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PROTESTA SOCIAL:
ENTRE DERECHO Y DELITO*
Por: Personería de Medellín
"No es fácil para el historiador o para el sociólogo restituir la palabra a quienes nunca la
tuvieron, a quienes no gravaron inscripciones ni dejaron tabletas ni manuscritos y cuyos
heraldos murieron colgados, crucificados o agotados por las privaciones, sin que ningún
memorial los registrara. De allí el interés por las incursiones, hoy posibles, en la historia de
los colonizados, de sus protestas, de su motines y de sus sueños". Alain Touraine
Abstract Resumen
The text presents a global trend to increasing
social protests grounded in discontent against El texto presenta una tendencia global a incre-
the rulers or their actions, past the motivations mentar las protestas sociales fundamentadas
of social protests, shows how the exercise of en descontentos contra los gobernantes o sus
social protest can create a conflict of interest medidas, pasa por las motivaciones de las
with the rights of others and others, highlights protestas sociales, muestra como el ejercicio de
the relevance of human rights and international la protesta social puede crear un conflicto de
humanitarian law when addressing the part of intereses con los derechos de otros y otras,
officials enforcing the law a social protest, shows pone de manifiesto la pertinencia de los dere-
the contradictions and changes concerning the chos humanos y del derecho internacional
right of protest that have been presented in humanitario al momento de abordar por parte
Colombia and in conclusion reviews the specific de los funcionarios encargados de hacer cum-
case of the protests at the University of Antio- plir la ley una protesta social, muestra las
quia during the second half of 2010 and the first contradicciones y los cambios referentes al
of 2011. derecho de la protesta que se han presentado
en Colombia y para concluir revisa el caso espe-
cífico de las protestas en la Universidad de
Antioquia durante el segundo semestre del
2010 y el primero del 2011 .
Keywords: Right to Protest, social mobilization, Palabras Claves: Derecho a la Protesta, movili-
necessity, human rights, international humani- zación social, estado de necesidad, derechos
tarian law. humanos, Derecho Internacional Humanitario.
* La presente es un aporte de la Personería de Medellín para la revista kavilando dentro de la línea de investigación
historia de las organizaciones sociales del proyecto historia de las organizaciones sociales de base del grupo de investiga-
en derechos humanos eviden- tan restablecer sus derechos o visión, que transfiere el conflic-
cia que no hay derechos abso- eliminar el estado de cosas to hacia los ciudadanos y
lutos, que existen estados de que los y las agobia, con lo que pierde de vista que si una
necesidad justificables y que más que un conflicto de protesta que reivindique dere-
los derechos colectivos priman intereses con los derechos de chos como la salud, la educa-
sobre los individuales. Siendo otros, debe ser entendido ción, el trabajo, la vida, si bien
así, el derecho a la protesta no desde el estado de necesidad la puedan ejercer un número
es un derecho que se puede motivante. (Zaffaroni, 2010, pp inferior de personas a los inme-
aplicar en toda circunstancia, 1- 16) diatamente pueden ser afecta-
en todo momento y de dos, las demandas y potencia-
cualquier forma desde una En perspectiva a lo anterior, es les beneficiarios, son esas
perspectiva positivista. Sin recurrente cuando ocurren mismas personas, más otras
embargo, entendiendo que el protestas encontrar visiones tantas, con lo que la primacía
espíritu de los derechos huma- entre gobernantes, policiales y del derecho colectivo sobre el
nos es que sea de carácter ciudadanía que enarbolan la individual no aplica a favor de
progresista, ello transfiere un primacía del derecho colectivo quien el derecho se le ve
plus a los que ejercen la al individual y esgrimen que si temporalmente interrumpido
protesta, cuando ellas emanan un número determinado de sino de quienes ejercen el
de la lucha por condiciones personas están protestando, derecho a la protesta, en repre-
más favorables para la socie- no puede impedir el derecho a sentación de las mayorías.
