente que auxiliou impede que seja prestado socorro
vtima; h a prtica de homicdio por omisso imprpria, j que pela sua conduta criou o risco
de produo do resultado (artigo 13).
1.3.4 Dolo: o crime punido somente a ttulo de dolo, DIRETO ou EVENTUAL (EXEMPLO: o
pai que manda a filha para fora de casa, sabendo que ela tem tendncia suicida, o pai no quer a
morte, mas conhecendo a filha que tem assume o risco de que a conduta ocorra).
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1.3.5 Culpa: Se algum colabora culposamente com o suicdio de algum, h duas correntes:
1.3.6.3 BITENCOURT: o crime no se consuma no momento da prtica dos verbos do tipo, que
so somente a conduta. O crime somente se consuma com o resultado MORTE, que o
momento da consumao. A LESO GRAVE h tentativa, sendo uma maneira sui generis e
peculiar de punir a tentativa, sem precisar se socorrer do artigo 14.
Se a pessoa morre = 122 consumado
Se a pessoa sofre leso grave = 122 tentado
Se a pessoa sofre leso leve ou nenhuma leso = FATO ATPICO
1.3.7 Causas de aumento de pena (artigo 122, I e II): a pena ser duplicada se:
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a) a vtima for menor se a vtima for capaz = 122; se a vtima for incapaz = 121; se a vtima for
MENOR, NO INCAPAZ = 122, essa questo d ensejo a correntes distintas:
HELENO FRAGOSO: deve-se deixar o juiz verificar o caso concreto, no se pode aplicar
o previsto acima, para trazer ao artigo 122, algo que o legislador no pretendeu, j que
falou de menor, sem estabelecer uma presuno de incapacidade, a lei quando quer
presumir um menor como incapaz, a lei o faz expressamente, no cabe ao intrprete faz-
lo. Ento, o menor ser toda pessoa com 18 anos para baixo, cabendo ao juiz a apreciao
do caso concreto.
c) praticado por MOTIVO EGOSTICO, quem praticou a conduta tinha interesses pessoais.
1.4 INFANTICDIO
Infanticdio
Art. 123 - Matar, sob a influncia do estado puerperal, o prprio filho,
durante o parto ou logo aps:
Pena - deteno, de dois a seis anos.
SUJEITO ATIVO: crime prprio somente pela me, pela parturiente. COAUTORIA e
PARTICIPAO: NELSON HUNGRIA afirma que no admite coautoria, porque se trata de um
requisito personalssimo que no se comunica, mas depois mudou de ideia dizendo que a lei
fala de requisito objetivo se comunica e subjetivo no se comunica, passou a admitir que admite
tanto a coautoria quanto a participao, por se tratar de uma elementar subjetiva
comunicvel. MIRABETE percebeu que Nelson Hungria mudou de ideia.
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CONCURSO: mulher mata o filho de outra pensando que era o seu, estando no estado
puerperal, praticou o crime previsto no artigo 123, ERRO SOBRE A PESSOA artigo 20, 3 o.
CONDUTA pode ser por ao ou omisso, com dolo de dano. situao distinta da prevista no
artigo 134, 2o., no qual a me abandona o filho para ocultar a desonra prpria (culpa para a
morte) (dolo de perigo).
ELEMENTO TEMPORAL: somente durante o parto ou logo aps, se foi antes do parto
ABORTO, se foi muito depois do parto, ser HOMICDIO. Enquanto durar o ESTADO
PUERPERAL haver o elemento temporal LOGO APS, assim, cessando o estado puerperal,
haver HOMICDIO.
CONSUMAO: um crime material, tudo que foi dito do homicdio pode ser aplicado aqui.
um crime plurissubsistente, admitindo a tentativa.
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1.5 ABORTAMENTO
Tem doutrina que fala que o nome certo ABORTAMENTO, j que o aborto a consequncia
do crime, a mesma coisa que chamar o homicdio de cadver, to errado quanto.
Sujeito ativo: sujeito ativo gestante nas duas condutas, quem pratica comete o artigo 126
(EXCEO PLURALISTA TEORIA MONISTA). Trata-se de um CRIME DE MO
PRPRIA (CRIME PRPRIO exige qualidade especial do agente e admite coautoria e
participao; CRIME DE MO PRPRIA tambm exige qualidade especial do agente e
somente admite participao, no admitindo coautoria). NO tem como ter o coautor, por
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isso, deve ser qualificado como CRIME DE MO PRPRIA. que o terceiro que, com o
consentimento da gestante, comete o aborto responder por crime outro (126, CP). LUIZ
REGIS PRADO insiste em dizer que se trata de um crime prprio (CONCURSOS DO SUL).
Sujeito passivo: o feto em todos os estgios da vida intrauterina (1a. corrente) ou o Estado
(2a. corrente). H um interesse prtico relevantssimo na gravidez de gmeos: 1 a corrente = dois
crimes em concurso formal; 2a. corrente = um crime apenas.
Bem jurdico tutelado a vida do ser humano em formao. O produto da concepo feto ou
embrio no pessoa, embora tampouco seja mera expectativa de vida ou simples parte do
organismo materno, pois tem vida prpria e recebe tratamento autnomo da ordem jurdica.
Quando o aborto for provocado por terceiro, o tipo penal protege tambm a incolumidade da
gestante.
Para configurar o crime do artigo 124, a gravidez deve ser normal, a gravidez extrauterina ou a
gravidez molar (gravidez com ruptura da trompa) no configura crime.
O crime punido a ttulo de DOLO, direto ou eventual (a gestante tentando suicdio, est
assumindo o risco do cometimento do aborto, ou no morrendo ocorre a tentativa de
abortamento com dolo eventual).
a gestante pratica a manobra abortiva e o feto foi expelido COM VIDA, mas, depois,
decidiu matar definitivamente o feto, renovando sua conduta = HOMICDIO ou
INFANTICDIO. A maioria da doutrina entende que h a absoro da tentativa de
aborto pelo homicdio.
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SUJEITO: crime comum que pode ser praticado por qualquer pessoa.
CONDUTA: interromper uma gravidez sem consentimento da gestante. Pode agir sem o
consentimento:
DOLO: o crime punido a ttulo de dolo. Nas hipteses do pargrafo nico do artigo 126, o
dolo tem que alcanar as hipteses previstas, ou seja, o agente deve saber da existncia das
circunstancias ali constantes, se no for assim responder pelo artigo 126.
CONSUMAO: tudo que foi dito para o artigo 124 aplica-se a esse artigo (125).
SUJEITO ATIVO: crime comum que pode ser praticado por qualquer pessoa.
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Forma qualificada
Art. 127 - As penas cominadas nos dois artigos anteriores so aumentadas
de um tero, se, em consequncia do aborto ou dos meios empregados
para provoc-lo, a gestante sofre leso corporal de natureza grave; e so
duplicadas, se, por qualquer dessas causas, lhe sobrevm a morte.
Na figura do artigo 124, os partcipes estaro salvos do artigo 127, porque no se aplica para o
autor, muito menos o ser para o partcipe, colaborador do auto-aborto um auxiliar.
Para que haja o aumento de pena do artigo 127 dispensvel ou indispensvel o crime de
abortamento? Para incidir o 127? preciso matar o feto ou no precisa matar? O 127 incide no
125 e 126 sem que a morte tenha ocorrido? O artigo 127 muito claro quando diz: EM RAZO
DO ABORTO ou das MANOBRAS ABORTIVAS. Assim, pouco importa de o indivduo
conseguiu ou no interromper a gravidez. No precisa que o feto tenha morrido.
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Aborto necessrio
I - se no h outro meio de salvar a vida da gestante;
a) tem que ser praticado por MDICO se no h outro meio para salvar a gestante e quem
pratica um farmacutico? No aborto necessrio ou teraputico, mas, o farmacutico
no ser punido pela conduta porque ser aplicado o estado de necessidade.
b) a vida da gestante tem que correr risco; no basta risco de sade (CUIDADO: o
examinador coloca sade ao invs de vida), preciso que seja risco de vida.
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2 LESES CORPORAIS
Bem jurdico tutelado: incolumidade pessoal do indivduo, sade mental, fsica e fisiolgica.
Assim, h uma proteo no somente do ponto de vista corporal, englobada a sade mental e
fisiolgica. EXEMPLO: provocar vmitos ou desmaio em uma pessoa leso corporal, porque
atingiu a incolumidade fisiolgica do indivduo. Essa interpretao est clara na Exposio de
Motivos do CP (anatomia, fisiologia e mentalidade), item 42.
Sujeito ativo: o crime comum, pode ser praticado por qualquer pessoa. Se o sujeito ativo da
leso for um policial militar, a leso fica absorvida pelo abuso de autoridade? A maioria
entende que responder pelos dois crimes, sendo que o abuso de autoridade punido na
justia comum e a leso punida na justia militar (smula 172, STJ).
Sujeito passivo: em regra qualquer pessoa. EXCEO: no artigo 129, 1o., IV e 2o., V, a
vtima gestante, ou seja, somente a gestante ser sujeito passivo.
Se a vtima for menor de 14 anos ou maior de 60 anos (estatuto do idoso) h causa de aumento
de pena ( 7o).
O DP no pune a autoleso. Se um capaz afirma ao inimputvel que deve ferir a sua prpria
integridade fsica, h crime de leso corporal praticado pelo imputvel, que responder na
condio de autor mediato do crime. A autoleso pode, entretanto, caracterizar estelionato,
conforme art.171, V do Cdigo Penal.
PERGUNTA: A joga uma pedra em B, que cai no cho e quebra o brao, A ir responder pela
leso? SIM. Porque h uma concausa relativamente independente superveniente que no por si
s causou o resultado, uma leitura a contrario sensu, no artigo 13, CP5.
Conduta: a conduta punida a ofensa integridade corporal, fisiolgica de outrem. Pode ser
tambm o agravamento de uma leso j existe. O crime pode ser praticado por ao ou omisso.
5Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa.
Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido
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MP/SP: cortar cabelo leso corporal? Trote de faculdade leso corporal? A jurisprudncia
entende que somente leso corporal se provoca uma alterao desfavorvel no aspecto
exterior do indivduo, que ser verificado de acordo com a anlise do padro social. Se no
provoca essa alterao desfavorvel, pode configurar INJRIA REAL.
O corte de cabelo ou de barba, sem autorizao, constitui leso corporal porque integram o
corpo humano, ainda que a inteno do agente seja vender o cabelo para fazer peruca.
No h furto ou roubo vez que no se admite esses crimes de parte do ser humano.
Tambm pode incidir em crime previsto na Lei de Transplante.
Se a inteno de quem cortou o cabelo era de humilhar a vtima, o crime de injria real.
Para Cleber Masson Direito Penal Esquematizado Parte Especial pgina 88: o corte de
cabelo ou barba sem autorizao da vtima pode configurar, dependendo da motivao do agente, leso
corporal ou injria real, se presente a inteno de humilhar a vtima.
Contraveno penal de vias de fato: no se confunde com a leso corporal, porque o dolo
diverso. Nas vias de fato, no h e sequer a inteno do agente ferir a integridade da vtima, ela se
caracteriza nos seguintes exemplos: simples empurro, tapa leve.
Leso de natureza leve: a leso que se descobre por excluso. Ou seja, ser leve se no for
grave ou gravssima.
2.2.1 Incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de trinta dias: trata-se de uma
qualificadora. Deve-se saber o que OCUPAO HABITUAL, que consiste em qualquer
atividade corporal rotineira NO necessariamente ligada trabalho ou atividade lucrativa,
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devendo ser lcita, ainda que imoral. EXEMPLO: prostituio, que no ilegal no Brasil, o que
ilcito favorecer, fomentar, induzir ou instigar a prostituio.
MP/SP: um beb de 03 meses de idade pode ser vtima no inciso I? SIM, porque o inciso est
ligado atividade corporal rotineira, que no caso do beb a atividade de mamar.
CONCURSO: se a vtima no sai de casa por que est com vergonha do olho roxo que ostenta,
ocorre a incidncia do inciso I? NO, porque no foi a leso que impediu, mas sim a vergonha
de exercer a atividade corporal (BITENCOURT e DAMSIO), no a leso que est impedindo.
2.2.2 Perigo de vida: se a leso resulta na vtima perigo de vida, que deve ser entendido como a
probabilidade sria, concreta e imediata do xito letal. Tem que haver percia que demonstre
essa qualificadora, deve existir um perigo real. A simples regio da leso NO presume o
perigo de vida, tem que ser feita a percia. Essa qualificadora obrigatria e necessariamente
PRETERDOLOSA OU PRETER INTENCIONAL, porque o perigo de vida jamais pode ter
entrado na vontade do agente, sob pena de configurar uma tentativa de homicdio.
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b) Sem vontade de que o feto nasa sem vida (CULPA) = LESO CORPORAL DE
NATUREZA GRAVSSIMA.
