Concepto. El Derecho, ya lo consideremos en su acepcin
objetiva, como norma de obrar del hombre viviendo en sociedad, ya como facultad que, al amparo de esa norma, se da en un sujeto con relacin a determinado objeto, puede ser estudiado en un triple plano gnoseolgico. Podemos, en efecto, tener un concepto vulgar del Derecho, como lo tienen las personas que no se han dedicado al estudio de esta disciplina, pero que, inmersos en la atmsfera jurdica en que todos vivimos, saben de casos (generalmente de casos que les afectan) aunque sin relacionarlos con otros y sin detenerse a reflexionar sobre ellos y a buscar una explicacin de por qu son as las cosas. Aplicando la reflexin al fenmeno jurdico, podemos llegar a una visin total del mismo, insertando, adems, ese dato particular y cambiante que nos suministra la experiencia en una trabazn de reglas y fundamentaciones que lo explican por sus causas o razones. Podemos, en fin, siguiendo el natural impulso que mueve al hombre a la bsqueda de la verdad y a ahondar en ella cada vez ms, llegar a un punto en el que nuestra mente, no satisfecha con conocer el fenmeno jurdico por sus causas o razones ms o menos inmediatas, trata de descubrir sus ltimas causas o razones supremas; aquellas por las que se explica todo lo dems sin que ellas puedan ser explicadas por otras. Entonces, estamos ya en el campo de la Filosofa, es la F. del D. que podemos definir, con Elas de Tejada, como aquella parte de la Filosofa que investiga las ltimas verdades del fenmeno jurdico.
Se trata, pues, ms que de un especial punto de
partida, como lo plantea Blondel, de un impulso que lleva al hombre a un nis all de los lmites de la ciencia; de una mayor profundidad en nuestra bsqueda de la verdad -como el que trata de hallar firme para apoyar en l los cimientos de un edificio-; o, si se quiere otra clase de metfora, de una mayor altura en el saber, en frase de Corts. Cierto que, dentro del campo de la ciencia, podemos llegar a conceptos de una gran generalidad, pero que, no obstante, no trascienden del campo puramente cientfico al requerir una explicacin basada en conceptos situados ms all. Hay un gran sector de la ciencia -dice Ruiz Moreno- que no puede ser explicado por s mismo ni dentro de s mismo, evidencindose de ah la necesidad de trascender la cosa para intentar la conquista de la explicacin y comprensin final.
Por lo que al Derecho se refiere, hay un sinnmero
de problemas, interrogantes y espacios vacos a la comprensin del espritu, que quedan sin resolver. Comenzando por el concepto mismo del Derecho. La definicin del Derecho in genere -escribe Del Vecchio- es una investigacin que trasciende de la competencia de todas y cada una de las ciencias particulares y constituye precisamente el primer tema de la Filosofa del Derecho. Deca Carnelutti (v.) en una carta dirigida a Jorge del Vecchio en 1923, que cuando se asciende de la ciencia a la filosofa, la visin se hace ms amplia, pero menos precisa. Creemos errnea esta afirmacin en la que el paso del conocimiento cientfico al filosfico, viene a compararse con la ampliacin de una fotografa, que tiene un contenido idntico al del original; mas aqu, a esa mayor abertura que supone una mayor extensin del conocimiento, se corresponde, segn ensea la Filosofa en general, una menor comprensin, es decir, un conocimiento ms simple.
Aparicin del trmino. En cuanto a la F. del D., es
evidente que esa mayor amplitud en lo que abarca desde esa mayor altura del saber supone la reduccin de las normas jurdicas a unos pocos conceptos y de tal generalidad que puedan, por tanto, ser intemporales y universales, sin que ello autorice a confundir ese carcter general con la imprecisin de los mismos. Aun sin llamarla -como se la podra llamar, con Jorge Del Vecchio en su obra La Justicia- coetnea del espritu humano, es cierto que la reflexin filosfica sobre el Derecho la encontramos en el umbral mismo de la Filosofa, aunque su nombre no aparezca hasta Cicern (v.), que habla expresamente, en ms de una ocasin, de iuris philosophia. Luego, el nombre se pierde hasta las obras de dos grandes telogos y juristas espaoles de los s. xvi y xvii, cuyos ttulos De iustitia et de iure o De legibus pueden considerarse como equivalente a aqul. Y, en fin, el nombre de Filosofa del Derecho reaparece en tiempos ya modernos, en la obra del historicista Gustavo Hugo, para recibir, luego, el solemne espaldarazo de la pluma de Federico Hegel (v.).