dad. De igual forma, si las la movilidad, el trabajo, la
protestas se dan porque se salud y otra serie de derechos Con lo anterior se tiene que
agotaron las vías jurídicas, el que podrían ser obstaculiza- aunque hay límites al derecho
Estado es inoperante o las dospor la realización en algún a la protesta, los limites deben
condiciones de vulneración se momento de un bloqueo en la entender el estado de necesi-
mantienen, la protesta sería vía, y estimulan en perspectiva dad de quien lo ejerce y releer
estimulada por un estado de de esto, que se castiga a los la significación de derechos
necesidad. Al respecto por promotores de las protestas colectivos versus individuales
ejemplo en el caso colombia- por las afectaciones a los dere- a la hora de dirimir el conflicto
no, cuando la protesta fuera chos de otros y otras. Esta de intereses.
realizada por desplazados o
desplazadas, población que ha
sido sometida a una situación
de vulnerabilidad extrema,
como lo señala la corte Consti-
tucional, pueden verse compe-
lidas por su notorio estado de
necesidad, a realizar acciones
de protesta que en algunos
casos puedan violar los dere-
chos de otros u otras. En esta
lógica, Zaffaroni ha planteado
que las protestas sociales en
los sectores marginados o las
poblaciones vulnerables, son
un llamado desesperado al
Estado y la sociedad para que Imagen tomada del blog Estudiantes U. de A
adopte las medidas que permi
La responsabilidad de cumplir gue el artículo 3: “Los funciona- gables. Sin embargo se hace
los Derechos Humanos y los rios encargados de hacer cum- necesario aclarar, que la
principios humanitarios por plir la ley podrán usar la fuerza protesta social no es un com-
parte del Estado en el marco sólo cuando sea estrictamente ponente del conflicto armado,
de una protesta social en la necesario y en la medida que sino que en momentos en que
que no se cumpla con las lo requiera el desempeño de ocurren confrontaciones entre
disposiciones legales. sus tareas. Y más adelante personas que se encuentra
continúa con el artículo 8: “Los ejerciendo el derecho a la
La primera reflexión necesaria funcionarios encargados de protesta y funcionarios encar-
es recordar que según el Pacto hacer cumplir la ley respetarán gados de hacer cumplir la ley,
Internacional de Derechos la ley y el presente Código. es deber del Estado como
Civiles y Políticos, artículo 6, También harán cuanto esté a su mínimo garantizar los mínimos
“El derecho a la vida es inhe- alcance por impedir toda viola- humanitarios que son aplica-
rente a la persona humana. ción de ellos y por oponerse bles a los conflictos y en todas
Este derecho estará protegido rigurosamente a tal violación”. las “circunstancias”.
por la ley. Nadie podrá ser
privado de la vida arbitraria- Al proseguir y entender que el Desde la lógica esbozada, el
mente”. Con ello se tiene que derecho tiene un carácter artículo 1, común a los cuatro
la vida goza de protección, por consuetudinario, el DIH puede convenios de ginebra obliga a
ello desde ningún punto de contribuir a las reflexiones las altas partes contratantes a
vista considerable como sobre el comportamiento de respetar y hacer respetar en
arbitrario, es aceptable que se los funcionarios encargados de toda circunstancia el DIH,
violente este derecho, parte hacer cumplir la ley, cuando en siendo así toda “circunstancia”
de la arbitrariedad puede una protesta social se presenta puede entenderse inclusive
ocurrir cuando se pone por actos que violatorios de la ley, como una protesta social en las
encima el derecho a la propie- para eso los principios, los que se presenten situaciones
dad privada o el cumplimiento métodos y medios del Derecho violatorias a la ley. Si es así, son
de la ley, sobre el derecho a la Internacional Humanitario utilizables tanto los principios
vida, situación que ha ocurrido (DIH) son elementos homolo- de distinción, proporcionali-
en diferentes protestas socia-
les.