2.3.2 Enfermidade incurvel: consiste na alterao permanente da sade em geral por processo
patolgico, ou seja, transmisso intencional de doena para a qual o estgio atual da medicina
no prev uma cura segura. A transmisso da AIDS (doena letal) pode-se configurar o
seguinte, dependendo do animus do agente: a) homicdio; b) leso corporal seguida de morte;
c) perigo de contgio de molstia grave.
2.3.3 perda ou inutilizao do membro, sentido ou funo: a situao mais grave do que a
do 1o, porque no h mera debilidade, deve existir a PERDA ou INUTILIZAO. A perda
pode ocorrer por meio da mutilao ou amputao. O membro pode continuar preso ao corpo,
mas se for intil configura-se a qualificadora, EXEMPLO: permanecer com os braos ligados ao
corpo, mas sem funcionalidade alguma.
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2.3.4 deformidade permanente: dano esttico, aparente, considervel e irreparvel pela prpria
fora da natureza e capaz de causar impresso vexatria, que o desconforto para quem olha,
humilhao para a vtima. A idade, sexo e condio social da vtima influencia na constatao
da leso SIM, dependendo da idade pode ou no ser deformidade permanente. NESLON
HUNGRIA: devem diversamente ser apreciadas uma marca em uma miss universo e em um
velho. Tem que apreciar de maneira diversa uma leso, depende da idade, sexo e condio
social da pessoa.
E se a vtima se sujeita a uma cirurgia plstica capaz de retira o dano esttico continua havendo
leso gravssima? A doutrina afirma que a vtima no est obrigada a se submeter a cirurgia
plstica, logo a deformidade permanente. Se, no entanto, a vtima faz cirurgia plstica e
desaparece a leso, desaparece a gravidade da leso. A punibilidade est da dependncia da
vontade de quem? Da vtima, ela decida, enquanto o agente no for condenado, ela no faz a
cirurgia plstica para ele ser condenado. H muita crtica! Se tem possibilidade de fazer
cirurgia, no existe deformidade permanente. Se no a punibilidade fica na mo da vtima. Mas
o que prevalece que se a vtima faz cirurgia plstica e somente a leso, no h mais
deformidade permanente. A posio exposta at o momento est em consonncia com a
doutrina, mas o STJ decidiu de maneira diferente, veja:
A qualificadora deformidade permanente do crime de leso corporal (art. 129, 2, IV, do CP)
no afastada por posterior cirurgia esttica reparadora que elimine ou minimize a deformidade
na vtima. Isso porque, o fato criminoso valorado no momento de sua consumao, no o
afetando providncias posteriores, notadamente quando no usuais (pelo risco ou pelo custo,
como cirurgia plstica ou de tratamentos prolongados, dolorosos ou geradores do risco de vida) e
promovidas a critrio exclusivo da vtima.
STJ. 6 Turma. HC 306.677-RJ, Rel. Min. Ericson Maranho (Desembargador convocado do TJ-
SP), Rel. para acrdo Min. Nefi Cordeiro, julgado em 19/5/2015 (Info 562).
2.3.5 aborto: trata-se de um crime preterdoloso ou preterintencional, porque o agente age com
dolo na leso e culpa no aborto, sendo indispensvel que o agente soubesse ou pudesse saber
que a vtima era gestante. Se o agente em algum momento assumiu o risco do aborto, a
conduta a de aborto criminoso (artigo 125, CP).
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O agente no agiu com dolo direto ou com dolo eventual em relao morte, que ocorre em
razo da culpa. Elementos do preterdolo:
Se o resultado for fortuito no pode ser considerada a leso corporal seguida de morte.
EXEMPLO: estar lutando em um tatame, a pessoa cai e morre.
Tudo do homicdio privilegiado deve ser transportado para esse item. Em que pese o texto falar
em pode, trata-se de um direito subjetivo do ru, na verdade, o juiz deve, desde que
preenchidos os requisitos necessrios.
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II - se as leses so recprocas.
Somente ser admitida a diminuio quando se tratar de LESO LEVE (prevista no caput).
No importa o grau da leso, sempre se ajustar ao 6o, quando se tratar de leso corporal
culposa. EXEMPLO: mulher que perdeu as pernas em um acidente nutico. Entretanto, a leso
corporal mais grave ser considerada na fixao da pena-base.
Tambm no importando a gravidade da leso, sempre: a) depender da representao da
vtima e b) ser crime de menor potencial ofensivo.
Se a leso culposa ocorrer na direo de veculo automotor, sai do CP e vai para o CTB (artigo
303), em decorrncia do princpio da especialidade. A pena do CTB mais grave que a do CP. A
jurisprudncia j se consolidou que o desvalor do resultado o mesmo (CP e CTB), mas h
uma diferena em relao ao desvalor da conduta, que maior no CTB, que no CP.
Entretanto, a gravidade das leses pode interferir na fixao da pena-base (art.59 do CP),
porquanto diz respeito s consequncias do crime.
2.8 MAJORANTES
Aumento de pena
7 - Aumenta-se a pena de um tero, se ocorrer qualquer das hipteses
do art. 121, 46.
O perdo judicial somente se aplica aos casos previstos em lei, assim, ele somente cabvel em
caso de LESO CULPOSA.
6 4o No homicdio culposo, a pena aumentada de 1/3 (um tero), se o crime resulta de inobservncia de regra
tcnica de profisso, arte ou ofcio, ou se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima, no procura diminuir
as conseqncias do seu ato, ou foge para evitar priso em flagrante. Sendo doloso o homicdio, a pena
aumentada de 1/3 (um tero) se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (quatorze) ou maior de 60 (sessenta)
anos.
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3 PERICLITAO DA VIDA
OBS.: No resumo original, no havia nenhum comentrio a tais dispositivos. Resolvi no
coment-los, porque o resumo j est grande demais. Alm disso, diante de crimes bem mais
importantes, no havia outra soluo seno fazer escolhas.
Abandono de incapaz
Art. 133 - Abandonar pessoa que est sob seu cuidado, guarda, vigilncia
ou autoridade, e, por qualquer motivo, incapaz de defender-se dos riscos
resultantes do abandono:
Pena - deteno, de seis meses a trs anos.
1 - Se do abandono resulta leso corporal de natureza grave:
Pena - recluso, de um a cinco anos.
2 - Se resulta a morte:
Pena - recluso, de quatro a doze anos.
Aumento de pena
3 - As penas cominadas neste artigo aumentam-se de um tero:
I - se o abandono ocorre em lugar ermo;
II - se o agente ascendente ou descendente, cnjuge, irmo, tutor ou
curador da vtima.
III se a vtima maior de 60 (sessenta) anos (Includo pela Lei n 10.741,
de 2003)
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Omisso de socorro
Art. 135 - Deixar de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem risco
pessoal, criana abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou
ferida, ao desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir, nesses
casos, o socorro da autoridade pblica:
Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.
Pargrafo nico - A pena aumentada de metade, se da omisso resulta
leso corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a morte.
3.6.1 Natureza do crime: um crime OMISSIVO PRPRIO (crimes que consistem numa
desobedincia a NORMA FUNDAMENTAL, norma esta que determina a prtica de uma
conduta que no realizada; obrigatoriamente so previstos sem tipos penais especficos, em
obedincia ao princpio da reserva legal).
3.6.5 Sujeito ativo: qualquer pessoa, crime comum. Mas o sujeito ativo deve estar no lugar no
momento em que o periclitante precisa do socorro; caso contrrio, se estiver ausente, embora
saiba do perigo e no v ao seu encontro para salv-lo, no haver crime pois o crime
OMISSIVO e NO COMISSIVO; no ir socorrer um pecado, imoral, mas no crime,
porque o indivduo no estava no local (BITENCOURT e MAGALHES NORONHA).
DAMSIO: tem posio distinta, para quem o ausente respondo pelo crime quando chamado
ao local para exercer o dever de assistncia.
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3.6.6 Sujeito passivo: do ponto de vista do sujeito passivo o crime prprio. A omisso de
socorro somente pode ser relacionada a:
3.6.8 Adequao tpica: a omisso pode ser: DIRETA ou IMEDIATA (deixar de prestar
assistncia) e INDIRETA ou MEDIATA (no pedir socorro autoridade pblica).
3.6.9 Sem risco pessoal: o risco para afastar o dever de prestar socorro deve afetar a pessoa
fsica, se o risco for puramente patrimonial ou moral no excluir o crime.
O risco para terceiro NO exclui a tipicidade, mas poder excluir a ilicitude por meio do
ESTADO DE NECESSIDADE.
3.6.11 Consumao: O crime se consuma com uma OMISSO seguida de um perigo. No caso
de omisso criana, o perigo j presumido, no precisando de prova. Nas demais
hipteses de omisso, o crime de perigo concreto, ou seja, precisa haver prova da ocorrncia
do perigo, essa uma exigncia da doutrina majoritria, no constando no texto da lei.
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Diante do visto acima, pode-se concluir que o artigo 135 um artigo subsidirio.
H omisso de socorro especial prevista no artigo 97 do Estatuto do Idoso, assim, sempre que a
vtima for idosa deve haver o recurso ao Estatuto do Idoso.
Conforme observa Capez, no cabe coautoria em crime omissivo prprio, de modo que, se
duas pessoas negarem socorro a uma ferida, ambas cometero omisso de socorro,
isoladamente.
3.7 MAUS-TRATOS
Maus-tratos
Art. 136 - Expor a perigo a vida ou a sade de pessoa sob sua autoridade,
guarda ou vigilncia, para fim de educao, ensino, tratamento ou
custdia, quer privando-a de alimentao ou cuidados indispensveis,
quer sujeitando-a a trabalho excessivo ou inadequado, quer abusando de
meios de correo ou disciplina:
Pena - deteno, de dois meses a um ano, ou multa.
1 - Se do fato resulta leso corporal de natureza grave:
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4 RIXA
Conceito: uma briga perigosa envolvendo mais de 02 pessoas, agindo cada uma por sua
conta e risco, acompanhado de vias de fato ou violncia recprocas. Obs. briga entre torcidas
organizadas uma contra outra, em grupos destacveis, no rixa, trata-se de leso corporal em
concurso.
Bem jurdico tutelado: A integridade fsica e mental da pessoa humana (cf. o item 48 da
exposio de motivos do CP).
Sujeito ativo: um crime comum sui generis: o sujeito ativo ao mesmo tempo sujeito
passivo. Trata-se de crime de concurso necessrio ou plurissubjetivo ( preciso a participao de
pelo menos 03 pessoas). Menores so computados, assim como, pessoas eventualmente no
identificadas e os loucos.
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A participao pode ser material (quando o agente toma parte da luta partcipe na rixa)
ou moral (quando o agente no toma parte na luta, porm induz ou instiga outros partcipe do
crime de rixa).
Sujeito passivo: So os rixosos. Cada rixoso sujeito ativo e passivo ao mesmo tempo. Pessoas
estranhas podem ser vtimas. Obs. no crime de rixa dispensvel o corpo a corpo.
perfeitamente possvel rixa distncia, v.g., tiros, arremessos de objetos etc.
Elemento subjetivo: O crime punido a ttulo de dolo, sendo irrelevante o motivo que deu
causa rixa. Aquele que entra para separar no age com dolo configurador do crime. Porm, se
entrou para separar e acabou tomando parte h dolo superveniente.
Consumao: Com o incio da toca de agresses, independentemente da efetiva agresso a quem quer que
seja. Entende a maioria que a rixa espcie de perigo abstrato ou presumido 7.
Sistemas:
SISTEMAS
7 Vale lembrar que a minoria (LFG, Juarez Tavares e o STF recentemente) sustenta a inconstitucionalidade do crime de perigo
abstrato, por ofender os princpios da lesividade (punir algum sem prova concreta da leso ao bem jurdico tutelado) e da
ampla defesa.
8 Tal espcie de rixa se contrape chamada rixa de improviso ou ex improviso, ou seja, aquela que surge de sbito, de forma
inesperada, quando as condutas so desordenadas, sema que haja previso anterior dos participantes.
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QUESTES:
A, B e C participam de um tumulto generalizado? Todos respondem por rixa simples.
Obs. ainda que tenham ocorrido vrias mortes, o crime continua uno, devendo ser
considerados os demais na aplicao da pena.
B morre s 19 hs e E entra na briga s 19:15 hs (quem matou foi A)? A responde por rixa
qualificada e homicdio. C e D respondem por rixa qualificada. E responde por rixa simples,
porque no concorreu para o evento morte.
Obs.: A rixa ser qualificada ainda que a morte atinja pessoa estranha a ela.
5.1 CALNIA
5.2 DIFAMAO
5.3 INJRIA
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Pargrafo nico - Nos casos dos ns. I e III, responde pela injria ou pela
difamao quem lhe d publicidade.
5.6 RETRATAO
CUIDADO: o STF julgou no recepcionada a lei de imprensa, o que acarretou modificao nos
crimes contra a honra cometidos em tais meios.
