INTRODUCCION

Ester tercer Pleno Casatorio es convocado al igual que en los casos anteriores
debido a que era necesario, en este caso, para constituir un precedente
vinculante en materia de familia, especialmente en lo referente a la
indemnizacin en los casos de divorcio por causal de separacin de hecho,
algunos rganos jurisdiccionales consideraban en que en estos casos deba
fijarse una indemnizacin al cnyuge que consideraban perjudicado, otros no
eran de ese criterio y no fijaban indemnizacin alguna.

PLENOS CASATORIOS
Los plenos casatorios son convocados por la Corte Suprema, especficamente,
en el caso que comentamos, fue convocado por la Sala Suprema Civil, de
conformidad con el artculo 400 del Cdigo Procesal Civil que seala que dicha
Sala Suprema Civil puede convocar al pleno de los magistrados supremos civiles
a efectos de emitir sentencia que constituya o vare un precedente judicial; la
decisin que se adopte por la mayora absoluta de los asistentes al pleno
casatorio, constituir precedente judicial y vincula a los rganos jurisdiccionales
hasta que sea modificada por otro precedente.

La convocatoria a un Pleno Casatorio se efecta a travs del diario oficial El

Peruano, fijndose la fecha para la vista de la causa donde las partes a travs
de sus abogados podrn hacer uso de la palabra; asimismo, se citan a los
llamados amicus curiae (amigo del Tribunal) que son especialistas de la materia
quienes disertan ante el Tribunal sobre el tema central a ser discutido en el Pleno
Casatorio. En el caso bajo comentario, se escucharon las disertaciones de los
especialistas Alex Plcido Vilcachagua y Leysser Len Hilario.
Finalmente la sentencia casatoria, establezca o no un precedente, debe ser
publicada en el diario oficial El Peruano dentro de los 60 das de expedida. En
el caso que nos ocupa, adems de haber sido publicada en el diario oficial El
Peruano el 13 de mayo ltimo, adems ha sido publicada en la pgina web del
Poder Judicial.
Debemos recordar que se trata del tercer pleno casatorio civil, el primero estuvo
referido a indemnizacin por daos y perjuicios derivados de responsabilidad
extracontractual
(Expediente N. 14652007Cajamarca, seguido por Giovanna Anglica Quiroz
Villaty y otros contra Empresa Minera Yanacocha S.R.L. y otros), y el segundo
estuvo referido a prescripcin adquisitiva de dominio (Expediente N. 2229
2008Lambayeque, seguido por Rafael Agustn Lluncor Castellanos y otra
contra Guillermo Cepeda Villarreal y otros).

III. TERCER PLENO CASATORIO

El caso que dio lugar a este pleno casatorio es un divorcio por la causal de
separacin de hecho planteado por el cnyuge varn, quien indica que contrajo
matrimonio con la demandada en diciembre de 1989, habiendo procreado cuatro
hijos, sostena adems estar separado de hecho de la demandada desde el ao
1997, y que se encontraba al da en las pensiones alimenticias, siendo dos de
sus hijos menores de edad, solicitaba accesoriamente se le conceda un rgimen
de visitas.
Al contestar la demanda, la emplazada no cuestiona estar separada de hecho
del demandado desde la fecha que ste indica, sino que seala que ella era la
que trabajaba y le enviaba dinero al demandado para sus estudios, alimentacin
y otros gastos, hecho que acredita con cartas. Asimismo, seala que tuvo que
demandar por alimentos al ahora demandante, que ste no se preocup por sus
hijos, siendo ella la nica que se dedic a la crianza de los hijos. Asimismo, la
demandada formula reconvencin a fin de que se fije una indemnizacin por
dao moral y personal ascendente a la suma de 250,000 nuevos soles, debido
a que sufri agresiones fsicas y verbales por parte del demandado, adems que
el demandante se llev diversos bienes de la sociedad conyugal, incluyendo
dinero ahorrado, y finalmente indica que se encuentra con problemas de salud.

A nivel de primera instancia, se declar fundada la demanda, disuelto el vnculo

matrimonial, estableci un rgimen de visitas, y en cuanto a la reconvencin, se
declar fundada en parte y se orden que el demandante indemnice a la
demandada con la suma de 10,000 nuevos soles, pues el Juez considera que
existe dao moral ya que ha quedado demostrado que el demandante recibi
ayuda econmica de la demandada para sus estudios, existi violencia familiar
en agravio de la demandada, y que el demandante no cumpli su obligacin
alimentaria con sus hijos, por lo que tuvo que ser demandado.