De forma subsecuente, es
importante tener en cuenta
que en el Código de conducta
para funcionarios encargados
de hacer cumplir la ley, adop-
tado por la Asamblea General
en su resolución 34/169, de 17
de diciembre de 1979 en su
artículo 2, esgrime: “En el
desempeño de sus tareas, los
funcionarios encargados de
hacer cumplir la ley respetarán
y protegerán la dignidad
humana y mantendrán y defen-
derán los derechos humanos Imagen tomada de http://estudiantesudea.blogspot.com/2010/09/la-
de todas las personas”. Prosi- universidad-esta-de-luto.html
la simple participación en una protes- para la participación. (Rodrigo constituyen sedición. (Rodrigo
ta, los cortes de ruta (a cualquier Uprimmy, 72, 2010) Uprimmy, 49, 2010).
hora y de cualquier tipo) o los actos
de desorden que en realidad, en sí En perspectiva de lo anterior, Ante lo expuesto, lo que a
mismos, no afectan bienes como la lo que podría ser pacífico para juicio del derecho interno
vida o la libertad de las personas el CIDH, no corresponde con la puede ser asonada y en conse-
(Rodrigo Uprimmy, 49, 2010). tradición normativa de Colom- cuencia delito, para la CIDH
bia. Señala Upimmy: podría estar enmarcado en el
En el sentido expresado, derecho a la protesta social y
podría entenderse que la El artículo 469 del Código Penal no sería asonada ni delito.
definición pacifica aplica vigente (ley 599 año 2000) –que es
cuando en la protesta social no una reproducción exacta del artículo Complementariamente y a
se pone en riesgo ni la libertad 128 del Código Penal de 1980– diferencia de los demás países
ni la vida de las personas. El define así (…)la asonada: “Los que de América Latina, Colombia
mismo autor expresa: “el en forma tumultuaria exigieren presenta un factor adicional
ejercicio del derecho a la violentamente de la autoridad la que complejiza adicionalmen-
reunión y a la manifestación ejecución u omisión de algún acto te la protesta social y es la
puede afectar las rutinas socia- propio de sus funciones, incurrirán en coexistencia del conflicto
les y generar algunos trauma- prisión de dieciséis (16) a treinta y interno armado el quees apro-
tismos en el transcurso cotidia- seis (36) meses. vechado de forma propagan-
no de las actividades, pero dística para evitar, reprimir o
esto no puede justificar el La tipificación de esta conduc- poner sanciones desmedidas a
tratamiento penal de las ta fue impugnada ante la Corte la protesta social. Si bien para
conductas”. (Rodrigo Upri- Constitucional bajo la idea de los grupos guerrilleros la
mmy, 48, 2010).Continúa: que la asonada, en tanto meca- protesta social hace parte de
nismo del pueblo para hacerse las estrategias en la combina-
Sin embargo, pese a los referidos escuchar, constituía un dere- ción de todas las formas de
avances en materia constitucional, cho que, como tal, no podía ser lucha, esto no confiere dere-
aún persisten los riesgos de criminali- objeto de criminalización. La cho alguno a los funcionarios
zación de la protesta social legítima, Corte rechazó este plantea- del Estado.
tanto en el nivel de la tipicidad, como miento con base en las (…)
en el de la aplicación. En lo que ideas sobre la proscripción de Esta motivación adicional,
respecta al primer nivel de riesgos, la violencia”. El autor, continúa estimula a que funcionarios
existen tipos penales que en sí y cita el artículo 217 del CP de encargados de hacer cumplir la
mismos catalogan como delitos actos 1890, la que contenía la ley se infiltren en las protestas
que hacen parte del curso de protes- siguiente tipificación: sociales y que los promotores
tas legítimas. Tal es el caso del delito de las mismas perciban esta
de perturbación en servicio de trans- Es motín o asonada el movimiento acción como un acto de perse-
porte colectivo y oficial que se comete insubordinado y reunión ilegal y cución política, provocación y
con el simple hecho de imposibilitar la turbulenta de una parte del pueblo, o sabotaje, si se tienen en
conducción de vehículos que presten de una porción de individuos, que por cuenta que promotores de
dicho servicio. La entidad de los lo menos llegue a veinte, mancomu- protestas sociales han sido
intereses que resultan afectados con nados para exigir con la fuerza o con victimizados por agentes del