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Por maioria, o Supremo Tribunal Federal (STF) declarou que a Lei de Imprensa (Lei n 5250/67)
incompatvel com a atual ordem constitucional (Constituio Federal de 1988). Os ministros
Eros Grau, Menezes Direito, Crmen Lcia, Ricardo Lewandowski, Cezar Peluso e Celso de
Mello, alm do relator, ministro Carlos Ayres Britto, votaram pela total procedncia da
Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) 130. Os ministros Joaquim
Barbosa, Ellen Gracie e Gilmar Mendes se pronunciaram pela parcial procedncia da ao e o
ministro Marco Aurlio, pela improcedncia.
Na sesso desta quinta-feira (30), a anlise da ADPF foi retomada com o voto do ministro
Menezes Direito. O julgamento do processo, ajuizado pelo Partido Democrtico Trabalhista
(PDT) contra a norma, teve incio no ltimo dia 1, quando o relator, ministro Carlos Ayres
Britto, votou pela procedncia integral da ao.
Naquela oportunidade, Ayres Britto entendeu que a Lei de Imprensa no pode permanecer no
ordenamento jurdico brasileiro, por ser incompatvel com a Constituio Federal de 1988. O
ministro Eros Grau adiantou seu voto, acompanhando o relator.
Misso democrtica
Hoje (30), o ministro Menezes Direito seguiu o entendimento do relator, pela total procedncia
do pedido.
O ministro destacou que a imprensa a nica instituio dotada de flexibilidade para publicar
as mazelas do Executivo, sendo reservada a outras instituies a tarefa de tomar atitudes a
partir dessas descobertas. Segundo ele, a imprensa apresenta uma misso democrtica, pois o
cidado depende dela para obter informaes e relatos com as avaliaes polticas em
andamento e as prticas do governo. Por isso, essa instituio precisa ter autonomia em relao
ao Estado.
No existe lugar para sacrificar a liberdade de expresso no plano das instituies que regem a
vida das sociedades democrticas, disse o ministro, revelando que h uma permanente tenso
constitucional entre os direitos da personalidade e a liberdade de informao e de expresso.
Quando se tem um conflito possvel entre a liberdade e sua restrio deve-se defender a
liberdade. O preo do silncio para a sade institucional dos povos muito mais alto do que o
preo da livre circulao das ideias, completou, ao citar que a democracia para subsistir
depende da informao e no apenas do voto.
Segundo Menezes Direito, a sociedade democrtica valor insubstituvel que exige, para a sua
sobrevivncia institucional, proteo igual a liberdade de expresso e a dignidade da pessoa
humana e esse balanceamento que se exige da Suprema Corte em cada momento de sua
histria. Ele salientou que deve haver um cuidado para solucionar esse conflito sem afetar a
liberdade de expresso ou a dignidade da pessoa humana.
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Ao votar no mesmo sentido do relator, a ministra Crmen Lcia Antunes Rocha afirmou que o
ponto de partida e ponto de chegada da Lei de Imprensa garrotear a liberdade de
expresso. Ela acrescentou ainda que o direito tem mecanismos para cortar e repudiar todos os
abusos que eventualmente [ocorram] em nome da liberdade de imprensa.
O ministro Joaquim Barbosa votou pela parcial procedncia do pedido, ressalvando os artigos
20, 21 e 22, da Lei de Imprensa. De acordo com ele, esses artigos que versam sobre figuras
penais ao definir os tipos de calnia, injria e difamao no mbito da comunicao pblica e
social so compatveis com a Constituio Federal. O tratamento em separado dessas figuras
penais quando praticadas atravs da imprensa se justifica em razo da maior intensidade do
dano causado imagem da pessoa ofendida, afirmou.
Durante o voto, Joaquim Barbosa defendeu que no basta ter uma imprensa livre, mas preciso
que seja diversa e plural, de modo a oferecer os mais variados canais de expresso de ideias e
pensamentos. Ele criticou a atuao de grupos hegemnicos de comunicao que, em alguns
estados, dominam quase inteiramente a paisagem udio-visual e o mercado pblico de ideias e
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informaes, com fins polticos. De acordo com ele, a diversidade da imprensa deve ser plena a
ponto de impedir a concentrao de mdia que, em seu entender, algo extremamente nocivo
para a democracia.
Em retomada posterior, o ministro reajustou seu voto ao da ministra Ellen Gracie, tambm pela
manuteno dos artigos 1, pargrafo 1, artigo 14 e artigo 16, inciso I, que probem a
propaganda de guerra, de processos de subverso da ordem poltica e social ou de preconceitos
de raa ou classe. De acordo com ele, possvel interpretar a linguagem para que o texto seja
compatvel com a ordem constitucional vigente.
De acordo com o ministro, quanto questo dos preconceitos, tambm mencionados nos
mesmos dispositivos, suprimir pura e simplesmente as expresses a eles correspondentes
equivaler, na prtica, a admitir que, doravante a proteo constitucional, a liberdade de
imprensa compreende tambm a possibilidade de livre veiculao desses preconceitos sem
qualquer possibilidade de contraponto por parte dos grupos sociais eventualmente
prejudicados.
O ministro Cezar Peluso tambm seguiu o voto do relator pela no recepo da Lei de Imprensa
pela Constituio Federal de 1988. Para ele a Constituio Federal no prev carter absoluto a
qualquer direito, sendo assim, no poderia conceber a liberdade de imprensa com essa
largueza absoluta.
Peluso afirmou que talvez no fosse prtico manter vigentes alguns dispositivos de um
sistema que se tornou mutilado e a sobrevivncia de algumas normas sem organicidade
realmente poderia levar, na prtica, a algumas dificuldades. De acordo com o ministro, at que
o Congresso Nacional entenda a necessidade da edio de uma lei de imprensa o que, para
ele, perfeitamente compatvel com o sistema constitucional cabe ao Judicirio a competncia
para decidir algumas questes relacionadas, por exemplo, ao direito de resposta.
Manuteno de artigos
No entendimento da ministra, o artigo 220 da Constituio Federal de 1988, quando diz que
nenhum diploma legal pode se constituir em embarao plena liberdade de informao, quis
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dizer que a lei que tratar dessas garantias no poder impor empecilhos ou dificultar o exerccio
da liberdade de informao.
A ministra ressaltou em seu voto que devem ser mantidos, na lei, artigos que, para ela, no
agridem a Constituio Federal no caso os artigos 1, pargrafo 1, 2 (caput), 14, 16 (inciso I),
20, 21 e 22.
Primeiro e nico a divergir, o ministro Marco Aurlio votou pela total improcedncia da ao
ajuizada contra a Lei de Imprensa. Deixemos carga de nossos representantes, dos
representantes do povo brasileiro, a edio de uma lei que substitua essa, sem ter-se enquanto
isso o vcuo que s leva babel, baguna, insegurana jurdica, sem uma normativa
explcita da matria, afirmou.
Em diversas ocasies durante o seu o voto o ministro questionou qual preceito fundamental
estaria sendo violado pela Lei de Imprensa. A no ser que eu esteja a viver em outro Brasil,
no posso dizer que a nossa imprensa hoje uma imprensa cerceada. Temos uma imprensa
livre, disse.
Segundo Marco Aurlio, a Lei de Imprensa foi purificada pelo crivo equidistante do prprio
Judicirio, que no aplica os dispositivos que se contrapem Constituio Federal. Ele
tambm afastou o argumento de que a edio da norma durante o perodo militar tornaria a lei,
a priori, antidemocrtica. No posso, de forma alguma, aqui proceder a partir de um rano, de
um pressuposto de que essa lei foi editada em regime que aponto no como de chumbo, mas
como regime de exceo, considerado o essencialmente democrtico.
O ministro citou ainda trechos de editorial publicado no jornal Folha de S. Paulo, no dia 30 de
maro de 2008. Um dos trechos lidos diz o seguinte: Sem a Lei de Imprensa, s grandes
empresas teriam boas condies de proteger-se da m aplicao da lei comum, levando
processos at as mais altas instncias do Judicirio. Ficariam mais expostos ao jogo bruto do
poder, e a decises abusivas de magistrados, os veculos menores e as iniciativas individuais.
Com a revogao da Lei de Imprensa, dispositivos dos Cdigos Penal e Civil passaro a ser
aplicados pelos magistrados para julgar processos contra empresas de comunicao e
jornalistas.
O decano do Supremo Tribunal Federal (STF), ministro Celso de Mello, manifestou seu
posicionamento pela revogao total da Lei de Imprensa. Nada mais nocivo e perigoso do que
a pretenso do Estado de regular a liberdade de expresso e pensamento, disse o ministro.
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exemplo -, por mais dura que sejam, no podem sofrer limitaes arbitrrias. Essas crticas,
quando emitidas com base no interesse pblico, no se traduzem em abuso de liberdade de
expresso, e dessa forma no devem ser suscetveis de punio. Essa liberdade , na verdade,
um dos pilares da democracia brasileira, asseverou o decano.
Mas a liberdade de expresso no absoluta como alis nenhum direito, disse o ministro,
explicando que o prprio direito vida tem limites, tendo em vista a possibilidade de pena de
morte (artigo 5, XLVII) nos casos de guerra.
Indenizao
Limitaes
A mesma Constituio que garante a liberdade de expresso, frisou Celso de Mello, garante
tambm outros direitos fundamentais, como os direitos inviolabilidade, privacidade,
honra e dignidade humana. Para Celso de Mello, esses direitos so limitaes constitucionais
liberdade de imprensa. E sempre que essas garantias, de mesma estatura, estiverem em conflito,
o Poder Judicirio dever definir qual dos direitos dever prevalecer, em cada caso, com base
no princpio da proporcionalidade.
Direito de Resposta
O ministro lembrou que o direito de resposta existe na legislao brasileira desde 1923, com a
Lei Adolpho Gordo. Hoje, disse Celso de Mello, esse direito ganhou status constitucional (artigo
5, V), e se qualifica como regra de suficiente densidade normativa, podendo ser aplicada
imediatamente, sem necessidade de regulamentao legal.
Por isso, a eventual ausncia de regulao legal pela revogao da Lei de Imprensa pelo STF, na
tarde desta quinta (30), no ser obstculo para o exerccio dessa prerrogativa por quem se
sentir ofendido, seja para exigir o direito de resposta ou de retificao.
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Durante o voto, a questo do direito de resposta gerou divergentes opinies dos ministros.
Gilmar Mendes disse ver com grande dificuldade a supresso das regras da Lei de Imprensa.
Ns estamos desequilibrando a relao, agravando a situao do cidado, desprotegendo-o
ainda mais; ns tambm vamos aumentar a perplexidade dos rgos de mdia, porque eles
tero insegurana tambm diante das criaes que certamente viro por parte de todos os juzes
competentes, defendeu.
......................................................................................................................................................................
Legislao:
Eventual conflito de normas, no caso, deve ser resolvido sob o crivo do princpio da
especialidade.
Do crime de Calnia:
Sujeito ativo: qualquer pessoa, salvo aqueles que so inviolveis por suas palavras, v.g.,
deputados. Obs. a imunidade do advogado no abrange a calnia.
O menor de 18 anos ou os loucos podem ser vtimas de calnia, bastando que impute aos
mesmos fatos definido como crime, sabidamente falso. H corrente no sentido de que pessoa
jurdica tambm pode ser vtima. Pessoa jurdica apenas para os crimes ambientais. No entanto,
autores h, como Mirabete, que entende que a pessoa jurdica no pode ser vtima de crimes
contra honra, pois tais crimes esto no captulo dos crimes contra a pessoa, a entendida por
pessoa fsica e no jurdica. Rogrio Sanches aponta que a doutrina est dividida acerca do
tema.
Morto no pode ser vtima. Segundo Rogrio, no h se confundir o 2 do artigo 138 do CP,
pois, a vtima nesse caso a famlia e no o morto.
Ao nuclear: o verbo caluniar, que significa imputar falsamente fato definido como
crime10.
A imputao pode ser explcita, implcita ou reflexa (v.g., dizer que um Promotor deixou
de denunciar um indiciado porque foi por ele subornado. O indiciado tambm foi ofendido). O
crime pode ser praticado pode palavras, escritos ou gestos11.
9 CAPEZ: os desonrados tambm podem ser vtimas do crime de calnia, uma vez que a honra um bem jurdico
incorporado personalidade humana, sendo certo que jamais poder haver a sua supresso total. Assim, afirmar
falsamente que determinado poltico, que um dia fora corrupto, ainda continua a utilizar-se de seu cargo para
solicitar vantagens indevidas, caracteriza o crime de calnia, uma vez que a sua honra subsiste, no obstante j ter
sido outrora maculada pela constante prtica de ilcitos(cf. Curso de Direito Penal, vol.II, 2 edio, p.227).
10 CAPEZ: o fato precisa ser determinado, ou seja, um caso concreto, no sendo necessrio, contudo, descrev-lo de
forma pormenorizada, detalhada. Nesse sentido STF: Para caracterizao do crime de calnia imprescindvel a
existncia de ato determinado, no se podendo conceber como tal a comunicao, em audincia judicial, de advogado no sentido
de que seu constituinte sofrera ameaa pela parte adversa, visto que a palavra, a, est empregada em sentido amplo, genrico,
sem indicao dos elementos essenciais que, de plano, dem a imagem de fato tipicamente criminoso (RT, 650/328).
