AO DE LA CONSOLIDACIN DEL MAR DE GRAU

UNIVERSIDAD CATLICA LS A NGELES DE CHIMBTE

ESCUELA PRFESINAL DE CNTABILIDAD

Curs : Auditoria Tributaria

Docente :

Cicl : IX

Tema : LMITES A LA FACULTAD

DISCRECIONAL

DE LA ADMINISTRACIN TRIBUTARIA
EN EL PERU

INTEGRNTES :

Trujillo-Per

2016
INDICE

INTRODUCCION .................................................................................................................. 3
OBJETIVO GENERAL ...................................................................................................... 4
Objetivos especficos .......................................................................................................... 4
CAPITULO I .......................................................................................................................... 5
ACTUACIN Y FACULTADES DISCRECIONALES DE LA SUNAT ........................ 5
ACTUACIONES DE LA ADMINISTRACIN TRIBUTARIA EN DONDE SE
UTILIZA LA DISCRECIONALIDAD .............................................................................. 6
DETERMINACIN DE LA OBLIGACIN TRIBUTARIA SOBRE BASE
PRESUNTA ........................................................................................................................ 6
CAPITULO II ......................................................................................................................... 7
FACULTADES DISCRECIONALES OTORGADAS A LA ADMINISTRACIN
TRIBUTARIA .................................................................................................................... 7
FACULTAD DE FISCALIZACIN DE LA ADMINISTRACIN TRIBUTARIA. 8
FACULTADES DEL EJECUTOR COACTIVO ......................................................... 8
LA FACULTAD SANCIONADORA, ............................................................................... 9
CAPITULO III .................................................................................................................... 10
LMITES NORMATIVOS A LAS FACULTADES DISCRECIONALES DE LA
ADMINISTRACIN TRIBUTARIA .............................................................................. 10
Bibliografa ........................................................................................................................... 13
 INTRODUCCION

La necesidad de un marco de actuacin de la Administracin Tributaria que respete a

cabalidad los lmites impuestos por el ordenamiento legal de un Estado Constitucional
como el nuestro, va de la mano con la atraccin de nuevos capitales. As, el hecho que la
Administracin Tributaria de un Estado tenga facultades irrestrictas para realizar sus
labores de fiscalizacin de las operaciones realizadas por los agentes econmicos, ser visto
como un riesgo. Por otro lado, las facultades de la Administracin Tributaria son
necesarias, puesto que su labor est en relacin directa con la recaudacin de ingresos
pblicos que servirn para la satisfaccin de las necesidades pblicas a cargo del Estado.

La presente monografa est basada en el tema, lmites al poder discrecional de la

administracin tributaria un tema muy importante que ser de gran ayuda enfocarse al tema
establecida en el artculo 62 del Cdigo Tributario

A travs de un proceso de fiscalizacin, la Administracin Tributaria realiza una serie de

tareas que estn destinadas a verificar la correcta determinacin de la obligacin tributaria
por parte del contribuyente. Para ello se vale de la inspeccin, la investigacin y el control
de cumplimiento de las obligaciones tributarias (Vlsica, 2012)

Una actuacin administrativa discrecional ausente de pautas, criterios, y razones, que la

justifiquen se encuentra totalmente prohibida en un Estado de Derecho. Ante ausencia de
parmetros es la propia administracin la llamada a establecerlos, no obstante, el control de
su legalidad deber realizarse con los parmetros establecidos en el resto del ordenamiento
jurdico (principios jurdicos, valores consagrados en el sistema, derechos fundamentales,
entre otros. (Vlsica, 2012)

Pero el campo de actuacin del funcionario pblico es completamente distinto: solo puede
hacer lo que la ley le autorice a hacer. En ese sentido, no puede innovar en cuanto a sus
funciones, ni puede crearse nuevas funciones o facultades, no importa si le parecen muy
necesarias o convenientes, porque primero tendran que cambiar las leyes y luego sus
procedimientos. En el tema tributario, nos encontramos muchas veces con el mismo error:
los auditores de SUNAT suelen andar realizando creaciones heroicas en cuanto a
mecanismos de presuncin, por ejemplo, por lo cual si se reclama del resultado la auditora
se declara finalmente nula, pero luego que la administracin y el contribuyente han gastado
tiempo, dinero y esfuerzo en algo intil. (TOLEDO & Rosario, 2016)

El motivo de la monografa es revisar cada una de las facultades sealadas en el

mencionado artculo, indicando de manera expresa los LMITES AL PODER
DISCRECIONAL DE LA ADMINISTRACIN TRIBUTARIA.

OBJETIVO GENERAL

Describir Y Determinar Los lmites al poder discrecional de la administracin tributaria.