los bloqueos de vías no resulta gritos, insultos o amenazas, que las Estado, al igual que hay quejas
suficiente para justificar su penaliza- autoridades o los funcionarios públi- que muestran como funciona-
ción, máxime si se tiene en cuenta cos, como tales hagan o dejen de rios encubiertos han sido
que el espacio público no sólo es un hacer una cosa justa o injusta, sin descubiertos realizando actos
escenario para la circulación, sino llegar a ninguno de los casos que violentos en las protestas, que
echa al traste los objetivos, Internacional de los Derechos de 1991 al legislador le permi-
métodos y medios utilizados Humanos, como lo establece tirá reglamentar el derecho y
en las mismas. En éste sentido el Bloque de Constitucionali- establecer el aviso previo a las
Uprimmy señala: dad y la misma Sentencia. autoridades, determinar los
En este sentido, la Sentencia casos en que se requiere y la
Es importante advertir que en el expresa: “… la Comisión forma como debe presentarse
contexto colombiano la existencia del Primera de la Constituyente le para informar la fecha, hora y
conflicto armado interno favorece dio un contenido menos lugar de la reunión o la mani-
otras formas de criminalización de la restrictivo al derecho de festación. Es importante seña-
protesta que se sustentan en el reunión, que es fundamental lar, que la finalidad del aviso
señalamiento público de la infiltra- en la vida política y social del previo, a la luz de la Constitu-
ción de grupos guerrilleros en las país. Al decir la norma que ción de 1991, no puede ser la
movilizaciones sociales. Bajo esta "toda parte del pueblo puede de crear una base para que la
perspectiva, y particularmente con reunirse y manifestarse públi- reunión o la manifestación sea
ocasión de la política de seguridad ca y pacíficamente", se evita prohibida. Tiene por objeto
democrática de los dos gobiernos de consagrar en la propia Carta, informar a las autoridades para
Álvaro Uribe Vélez (2002-2010), es las restricciones de policía que que tomen las medidas condu-
usual la judicialización de activistas las prescriben. El ejercicio de centes a facilitar el ejercicio
por delitos asociados al conflicto los derechos debe tener del derecho sin entorpecer de
armado. (Rodrigo Uprimmy, 50, consagración tan nítida en la manera significativa el desa-
2010) Carta Política, que antes de las rrollo normal de las activida-
talanqueras u obstáculos para des comunitarias”. (el subraya-
Por su parte, la Sentencia No. el ejercicio, aparezca la expre- do es propio)
T-456 de 1992 señala: sión nítida de su contenido
(…) El sentido de este dere- Adicionalmente la Sentencia
En adelante, sólo el legislador podrá cho se enmarca dentro de la C-024 de 1994 da algunas
establecer los casos en los cuales idea de la democracia partici- disposiciones necesarias para
puede limitarse el ejercicio del pativa: "el derecho de reunión hacer uso del derecho a la
derecho de reunión y manifestación no puede establecerse exclu- protesta, cuando se trata de
(…) La norma aprobada no estable- sivamente para la protesta. Es movilizaciones o reuniones. Al
ce la facultad que se otorgaba a las mucho más amplio y supone respecto señala: “El derecho
autoridades de disolver toda reunión que una democracia participa- de reunión ha sido concebido
que degenerara en asonada o tumul- tiva no puede entenderse sin como una libertad pública
to o que obstruyera las vías públicas. este derecho de reunión (…) fundamental pues constituye
En su lugar se establece que sólo la En adelante, sólo el legislador una manifestación colectiva de
ley podrá señalar expresamente los podrá establecer los casos en la libertad de expresión y un
casos en los cuales puede limitarse el los cuales puede limitarse el medio para ejercer los dere-
ejercicio de este derecho…. ejercicio del derecho de chos políticos. Esta libertad es
reunión y manifestación. la base de la acción política en
No obstante, si bien la Senten- Aunque la norma aprobada no las campañas electorales y
cia en concordancia con la consagre expresamente las también de los movimientos
Constitución, concede al figuras de aviso o notificación cívicos u otras manifestaciones
Congreso la posibilidad de previa para las reuniones legítimas de apoyo y protesta