11 CAPEZ: se realizado atravs de meios de informao (servios de radiodifuso, jornais etc.), constitui crime
previsto na Lei de Imprensa (SEM APLICAO). Se, porm , a calnia for lanada em propaganda eleitoral, o fato
se enquadra no Cdigo Eleitoral (ob. citada, p. 221)
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Elemento subjetivo:
O crime punido a ttulo de dolo. Exige que tanto o caluniador quanto o propalador tenham
conscincia da falsidade da imputao. O dolo pode ser direto ou eventual na figura do caput e
somente direto na figura do 1. Segundo Sanches, alm do dolo, nos crimes contra honra deve
estar presente um especial fim de agir consubstanciado no animus injuriandi vel difamandi,
consistente no nimo de denegrir, ofender a honra do indivduo.
Consumao:
D-se quando terceiros tomam conhecimento do que foi dito, independentemente do efetivo
dano reputao.
Tentativa:
Exceo da verdade:
12Pierangeli: admite tentativa na forma verbal. Ex: em uma frase h possibilidade de interrupo, havendo a a
tentativa. Segundo Sanches, se adotada a teoria forma-objetiva, o referido autor est correto.
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O artigo 138, 3, veda a prova da verdade. Segundo Sanches, o dispositivo abrange o corpo
monrquico, assim como, resguarda o respeito coisa julgada. Doutrina minoritria diz que o
artigo 138, 3, no foi recepcionado, infringindo o princpio da ampla defesa. Nesse sentido,
TJ/MG.
Do crime de Difamao:
Fofoqueiro: para a maioria pune, pq est implcita no caput (Csar R Bitencourt). Para a
minoria, se a lei no pude expressamente no cabe ao intrprete faz-lo.
Obs. Exceo de notoriedade cabvel nas hipteses em que no cabe exceo da verdade13.
O Juiz, uma vez acolhida a exceo da verdade, absolve por causa especial de excluso
de ilicitude (exerccio regular de direito). O falso no elementar do tipo.
Do crime de Injria:
13CPP: Art. 523. Quando for oferecida a exceo da verdade ou da notoriedade do fato imputado, o
querelante poder contestar a exceo no prazo de 2 (dois) dias, podendo ser inquiridas as testemunhas
arroladas na queixa, ou outras indicadas naquele prazo, em substituio s primeiras, ou para completar o
mximo legal.
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Auto injria: No punida, salvo se ultrapassar a rbita pessoal. Ex: a pessoa dizer que
filha de meretriz. Nesse caso, atingiu a me.
Sujeito passivo: S pode ser aquele que tem capacidade de entender a ofensa, na medida
em que a honra subjetiva. Pessoa jurdica NO pode ser vtima, pq no tem dignidade
ou decoro. Tem doutrina, no entanto, que admite quando praticado pela imprensa, pq a
lei 5250, em seu artigo 23, II, faz referncia a rgo 15.
Conduta:
Imputar fato genrico, vago = injria (na difamao e na calnia deve ser determinado)
Sanches no concorda: quem entra com a queixa? Vtima. Mas se entrou com a queixa pq
tomou conhecimento, por conseguinte consumou. Por isso, alguns dizem no ser possvel a
tentativa.
Quanto s pessoas jurdicas como sujeitos passivos dos crimes contra a honra, a
jurisprudncia ainda no se pacificou. Encontrei precedentes do STJ de 2005 que afirmam
peremptoriamente que: Pela lei em vigor, pessoa jurdica no pode ser sujeito passivo dos
14 EAOB: Art. 7. 2. O advogado tem imunidade profissional, no constituindo injria, difamao ou desacato
punveis qualquer manifestao de sua parte, no exerccio de sua atividade, em juzo ou fora dele, sem prejuzo
das sanes disciplinares perante a OAB, pelos excessos que cometer.
15 CAPEZ: Embora o artigo 23, III, da Lei 5250/67 preveja uma causa de aumento de pena para os crimes de
calnia, difamao ou injria cometidos contra rgo ou autoridade que exera funo de autoridade pblica,
entendemos que inconcebvel a injria contra pessoa jurdica, na medida em que aquela diz com a honra
subjetiva, ou seja, a auto-estima, o amor-proprio do agente, sentimentos estes que somente a pessoa humana
pode possuir (cf. ob. citada, p. 246).
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Aumento de pena
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O bem jurdico protegido liberdade dos cidados. O sujeito passivo pode ser qualquer pessoa,
entretanto, se for cometido por funcionrio pblico no exerccio de suas funes estar
cometendo abuso de autoridade (Lei 4898/65). O sujeito passivo qualquer pessoa que tenha
capacidade para decidir sobre seus autos. O constrangimento a coao e se completa quando
a vtima forada a fazer algo ou quando forada a no fazer algo. H trs meios de
execuo: violncia, grave ameaa ou qualquer outro meio que reduza a capacidade de
resistncia da vtima. O crime doloso, e no se exige finalidade especial de agir. O Crime se
consuma no instante em que a vtima toma o comportamento que no queria. A tentativa
possvel (basta pensar, mesmo com a ameaa a vtima acaba fazendo o que o agente no queria).
Trata-se de crime subsidirio, ou seja, a existncia de crime mais grave, como roubo, estupro,
sequestro, afasta sua incidncia. Nada impede que o agente seja absolvido do crime principal e
seja responsabilizado pelo constrangimento ilegal. Nos casos em que a violncia ou a grave
ameaa so exercidas para a vtima praticar crime, h concurso material entre o
constrangimento ilegal e o crime efetivamente praticado, segundo a doutrina clssica; no
obstante isso, poder haver, atualmente, o crime de tortura do art. 1, I, b, da Lei 9455/97:
constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento
fsico ou mental para provocar ao ou omisso de natureza criminosa.
* Segundo Capez, no caso de agente que no consegue subtrair a carteira da vtima pela
ausncia desta em seu bolso, pode haver crime impossvel de roubo/furto, contudo o agente
pode responder por constrangimento ilegal
2.2 AMEAA
Busca proteger a liberdade das pessoas. Pode ser cometido por qualquer pessoa. O sujeito
passivo deve ser determinado, entretanto deve ser capaz de entender o carter intimidatrio do
fato. Pode ser cometida por diversos meios: palavras, gestos, escritos, ou qualquer outra forma
apta a intimidar. Ameaa pode ser direta (contra a prpria vtima) ou indireta (mal a ser
provocado em terceira pessoa). A ameaa deve-se referir a mal grave (morte, leses corporais,
colocar fogo na casa da vtima) e injusto e verossmil. No necessrio que a ameaa seja
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cometida na presena da vtima. Configura a ameaa, ainda que, em seu ntimo, o sujeito ativo
no tenha inteno de causar o mal prometido. O crime se consuma no momento em que a
vtima toma conhecimento da ameaa, independentemente de se sentir intimidada, por isso,
trata-se de crime formal. A tentativa possvel nos casos de ameaa escrita. H discusso se a
ameaa proferida pelo agente que est tomado de clera ou raiva profunda. Para a maioria
afasta o delito em casos tais. Tambm h discusso se o ameaador comete o crime estando
embriagado por ser incompatvel com o seu elemento subjetivo. Para a maioria afasta o
delito; para a minoria no afasta por conta do art. 28, II, do CP. Caso a inteno seja de que a
vtima apresente determinado comportamento, no haver ameaa, e sim constrangimento
ilegal.
O sequestro o que o gnero e o crcere privado a espcie, ou, por outras palavras, o sequestro
(arbitrria privao ou compresso da liberdade de movimento no espao) toma o nome
tradicional de crcere privado quando exercido in domo privata ou em qualquer recinto fechado,
no destinado priso pblica. Tanto no sequestro quanto no crcere privado, detida ou
retida a pessoa em determinado lugar; mas, no crcere privado, h a circunstncia de clausura
ou encerramento. No sequestro a vtima fica privada de sua liberdade, mas em local aberto.
Abstrada esta acidentalidade, no h que distinguir entre as duas modalidades criminais, de
modo que no se justificaria uma diferena de tratamento penal.
2.3.2 Sujeito ativo: qualquer pessoa, o delito comum. Se o sujeito ativo for autoridade, pode
ser configurado o crime de abuso de autoridade.
2.3.3 Sujeito passivo: a vtima pode ser qualquer pessoa, mas h doutrina que nega a condio
de vtima quele que no tem condio de se movimentar, EXEMPLOS: paralticos e outros sem
liberdade fsica de locomoo, menores em tenra idade e outros. MAGALHES NORONHA
discorda totalmente disso, porque eles tm liberdade, somente iro precisar da ajuda de
aparelhos ou de terceiros para a sua locomoo.
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Configura crime da Lei de Segurana Nacional (Lei 7170/83) a prtica de sequestro e crcere
privado nos termos do artigo 28:
2.3.5 Tipo objetivo: o crime consiste na privao de liberdade, seja a privao total ou parcial.
Os meios de privao podem ser: a) SEQUESTRO ou b) CRCERE PRIVADO.
H doutrina que afirma que os dois so sinnimos, mas, isso no prevalece. Tanto na doutrina,
quanto na jurisprudncia, feita a distino: o sequestro o gnero e o crcere privado uma
espcie. O crcere privado uma espcie mais grave de sequestro, no qual, h o confinamento
da vtima em um recinto fechado, diferente do sequestro, no qual a vtima tem liberdade de
locomoo privada, e no no recinto fechado. O crcere privado merece uma reprimenda maior
do que o sequestro.
2.3.6 Conduta: o sequestro ou o crcere privado so crimes de execuo livre, podem ser
antecedidos por violncia, grave ameaa ou fraude ou ardil. Sendo assim, pode ser praticado
por AO ou OMISSO. A conduta pode ser feita por omisso, por exemplo: o mdico que
no concede alta para o paciente, se o mdico no libera o paciente com o dolo de privar a
liberdade. Se o mdico no concede a alta para garantir o ressarcimento da internao que no
foi feita, a conduta passa a ser o exerccio arbitrrio das prprias razes.
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2.3.7 Tipo subjetivo: o tipo punido a ttulo de dolo, ou seja, o agente tem que agir com a
conscincia e a vontade de privar a liberdade da vtima.
Conforme CELSO DELMANTO e outros: " delito material, que se consuma no momento em
que ocorre a privao; permanente, sendo possvel a priso em flagrante do agente, enquanto
durar a deteno ou reteno da vtima".
2.3.9 Tentativa: um crime plurissubsistente (a conduta pode ser fracionada em vrios atos),
assim, admite a tentativa. Nos crimes permanentes, haver a aplicao da lei mais grave, de
acordo com a smula 711, do STF.
2.3.10 Crime de tortura: Se o agente mantm a vtima enclausurada buscando os fins especficos
da lei de tortura (artigo 1o.) haver o crime de tortura.
2.3.11 Roubo e sequestro: se a privao de liberdade durar mais do que o necessrio para
garantir o xito da subtrao da coisa alheia ou da fuga, deixar de constituir simples majorante
do (artigo 157, 2o = ROUBO) para configurar crime autnomo, de sequestro, em concurso
material como crime contra o patrimnio.
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no dispositivo somente foi abrangido aquele que tem idade MAIOR do que 60 anos. O rol do
inciso taxativo, no pode ser ampliado.
Aqui a redao ampliou o rol das formas qualificadas tendo em vista a necessidade de
tratamento igualitrio entre "cnjuge e companheiro" como decorrncia do novo perfil jurdico-
constitucional desta ltima situao reguladora de relacionamentos, que no estava amparada
nas mesmas formalidades que protegem os cnjuges. Antes da previso expressa no era
possvel estender a forma qualificada aos autores de tais crimes praticados contra companheiros
em razo de estar vedada em Direito Penal a interpretao ampliativa do alcance da norma de
maneira a ensejar resultado gravoso ao ru.
Maior de 60 anos
Se a inicial privao da liberdade ocorrer quando a vtima contar com menos de 60 (sessenta)
anos de idade, porm, se alongar at que seja ultrapassado o sexagsimo aniversrio, a
qualificadora incidir em razo de estarmos diante de crime permanente, cujo momento
consumativo se protrai no tempo. De igual maneira, a nova regra tambm ser aplicada aos
casos em que a privao da liberdade teve incio antes da vigncia da nova lei, porm, se
estendeu alm da data de seu ingresso no ordenamento punitivo.
III - se a privao da liberdade dura mais de quinze dias: qualifica o crime pelo tempo. Esse
dispositivo a maior prova de que o tempo de durao no relevante para a consumao
somente relevante para a qualificadora, segundo uma corrente.
V - se o crime praticado com fins libidinosos: o inciso mais importante. Era o antigo
RAPTO. Atos libidinosos so aqueles praticados com a finalidade de satisfazer a lascvia, o
prazer sexual. Se o crime for cometido para o fim de manter relao sexual (cpula vagnica) ou
para a prtica de qualquer ato libidinoso diverso da conjuno carnal (coito anal ou felao, por
exemplo), a forma qualificada estar presente.