Objetivos especficos:

Describir y detallar la importancia del poder

discrecional de la administracin tributaria

Determinar el alcance del poder discrecional de la administracin tributaria

 CAPITULO I

Una de las facultades que posee la Administracin Tributaria para actuar de manera independiente

es la facultad discrecional. Segn el Diccionario de Derecho Usual de CABANELLAS1, la palabra

discrecional proviene de discrecin, pero qu es discrecin?: sano juicio, sensatez, tino al

emplearse o al proceder. De lo que se desprende que discrecional es lo que se ejecuta con libertad

y sensatez. Lo que lleva a determinar que discrecionalidad no es lo mismo que arbitrariedad, porque

no es una facultad ilimitada. Siempre debe estar sometida a las reglas de crtica nacional, por eso

deben estar motivadas. Ambas se diferencian en que la primera se desenvuelve en un contexto de

juridicidad y es por principio legtima, mientras que la segunda es una conducta antijurdica e

ilegtima de los rganos del Estado. Ahora bien, una vez delimitado el concepto de discrecionalidad

y su diferencia con la arbitrariedad, nos dedicaremos a analizar a la discrecionalidad pero desde un

punto de vista normativo, ubicndonos en el mbito del derecho administrativo y tributario.

(Barrn, 2011)

ACTUACIN Y FACULTADES DISCRECIONALES DE LA SUNAT

De acuerdo con la doctrina, el adjetivo discrecional se utiliza para expresar la cualidad que
tienen determinadas facultades, cuando la ley no establece parmetros normativos de
actuacin, ni cuenta con un reglamento que la desarrolle o viabilice; es decir, cuando la
norma no le indica a la administracin cual es el contenido concreto que debe tener su
decisin en un supuesto determinado. En ese sentido, cuando se trata de facultades
discrecionales existe la necesidad que sea la administracin quien establezca sus propios
parmetros de actuacin; es decir, en qu momento y/o forma debe proceder (MIRANDA).
 ACTUACIONES DE LA ADMINISTRACIN TRIBUTARIA EN
DONDE SE UTILIZA LA DISCRECIONALIDAD

DETERMINACIN DE LA OBLIGACIN TRIBUTARIA SOBRE

BASE PRESUNTA

Desde el momento en que el contribuyente se registra ante la Administracin Tributaria

tiene que cumplir con una serie de obligaciones tributarias entre las que destacan llevar sus
libros y registros debidamente legalizados de acuerdo a las normas legales; respetar los
principios y normas de contabilidad; sustentar a travs de la utilizacin de documentos,
registrar sus operaciones y presentar sus declaraciones a tiempo. Es as, que en base a la
informacin proporcionada por el contribuyente la Administracin Tributaria luego de un
procedimiento de fiscalizacin y en base a las pruebas proporcionadas determinar la
obligacin tributaria sobre la base cierta. Es decir, la base imponible del tributo deber
ser establecida de acuerdo a lo que resulta de la documentacin y registros del
contribuyente que es una exigencia de validez para la determinacin de la obligacin
tributaria. Ahora bien, si el contribuyente incurre en determinadas irregularidades que
suponen la inexistencia de registros y documentos confiables o incumple con las
condiciones para su debida fiscalizacin, entonces la determinacin ya no puede tener lugar
sobre base cierta. Es por ello que, ante tales circunstancias la Ley le concede a la
Administracin Tributaria la posibilidad de realizar una determinacin sobre base presunta.
Es as, que el ingreso o la renta neta gravados se establece considerando exclusivamente
circunstancias que por su conexin con el hecho gravado permiten estimar razonablemente
la cuanta de los mismos, lo que comnmente se llama base imponible. As tenemos que a
nivel normativo, el Cdigo Tributario en el artculo 63 establece lo siguiente: Durante el
perodo de prescripcin, la Administracin Tributaria podr determinar la obligacin
tributaria considerando las bases siguientes:
1. Base cierta: tomando en cuenta los elementos existentes que permitan conocer en forma
directa el hecho generador de la obligacin tributaria y la cuanta de la misma.