Pensamiento filosfico-jurdico. La idea de una justicia
inmutable que est por encima de las leyes dadas por los hombres, estuvo latente en Grecia desde muy antiguo, como puede verse a travs de sus grandes escritores picos y trgicos tan pronto como empieza la especulacin filosfica tras el primer asombro del hombre ante las cosas, y aun en ese primer periodo en el que el hombre hace cuestin del mundo que le rodea, se da lo que Truyol denominara iusnaturalismo cosmolgico, viendo en el cosmos un orden que preside la idea de justicia (dike), orden que trasciende al obrar humano. Pero mucho ms cuando, despus de que Scrates (v.) llamara la atencin hacia el hombre y las cosas humanas, haciendo lema de su enseanza la mxima grabada en el templo de Delfos, Concete a ti mismo, Platn (v.) y Aristteles (v.), cada uno desde su punto de vista -idealista el primero; realista el otro-, presentarn una idea o concepto de justicia valedero para todos los tiempos y lugares.
Asimismo, el estoicismo, buscando el fundamento del
Derecho, en la comn naturaleza de todos los hombres, facilita el paso de esta filosofa a Roma, en la que -por lo que a la filosofa jurdica se refiere- es Cicern (v.) su mximo exponente y prepara el terreno para la difusin de las ideas que en este orden ha de aportar el Cristianismo. Citaremos aquel pasaje de Cicern en su obra De legibus, en el que muestra cmo la ciencia del Derecho no se debe beber en la fuente, del edicto del pretor ni en las XII Tablas, sino en lo ntimo de la filosofa, explicando la naturaleza del Derecho como deducida de la naturaleza del hombre. En cuanto al cristianismo, aunque no es una filosofa, sino, mucho ms, una religin, trasciende, de modo decisivo al campo filosfico, a pesar de que la aplicacin de este grado supremo del saber al Derecho no aparezca bien definida, por no ser sa su misin, en los Padres de la Iglesia, que si hacen filosofa es de un modo incidental y fragmentario; la Patrstica culmina con S. Agustn (v.); en su obra La Ciudad de Dios, aparece ya una verdadera F. del D. y del Estado.
Filosofa del Derecho en la escolstica. En la
escolstica (v.), sobre todo en su momento de apogeo, hallamos de un modo ms sistemtico los conceptos filosfico-jurdicos en la Segunda Parte pie la Suma Teolgica de S. Toms de Aquino: en la Primera Seccin de las dos en las que dicha Parte se divide, al hablar de la ley, dentro de la cual est comprendida la ley jurdica, y luego, en la Segunda Seccin, al hablar de la justicia como virtud cardinal y del derecho como objeto de la misma y planearse la cuestin de si se ha dividido convenientemente ste en natural y positivo, de acuerdo con la divisin aristotlica de lo justo en natural y legal. Pero ms podemos ver una autntica F. del D., con sentido cristiano, si bien centrada ya de un modo concreto en l, en la que pudiramos llamar escolstica espaola, integrada por los telogos y juristas espaoles; en los s. xvi y xvii, cuando el empuje de las corrientes renacentistas amenazaba con barrer una escolstica decadente en el resto del mundo, sta mostraba en Espaa un especial renacimiento, con rasgos de alguna originalidad y un punto de vista ms acentuadamente jurdico. Inicia el movimiento desde su ctedra de Salamanca Francisco Vitoria (v.), verdadero fundador de la ciencia del Derecho internacional, cuya filosofa se desarrolla principalmente en el campo del Derecho pblico, y culmina en la figura de Francisco Surez (v.) que expone su doctrina filosfico-jurdica en los X libros de su tratado De legibus ac de Deo legislatore.