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relao sexual no consentida (art. 213 do CP). Na hiptese do inc. V, por certo haver muita
discusso a respeito do posicionamento adotado, pois no sero poucos os que entendero que
o crime de sequestro ou crcere privado dever ser considerado crime meio para a prtica do
crime fim - atentado violento ao pudor ou estupro, dependendo do caso. A melhor exegese,
entretanto, no autoriza tal compreenso, inclusive porque tais crimes prescindem, para sua
configurao, das prticas tratadas no art. 148 do Cdigo Penal.
O rapto agora passou a ser uma qualificadora do crime de sequestro e crcere privado. Ver o
artigo 5o. da Lei 11.106/05.
Revogao do crime de rapto: foram revogados tanto o delito de rapto violento como o de rapto
consensual, assim como as disposies pertinentes a eles (CP, arts. 219, 220, 221 e 222). Agora,
quem raptar (sequestrar) qualquer pessoa com fim libidinoso vai responder pelo crime de
sequestro qualificado (CP, art. 148, 1, inc. V). A finalidade do agente marcante nesse caso
(pois reside nela a diferenciao dos delitos): quem sequestra uma pessoa com o fim de priv-la
da liberdade responde por sequestro simples; se a finalidade libidinosa, h sequestro
qualificado; se a finalidade extorquir vantagem econmica, crime de extorso. De acordo com
velha classificao penal, o sequestro qualificado pelo fim libidinoso um crime formal, leia-se,
no preciso acontecer o ato libidinoso para a consumao do crime (basta a finalidade do
agente). Aqui reside mais um exemplo de crime de inteno transcendental, que dirigida a um
resultado (ato libidinoso, no caso) que no exigido pelo tipo para a consumao do crime.
Crime de resultado cortado (ou antecipado).
O 2o. prev uma qualificao mais grave para o crime. H duas modalidades de causar
GRAVE SOFRIMENTO FSICO OU MORAL: i. MAUS-TRATOS e ii. NATUREZA DA
DENTENO. No basta praticar os maus-tratos, preciso que deles decorra GRAVE
SOFRIMENTO FSICO OU MORAL. Assim, a acusao deve descrever a conduta referente aos
maus-tratos e qual foi o grave sofrimento fsico ou moral. Note-se que poder haver crime de
tortura se o fato for provado para obter informaes, declaraes ou confisso da vtima ou para
provocar ao ou omisso de natureza criminosa ou em razo de discriminao racial ou
religiosa.
Tambm conhecido como crime de plgio (por colocar algum na condio anloga de
escravo).
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A doutrina costuma chamar o artigo 149 como PLGIO, porque se trata da condio anloga de
escravo. Porque reduo condio anloga de escravo? A escravido um estado de
direito, em virtude do qual algum domina o outro, falar-se em escravido, dizer que o estado
legitima algum a dominar outrem. O Brasil repudia a escravido, por isso, que se pune uma
situao de fato anloga situao de direito. um estado de fato que proibido por lei.
O caput prev 03 maneiras capazes de configurar o crime. O 1 o. tambm conta com a previso
de outras condutas que configuram o crime, nesse caso ateno para o DOLO ESPECFICO DE
RETENO NO TRABALHO, por isso que a instalao de cmeras no local de trabalho no
configura o crime.
O crime do artigo 149 absorve o crime do artigo 148, j que: 1) h a proteo do mesmo bem
jurdico e 2) h a mesma vtima. Assim, deve ser aplicado o princpio da concusso.
O crime punido a ttulo de dolo: reduzir a vtima condio anloga de escravo. No caput, o
dolo sem finalidade especfica. O dolo do 1o. o antigo dolo especfico que no existe mais:
RETER NO TRABALHO.
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No se pode confundir com o crime do artigo 206 (crime para o fim de emigrao), a diferena
est na finalidade especfica do agente, o dolo distinto nos dois artigos: um reduzir
condio anloga de escravo, o outro recrutar (...). O mesmo acontece com o artigo 207, a
finalidade aliciar trabalhadores para lev-los para uma outra localidade.
A consumao do crime ocorre quando a vtima passa a ser tratada como se escrava fosse. O
crime dispensa o sofrimento da vtima. Basta a prtica de qualquer uma das condutas previstas.
Trata-se de um crime permanente, ao qual se aplica a smula 711 do STF. Assim, admite
flagrante a qualquer momento.
Pune-se o ataque ilegtimo que a pessoa deveria ter no sossego do seu lar. a inviolabilidade
domiciliar o direito protegido por esse crime. O artigo 150 um artigo sancionador de um
direito fundamental do homem (artigo 5o., XI, CF).
CUIDADO: o artigo 3o, da Lei de Abuso de Autoridade, pune a violao de domiclio quando
praticada por abuso de autoridade.
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SUJEITO ATIVO: pode ser qualquer pessoa, inclusive o proprietrio, que deve respeitar o
direito do locatrio.
O empregado domstico pode impedir o acesso de pessoas nesse aposento? Sim, desde que no
seja essa pessoa o proprietrio; o proprietrio no pode ser impedido pelo empregado se h
uma justificativa para ingressar (h doutrina que afirma que pode proibir mesmo sem
justificativa, isso no razovel). Se a emprega permite e o proprietrio no? Prevalece a
vontade do proprietrio, EXEMPLO: empregada que permite, contra a ordem do proprietrio, o
ingresso de homem para manter relaes sexuais.
ENTRAR: quem efetivamente entra; devassar olhando, sentar no muro, colocar somente o
brao no configuram a violao de domiclio.
PERMANECER: quem entra com o consentimento, mas, o morador quer que o agente se retire,
ou seja, tambm configura do crime de violao de domiclio.
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No h o crime se a casa est vazia ou desabitada, ou seja, se est venda, por exemplo.
Tambm no h o crime se a invaso ocorre em lugares comuns, como bares, lojas, hotis e etc.
CUIDADO: as partes privativas desses locais podem ser objeto de violao de domiclio sim, ou
seja, no necessrio o consentimento para ingresso no saguo do hotel, mas, entrar no
escritrio administrativo ou em quarto de hspede, configura o crime.
O crime se consuma no momento em que entra sem consentimento ou no que se recusa a sair. O
crime de mera conduta, basta entrar totalmente ou recusar-se a sair. O entrar um crime de
mera conduta instantneo, mas, permanecer crime permanente (aqui, admite priso a
qualquer tempo). crime de MERA CONDUTA16 que admite tentativa, ou seja, uma
EXCEO, porque como regra crime de mera conduta no admite tentativa.
crime subsidirio.
O crime cometido noite torna mais difcil a defesa da vtima. O crime cometido em uma
habitao erma qualificado porque torna mais difcil de a vtima pedir auxlio. O emprego de
violncia no est especificado pelo CP, ou seja, no se diz se a violncia contra a pessoa ou
contra a coisa ou contra o terceiro? O CP sempre que quer especificar a violao pessoa ele o
faz; no presente caso, o CP no fez essa restrio, assim, ser qualquer violncia at contra a
coisa que qualificar o crime.
16CRIME MATERIAL admite a tentativa. Mas cuidado que h exceo, ou seja, h crime material que NO admite tentativa: ARTIGO
122 (INDUZIMENTO, INSTIGAO OU AUXLIO AO SUICDIO).
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b) arma em seu sentido imprprio: instrumento capaz de causar leso, pouco importa a
finalidade na fabricao; EXEMPLO: faca de cozinha.
O agente no precisa entrar armado, basta que, dentro da casa, o agente se arme, ou seja, o
agente pode armar-se no interior da casa.
O crime cometido por duas ou mais pessoas qualificado. Note-se que o legislador no usou a
expresso em CONCURSO DE PESSOAS (como fez em outros tipos penais). No concurso de
pessoas, computa-se o partcipe, porque o concurso pode se configurar pelo partcipe tambm.
J o artigo 150 fala em crime COMETIDO, ou seja, a entrada ou a permanncia deve ser
NECESSARIAMENTE PRATICADA POR DUAS OU MAIS PESSOAS. Mas, CEZAR
BITENCOURT acha que os partcipes devem ser computados.
FUNCIONRIO PBLICO FORA DOS CASOS LEGAIS: a doutrina diverge se essa causa de
aumento ainda permanece, com duas correntes:
b) aplica-se o 2o., porque no foi revogado, porque os dois crimes existem: se viola pelo
simples fato de violar o domiclio aplica-se o artigo 150, mas, se viola com a finalidade de
abuso de poder, aplica-se a lei de abuso de autoridade (MAJORITRIA).
H uma causa de excluso da ILICITUDE no 3o., de acordo com a maioria da doutrina, por
tratar de situao em ao, ou no estrito cumprimento do dever legal (inciso I, que tambm est
comportando as diligncias policiais e administrativas). Para os garantistas, h aplicao da
tipicidade conglobante, afastando a tipicidade. O inciso II afirma: CRIME; os crimes de menor
potencial ofensivo admitem priso em flagrante, no admitem a lavratura do auto, caso o
agente se comprometa em comparecer. O termo CRIME admite a analogia para considerar as
CONTRAVENES PENAIS, pode ser feita a analogia que no caso em bonam partem.
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Os 4o. e 5o. combinados permitem a extrao do conceito de casa, ou seja, trata-se de uma
interpretao autntica.
4 INVIOLABILIDADE DE CORRESPONDNCIA
Violao de correspondncia
Art. 151 - Devassar indevidamente o contedo de correspondncia fechada, dirigida a
outrem:
Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.
Rogrio Greco, citando inclusive Bitencourt, se posiciona no sentido de que tais normas
foram revogadas pelo art. 40, e 1, I, da Lei 6.538/78 (disps sobre os servios postais). O
caput do art. 40 tem redao idntica ao caput do art. 151. O 1, I, dessa Lei, entretanto,
mudou um pouco; o contedo variado do crime de sonegao ou destruio de
correspondncia foi trocado pela conduta nica de apossar-se. A sonegao ou destruio
do 1, I, do art. 151, do CP, passaram a ser elementos subjetivos do tipo (Incorre nas
mesmas penas quem se apossa indevidamente de correspondncia alheia, embora no
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fechada, para soneg-la ou destru-la, no todo ou em parte). Para Rogrio Greco passou a ser
um crime formal.
Rogrio Greco entende que os incisos II e III acima, na parte em que versam sobre conversaes
telefnicas foram derrogados, porque o art. 10, da Lei 9.296/96, das interceptaes telefnicas,
prev que Constitui crime realizar interceptao de comunicaes telefnicas, de informtica
ou telemtica, ou quebrar segredo de justia, sem autorizao judicial ou com objetivos no
autorizados em lei.
Sobre o inc. IV, acima Rogrio Greco leciona que tal dispositivo foi revogado pelo art. 70, do
Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes (Lei 4.117/62).
O mesmo doutrinador observa que a doutrina se inclina a entender que o 3, do art. 151
tambm est revogado, porque, havendo abuso por parte de funcionrio de telecomunicaes,
ser aplicvel o art. 58, da Lei 4117/62; nas demais hipteses (art. 40, caput, e 1, Lei 6.538/78),
o funcionrio incorrer no disposto no art. 43 da Lei de Servios Postais.
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Art. 153 - Divulgar algum, sem justa causa, contedo de documento particular ou de
correspondncia confidencial, de que destinatrio ou detentor, e cuja divulgao possa
produzir dano a outrem:
Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.
1 Somente se procede mediante representao. (Pargrafo nico renumerado pela Lei n
9.983, de 2000)
1o-A. Divulgar, sem justa causa, informaes sigilosas ou reservadas, assim definidas em
lei, contidas ou no nos sistemas de informaes ou banco de dados da Administrao Pblica:
(Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
Pena deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
2o Quando resultar prejuzo para a Administrao Pblica, a ao penal ser
incondicionada. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
Art. 154 - Revelar algum, sem justa causa, segredo, de que tem cincia em razo de funo,
ministrio, ofcio ou profisso, e cuja revelao possa produzir dano a outrem:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.
Pargrafo nico - Somente se procede mediante representao.
2. Circunstncias judiciais
So aquelas previstas no art. 59 do CP. Pelas circunstncias judiciais, o juiz chega a uma
pena-base (primeira etapa). O conhecimento do juiz em relao personalidade do ru, sua
vida pregressa, o dolo do crime, etc., permite ao juiz a fixao de uma pena-base na sentena
condenatria, fixando-a entre o limite mnimo e mximo cominado quele tipo penal.
Culpabilidade: designa a censura ou a reprovao da conduta, havendo julgados que incluem a
intensidade do dolo como parmetro, o que no se coaduna com a teoria finalista.
Antecedentes: so todos aqueles fatos anteriores que deixam prever os que ho de seguir-se,
relacionados com a vita anteacta da pessoa. Os fatos posteriores, por serem conseqncias ao
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continuao. Sem embargo, se a operao resultar em prejuzo para o ru em comparao com o sistema de
cmulo material, esse ltimo aplicado.