2. Base presunta: en mrito a los hechos y circunstancias que, por relacin normal con el
hecho generador de la obligacin tributaria, permitan establecer la existencia y cuanta de la
obligacin. Es por ello que la determinacin de la base presunta se practica sobre la base
de indicios, vale decir aquellos hechos conocidos que por un anlisis lgico nos conducen a
suponer la existencia de un hecho que desconocamos y solo debera proceder en tanto no
sea posible determinar la obligacin sobre la base cierta. Ahora bien, siguiendo con lo
establecido en el Cdigo Tributario, el artculo 64 establece los supuestos que habilitan a
la Administracin Tributaria a utilizar directamente los procedimientos de la determina
(Barrn, 2011)

CAPITULO II

FACULTADES DISCRECIONALES OTORGADAS A LA

ADMINISTRACIN TRIBUTARIA

Segn el Diccionario de Derecho Usual de Cabanellas, la palabra discrecional proviene de

discrecin, es decir sano juicio, sensatez, o tino al emplearse o al proceder. De ello se
desprende que discrecional no es otra cosa que libertad para actuar pero con sensatez. La
distincin de una potestad como discrecional o reglada obedece a la diferente graduacin
con la que el legislador programa la actividad administrativa. As, si la actuacin
administrativa ha sido regulada en su integridad, de tal modo que su aplicacin se verifica
en forma inmediata, sin requerir parmetros adicionales por parte de la Administracin, se
tratar de una potestad reglada. Por el contrario, estaremos frente a una potestad
discrecional, si el legislador ha regulado la actividad administrativa mediante normas en las
que el supuesto de hecho se encuentra claramente indeterminado, indefinido, insuficiente,
etc., en general, cuando el derecho no establece los parmetros suficientes de su actuacin,
sino que ella misma debe establecerlos (MIRANDA)
FACULTAD DE FISCALIZACIN DE LA ADMINISTRACIN
TRIBUTARIA

Se encuentra definida en el Artculo 62 del CT, y se ejerce en forma discrecional. Dada la amplitud
con que ha sido regulada, es posible considerar que la Administracin se encuentra facultada para
realizar casi todo. En efecto, a fin de cumplir debida y eficazmente con su funcin de controlar y
comprobar el cumplimiento de las obligaciones y deberes que disponen las leyes tributarias, la
Administracin goza de amplias facultades para fiscalizar.

El objetivo principal de las administraciones tributarias est en el control del cumplimiento

de las obligaciones tributarias. En el Per, la informalidad por un lado y el fenmeno de la
globalizacin, por el otro, presenta nuevos desafos para la Administracin Tributaria. En
efecto, la Administracin Tributaria deber generar nuevos mecanismos de control de la
evasin fiscal, sin dejar de lado el respeto de los lmites impuestos por el ordenamiento
jurdico. Por ello, con el objetivo de lograr la captacin de ingresos para que el Estado
pueda satisfacer las necesidades pblicas, la Administracin Tributaria debe ejercer sus
facultades con eficiencia, de tal manera que promueva el cumplimiento voluntario de las
obligaciones tributarias, el cual se ve estimulado cuando la Administracin Tributaria logra
demostrar que existe una alta posibilidad de que el incumplimiento sea detectado y
efectivamente sancionado.

A tal efecto, la Administracin Tributaria debe fomentar el cumplimiento voluntario de los

contribuyentes, combatir la evasin, adoptar las medidas administrativas pertinentes para
lograr que ms contribuyentes declaren y paguen sus impuestos, entre otras. As, el grado
de cumplimiento de la misin de la Administracin Tributaria depende de la eficacia con
que desarrolle sus funciones, especialmente, la funcin de fiscalizacin

FACULTADES DEL EJECUTOR COACTIVO

, se encuentra establecida en el Artculo 116 numeral 2 del CT. De acuerdo con esta
norma, el Ejecutor Coactivo se encuentra facultado para ordenar, variar o sustituir a su
discrecin, las medidas cautelares previstas en el Artculo 118 del CT. Redactada as la
norma, son mltiples las posibilidades y alternativas con que cuenta el Ejecutor Coactivo
para el cobro de la deuda tributaria. En efecto, el ejecutor podra suspender o sustituir el
embargo en forma de retencin si es que sta medida le afecta o le impide al deudor
tributario cumplir con sus obligaciones legales, entre otras las laborales, o con los pagos
necesarios para el funcionamiento regular y ordinario del negocio20 . Hasta podra dejar sin
efecto la medida cautelar en la parte que supere el monto necesario para asegurar el pago de
la deuda tributaria.

LA FACULTAD SANCIONADORA,

es ejercida por la Administracin Tributaria de forma discrecional conforme lo previsto en

los artculos 82 y 166 del CT.

Para Gabriela Ros Granados, el ilcito tributario es la vulneracin de las normas tributarias
mediante una conducta antijurdica, la cual puede consistir en la omisin de actos
ordenados o en la ejecucin de los prohibidos por la ley; este comportamiento podr ser
retribuido con sanciones administrativas, penales o civiles, de acuerdo con la poltica
legislativa del sistema jurdico en que se ubique el ilcito tributario.