Al ser apelada la sentencia por el demandante, la Sala Superior resolvi

confirmando la sentencia de primera instancia en el extremo que se declar
fundada la demanda y la reconvencin por considerar que la demandada es la
cnyuge perjudicada, pero la revocaron en el extremo de la pretensin del
rgimen de visitas y reformndola declararon sin objeto emitir pronunciamiento
al respecto por existir sustraccin de la pretensin del mbito jurisdiccional e
integrando la sentencia declararon el cese del derecho de la mujer a llevar el
apellido del cnyuge y la prdida del derecho hereditario entre las partes.

Es el demandante quien interpone recurso de casacin por aplicacin indebida

del artculo 345 A del Cdigo Civil y por contravencin al artculo VII del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Civil, considerando la Sala Suprema conceder el
recurso de casacin en el primer extremo.

Al convocar la Sala Suprema al Pleno Casatorio sostiene que a nivel de los

juzgados y salas superiores en los procesos de divorcio por separacin de
hecho, no existe consenso respecto a la determinacin del cnyuge perjudicado,
las pautas para su probanza, la necesidad o no de que la indemnizacin a que
hubiere lugar sea solicitada expresamente por la parte afectada o sea
determinada de oficio por el juzgador, por lo que se hace necesario fijar pautas
para resolver lo referente a la indemnizacin fijada a favor del cnyuge
perjudicado.

IV. ARTCULO 345-A DEL CDIGO CIVIL

Mediante el artculo 4 de la Ley N. 27495 que incorpora la separacin de hecho
como causal de separacin de cuerpos y subsecuente divorcio, se incorpor al
Cdigo Civil el artculo 345-A referente a la indemnizacin en caso de perjuicio.
Dicho artculo seala que si uno de los cnyuges invoca la causal de separacin
de hecho recogida en el inciso 12) del artculo 333 del mismo Cdigo, deber
acreditar que se encuentra al da en sus obligaciones alimentarias u otras que
hayan sido pactadas por los cnyuges de mutuo acuerdo.

Es la segunda parte de este artculo que ha generado interpretaciones

divergentes en nuestra judicatura hasta antes de la emisin del Pleno Casatorio
bajo comentario, pues seala que el Juez velar por la estabilidad econmica
del cnyuge que resulta perjudicado por la separacin de hecho, as como la de
los hijos; deber sealarse una indemnizacin por daos, incluyendo el dao
personal u ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal,
independientemente de la pensin de alimentos que le pudiera corresponder,
siendo adems aplicables a favor del cnyuge perjudicado las disposiciones
contenidas en los artculos 323, 324, 342, 343, 351 y 352 del mismo Cdigo, en
cuanto sean pertinentes.

Como bien seala el pleno casatorio bajo comentario, a nivel judicial se han dado
diversas interpretaciones a este artculo, as tenemos los siguientes fallos:

a) Casacin N. 2082004Piura: El juez est obligado a velar por la estabilidad

econmica del cnyuge que resulte perjudicado debido a la separacin de hecho.
En tal sentido, establecer un monto de indemnizacin por daos, incluyendo el
dao personal o inclusive ordenando la adjudicacin preferentemente de un bien
social. Por otro lado, la pensin alimenticia es un concepto independiente
respecto a la indemnizacin.

b) Casacin No. 20031284001SC: El a quo sostiene no haberse probado

responsabilidad de alguno de los cnyuges en la separacin, por lo que
considera que no corresponde la aplicacin del segundo pargrafo del artculo
345A del Cdigo Civil, empero, en el fallo ordena que el demandado pague una
indemnizacin de daos y perjuicios, lo que no guarda coherencia con lo
sealado. Este colegiado, considera que la demandante al subsanar
su demanda, ha solicitado la indemnizacin por dao personal, sin que haya
fundamentado tal dao, no habindose acreditado cmo fue perjudicada por la
separacin de hecho, menos el nexo causal entre este y el dao irrogado; por lo
que no corresponde fijar indemnizacin por tal concepto

c) Casacin N. 21782005Lima: Si bien los jueces deben pronunciarse

necesariamente, aun cuando no haya sido solicitado, respecto del cnyuge que
ha resultado ms perjudicado por la separacin, a efectos de fijar una
indemnizacin a cargo de la parte menos afectada; sin embargo, en este caso
se advierte que la demandada no acredita su condicin de cnyuge perjudicada,
adems que su conducta procesal no hizo notar esa condicin a efectos de verse
beneficiada con alguna indemnizacin.