Havendo dois crimes em concurso formal prprio e os trs em continuidade delitiva, a
soluo mais adequada, segundo a jurisprudncia majoritria (RTJ 17/744; RT 603/456, 591/318 e
579/351) aplicar somente a continuidade delitiva.
As modificadoras esto previstas dentro de certos ndices ou percentuais, e o juiz dever
fazer sua escolha fundamentada, atendendo, no crime continuado, ao n de fatos, e, na
tentativa, o resultado danoso da ao do ru.
Causas Gerais de Aumento da Pena. Atravs destas causas gerais de aumento da pena,
previstas na parte geral do CP, o juiz, ao fixar a pena, poder ultrapassar o limite mximo da
pena cominada in abstrato na lei. Aumenta-se a pena do agente as causas previstas nos seguintes
casos:
Concurso formal de crimes (art. 70): aplica-se a pena cabvel mais grave, aumentada de
um sexto at metade. Segundo os tribunais, para a mensurao do quantum da exasperao
dever ser observado o nmero de ofendidos ou o nmero de crimes.
Participao dolosamente distinta (art. 29, 2): ao agente podia prever o resultado de
crime mais grave, a pena aumentada at metade.
Crime continuado (art. 71): aplica-se a pena de um dos crimes, se idnticas, ou a mais
grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros. A jurisprudncia vem
recomendando que se adote como critrio de mensurao da majorante a determinao do nmero de
crimes.
17As causas de aumento ou diminuio podem levar a pena para alm do mximo ou reduzi-la para aqum do
mnimo.
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somente na parte especial do CP, alteram os limites mnimo e mximo da pena cominada ao
crime e formam um tipo derivado.
Art. 13. Poder o juiz, de ofcio ou a requerimento das partes, conceder o perdo
judicial e a consequente extino da punibilidade ao acusado que, sendo primrio,
tenha colaborado efetiva e voluntariamente com a investigao e o processo criminal,
desde que dessa colaborao tenha resultado:
Delao premiada: Lei 9.807/99 estabelece uma hiptese de perdo judicial em seu art.
13. Segundo Prado (2008: 654), basta o atendimento de uma das circunstncias dos incisos deste
artigo para que o agente obtenha o benefcio. Caso se interpretasse como sendo todos os
requisitos de forma conjunta, isso inviabilizaria o instituto, que teria maior destaque aos crimes
contra o patrimnio.
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Pela redao do art. 13, tudo indica, na opinio de Rogrio Greco, que a lei teve como
mira o delito de extorso mediante sequestro, uma vez que todos os seus incisos a ele se
parecem amoldar. No entanto, h quem entenda ser possvel a aplicabilidade do artigo a outros
delitos.
Segundo Luiz Regis Prado, o fato delituoso deve ter sido praticado por, no mnimo, trs
sujeitos (identificao dos demais coautores ou partcipes). Trata-se de circunstncia pessoal,
incomunicvel aos demais coautores ou partcipes que no preencherem os requisitos
autorizantes da concesso da medida.
Alm disso, destaca o autor paranaense, deve haver as seguintes condies objetivas:
a) Colaborao efetiva e voluntria com a investigao e o processo (13, caput);
b) Identificao dos demais coautores ou partcipes da ao criminosa (13, I);
c) localizao da vtima com a sua integridade fsica preservada (13, II);
d) recuperao total ou parcial do produto do crime (13, III);
e) natureza, circunstncias, gravidade e repercusso social do fato criminoso indicativas
da concesso do perdo judicial (13, pargrafo nico).
suficiente o atendimento de uma das trs circunstncias indicadas. Afinal, segundo
Rgis Prado, a tese da coexistncia dos requisitos restringe a aplicao da dispensa da pena ao
crime de extorso mediante sequestro.
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Como vimos, Rogrio Greco entende que s caberia a aplicao deste perdo judicial ao
crime de extorso mediante sequestro, mesmo que no se exija a presena de todos os
requisitos. Com essa interpretao, segundo o autor, manter-se-ia a regra do art. 107, IX, do CP
(necessidade de previso legal), j excepcionada, infelizmente, pelos arts. 302 e 303 do CTB.
Renato Brasileiro acrescenta que, antes da Lei 12.850/2013, no havia qualquer
dispositivo legal que cuidasse expressamente do acordo de colaborao premiada. A
colaborao premiada, portanto, era negociada muitas vezes de modo informal. Diversos
acordos tambm eram propostos pelo MP com fundamento no art. 129, I, da Constituio
Federal, e utilizando por base os procedimentos previstos para a adoo de medidas como a
transao penal e suspenso condicional do processo, o acordo de lenincia (Lei do Sistema
Brasileiro de Defesa da Concorrncia) e o art. 26 da Conveno de Palermo.
A Lei 12.850/2013 prev a exigncia de que seja celebrado acordo por escrito, devendo
conter o relato da colaborao e seus possveis resultados, as condies da proposta oferecida
(pelo MP ou pela Polcia), a declarao de aceitao do colaborador e de seu defensor, as
assinaturas e as medidas de proteo eventualmente adotadas (art. 6).
Renato Brasileiro sustenta que esta regra poder ser aplicada, por analogia, s demais
hipteses de colaborao premiada.
As demais modificaes e especificidades esto indicadas no quadro comparativo
constante do final do tpico.
Segue, por fim, importante julgado do STJ que aborda vrios aspectos gerais sobre o
tema colaborao premiada:
PENAL. HABEAS CORPUS. ROUBO CIRCUNSTANCIADO.
LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO PARA IMPETRAR
HABEAS CORPUS. DELAO PREMIADA. EFETIVA COLABORAO
DO CORRU NA APURAO DA VERDADE REAL. APLICAO DA
MINORANTE NO PATAMAR MNIMO. AUSNCIA DE
FUNDAMENTAO. CONSTRANGIMENTO ILEGAL
CONFIGURADO. ORDEM CONCEDIDA.
1. "A legitimao do Ministrio Pblico para impetrar habeas corpus,
garantida pelo art. 654, caput, do CPP, somente pode ser exercida de
acordo com a destinao prpria daquele instrumento processual, qual
seja, a de tutelar a liberdade de locomoo ilicitamente coarctada ou
ameaada. Vale dizer: o Ministrio Pblico somente pode impetrar habeas
corpus em favor do ru, nunca para satisfazer os interesses, ainda que
legtimos, da acusao" (HC 22.216/RS, Rel. Min. FELIX
FISCHER, Quinta Turma, DJ 10/3/03).
2. O sistema geral de delao premiada est previsto na Lei 9.807/99.
Apesar da previso em outras leis, os requisitos gerais estabelecidos na
Lei de Proteo a Testemunha devem ser preenchidos para a concesso
do benefcio.
3. A delao premiada, a depender das condicionantes estabelecidas na
norma, assume a natureza jurdica de perdo judicial, implicando a
extino da punibilidade, ou de causa de diminuio de pena.
4. A aplicao da delao premiada, muito controversa na doutrina e na
jurisprudncia, deve ser cuidadosa, tanto pelo perigo da denncia
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Lei dos crimes contra o Art. 25, 2. Nos crimes previstos nesta
sistema financeiro nacional Lei, cometidos em quadrilha
(Lei 7492/86) ou coautoria, o coautor ou
partcipe que atravs de
confisso espontnea revelar
autoridade policial ou judicial
toda a trama delituosa ter
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organizao criminosa;
O perdo judicial poder ser V - a localizao de eventual vtima
com a sua integridade fsica
requerido pelo MP ao preservada.
qualquer tempo, 1o Em qualquer caso, a concesso
considerando a relevncia da do benefcio levar em conta a
colaborao. A autoridade personalidade do colaborador, a
poder requerer durante o natureza, as circunstncias, a
gravidade e a repercusso social do
inqurito. fato criminoso e a eficcia da
colaborao.
Para Pacelli, h uma relevante 2o Considerando a relevncia da
questo decorrente do fato de colaborao prestada, o Ministrio
que o acordo pode ser a Pblico, a qualquer tempo, e o
delegado de polcia, nos autos do
qualquer tempo, inclusive inqurito policial, com a
depois da sentena (5, art. manifestao do Ministrio Pblico,
4). Isto porque, se celebrado podero requerer ou representar ao
na fase do inqurito, surge a juiz pela concesso de perdo
pergunta: dever o judicial ao colaborador, ainda que
esse benefcio no tenha sido
colaborador ser includo na previsto na proposta inicial,
denncia? Pacelli afirma que aplicando-se, no que couber, o art.
sim. Para o autor, o acordo de 28 do Decreto-Lei n 3.689, de 3 de
colaborao no tem vida outubro de 1941 (Cdigo de
prpria, estando sua eficcia Processo Penal).
3o O prazo para oferecimento de
condicionada sentena final denncia ou o processo, relativos
condenatria, sem a qual no ao colaborador, poder ser
poderia se pensar na suspenso por at 6 (seis) meses,
aplicao de reduo, de prorrogveis por igual perodo, at
substituio de qualquer que sejam cumpridas as medidas
de colaborao, suspendendo-se o
pena, ou mesmo de perdo respectivo prazo prescricional.
judicial. A contribuio do 4o Nas mesmas hipteses
colaborador, assim, dever do caput, o Ministrio Pblico
estar descrita na denncia. poder deixar de oferecer denncia
se o colaborador:
I - no for o lder da organizao
A exceo est prevista no 4,
criminosa;
que institui aparente hiptese II - for o primeiro a prestar efetiva
de relativizao do princpio colaborao nos termos deste artigo.
da obrigatoriedade da ao 5o Se a colaborao for posterior
penal, permitindo ao MP sentena, a pena poder ser
reduzida at a metade ou ser
deixar de denunciar o admitida a progresso de regime
colaborador. G. Nucci ainda que ausentes os requisitos
defende que se trata de objetivos.
situao equivalente 6o O juiz no participar das
promoo do arquivamento negociaes realizadas entre as
partes para a formalizao do
do inqurito. Ressalva Nucci, acordo de colaborao, que ocorrer
no entanto, que esta medida entre o delegado de polcia, o
que no protege o delator, eis investigado e o defensor, com a
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negociao, confirmao e
execuo da colaborao, o
colaborador dever estar assistido
por defensor.
16. Nenhuma sentena
condenatria ser proferida com
fundamento apenas nas
declaraes de agente colaborador.
Lei de Lavagem de Capitais Art. 1, 5. 5o A pena poder ser
(Lei 9.613/98, com a redao reduzida de um a dois teros
dada pela lei 12683/12) e ser cumprida em regime
aberto ou semiaberto,
facultando-se ao juiz deixar
de aplic-la ou substitu-la, a
qualquer tempo, por pena
restritiva de direitos, se o
autor, coautor ou partcipe
colaborar espontaneamente
com as autoridades,
prestando esclarecimentos
que conduzam apurao
das infraes penais,
identificao dos autores,
coautores e partcipes, ou
localizao dos bens, direitos
ou valores objeto do crime.
(Redao dada pela Lei n
12.683, de 2012)
Lei de Drogas (Lei 11.343/06) Art. 41. O indiciado ou acusado que
O STJ entende haver a colaborar voluntariamente
necessidade de cumprimento com a investigao policial e o
cumulativo dos requisitos: processo criminal na
1. Para a configurao da identificao dos demais
delao premiada (art. 41 da coautores ou partcipes do
Lei de Drogas), preciso o crime e na recuperao total
preenchimento cumulativo ou parcial do produto do
dos requisitos legais crime, no caso de condenao,
exigidos. Conforme ter sua pena reduzida de um
consignaram as instncias a dois teros.
ordinrias, nenhuma colaborao
foi prestada pelo Agravante no
sentido de dados acerca do local e
da pessoa que lhe forneceu os
21,70 kg de cocana. (AgRg no
REsp 1301255 / MT Dje
02/12/2013)
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Lei de Defesa da Concorrncia Art. 87. Art. 87. Nos crimes contra a
(Lei n. 12529) ordem econmica, tipificados
na Lei no 8.137, de 27 de
dezembro de 1990, e nos
demais crimes diretamente
relacionados prtica de
cartel, tais como os tipificados
na Lei no 8.666, de 21 de
junho de 1993, e os tipificados
no art. 288 do Decreto-Lei n
2.848, de 7 de dezembro de
1940 - Cdigo Penal, a
celebrao de acordo de
lenincia, nos termos desta
Lei, determina a suspenso
do curso do prazo
prescricional e impede o
oferecimento da denncia
com relao ao agente
beneficirio da lenincia.
18 Sero feitos comentrios pontuais, dando ateno aos dispositivos mais polmicos do Diploma. Referncia bibliogrfica:
- GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da e Abel Fernandes Gomes. Temas de direito penal e processo penal: em especial na
Justia Federal. Rio de Janeiro: Renovar, 1999. (G&A)
- MAIA, Rodolfo Tigre. Dos Crimes contra o Sistema Financeiro Nacional. So Paulo: Malheiros, 1999. (RTM)
- BALTAZAR JNIOR, Jos Paulo. Crimes Federais. Porto Alegre: Livraria do Advogado. 4. Ed., 2009.