El Renacimiento surge como reaccin a la trayectoria
marcada por la Edad Media, exaltando al hombre, al que desliga, lo mismo que al mundo, del orden universal querido por Dios; lo mismo ocurre en todos los campos, incluido el del Derecho. La escolstica, al considerar a la Filosofa y a la Teologa como dos vas para alcanzar una sola y nica Verdad, emple frases que pudieron prestarse a considerar a la primera como esclava o sierva de la segunda y trataron de independizarla. As, por lo que al Derecho se refiere, se trat de hacerlo independiente de la Teologa; en realidad, lo que se hizo es independizarlo de la Moral y de toda otra norma.
Filosofa del Derecho en la poca moderna. Es Grocio
(v.) quien inicia o abre la puerta a esta corriente, al plantear la separacin de la ciencia de lo justo y lo injusto de la Teologa; proclamando que la razn no depende sino de ella misma y debe edificar su obra sobre las bases solas de la lgica, lo que le lleva a decir que un Derecho producto de la razn y fundado en la naturaleza misma, de la que saca su autoridad, se dara aun concediendo, lo que no es posible -dice- sin incurrir en suma impiedad, que Dios no existe o que no cuida de las cosas humanas. Y es que, en la concepcin filosficojurdica de esta corriente, el trmino naturaleza en el que apoyan la existencia del Derecho va derivando de su antigua y recta significacin relativa al ser o esencia de una cosa, hacia un estado, ms o menos hipottico, en el que el hombre viviera. La base del Derecho es an, para Grocio, la naturaleza sociable del hombre, su tendencia a vivir en sociedad, en tanto que para Hobbes la lex naturae sobre la cual fundar el Derecho es un mero instinto de conservacin, y para Pufendorf (v.), el inters nacido de la necesidad que el hombre siente de ser asistido.
Esta corriente que considera a ese Derecho creado
por la razn humana como algo que debe ser, distinto y aun en posible contradiccin con lo que es, halla una nueva forma de expresin en el idealismo kantiano que reduce esa funcin activa de la razn a slo las formas creadas por ella a priori con independencia de la materia que, esencialmente variable y contingente, la proporciona la experiencia y recibe la razn de un modo pasivo. Por lo que hace a la razn prctica, a la que hay que referir el Derecho, esas formas son los imperativos categricos, no hipotticos (es decir, en el supuesto de que se quiera conseguir algo), ya que la autonoma de la razn exige que obliguen independientemente de toda condicin. Pero si esa voluntad buena del hombre que tales imperativos regulan ha de estar en todo momento en condiciones de obrar autnomamente, habr de ser libre; garanta de su libertad exterior es el Derecho que, consiguientemente, revestir, dentro de su carcter formal, un aspecto negativo, buscando simplemente la coexistencia de la libertad de cada uno con la de los dems, segn una ley general de libertad. Del idealismo kantiano, y a travs del subjetivismo de Fichte (v.) y del idealismo objetivo de Schelling (v.), pas ya a la F. del D. de Hegel, al que ya hicimos referencia, en cuanto acu este nombre y para el que el pensamiento lo es todo y nada hay fuera de l; todo queda reducido a la Idea que, en perpetua evolucin, engendra todo a travs del conocido proceso dialctico de la tesis, la anttesis y la sntesis; tambin al Derecho y al Estado, suprema realidad ste, por encima de la cual slo existe lo absoluto.