d) Casacin N. 24492006Cusco: La norma imperativa es aquella que exige

a su destinatario un comportamiento definido en determinado sentido. Siendo
ello as, el segundo prrafo del artculo 345A del Cdigo acotado, en forma
imperativa, exige al juez velar por la estabilidad econmica del cnyuge que
resulte perjudicado por el dao personal o moral que se le cause (todo ello
debidamente probado) a efectos de cuantificarlo va indemnizacin; por lo tanto,
es cierto que el juzgador tiene la obligacin de fijar una indemnizacin, pero
siempre y cuando se acredite el dao ocasionado.

En las casaciones antes indicadas se evidencia que, a pesar de que han sido
emitidas en procesos de divorcio por la causal de separacin de hecho, tienen
orientaciones diferentes, as, en la primera al hablar de la obligacin del juez de
establecer una indemnizacin por daos, se habla del dao personal, o en todo
caso que se debe disponer la adjudicacin preferente de un bien social; la
segunda se refiere no slo al dao personal, sino que va ms all al referirse a
la existencia de nexo causal entre la separacin y el dao; la tercera seala que
la demandada al no haber acreditado ser la perjudicada, y al no haber invocado
esta condicin, no puede ser indemnizada; finalmente la cuarta seala que el
Juez tiene la obligacin de fijar una indemnizacin cuando se acredite el dao
personal o moral.

Antes de interpretar el artculo 345-A del Cdigo Civil, el Pleno Casatorio analiza
la naturaleza de los procesos de familia, concluyendo que en estos procesos no
slo se busca resolver un conflicto de intereses o se elimina una incertidumbre
jurdica y lograr la paz social en justicia, sino que adems debe aplicarse el
principio de socializacin del proceso a fin de evitar que las desigualdades
puedan afectar el proceso en su tramitacin o en la decisin final. Es por ello que
se considera que en un proceso de familia deben superarse los formalismos y
las cuestiones tcnicas, convirtindose por ello en un proceso con componentes
flexibles, a diferencia de lo que ocurre en un proceso civil. Es por ello que los
principios de congruencia, preclusin y eventualidad deben flexibilizarse en los
procesos de familia, y especficamente en el caso que nos ocupa, en los
procesos de indemnizacin.

Como consecuencia de la flexibilizacin de dichos principios procesales, si la

parte interesada en cualquier etapa del proceso expresa hechos claros y
concretos referidos al supuesto perjuicio sufrido como consecuencia de la
separacin o del divorcio, el Juez debe considerar que se encuentra frente a un
pedido explcito, por lo que debe emitir pronunciamiento en dicho extremo en la
sentencia final. Ahora bien, el Juez de familia est facultado para integrar la
demanda con las pretensiones accesorias previstas por la ley hasta la etapa de
fijacin de los puntos controvertidos.

V. La indemnizacin en el divorcio por separacin de hecho

El pleno concluye que esta indemnizacin tiene el carcter de una obligacin
legal que puede ser cumplida de dos modos: con el pago de una suma de dinero
o con la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal, se trata de
dos soluciones de carcter alternativo, excluyente y definitivo.

Precisa el pleno que esta indemnizacin no tiene por finalidad el resarcir daos
sino el de equilibrar las desigualdades econmicas que resulten de la ruptura
matrimonial, por ello no tiene un carcter alimentario pues la indemnizacin se
da por una sola vez, a diferencia de los alimentos que son de carcter peridico.
Estas desigualdades deben ser constatadas por el Juez durante el proceso en
base a los medios probatorios presentados por las partes, pero teniendo en
cuenta que la separacin de hecho no haya sido ocasionada por culpa exclusiva
del cnyuge que result ms perjudicado, por ello es necesario que exista una
relacin o nexo de causalidad entre los perjuicios sufridos por el cnyuge y la
separacin de hecho. La indemnizacin adems debe ser fijada con criterio
equitativo, tenindose en cuenta circunstancias como la edad, estado de salud,
posibilidad de reinsertarse al campo laboral, dedicacin al hogar y a los hijos
menores de edad, teniendo en cuenta las condiciones econmicas, sociales y
culturales de las partes.