En nuestro ordenamiento jurdico, el artculo 165 del CT, establece la determinacin de la

infraccin, los tipos de sanciones y los agentes fiscalizadores, indicando que:

La infraccin ser determinada en forma objetiva y sancionada administrativamente con

penas pecuniarias, comiso de bienes, internamiento temporal de vehculos, cierre temporal
de establecimiento u oficina de profesionales independientes y suspensin de licencias,
permisos, concesiones o autorizaciones vigentes otorgadas por entidades del Estado para el
desempeo de actividades o servicios pblicos.

De ah, que la Administracin Tributaria se encuentra facultada discrecionalmente para

determinar y sancionar administrativamente las infracciones tributarias23, y en tal virtud, la
SUNAT puede decidir bajo qu circunstancias -cundo y cmo- imponer sanciones a las
infracciones tributarias cometidas por los deudores tributarios, siendo que la norma no lo
establece. (MIRANDA)

CAPITULO III

LMITES NORMATIVOS A LAS FACULTADES DISCRECIONALES

DE LA ADMINISTRACIN TRIBUTARIA

En los casos en que la Administracin Tributaria se encuentra facultada para actuar

discrecionalmente optar por la decisin administrativa que considere ms conveniente para
el inters pblico, dentro del marco que establece la ley. (ltimo prrafo de la Norma IV
del TP del CT)

Revisemos los limes normativos a las facultades discrecionales de la SUNAT establecidos

en la legislacin tributaria, que segn la norma IV del Ttulo Preliminar del Cdigo
Tributario, constituye fuente del Derecho Tributario. El ltimo prrafo del Artculo 200 de
la Constitucin vigente, referido a las Acciones de Garanta Constitucional, precisa que
cuando se interponen este tipo de acciones en relacin con derechos restringidos o
suspendidos, el rgano jurisdiccional competente debe examinar la razonabilidad y
proporcionalidad del acto restrictivo. Si bien la referida norma constitucional citada se
refiere a Acciones de Garanta Constitucional, es perfectamente aplicable al procedimiento
administrativo. Por otro lado, la Constitucin establece una serie de derechos y garantas
que de hecho constituyen lmites a las facultades discrecionales de SUNAT: el derecho a la
igualdad ante la Ley (inciso 2 del artculo 2) , a la buena reputacin (inciso7)

del artculo 2) ,a trabajar libremente, con sujecin a ley (inciso 14 del artculo 2) , a la
propiedad (inciso 15 del artculo 2) , a formular peticiones por escrito ante la autoridad
competente (inciso 20 del artculo 2) , a la libertad de iniciativa privada (artculo 58), a la
libertad de empresa, comercio e industria (artculo 59) , al pluralismo econmico (artculo
60) , a la inversin (artculo 63) . Tambin establece una serie de obligaciones, entre ellas,
el respeto de los derechos fundamentales as como la prohibicin de la confiscatoriedad
(artculo 74) Asimismo, el artculo 3 de la Constitucin confirma que la relacin de los
derechos mencionados en el captulo de los derechos fundamentales de la persona no es
cerrada as que no excluye los dems que la Constitucin garantiza, ni otros de naturaleza
anloga o que se fundan en la dignidad del hombre, o en los principios de soberana del
pueblo, del Estado democrtico de derecho y de la forma republicana de gobierno.

Asimismo, el Art. IV de la Ley de Normas Generales de Procedimiento Administrativo

aprobada mediante Ley N 27444, referido al principio de legalidad, precisa que todas las
autoridades administrativas deben actuar con respeto a la ley y al derecho (incluidos los
principios generales del derecho), dentro de las facultades que le estn atribuidas y de
acuerdo con los fines para lo que le fueron conferidas. Igualmente, el numeral 4.1 del
artculo IV de la misma ley, incorpora el principio de razonabilidad, sealando que cuando
las decisiones de la autoridad administrativa, creen obligaciones, califiquen infracciones,
impongan sanciones, o establezcan restricciones a los administrados, deben adaptarse
dentro de los lmites de la facultad atribuida y manteniendo la debida proporcin entre los
medios a emplear y los fines pblicos que deba tutelar, a fin de que respondan a lo
estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido. Finalmente, los numerales
238.1 y 238.2 del artculo 238 sealan que las entidades son patrimonialmente
responsables frente a los administrados por los daos directos e inmediatos causados por
los actos de la Administracin o los servicios pblicos directamente prestados por aqullas,
salvo cuando la entidad hubiere actuado razonable y proporcionalmente en defensa de la
vida, integridad o los bienes de las personas o en salvaguarda de los bienes pblicos o
cuando se trate de daos que el administrado tiene el deber jurdico de soportar de acuerdo
con el ordenamiento jurdico y las circunstancias

