Professional Documents
Culture Documents
UNIVERSITATEA ROMÂNO-AMERICANA
FACULTATEA DE DREPT
LUCRARE DE LICENȚĂ
COORDONATOR ȘTIINȚIFIC:
PROF.UNIV.DR.
DUVAC CONSTANTIN ABSOLVENT:
VUȘDEA E.V. GEORGIA
RAFAELA
0
CUPRINS
2
LISTĂ ABREVIERI
3
Cap I. ASPECTE GENERALE ȘI COMUNE INFRACȚIUNII ACTUL
SEXUAL CU UN MINOR
Infracțiunea actului sexual cu un minor se regăsește în partea de drept special,
iar în Codul Penal infracțiunea se găsește în Titlul părții speciale –Infracțiuni contra
persoanei, capitolul VIII - Infracțiuni contra libertății și integrității sexuale, art. 220.
Din titlu putem trage concluzia că această lucrare are ca scop analiza infracțiunii
împotriva persoanei.
4
sexul este exercitat împotriva persoanei , fără consimțământul acesteia, devine
periculos.
În conformitate cu Art. 220 din Noul Cod Penal alin. (1) constituie infracțiune
de act sexual cu un minor orice raport sexual, oral sau anal, comise cu o persoană cu
vârsta între 13 și 18 ani. Incriminarea acestei infracțiunii are ca scop protejarea
minorului indiferent de sexul acestuia. De asemenea potrivit alin. (2 ) fapta săvârșită
cu un minor care nu a împlinit vârsta de 13 ani se pedepsește cu închisoarea și
interzicerea unor drepturi. Alin. (3) ne arată consecințele comiterii infracțiunii dacă
o persoană majoră săvârsește fapta cu o persoană minoră cu vârsta între 13 și 18 ani,
iar persoana majoră a abuzat de calitatealui asupra victimei, se pedepsește cu
închisoarea plus interzicerea executării unor drepturi. Alin. (5) ne arată că fapta
prevazută la alin. (1) și alin. (2) nu poate fi sancționată daca diferența de vârstă nu
depasește 3 ani. Legiutorul a decis să incrimineze fapta ca "act sexual cu un minor"
deoarece victima nu are discernamântul necesar și nu își poate da consimtământul
valabil, dar și pentru că minorul cu vârsta între 13 și 15 ani nu are experiența necesară
ți nici rezistența pentru a se apara de agresor.
Noul Cod penal redefinește actul sexual cu un minor în acord cu noua definiție
a violului, constând în orice act de penetrare vaginală sau anală comise cu un minor
cu vârsta între 13 și 15 ani, spre deosebire de Codul anterior, care incriminează actul
sexual de orice naturăcu o persoană care nu a împlinit vârsta de 15 ani. S-a renunțat
la agravarea infracțiunii atunci când actul sexual a fost determinat de oferirea sau
darea de bani ori de alte foloase de către făptuitor, direct sau indirect victimei,
precum și atunci cand fapta a avut ca urmare moartea victimei.1
1
Explicațiile Noului Cod Penal Vol III Art. 186-256, Contribuțiile Prof. Dr. George Antoniu, Ed. Universul Juridic,
Bucuresti, 2015
2
C. Duvac Drept Penal Partea Specială Vol. I, Ed. Universul Juridic, Bucuresti, 2015
6
În privința vârstei minorului, s-a considerat, la fel ca în alte legislatii europene
că, trebuie diferențiata vârsta subiectului pasiv, dupa cum este vorba de protecția
integrității sexuale a minorului în raporturile cu un major sau cu un alt minor. Astfel
în privința actului sexual comis de un major cu un minor s-a păstrat limita de vârstă
reglementatăanterior (15 ani) fiind diferențiată și sancțiunea în raport cu vârsta
minorului, după cum acesta aîmplinit 13 ani. În privința actelor sexuale între minori,
în cazul în care diferența de vârstă între participant nu depășește 3 ani, aceasta
rămâne în afara domeniului de incidență a legii penale, soluție în accord cu
prevederile Convenției de la Lazorate din 2007.
În varianta tip , prevăzutăîn alin. (1) vârsta minorului trebuie să fie între 13 și
15 ani, la data comiterii faptei. Dacă acesta , în momentul săvârșirii faptei, nu a
împlinit vârsta de 13 ani, fapta va fi sancționată mai aspru (alin.2), respectiv cu
închisoarea de la 2 la 7 ani și interzicerea exercitării unor drepturi, față de
închisoarea de la 1 la 5 ani, cât este prevazut în cazul faptei simplei.