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102
Impende salientar que, para preservar o princpio da subsidiariedade, necessrio que toda
criminalidade econmica pressuponha uma anterior ilicitude administrativa.
Ao contrrio Direito Penal Clssico ou Comum cujos bens jurdicos diretamente ligados
pessoa (vida, patrimnio, integridade, fsica, liberdade sexual e etc.), os bens jurdicos
protegidos pelo Direito Penal Econmico esto voltados para o funcionamento do sistema
(instituio, carter supraindividual); trata-se de proteo de bem jurdico supraindividual.
No processo de tipificao destas condutas, o legislador, geralmente, se vale de normas
penais em branco, de elementos normativos do tipo e da utilizao de clusulas gerais.
Sero analisadas as principais disposies da Lei n. 7.492/86.
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: (...) VI (omissis) ,
nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro (omissis)
A Constituio assim estabelece que nem todos os crimes contra o sistema financeiro
nacional so de competncia da Justia Federal, mas somente aqueles definidos na Lei 7.492/86.
A citada lei, em seu art. 26, prev:
Art. 26. A ao penal, nos crimes previstos nesta lei, ser promovida pelo Ministrio
Pblico Federal, perante a Justia Federal.
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4. INSTITUIES FINANCEIRAS
Na CF/88, pela primeira vez, dedicou-se um Captulo inteiro ao Sistema Financeiro
Nacional, sendo posteriormente alterado pela EC n. 40/03, que remeteu a disciplina para a Lei
Complementar. Esta circunstncia, por sua vez, no prejudicou em nada a vigncia da Lei
7.492/86, que dispe sobre os crimes contra o sistema financeiro (tambm denominada Lei do
Colarinho Branco).
O sistema financeiro nacional entendido como o conjunto de rgos, entidades e pessoas
jurdicas que lidam com o fluxo de dinheiro e ttulos, incluindo atividades que envolvam circulao de
valores, incluindo os mercado financeiro em sentido estrito, de crdito, de cmbio e de capitais, bem como
seguros, consrcio, capitalizao ou qualquer tipo de poupana. (Jos Paulo de Baltazr Jr., p. 259).
As instituies financeiras necessitam de autorizao do Poder Pblico para funcionar,
mas o art. 1, II da Lei 7.492/86 pune a pessoa natural que exera de forma irregular uma das
atividades referidas no caput ou no PU, I do Art. 1 da Lei 7.492/86.
O mercado apresenta quatro segmentos: monetrio, de crdito, de cmbio e de capitais:
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Inicialmente, convm ponderar que, para fins de incidncia dos tipos penais da Lei
7492/86, a forma societria irrelevante para a caracterizao da uma entidade como instituio
financeira.
Vejamos entendimentos proferidos pelos tribunais superiores:
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5. SUJEITO ATIVO
Prev o art. 25 da Lei 7.492/86:
Segundo Jos Paulo Baltazar Jnior, em razo desse artigo, considera-se que alguns dos tipos
contra o sistema financeiro nacional so prprios, somente podendo ser cometidos pelos controladores,
administradores, gerentes, diretores, interventores, liquidantes ou sndicos de instituio financeira.
Assim, se d quando h referncia expressa, como nos arts. 5 e 17, ou quando a condio de
administrador decorrncia lgico da estrutura do tipo, como nos arts. 4, 6 e 11. Isso no significa
que o particular no possa ser sujeito ativo do crime, tais como nos casos previstos nos
artigos. 3, 19 e 22 da Lei 7.492/86.
6. CRIMES EM ESPCIE
Jos Paulo Baltazar Jnior apresenta uma classificao topogrfica dos crimes contra o
sistema financeiro nacional, nos seguintes moldes:
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No julgamento da ao penal 470 (Mensalo), o STF considerou, dentre outros, atos que
caracterizam o delito de gesto fraudulenta: a) a concesso de emprstimos simulados; b) a
renovao irregular de emprstimos fictcios (sem cadastro, sem atualizao cadastral, sem
capacidade financeira, classificao de risco errnea, garantias invlidas, contra parecer
tcnico interno, etc.); c) incorreta classificao de risco das operaes; d) desconsiderao da
manifesta insuficincia financeira dos muturios e das suas garantias; e) inobservncia
deliberada dos normativos bancrios.
Tambm no bojo da AP 470, entendeu-se que possvel a ocorrncia de concurso formal
entre os crimes de lavagem de dinheiro e gesto fraudulenta de instituio financeira.
Reconheceu-se que as operaes financeiras fictcias, caracterizadoras de atos de gesto
fraudulentas, prestavam-se a dissimular a origem e a propriedade de valores movimentados:
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Crime de perigo concreto: Trata-se igualmente de crime formal, nesse caso de perigo
concreto, pois diante da admissibilidade de um certo grau de ousadia na gesto de negcios nos
quais um risco razovel necessrio, torna-se imprescindvel a verificao daquela real probabilidade de
dano advindo da conduo impetuosa da instituio. (G&A).
Crime doloso. O STJ admite o dolo eventual (HC 125853 / SP HABEAS CORPUS
2009/0004088-6 - Relator(a): Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO (1133) - rgo
Julgador - T5 - QUINTA TURMA: Data do Julgamento: 02/02/2010)
Art. 5 Apropriar-se, quaisquer das pessoas mencionadas no art. 25 desta lei, de dinheiro,
ttulo, valor ou qualquer outro bem mvel de que tem a posse, ou desvi-lo em proveito
prprio ou alheio:
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.
Pargrafo nico. Incorre na mesma pena qualquer das pessoas mencionadas no art. 25 desta
lei, que negociar direito, ttulo ou qualquer outro bem mvel ou imvel de que tem a posse,
sem autorizao de quem de direito.
Inspirado no crime de peculato. Cuida-se de crime prprio. necessrio haver o nimo
de apropriao (animus rem sibi habendi).
O bem jurdico tutelado a confiana dos negcios praticados no SFN, alm do
patrimnio dos investidores e da empresa.
crime instantneo, e a reparao do dano no afasta o crime.
Hiptese interessante, no mbito do concurso de agentes e do crime organizado, a da criao de
instituio financeira como fachada para a prtica da apropriao. Nos Estados Unidos tal conduta
caracteriza, em alguns casos, a denominada apropriao indbita coletiva (collective embezzlement),
entendida como a situao em que os (...) objetivos da instituio so precisamente prover uma mquina
de dinheiro para seus donos e outros envolvidos (...). Esta forma de crimes financeiros utiliza o que
Wheeler e Rothmann chamaram a organizao como uma arma: ... a organizao... para os criminosos
de colarinho branco o que uma arma ou uma faca para o criminoso comum um instrumento para obter
dinheiro das vtimas. Aqui estaramos diante de crime contra a economia popular ou de estelionato
consoante a delimitao e identificao dos sujeitos passivos atingidos. (RTM).
Ao contrrio do previsto no caput, a figura prevista no pargrafo nico no pode ter como objeto
material o dinheiro, mas apenas o direito, ttulo ou qualquer outro bem mvel ou imvel. uma
impossibilidade lgica, j que o dinheiro em si, como coisa fungvel, no pode ser objeto de
negociao no autorizada; mais do que isso, o mtuo dos recursos captados est na essncia da
prpria atividade financeira.
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Art. 8: Exigir, em desacordo com a legislao, juro, comisso ou qualquer outro tipo de
remunerao sobre operao de crdito ou de seguro, administrao de fundo mtuo ou fiscal
ou de consrcio, servio de corretagem ou distribuio de ttulos ou valores mobilirios.
Tipo penal similar ao crime de usura, com a diferena de que praticado no bojo das
atividades financeiras. Exigncia de remunerao em desacordo com a legislao.
Trata-se de crime comum, cometido por qualquer pessoa que desempenhe as funes em
instituio financeira (inclusive as pessoas fsicas equiparadas).
crime formal, que se consuma com a simples exigncia em desacordo com a legislao,
independente do pagamento por parte da vtima ou de qualquer prejuzo.
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Art. 10: Fazer inserir elemento falso ou omitir elemento exigido pela legislao em
demonstrativos contbeis de instituio financeira, seguradora ou instituio integrante do
sistema de distribuio de ttulos de valores mobilirios.
Trata-se, igualmente, de modalidade especial de falsidade ideolgica, pela utilizao de
dados falsos ou omisso em adotar dados exigidos nos registros contbeis de instituio
financeira.
crime prprio - podendo ser cometido apenas pelas pessoas com poderes de mando na
empresa, e responsveis pela organizao da contabilidade e formal (consuma-se com a
insero do elemento falso ou omisso, independente de prejuzo vtima ou proveito do
agente).
Elemento subjetivo: dolo. No se admite modalidade culposa.
Art. 11. Manter ou movimentar recurso ou valor paralelamente contabilidade exigida pela
legislao:
Pena - Recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa.
A contabilidade paralela (caixa 2) propicia a evaso de divisas, a sonegao fiscal, a especulao
lesiva ordem econmica, a formao de cartis e oligoplios, a remunerao oculta de dirigentes das
empresas, o pagamento de subornos e propinas, alm de leses patrimoniais aos investidores. (RTM).
crime prprio, que somente pode ser praticado pelas pessoas elencadas no art. 25 da
lei.
Trata-se de norma penal em branco, uma vez que o tipo faz referncia contabilidade
exigida pela legislao, assim entendidas as normas expedidas pelo Conselho Monetrio
Nacional.
Segundo Rodolfo Tigre Maia, trata-se de crime de perigo, no se exigindo a verificao
de qualquer leso aos bens jurdicos protegidos.
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Art. 13. Desviar (Vetado) bem alcanado pela indisponibilidade legal resultante de
interveno, liquidao extrajudicial ou falncia de instituio financeira.
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.
Pargrafo nico. Na mesma pena incorra o interventor, o liquidante ou o sndico que se
apropriar de bem abrangido pelo caput deste artigo, ou desvi-lo em proveito prprio ou
alheio.
formal, prescindindo de qualquer resultado naturalstico, eis que antecipada a valorao
normativa para a prpria ao (desviar) sem que cogite daquele (RTM).
O objeto do crime poder ser qualquer bem, mvel ou imvel.
O tipo subjetivo o dolo, consubstanciado na vontade livre e consciente de desviar o
bem. No h previso de modalidade culposa.
O crime consuma-se com o efetivo desvio do bem, ainda que no haja proveito para o
agente ou prejuzo para terceiro. Na modalidade prevista no pargrafo nico, consuma-se com
o efetivo desvio ou apropriao, ainda que igualmente no haja proveito para o agente ou
prejuzo para terceiro.
Art. 16. Fazer operar, sem a devida autorizao, ou com autorizao obtida mediante
declarao falsa, instituio financeira, inclusive de distribuio de valores mobilirios ou de
cmbio:
Pena - Recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.
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Art. 17. Tomar ou receber, qualquer das pessoas mencionadas no art. 25 desta lei, direta ou
indiretamente, emprstimo ou adiantamento, ou deferi-lo a controlador, a administrador, a
membro de conselho estatutrio, aos respectivos cnjuges, aos ascendentes ou descendentes,
a parentes na linha colateral at o 2 grau, consanguneos ou afins, ou a sociedade cujo
controle seja por ela exercido, direta ou indiretamente, ou por qualquer dessas pessoas:
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.
Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem:
I - em nome prprio, como controlador ou na condio de administrador da sociedade,
conceder ou receber adiantamento de honorrios, remunerao, salrio ou qualquer outro
pagamento, nas condies referidas neste artigo;
II - de forma disfarada, promover a distribuio ou receber lucros de instituio financeira.
Cuida-se de crime prprio. Alcana a prpria pessoa mencionada no art. 25, parente e
sociedade que dela ou parente participe. Respondem pelo delito tanto o tomador quanto o
concedente do mtuo.
O fundamento que tais operaes, em geral, so fatores de instabilidade e quebra da
instituio, pois so operaes realizadas no interesse dos controladores, que buscam, muitas
vezes, diante da iminente quebra da empresa, apropriar-se do patrimnio da instituio.
Busca-se, enfim, garantir a higidez da gesto das instituies e do SFN, como um todo,
evitando-se o abuso no exerccio do poder diretivo ou familiar como causa ilegtima de
concesso de emprstimos.
O bem jurdico tutelado o bom funcionamento do SFN.
Com exceo da modalidade derivada objeto do inciso II do pargrafo nico
(distribuio disfarada de lucros), a fraude no elementar do delito em questo, que
ocorrer ainda que a operao tenha sido formalmente registrada, mesmo sem qualquer
dissimulao.
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Art. 18. Violar sigilo de operao ou de servio prestado por instituio financeira ou
integrante do sistema de distribuio de ttulos mobilirios de que tenha conhecimento, em
razo de ofcio:
Pena - Recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.