limitar el ejercicio del derecho públicas, como si lo hacen (…) Lo anterior explica que La
a la protesta, esa asignación no otras constituciones europeas Constitución haya establecido
es absoluta porque debe estar y latinoamericanas, la facultad entonces la reserva legal en
enmarcada en el Derecho otorgada por la Constitución materia de derecho de reunión
por lo cual sólo mediante desfile. Artículo 105. La policía dió la Constitución de 1991 al
norma legal -y en ningún caso podrá impedir la realización Congreso de la República de
mediante reglamento adminis- de reuniones y desfiles públi- “regular” el derecho a la
trativo- se podrá limitar el cos que no hayan sido enun- protesta, éste Órgano en la Ley
ejercicio del derecho de ciados con la debida anticipa- 1453, de Seguridad Ciudadana
reunión. (pp. 35-36) ción. Igualmente podrá tomar señala en su artículo 44
la misma medida cuando la elementos que limitan el
Señala la misma Sentencia reunión o desfile no cumplan ejercicio de la protesta social:
que: “…con el derecho de los objetivos señalados en el “… El que por medios ilícitos
reunión: los Artículos 102 y 105 aviso…” incite, dirija, constriña o
del Decreto Legislativo 1355 proporcione los medios para
de 1970. Estos artículos en las Continúa la Sentencia: “Ahora obstaculizar de manera tempo-
partes acusadas disponen: bien, la Corte desea aclarar el ral o permanente, selectiva o
Artículo 102. Toda persona sentido del concepto "orden general, las vías o la infraes-
puede reunirse con otras o público", utilizada por el inciso tructura de transporte de tal
desfilar en sitio público con el cuarto de esta norma, con el fin manera que atente contrala
fin de exponer ideas e intere- de que las autoridades políti- vida humana, la salud pública,
ses colectivos de carácter cas hagan un correcto uso de la la seguridad alimentaria el
político, económico, religioso, misma. En este sentido, García medio ambiente o el derecho
social o de cualquier otro fin de Enterría nos dice que "el al trabajo, incurrirá en prisión
lícito. Con tales fines debe orden público es hoy en todos de veinticuatro (24) a cuarenta
darse aviso por escrito presen- los países occidentales el y ocho meses (48) y multa de
tado personalmente ante la ejemplo más claro de lo que trece (13) a setenta y cinco (75)
primera autoridad política del más atrás hemos llamado un salarios mínimos legales men-
lugar. Tal comunicación debe concepto jurídico indetermina- suales vigentes y pérdida de
ser suscrita por lo menos por do: no puede ser una facultad inhabilidad de derechos y
tres personas. Tal aviso deberá discrecional de la administra- funciones públicas por el
expresar día, hora y sitio de la ción determinar a su arbitrio si mismo término de la pena de
proyectada reunión y se existe o no perturbación del prisión (…) Se excluyen del
presentará con 48 horas de orden público, o amenaza de presente artículo las moviliza-
anticipación. Cuando se trate la misma, o incluir el más ciones realizadas con permiso”
de desfiles se indicará el reco- inicuo de los actos de la vida
rrido prospectado. Inciso 4º privada entre los actos contra- Es necesario aclarar que lo que
Modificado. Decrt. 522 de 1971, rios al orden. Y por ello por constituye una perturbación
art. 188. Dentro de las 24 horas razones muy simples: porque del orden público según lo
siguientes al recibo del aviso el criterium central que hemos expuesto en la página 71 de la
la autoridad podrá, por razo- utilizado para separar la sentencia C-024 de 1994no es
nes de orden público y discrecionalidad de los la no presentación de un
mediante resolución motivada, conceptos jurídicos indetermi- permiso, sino, la no informa-
modificar el recorrido del nados, la unidad de solución ción de la protesta social, es
desfile, la fecha, el sitio y la justa, se cumple en el caso con decir al informar, ya está
hora de su realización. Si fácil evidencia: una misma dentro del orden y no se consi-
dentro de ese término no se situación no puede ser a la vez dera perturbado el orden
hiciere observación por la conforme y contraria al público, por lo que el artículo
respectiva autoridad, se orden…". 44 de la ley 1453 va en contra
entenderá cumplido el requisi- vía de la Sentencia citada.