3
V. Cioclei, op. cit., 2007, p. 218. În sens contrar: Ghe. Ivan, Drept penal. Partea specială. Cu referiri la noul Cod
penal (Legea nr. 286/2009), cit. supra, p. 207; Ghe. Ivan, M.-C. Ivan, op. cit., p. 100. Autorii consideră că prin
dezincriminarea seducţiei s-au lăsat în afara ocrotirii penale relaţiile sociale referitoare la libertatea sexuală a persoanei
de sex feminin care nu a împlinit vârsta de 18 ani, cu un impact deosebit asupra dezvoltării personalităţii (psihologice şi
morale) a acesteia. După aceşti autori textul ar trebui formulat astfel „Fapta aceluia care, prin promisiuni de căsătorie,
determină o persoană de sex feminin mai mică de 18 ani de a avea cu el raport sexual, act sexual oral sau anal, precum
şi orice act de natură sexuală, se pedepseşte cu închisoare de la 1 la 5 ani. Împăcarea părţilor înlătură răspunderea penală”.
4
C. Duvac Drept Penal. Partea Specială Vol. I, Ed. Universul Juridic, Bucuresti 2015
8
CAP II. ANALIZA INFRACȚIUNII
1. Concept și caracterizare
Actul sexual cu un minor constă în raportul sexual, actul sexual oral sau anal
precum și orice alte acte de penetrare vaginală sau anală comise cu un minor cu
vârsta între 13 și 15 ani. Putem spune ca infracțiunea îndeplinește condițiile formei
agravante:
2. Elemente preexistente
9
în care majorul a abuzat de influența și autoritatea sa asupra minorului. În cazul celor
doua forme agravate, alin .(4) ,obiectul juridic special este reprezentat de calitatea
specială a făptuitorului în legătura cu minorul (rudă în linie directă, frate, sora,
educator, tutore, supraveghetor, curator, professor, medic curant), iar obligația de
abținire de la act sexual anal sau oral, raport sexual sau orice alt tip de penetrare
anală sau vaginală , are un caracter special, deoarece incumbă numai persoanei care
se află în una dintre situațiile speciale in raport cu minorul . La fel ca în cazul
violului , obiectul juridic poate fi constituit și din alte relații sociale. În alin. (4),
obiectul juridic special face referire la calitatea ,la raportul în care se afla majorul cu
minorul ( rudă în linie directă, frate și sora, tutore, curator, supraveghetor, educator,
profesor, medic).
Obiectul material
Subiecții infracțiunii
A. Subiect activ
Art. 220 determina deosebirile persoanei care pot fi subiecte ale infracțiunii.
Autorul nemijlocit poate fi orice persoană fizică, minoră sau majora, care are
capacitate penala.
Subiectul activ este aceea persoană apta să realizeze un raport sexual, un act
sexual oral sau anal sau orice acte de penetrare anală sau vaginală, indiferent de sex.
11
Astfel, in practica juridică s-a arătat că fapta tatalui de a avea raport sexual cu
fiica sa în varsta de 13 ani făra a folosi violența sau amenintarea constituie
infracțiunea de act sexual cu un minor.5
Variante agravante:
în cazul alin. (3) autorul trebuie să fie major, iar minorul nu trebuie sa fie
responsabil penal
tot în cadrul alin. (3) subiectul activ trebuie să fi abuzat de funcția, influența
și autoritatea sa aupra subiectului pasiv (minorul).
în cazul alin. (4) autorul este calificat și este rudă în linie directă, frate sau
sora, tutore, medic curant, curator, supraveghetor, ingrijitor, educator sau
profesor.
inclusiv voluntarii care au în grijă minori în timpul liber sau tabere
tutorele sau curatorul pot fi subiecți activi doar daca au fost numiți de lege în
această calitate.
Tutela
5
Trib. Bihor, dec. 184/1981, în Repertoriu de practică judiciară pe anii 1981-1985, pag.240
12
- minorul sau cel pus sub interdictie;
- persoana decazută din drepturile părintești;
- persoana declarată incapabilă de a fi tutore;
- persoana căreia i s-a restrâns exercițiul unor drepturi politice sau civile fie în
temeiul legii, fie prin hotărâre judecătorească .
Curatorul Și Curatela
Curatela este aceea instituție de drept civil având drept scop ocrotirea
juridică a persoanelor fizice aflate în anumite situațiispeciale, prevăzute de lege, care
le împiedică să-și exercite drepturile și sa-și apere interesele.
Îngrijitorul este persoana din unitățile sociale sau sanitare, dar și persoanele
angajate particular pentru a îngriji batrani, bolnavi.