En cuanto a la adjudicacin de los bienes al cnyuge perjudicado se ha precisado

que se har preferentemente sobre la casa en la que habita la familia, o en todo
caso el establecimiento agrcola, artesanal, industrial o comercial de carcter
familiar, pudiendo el Juez disponer la adjudicacin del menaje diario del hogar.
Ahora bien, el pedido de indemnizacin o adjudicacin la podr efectuar inclusive
la parte demandante, quien lo manifestar al momento de la presentacin de la
demanda, mientras que la parte demandada si se considera la ms perjudicada
podr reconvenir solicitando la indemnizacin o adjudicacin; es ms, luego de
la postulacin de la demanda y en cualquier estado del proceso cualquiera de
las partes podr solicitar la indemnizacin siempre que se garantice a la otra
parte el derecho de defensa y el derecho a la instancia plural.

Por otro lado, la indemnizacin o adjudicacin podr ser dispuesta de oficio por
el Juez a favor de uno de los cnyuges, siempre que ste haya expresado de
algn modo y durante el proceso hechos concretos referidos a su condicin de
cnyuge ms perjudicado y haya presentado pruebas al respecto. En este
extremo nos debemos remitir al artculo 196 del Cdigo Procesal Civil que
establece que salvo disposicin legal diferente, la carga de probar corresponde
a quien afirma hechos que configuransu pretensin, o a quien los contradice
alegando nuevos hechos, por ello, si no se puede identificar al cnyuge
perjudicado, no existe medio probatorio al respecto, ni indicio ni presuncin al
respecto, el Juez no est obligado a fijar una indemnizacin.

Si alguna de las partes invoca ser el cnyuge perjudicado despus de la etapa

de fijacin de puntos controvertidos, se correr traslado a la otra parte a fin de
que pueda tomar conocimiento y presentar sus medios probatorios de ser el
caso; y si se invoca luego de la audiencia de pruebas, los medios probatorios
presentados slo podrn ser los de actuacin inmediata.

En el caso bajo comentario, la Sala Suprema luego de analizar los argumentos

de primera instancia en lo referente a la indemnizacin, como son, la asistencia
econmica por parte de la demandada al demandante para que estudie, los actos
de violencia contra la demandada por parte del demandante, incumplimiento de
la obligacin alimentaria del demandante que llev a la demandada a
interponerle una demanda de alimentos; y los de la segunda instancia, como son,
que la demandada ha visto frustrado su proyecto de vida matrimonial, asumi la
tenencia y educacin de los hijos, adems de los gastos para que el demandante
pudiera seguir estudios superiores, y no dio motivo a la separacin de hecho,
concluye que la supuesta relacin extramatrimonial sostenida por el demandante
con una tercera persona, no ha servido de fundamento para el establecer una
indemnizacin a favor de la demandada.

VI. CONCLUSIONES
1.- Consideramos que la finalidad del Pleno Casatorio ha sido cumplida, pues ha
analizado con amplitud lo referente a la indemnizacin y adjudicacin preferente
al cnyuge perjudicado en un divorcio por la causal de separacin de hecho y
dado pautas a fin de que los diversos rganos jurisdiccionales no emitan fallos
contradictorios.
2.- En los procesos referidos al derecho de familia, los principios de congruencia,
preclusin y eventualidad procesal deben flexibilizarse.
3.- Si bien el Juez tiene la obligacin de velar por la estabilidad del cnyuge
perjudicado, debe fundamentar sus decisiones en las pruebas que se ofrezcan y
acten en el proceso.
4.- El pedido de indemnizacin o adjudicacin preferente puede presentarse
incluso luego de la audiencia de pruebas, pero en este caso solamente se
admitirn los medios probatorios de actuacin inmediata.

Martn Alejando Hurtado Reyes1

Con el Tercer Pleno Casatorio Civil es la primera vez que se admite con carcter
vinculante la flexibilizacin del principio de congruencia procesal. El autor
considera que esta tiene como fin una mejor tutela de los derechos o intereses
de las partes por ser de mayor trascendencia que dicho principio. Aade que
esta flexibilizacin no es privativa de los procesos de divorcio o separacin, sino
que puede darse en el proceso laboral, constitucional o en el contencioso-
administrativo.