to exigido por la reunión o Ante las facultades que conce-
De igual forma, si se tienen en te con el uso legítimo del dere- dad mundial por ello es total-
cuenta consideraciones como cho a la protesta. No es desca- mente natural, comprensible y
el Estado de Necesidad, los bellado afirmar, que en las legal que en ella o ellos y ellas,
pronunciamientos de la CIDH, sociedades donde las universi- realicen actos de protesta. Lo
o el espíritu mismo de la dades han sido más activas en que dificulta el hecho es
Sentencia No. T-456 de 1992, la su ejercicio de la protesta cuando estos actos trasgreden
ley de Seguridad ciudadana, social es donde las sociedades los derechos de las personas
penaliza hechos que así se han edificado democracias que siendo de la misma Alma
realicen sin la información o menos imperfectas. Mater no los comparten o son
como lo presume la ley sin Desde esa lógica, Colombia ajenos a ella o cuando en los
permiso, podrían entenderse presenta capítulos en su histo- hecho se tipifican conductas
como consecuencias lógicas, ria que dan cuenta del auge de que pueden nominarse como
como el bloqueo de una vía. la protesta social de las Univer- delictivas sumado esto, a los
sidades Oficiales, uno de ellos intereses de sectores en el
Por último, el establecer permitió la Reforma a la Estado y la sociedad, que ven
permiso al ejercicio del dere- Universidad en la década de en la protesta social no un
cho a la protesta se constituye los setenta, lo que posibilitó derecho, sino un delito.
un hecho regresivo de la que en la Universidades oficia-
normatividad colombiana y les se vivieran principios de En una de las tantas protestas
más a sabiendas que el mismo universalidad y gratuidad. No que han ocurrido y ocurrirán en
goza de la connotación de obstante en las dos últimas la U de A, el 15 de mayo de
derecho fundamental, es decir décadas, estas conquistas han 2010, un grupo de estudiantes,
son inherentes a la persona venido en detrimento. profesores y trabajadores del
humana, con lo que si se Claustró universitario se ubica-
requiere de un permiso pierde El auge de las protestas socia- ron en la parte baja del bloque
la connotación de fundamental les en el mundo y el desmonte administrativo para protestar
y lo que se estaría haciendo es progresivo del derecho no es por una medida administrati-
una reforma constitucional. ajeno a la universidad, para el va, posteriormente hizo ingre-
Director General de la Policía: so el Escuadrón Móvil Antidis-
Contexto del derecho a la “Notamos, por las imágenes, turbios (ESMAD) de la Policía
Protesta en la Universidad de por nuestra capacidad de Nacional y haciendo uso de la
Antioquia inteligencia y de control, que fuerza, disolvió la reunión pací-
había una estructura jerarqui- fica que allí se realizaba. Según
La Universidades en el mundo zada, de mando y control, que los policiales obedecieron a
han tenido un cierto protago- tiene todos los ingredientes una orden del gobernador de
nismo en las luchas sociales, para calificarla de terrorista” Antioquia. En entrevista conce-
en especial en el siglo XX y de (Naranjo, 2011). “El alto oficial dida al diario El Colombiano,
ello se destaca tal vez el más se pronunció luego de que el Gobernador manifestó: “La
recordado episodio, el Mayo estudiantes, profesores y Policía tiene "instrucciones
del 68. En Colombia la Univer- directivos de al menos cinco precisas" para ingresar al
sidad ha liderado procesos de universidades, una de ellas de campus universitario cada que
protesta social desde la carácter privado, hayan visto se registren alteraciones "cau-
década del 20 hasta la fecha. alteradas sus jornadas por sadas por terroristas encapu-
Por tal motivo es entendible cuenta de protestas y moviliza- chados" al interior de éste” (El
que la Universidad y más si es ciones”. (El Espectador, 31 de Colombiano, 16 de
oficial, sus integrantes sean Marzo/2011) septiembre/2011). En esa
sensibles a los acontecimien- ocasión no ocurrieron los
tos sociales y políticos, lo que La Universidad de Antioquia hechos motivantés, lo que dejó
se ha expresado históricamen- (U de A) no es ajena a esa reali- evidenciado que era un acto en