Medic curant
6
H. Costin, M.Huresan, V. Ursa “Dicționar explicativ de drept civil” Ed. Stiințifica și Enciclopedia, Bucuresti,
1980, pag 529
13
Învățător, Profesor, Educator
Vor intra sub incidența textului raporturile sexuale, prin constrângere, dintre
fiu, nepot, strănepot și mama, bunica, străbunica, respectiv între fiica, nepoata,
strănepoata și tată, bunic, strabunic. Legea nu distinge între rudenia consanguină și
aceea prin adopție, în cel de al II-leacaz operând însă limitele statornice prin art. 177
alin. (2).7
Frate si Sora
7
Constantin Duvac Drept penal partea specială, Vol I., Ed. Universul Juridic, Bucuresti, 2015
14
aplicabilitatea normei de incriminare examinate. Printr-o ficţiune juridică, şi credem
că numai din punct de vedere teoretic, persoana juridică poate fi subiect activ al acestei
infracţiuni, în condiţiile şi cu limitările prevăzute în art. 137. Participaţia penală este
posibilă în toate formele acesteia (coautorat, instigare şi complicitate), cu excepția
modalității relative la raportul sexual la care nu este posibil coautoratul. La
modalităţile normative în care textul pretinde o anumită calitate autorului
(circumstanţă) personală, coautorul sau participanţii trebuie să aibă şi ei calitatea
cerută autorului în momentul comiterii faptei. În caz contrar, activitatea acestora va fi
încadrată în alin. (1) sau (2), după caz, ale art. 218, deoarece aceste circumstanţe
personale nu se răsfrâng asupra lor. De menţionat că săvârşirea faptei de două sau mai
multe persoane împreună (cel puţin doi coautori sau un autor şi un complice
concomitent8), atrage o agravare a răspunderii penale care incumbă acestora, într-o
atare ipoteză urmând a se aplica dispoziţia din art. 218 alin. (3) lit. f). Dacă la
săvârşirea violului participă mai mult de trei persoane tot acest text se va reţine în baza
principiului specialităţii, ca mod principal de soluţionare a concursului de norme
penale, art. 77 lit. a) devenind inaplicabil.
B. Subiect pasiv
8
C. Duvac, op. cit., vol. I, 2010, p. 169.În acelaşi sens: D.I. Lămăşanu, Violul (Infracţiuni contra libertăţii şi integrităţii
sexuale), în „Explicaţiile noului Cod penal”, vol. III de G. Antoniu (coordonator), C. Duvac, D.I. Lămăşanu, I. Pascu, C.
Sima, T. Toader, I. Vasiu, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2013, p. 198.
15
Conform alin. (1), minorul trebuie să aibe între 13 și 15 ani; alin. (2) ne spune
că trebuie să aibă sub 13 ani, iar alin. (3) între 13 și 15 ani. Acestea reprezintă
variante agravate a faptei.
9
Trib. Hunedoara, dec. nr 995/1973 în RRD nr 3/1974, pag 150
10
Trib. Suprem, Secția Pen., dec. nr.287/1975 in R2, pag 335.
16
stabilit că vârsta de 10 sau 11 ani exclude ideea unei manifestări libere a voinței
părții vătămate de a avea relații sexuale cu inculpatul.11
I. Situația premisă
11
IICJ, Secția Pen., dec, nr. 1914/2009, www.iccj.ro, Secția pen., dec. nr. 542/2008, pe www.iccj.ro. În același sens a
se vedea O.Loghin, A.Filipas, op.cit. pag.78.
12
Noul Cod Penal Comentat, partea specială, Ediția a III a, revizuită și adăugită, Ed. Universul Juridic, Bucuresti,
2016, Prin modificarea textului de lege (O.U.G nr. 18/2016) s-a operat o nefericire dublare a variantelor agravante ale
infracțiunii, cu consecința pierderii clarității și coerenței textului de incriminare.
17
cazul săvârșirii infracțiunii actului sexual cu minor cu vârsta sub 13 ani sau între 13
și 15 ani, aceasta este determinată de vârsta mică a minorului și de relațiile sociale
pe care le impune. În cazul în care minorul are vârsta între 13 și 18 ani, iar majorul
a abuzat de autoritatea și influența sa, situația premisă presupune preexistenta unor
raporturi speciale între victimă și faptuitor.
A. Latura obiectivă
a. Elementul material
13
Vl. Beliş, op. cit., p. 168-169.
14
Ghe. Diaconescu, Tratat, p. 191.