Para analizar la figura de la flexibilizacin de la congruencia procesal no

podemos evitar dar algunas pinceladas de la figura procesal de la cual deriva.
En ese sentido, el presente trabajo se encuentra estructurado en dos partes; la
primera dedicada a estudiar los alcances tericos del principio de congruencia,
y la segunda a la posibilidad de hacer flexible en casos concretos este principio,
contrastando la base terica de la misma a lo resuelto en el Tercer Pleno
Casatorio emitido por nuestra Corte Suprema.

I. DEL VOCABLO CONGRUENCIA E INCONGRUENCIA

Conforme al Diccionario de la Real Academia el vocablo congruencia deriva del
Latn congruentia. Significa conveniencia, coherencia, relacin lgica. Los
significados que brinda este diccionario en general no se encuentran muy
alejados de la esencia de la institucin jurdica que analizaremos brevemente en
este trabajo.
Por el contrario, el vocablo incongruencia (presentado como su contracara)
puede tener usos y significados que en la vida cotidiana lo hacen aparecer como
un trmino que manifiesta algo negativo. A partir del citado diccionario la palabra
incongruencia deriva del latn incongruentia, que significa falta de congruencia
y se refiere a un dicho o hecho faltos de sentido o de lgica
Entonces, tenemos que la incongruencia aparece en sentido coloquial como un
vicio o atentado a la congruencia, ello se explica porque nos hemos familiarizado
con el trmino incongruencia para sostener (por ejemplo) que la conducta de
ciertas personas resulta incongruente con las ideas y principios que dice tener,
lo cual se resume en que se dice una cosa y se hace otra.
As entendidas las cosas tenemos que el trmino incongruencia tiene un
significado negativo en sentido coloquial, pero, como veremos, tambin se
presenta la misma situacin cuando se denuncia la incongruencia de
determinados actos procesales

II. EL PRINCIPIO DE CONGRUENCIA PROCESAL

1. Generalidades
Consideramos que el principio de congruencia procesal se encuentra
interrelacionado con otros tpicos de mucha importancia en el Derecho Procesal,
concretamente sealamos que este se vincula estrechamente con el derecho a
la motivacin de resoluciones judiciales y a la bsqueda de una decisin que
respete los parmetros de logicidad. No cabe duda de que el principio de
congruencia esta ligado y forma parte del contenido esencial o
constitucionalmente protegido del derecho a la motivacin de resoluciones
judiciales2. Ya que el juez al realizar la motivacin de sus decisiones no solo
debe cuidar que estas sean lgicas sino tambin congruentes.

La motivacin se vaciara de contenido si el razonamiento efectuado por el juez

no soporta un test de logicidad y congruencia. Con lo cual sostenemos a priori
que la motivacin no se agota con la sola fundamentacin fctica y jurdica, sino
que se requiere adems que la argumentacin que sustenta la misma debe ser
congruente y lgica, la transmisin del pensamiento del juez al momento de
resolver determinado petitorio debe cumplir con los parmetros ya indicados,
caso contrario se puede postular la afectacin al derecho constitucional a la
motivacin de las decisiones judiciales.

2. El derecho a resolucin motivada, razonable y congruente

Las sentencias se deben razonar, porque la racionalidad aplicada a los hechos
que constituyen un requisito natural para que las partes conozcan los motivos
que han provocado la persuasin y certeza representada en la decisin3.

La motivacin de las resoluciones judiciales es un aspecto que debe ser

garantizado por cualquier Constitucin en un Estado Democrtico y Social de
Derecho, esto es, que sirva como garanta para que el justiciable sepa cules
son los motivos que llevaron al juez a resolver en determinado sentido, evitando
la arbitrariedad y el secretismo.
Le corresponde al juez no solo el deber de motivar sus decisiones, pero no para
dar cuenta de un elemento formal de cumplimiento ineludible (pues puede ser
una motivacin aparente), sino que de su contenido se pueda verificar la
existencia de una decisin no arbitraria. Con lo cual tenemos que la sentencia
es vlida solo si cumple con el deber de motivacin y que esta motivacin forma
parte esencial de toda resolucin judicial.
Una cosa es la motivacin expuesta como signo, o como acto de comunicacin
de un contenido seala Taruffo y otra es la motivacin como fuente de
indicios. Para el primer segmento la sentencia se interpretara al conjuro de los
intereses y en funcin de los instrumentos tcnico jurdicos que elucubran el
discurso;