Lio abalizada de Hungria ao asseverar que como o segredo profissional em geral, o do
banqueiro no absoluto, e tem de ceder ante o prevalente interesse pblico, como na hiptese
de investigao necessria ao Fisco ou de esclarecimentos indispensveis Justia dos
tribunais.
Finalmente, se o ilcito for praticado por funcionrio pblico que exera seu munus em
instituio financeira oficial, ou que esteja no exerccio de atividades de fiscalizao ou de interveno em
instituies financeiras privadas, haver concurso aparente com o disposto no art. 325 do CP, de fcil
soluo por ser tal tipo expressamente subsidirio (RTM).
O bem jurdico protegido o sigilo financeiro.
crime prprio.
O elemento subjetivo o dolo, no havendo previso de modalidade culposa.
Sustenta Jos Paulo Baltazar Junior que o delito previsto no art. 10 da LC 105/200121
revogou parcialmente o art. 18 da Lei 7492/86, eis que mais abrangente (quebra de sigilo, fora
das hipteses autorizadas nesta LC). Assim, ser criminosa no apenas a divulgao de
informao sigilosa, mas tambm o mero acesso indevido a tais dados. Ressalta o autor,
porm, que deve permanecer vigente a regra do art. 18 da Lei 7492/86 quanto obrigao,
imposta s instituies equiparadas (no abrangidas pela LC), de preservar o sigilo das
operaes. dizer: como o conceito de instituio financeira, para fins penais, mais amplo
do que o contido na LC 105/2001, o art. 18 da Lei 7492/1986 continuaria incriminando a
violao de sigilo no mbito das instituies financeiras por equiparao (para fins penais).
O STF, no caso Palocci, analisando o vazamento de dados de operaes tambm luz do
art. 10 da LC 105/2001 (que alude apenas a quebra de sigilo), asseverou que a intruso (ter
acesso ilegitimamente a informao sigilosa) crime comum, mas que a revelao crime
prprio, s podendo ser praticado por quem detenha legitimamente a informao.
Segundo Rodolfo Tigre Maia, trata-se de crime formal e de perigo abstrato, no sendo
necessria a ocorrncia de efetivo prejuzo para sua perfectibilizao, consumando-se o delito
com a mera violao ou divulgao.
21A quebra de sigilo, fora das hipteses autorizadas nesta Lei Complementar, constitui crime e sujeita os
responsveis pena de recluso, de um a quatro anos, e multa, aplicando-se, no que couber, o Cdigo Penal,
sem prejuzo de outras sanes cabveis.
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Art. 20. Aplicar, em finalidade diversa da prevista em lei ou contrato, recursos provenientes
de financiamento concedido por instituio financeira oficial ou por instituio credenciada
para repass-lo:
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.
Explicando: h a contratao de financiamento (fim especfico), mas aplicao dos recursos em
finalidade diversa da prevista.
H uma conduta parecida com esta no art. 2, IV da Lei n 8.137/90 refere-se a
incentivo fiscal ou parcela de imposto liberadas por rgo ou entidade de desenvolvimento.
O ponto comum o crdito direcionado a uma finalidade; a diferena que num caso a fonte
a instituio financeira, e no outro a origem dos recursos incentivo fiscal ou parcela de
imposto liberado.
Trata-se de crime comum. No ocorre o crime se o agente obtm vantagem indevida, embora
aplicando o recurso na finalidade legal, podendo cogitar-se, eventualmente, de estelionato.
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Discute-se se seria possvel o concurso deste crime (desvio de finalidade) com o do art. 19
(forma especial de estelionato). De um lado, diz-se que sim, em caso de destinao diversa aos
recursos obtidos mediante fraude; por outro lado, sustenta-se que, na hiptese, haveria ps-fato
impunvel, ao argumento de que a finalidade do emprstimo seria, desde o princpio,
irrelevante. O STJ entende ser possvel o delito do art. 20 ser absorvido pelo crime previsto no
art. 19, se perpetrados no mesmo contexto ftico:
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Art. 21. Atribuir-se, ou atribuir a terceiro, falsa identidade, para realizao de operao de
cmbio:
Pena - DETENO, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.
Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem, para o mesmo fim, sonega informao que
devia prestar ou presta informao falsa
a nica modalidade criminosa desta lei que punida com pena de deteno e no
recluso.
O crime em questo no pode ser praticado por omisso e a falsa atribuio pode ser por
escrito ou verbalmente perpetrada. A identidade abrange o estado civil e a condio social. No porm,
necessrio que o agente inculque ou simule integralmente identidade que no a sua, bastando que o faa
de modo idneo a enganar .... (RTM)
Deste modo, no h que se cogitar de tipicidade quando o agente simplesmente permanece calado
diante de situao em que erroneamente lhe atribuda outra identidade. Segundo Fragoso, constituem
identidade todos os elementos de identificao civil das pessoas, ou seja, o seu estado civil (idade, filiao
matrimnio, nacionalidade etc.) e seu estado social (profisso ou qualidade pessoal). Alerte-se, tambm,
que no h necessidade para consumao que o agente obtenha qualquer vantagem e, sequer, que
concretize efetivamente a operao de cmbio perseguida, sendo o delito formal. (RTM).
O bem jurdico protegido a boa execuo da poltica econmica do Estado, mais
especificamente no que se refere segurana e lisura nas operaes de cmbio. Em ltima
anlise, pode-se dizer que o bem protegido so o prprio mercado financeiro e a f pblica.
Trata-se de crime comum.
Como j se disse, trata-se de crime formal, consumando-se com a falsa atribuio de
identidade, no se exigindo efetivo prejuzo ou a efetivao da operao de cmbio.
Art. 22. Efetuar operao de cmbio no autorizada, com o fim de promover evaso de divisas
do Pas:
Pena - Recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.
Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem, a qualquer ttulo, promove, sem autorizao
legal, a sada de moeda ou divisa para o exterior, ou nele mantiver depsitos no declarados
repartio federal competente.
Para exportar ou importar, necessrio celebrar uma operao de cmbio com a
instituio financeira, j que o particular no est autorizado a negociar em moeda estrangeira.
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Obs: Ateno!!! STJ, regra geral, entende que o foro competente para o julgamento da
ao penal do local em que se verificar a operao irregular de cmbio. Ocorre que em casos
especficos, como o das contas CC-522, a corte tem excepcionado a regra, estabelecendo com
foro competente o do domiclio do ru, por questes pragmticas.
22 Contas CC5" eram contas previstas na Carta Circular n 5, editada pelo Banco Central em 1969, que regulamentava as
contas em moeda nacional mantidas no Pas, por residentes no exterior. Referida Carta circular foi revogada em 1996 e,
portanto, a expresso contas CC5 no mais se aplica s atuais contas em moeda nacional tituladas por pessoas fsicas e
jurdicas residentes, domiciliadas ou com sede no exterior. Hoje, as disposies sobre essas contas constam do Ttulo VI da
Circular n 3.691, de 16 de dezembro de 2013.
Quando aparece algum escndalo de lavagem de dinheiro, quase sempre as contas CC5 surgem como sendo um instrumento
para remessa ilegal de moeda ao exterior. Mas o que essas contas tm de diferente? Elas foram criadas, em 1969, por um
documento do Banco Central chamado Carta Circular 5, por isso acabaram conhecidas como CC5. So contas especiais,
mantidas no Brasil por brasileiros que moram no exterior. O objetivo inicial era que o titular, ao vir ao Brasil, depositasse o
dinheiro em moeda nacional (atualmente em reais) e, ao voltar ao exterior, pudesse sacar o dinheiro em moeda estrangeira.
Portanto, era possvel, por meio da CC5, trocar reais por qualquer outra moeda. Posteriormente, foi permitido que outras
pessoas, desde que devidamente identificadas, depositassem nas CC5 para que o dinheiro fosse sacado pelo titular no
exterior. Isso facilitou o envio de divisas para fora do pas por um sistema que ficou conhecido no mercado como barriga de
aluguel. Diante da grande quantidade de valores que estava saindo, em 1996 o governo decidiu limitar a10 mil reais os
depsitos em dinheiro nas CC5. Mesmo assim, as CC5 continuaram sendo usadas para remessas ilegais, por isso, em 2005,
depois do escndalo envolvendo o Banestado, o governo restringiu ainda mais a utilizao das CC5. O brasileiro que quiser
enviar dinheiro a outro pas deve fazer um contrato de cmbio com uma instituio financeira, que ser devidamente registrado
e identificado no Banco Central.
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A orientao acima foi reafirmada pelo STJ no julgamento do RHC 34415/PI (Dje
06/05/2013 Rel. Min. Sebastio Reis Jr. ): A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar
em que se consumar a infrao. Nada impede, todavia, seja a competncia regulada pelo
domiclio ou residncia do ru (CC n. 73.483/RJ, Ministro Nilson Naves, Terceira Seo, DJ
1/10/2007). (...) Ante a peculiaridade do caso, em virtude da existncia de 28 depositantes com
domiclios em diversas unidades da Federao, a competncia ser do juzo do foro de
domiclio ou residncia fiscal do depositante, e no do lugar onde houve a transferncia
irregular do numerrio para o exterior, de forma a no ficar o ru compelido a se defender a
muitos quilmetros do local em que reside e de maneira a acelerar o andamento do processo.
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Art. 27. Quando a denncia NO for intentada no prazo legal, o ofendido poder representar
ao PGR, para que este a oferea, designe outro rgo do MP para oferec-la ou determine o
arquivamento das peas de informao recebidas.
Aqui o membro do MP vai atuar como longa manus do PGR, e no em nome prprio. A
existncia de tal dispositivo no impede, contudo, o exerccio da ao penal subsidiria da
pblica.
Art. 30. Sem prejuzo do disposto no art. 312 do Cdigo de Processo Penal, aprovado pelo
Decreto-lei n. 3.689, de 3 de outubro de 1941, A PRISO PREVENTIVA DO ACUSADO DA
PRTICA DE CRIME PREVISTO NESTA LEI PODER SER DECRETADA EM RAZO DA
MAGNITUDE DA LESO CAUSADA.
Cuida-se de mais um artigo polmico.
Para MANOEL PEDRO PIMENTEL, diante da alterao da redao originria do projeto de lei
que se transformou na Lei n. 7.492/86, a referncia feita no art. 30 coincide com a garantia da ordem
pblica e, assim, o dispositivo apenas explicita uma das hipteses de se buscar a preservao da ordem
pblica. a mesma posio de Jos Paulo Baltazar Jnior. inclusive a posio mais recente do STJ,
devendo a priso ser decretada levando em considerao tambm os elementos do art. 312 do
CPP:
CAPTULO VII-B
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Esse tipo penal, previsto no artigo 27-D, a figura do INSIDER TRADING, que usa de
informaes internas de forma abusiva. Recentemente houve uma condenao relevante desse
tipo no Brasil (Caso Perdigo-Sadia).
Art. 27-F. As multas cominadas para os crimes previstos nos arts. 27-C e
27-D devero ser aplicadas em razo do dano provocado ou da vantagem
ilcita auferida pelo agente.
Pargrafo nico. Nos casos de reincidncia, a multa pode ser de at o
triplo dos valores fixados neste artigo.
A doutrina pondera que esta lei no possui a mesma objetividade jurdica da Lei n.
7492/86. Enquanto esta tem como bem jurdico protegido a higidez do Sistema Financeiro
Nacional, aquela tem a finalidade especfica de proteger a higidez do mercado de valores
mobilirios. H inclusive julgado do STF neste sentido, em caso concreto em que se discutia a
revogao do art. 16 da Lei n. 7492/86 pelo art. 27-E da Lei 6385/76.
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A regra, portanto, que a competncia para os crimes previstos nesta lei da Justia
Estadual Comum, haja vista a ausncia de no corpo legal de previso de competncia da justia
federal.
Convm ressaltar entendimento recente do STJ, que entende pela competncia da justia
federal, ainda que no haja previso legal na Lei n. 6.385/76, quando a conduta tiver a
potencialidade de ofender a higidez do sistema financeiro.
PENAL. CONFLITO DE COMPETNCIA. CRIME CONTRA O
MERCADO DE CAPITAIS. INTERESSE DA UNIO NA HIGIDEZ,
CONFIABILIDADE E EQUILBRIO DO SISTEMA FINANCEIRO. LEI
6.385/76, ALTERADA PELA LEI 10.303/01. AUSNCIA DE PREVISO DE
COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL. ART. 109, IV, DA
CONSTITUIO FEDERAL. APLICAO. RELEVNCIA DA
QUESTO E INTERESSE DIRETO DA UNIO. COMPETNCIA DA
JUSTIA FEDERAL.
1. O fato de tratar-se do sistema financeiro ou da ordem econmico-
financeira, por si s, no justifica a competncia da Justia Federal, embora
a Unio tenha interesse na higidez, confiabilidade e equilbrio do sistema
financeiro.
2. A Lei 6.385/76 no prev a competncia da Justia Federal, porm
indiscutvel que, caso a conduta possa gerar leso ao sistema financeiro
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