19
actul sexual. Ca atare, nu este necesar să existe întotdeauna dovada unei rezistenţe
fizice a subiectului pasiv împotriva constrângerii exercitate asupra sa. Constrângerea
implicită se realizează de autorul infracţiunii prin profitarea (abuzarea) de situaţia în
care se află victima, împrejurare care o pune în imposibilitatea de a se apăra împotriva
agresiunii sexuale ori de a-şi exprima voinţa în legătură cu actul sexual comis de autor.
Sintagma „profitând de imposibilitatea de a se apăra” se referă la situaţia în care
victima este inaptă de a evita agresiunea sexuală ori de a riposta la aceasta. O
asemenea stare poate fi datorată unei incapacităţi fizice – infirmitate, imobilizare în
aparat gipsat, suferinţă de o maladie epuizantă fizic, stare de somn, stare de intoxicaţie
(provocată de alcool, stupefiante, medicamente), vârstă (fragedă ori înaintată), ori
psihice – stare de hipnoză, bolnav psihic etc.15 Esenţial pentru realizarea infracţiunii
de viol în această modalitate este ca autorul să fi cunoscut, anterior săvârşirii faptei,
starea de incapacitate a victimei de a se opune actului sexual ori de a nu-şi putea
manifesta voinţa. Este irelevant, la infracţiunea de viol, dacă această stare a fost
provocată de autor ori ea preexista acţiunilor de agresiune sexuală, legea cerând doar
ca făptuitorul să profite de starea respectivă. Prin act sexual de orice natură, susceptibil
de a fi încadrat în infracţiunea de viol – a statuat instanţa supremă în secţiile unite –
se înţelege orice modalitate de obţinere a unei satisfacţii sexuale prin folosirea sexului
sau acţionând asupra sexului, între persoane de sex diferit sau de acelaşi sex, prin
constrângere sau profitând de imposibilitatea persoanei de a se apăra ori de a-şi
exprima voinţa16. În noua reglementare, interpretarea dată de instanţa supremă îşi
păstrează valabilitatea numai în măsura în care aceste manifestări se concretizează
într-o acţiune de penetrare a organului vaginal sau anal al subiectului pasiv.Raportul
sexual (raportul heterosexual) este acea conjuncţie a sexelor în care organul sexual
bărbătesc care realizează procreaţia pătrunde în organul sexual al femeii, chiar dacă
15
Ibidem.
16
ÎCCJ, S.U., dec. nr. III din 23.05.2005, în Dreptul nr. 12/2005, p. 245-248. Pentru detalii, privind comentariul
acestei decizii, a se vedea M. Gorunescu, S. Corlăţeanu, Unele infracţiuni privitoare la viaţa sexuală. Probleme de
aplicare a legii, în RDP nr. 3/2006, p. 118-123.
20
actul nu a continuat până la finalizarea condiţiilor care pot realiza procreaţia17. Astfel,
pentru realizarea infracţiunii de viol, în această modalitate faptică, este lipsit de
relevanţă dacă raportul sexual s-a epuizat, suficientă fiind penetrarea sexuală. Relaţii
sexuale între persoane de acelaşi sex (relaţii homosexuale) sunt relaţiile sexuale de
invertire sau pervertire a instinctului sexual purtate între persoane de acelaşi sex,
bărbaţi sau femei. Relaţiile sexuale dintre bărbaţi poartă denumirea de pederastie,
indiferent dacă apetitul sexual este satisfăcut pe cale anală ori orală. Cele dintre femei
sunt denumite safism – amorul lesbian – sau tribadism – imitarea actului sexual
normal. Actul sexual anal sau oral au înţelesul pe care vorbirea obişnuită li-l atribuie.
Prin expresia „orice alte acte de penetrare vaginală sau anală” se înţelege pătrunderea
organului vaginal sau anal al subiectului pasiv prin alte modalităţi decât cele arătate
în alin. (1), respectiv cu ajutorul unor obiecte sau al unor membre umane, altele decât
organul sexual bărbătesc (de pildă, cu ajutorul mâinii sau al degetelor).
17
G. Antoniu, op. cit., vol. I, p. 208.
21
iar dacă sunt consimțite, acestea vor realiza conținutul constitutiv al infracțiunilor de
act sexual cu un minor și corupere sexuală cu un minor, în concurs.”
Actul sexual penetrant are loc de astă dată fără constrângere şi fără să se fi profitat
de starea de neputinţă a victimei. Ca atare, fapta are loc cu consimţământul subiectului
pasiv, consimţământ afectat însă de lipsa de maturitate psihică a victimei sau dat sub
imperiul impulsurilor necontrolate, al lipsei de rezistenţă morală ori sub influenţa
făptuitorului, deci este vorba de un consimţământ obţinut în mod abuziv.