El hegelianismo tuvo bastante repercusin en Espaa,
estudiada por el Prof. Elas de Tejada; pero ms influencia tuvo an el idealismo armnico de Krause (v. xItAUSISMO ESPAOL), importado por Sanz del Ro y cuyo mximo representante fue Francisco Giner de los Ros (v.) que, aparte su labor de ctedra y algunas publicaciones originales, tradujo las obras de Derecho natural de Roeder y Ahrens, mximo divulgador ste de tal sistema. El positivismo (v.), que incide en el campo del pensamiento y llena gran parte de la segunda mitad del s. xix, cierra el camino a toda investigacin filosfica, lo mismo en general, al limitar la posibilidad de certeza a los resultados obtenidos' a base de la experiencia, como en lo que se refiere concretamente al Derecho, al no admitir sino el Derecho positivo, la norma jurdica vigente en determinado momento, como algo dado, la cual no es necesario reconocer como tal, sino simplemente conocer como cualquier otro hecho real, sin plantearse otra clase de problemas. Corrientes filosfico-jurdicas actuales. En la actualidad las diversas corrientes del pensamiento en torno a la F. del D. se nos ofrecen formando, ante todo, dos grupos: el de los que, por diversas causas, no la admiten y el de los que la admiten, ya sea en un terreno puramente formal, ya dotada de contenido. En el primer grupo est el positivismo, del que acabamos de hablar y que revisti formas estrictamente jurdicas, aunque pas ya su momento: tal el positivismo jurdico de Duguit (v.), quien recordando las palabras de Comte -la palabra derecho debe ser desterrada del verdadero lenguaje poltico como la palabra causa d verdadero lenguaje filosfico-, niega todo Derecho subjetivo, existiendo slo, como mero dato emprico, la regla de conducta nacida de la solidaridad social; tal el positivismo crtico de Icilio Vanni que somete a una indagacin crtica los datos obtenidos por la experiencia. Igualmente, el utilitarismo (v.), incluido en l el moderno pragmatismo (v.), utilitarismo realista que pretende construir una filosofa para la vida prctica siendo la eficacia el nico criterio de valoracin.
En otro plan, la Teora del Derecho (v.) que,
prescindiendo de bases filosficas, trata simplemente de construir un orden jurdico dado por induccin y generalizacin progresivas, buscando los elementos comunes, con lo que no salimos, segn se dijo, del terreno de la ciencia. La corriente idealista de Kelsen (v.), que pretende hacer una Teora pura del Derecho, excluye de ella no slo lo perteneciente al mundo del ser (ya que el Derecho pertenece al deber ser), sino tambin toda consideracin teleolgica o valorativa del mismo por estimarla metajurdica. Entre los que admiten una filosofa jurdica, pero construida en terreno puramente formal, en una vuelta a Kant, est Stammler (v.), ms ortodoxo, y Del Vecchio, no tanto, aun conservando en su F. del D. rasgos subjetivistas de raz kantiana y fichteana.
Paralelamente al neokantismo, aunque un poco
posterior en el tiempo, se produjo un movimiento de retorno, por lo que hace a la F. del D., al idealismo absoluto de Hegel, dentro del cual cabe distinguir dos tendencias: una, ms realista, de tipo historicista, que estudia la cultura como dato real en su proceso evolutivo, dentro de la cual encontramos a Binder y a su discpulo Larenz; otra, ms espiritualista y ortodoxa, en la que destacan los italianos Croce, Gentili y, ms recientemente, Bataglia. La Filosofa de los Valores, aunque nacida tambin con carcter puramente formal, admite luego, con Max Scheler (v.), la realidad objetiva de estos valores, siendo su principal representante en el campo del Derecho Radbruch. Habla esta doctrina de la existencia de unos valores con realidad objetiva, aunque distinta de la realidad del ser, y carcter absoluto e intemporal -entre los que se halla, por lo que se refiere a la F. de D., el valor justicia (v.)-, a los que referir las realidades. Este referir realidades a valores, independientemente de que se realicen o no, constituye el mundo de la cultura, objeto del saber cientfico; en nuestro caso, de la ciencia del Derecho. En tanto no pasemos de determinar lo que el Derecho es, el concepto de Derecho, permanecemos en el campo de la ciencia, del que salimos al abordar tras este primer problema, los otros dos, propios de la Filosofa: el del ideal o valor del Derecho, esto es, el problema de la justicia, y el de su validez.
Finalmente, se advierte el resurgir de la F. del D.
orientada en mayor o menor grado hacia S. Toms, en la que cabe incluir la representada por Renard y entroncada con la doctrina de la Institucin y la nocin del bien comn (v.), pero ms evidente es el neoescolasticismo que aparece en otros pases. Su manifestacin en Espaa tiene abolengo italiano, siendo pionero de ella, frente al krausismo, Ort y Lara, traductor de Taparelli y prologuista de Filosofa del Derecho de Jos Prisco, al que siguieron los Prof. Rodrguez de Cepeda y Mendizbal. La mayora de los actuales cultivadores de esta disciplina se hallan en dicha lnea, con mayor o menor abertura, en alguno de ellos, hacia una postura existencial o a la doctrina de la Institucin.