Por otro lado, el primer prrafo del Art. 86 del Cdigo Tributario, referido a las
prohibiciones de los funcionarios y servidores de la Administracin Tributaria sealaba:
Los funcionarios y servidores que laboren en la Administracin Tributaria al aplicar los
tributos, sanciones y procedimientos que corresponda, se sujetarn a las normas tributarias
de la materia, sin perjuicio de las facultades discrecionales que seale el Cdigo
Tributario. Posteriormente, mediante el Artculo 36 del Decreto Legislativo N 953
publicado el 5 de febrero de 2004 y vigente a partir del 6 de febrero de 2004 se sustituy
dicho prrafo por el siguiente: Los funcionarios y servidores que laboren en la
Administracin Tributaria al aplicar los tributos, sanciones y procedimientos que
corresponda, se sujetarn a las normas tributarias de la materia. (Vlsica, 2012)

La discrecionalidad de la Administracin, citando a Giovanni Moschetti, no significa

libertad absoluta, pues como la discrecionalidad es actividad vinculada a un fin, que es el
inters pblico establecido por ley, la actividad de la Administracin Tributaria (aunque
discrecional) no puede ser libre en la prosecucin del fin encomendado a su accin, porque
este es siempre la determinacin del tributo previsto por Ley; y los medios elegidos por la
Administracin Tributaria tienen que ser orientados hacia ese fin. Tal como seala el
mismo autor 38 , para que la accin de la Administracin Tributaria sea racional y
coherente con el fin indicado por la Ley, y lograr sus fines y objetivos en el marco de la
Constitucin, la discrecionalidad debe ser limitada, o mejor dicho, encaminada de manera
tal que logre el fin legtimo menoscabando lo menos posible los derechos individuales.
Asimismo, de acuerdo a lo indicado por Javier Adrin Coripuna es importante tener en
consideracin que debido a la propia naturaleza del principio de proporcionalidad (medio),
su afectacin siempre va a estar relacionada con la afectacin de un derecho fundamental
(fin), es decir, no sera vlido sostener que en un determinado caso se ha afectado
solamente el principio de proporcionalidad. Como tal, el principio de proporcionalidad se
constituye principalmente en un mecanismo que debe ser observado por los poderes
pblicos cuando estos pretendan limitar los derechos de las personas. Si se determina que
una medida estatal es desproporcionada no se est afectando solamente el principio de
proporcionalidad sino principalmente el derecho fundamental comprometido en la
decisin. Es cierto que para controlar el correcto cumplimiento de las obligaciones
tributarias, la SUNAT requiere de facultades discrecionales para fiscalizar a los
contribuyentes y responsables tributarios, sin embargo dichas facultades no son ilimitadas,
ni pueden ser ejercidas en forma arbitraria, siempre se encontrarn. (Vlsica, 2012)

En todos los casos que la Administracin Tributaria se encuentre facultada para actuar
discrecionalmente deber optar por la decisin administrativa que considere ms
conveniente para el inters pblico, dentro del marco que establece la ley, lo cual supone
respetar los derechos y garantas del contribuyente. Sin embargo, de la experiencia de lo
ocurrido hasta la fecha, resulta indispensable que se incluya en los artculos del Cdigo
Tributario referidos a las facultades de la Administracin, sobre todo las que se ejercen en
forma discrecional, precisiones que eviten los excesos cometidos, contrarios a la
Constitucin y la legislacin en su conjunto, y que no resultaron un control efectivo en la
medida que no se incorporaron en la ley tributaria (Vlsica, 2012)

Bibliografa
Barrn, D. C. (OCTUBRE de 2011). La discrecionalidad de la Administracin. Recuperado el 09 de
OCTUBRE de 2016, de http://aempresarial.com/web/revitem/1_12932_11887.pdf

MIRANDA, A. J. (s.f.). Recuperado el 09 de OCTUBRE de 2016, de

http://repositorioacademico.upc.edu.pe/upc/bitstream/10757/315402/2/mini_mj-
rest.pdf

TOLEDO, B., & Rosario. (2016). sdishare. Recuperado el 09 de octubre de 2016, de

https://webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:PD8gkH8urSoJ:https://www.sc
ribd.com/document/322415759/Norma-Tributaria-y-Limites-a-La-Facultad-
Discrecional+&cd=2&hl=es-419&ct=clnk&gl=pe

Vlsica, M. (12 de 06 de 2012). Recuperado el 09 de octubre de 2016, de

http://www.sumagestion.pe/pdfs/lim_poder_discrecional.pdf