Pentru a atrage incidenţa textului, în varianta tip, este necesar ca actul sexual, de
orice natură, să se fi realizat asupra unui minor cu vârsta între 13 şi 15 ani la data
comiterii faptei, iar făptuitorul să fi cunoscut acest lucru, iar la prima variantă
agravată, să nu fi împlinit vârsta de 13 ani. La varianta din alin. (3) este necesar, pe
lângă condiţia de vârstă, ca majorul să fi abuzat de autoritatea ori influenţa sa asupra
victimei. La unele variante agravate, actul sexual penetrant este dublat de alte acţiuni,
18
C. Duvac Drept penal partea specială Vol I., Ed. Universul Juridic, Bucuresti, 2015
22
care sunt de natură a spori gradul de pericol al faptei cum este, de pildă, ipoteza
incriminată la alin. (4) lit. c), respectiv actul sexual săvârşit în scopul producerii de
materiale pornografice. În cazul în care minorul este rudă în linie directă, frate sau
soră cu făptuitorul, dacă fapta se realizează prin raport sexual infracţiunea de act
sexual cu un minor intră în concurs cu infracţiunea de incest (art. 377)19.
19
C. Duvac, Infracţiunile contra persoanei din perspectiva noului Cod penal şi a Codului penal în vigoare, în RDP
nr. 4/2012, p. 74. În acelaşi sens: D.I. Lămăşanu, Actul sexual cu un minor (Infracţiuni contra libertăţii şi integrităţii
sexuale), în „Explicaţiile noului Cod penal”, vol. III de G. Antoniu (coordonator), C. Duvac, D.I. Lămăşanu, I. Pascu, C.
Sima, T. Toader, I. Vasiu, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2013, p. 221; D.I. Lămăşanu, Actul sexual cu un minor
(Infracţiuni contra libertăţii şi integrităţii sexuale), în „Explicaţiile noului Cod penal”, vol. III de G. Antoniu
(coordonator), T. Toader (coordonator), V. Brutaru, C. Duvac, I. Ifrim, D.I. Lămăşanu, I. Pascu, M. Safta, C. Sima, I.
Vasiu, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2015, p. 219.
20
C. Bulai, în V. Dongoroz, S. Kahane, I. Oancea, I. Fodor, N. Iliescu, C. Bulai, R. Stănoiu, V. Roşca, Explicaţii
teoretice ale Codului penal român. Partea specială, vol. IV, Ed. Academiei Române, Bucureşti, 1972, p. 709.
21
Explicațiile noului Cod Penal, Vol III, Ari 188-256 Ed. Universul Juridic, Bucuresti, 2015
22
Ibidem
23
Actul sexual anal constă în penetrarea penisului în cavitatea analăa victimei,
indiferent de sex, în scopul obținerii satisfacțieisexuale. Asemenea acte sexuale pot
fi intâlnite și în cazul persoanelor de același sex.
b. Cerințe esențiale
Cerința esențială constă în raportul sexual, act sexual oral sau anal sau orice
altă formă de penetrare anală sau vaginală realizată cu o persoană minor cu
vârsta cuprinsă între 13 și 15 ani.
c. Urmarea imediată
d. Legătura de cauzalitate
24
Legătura de cauzalitate constă în acțiunea sau inacțiunea ce constituie element
material și urmare imediată. Aceasta rezultă de cele mai multe ori din însăsi
materialitatea activitatii desfășurate de autor.23 În cadrul laturii obiective, legatura
de cauzalitate există doar în cauzalitatea fizică, iar în latura subiectivă legătura de
cauzalitate se referă la cele de ordin psihic.
B. Latura subiectivă
23
Ctin Bulai, G. Antoniu, Ghe. Chivulescu, op. cit., pag. 179
25
În cazul actului sexual cu un minor, fapta este săvârșită cu intentie directa sau
indirecta24, unii autori fiind de parere că doar cu intentie directă. Este necesar ca
făptuitorul să cunoască vărsta victimei sau să anticipeze vârsta acesteia, pentru a
putea exista intenție. Dacă victima nu isi arată vărsta din punct de vedere a înfătisării
(corpul este mai dezvoltat pentru vârsta minorului)și aceasta spune că din punct de
vedere a vârstei este mult mai mare, se are în vedere prevederiile art. 30 alin. (1)
C.pen. Pentru circumstanțele agravate faptuitorul trebuie să urmărească un scop
anume, astfel fapta este sanctionata mai grav în scopul producerii de material
pornografice.
a. Elementul subiectiv
24
Gh. Nistoreanu, V. Dobrinoiu ș.a, op. cit., p.171; O.P.Stoica, op. cit., 128; V.Dongoroz ș.a., op. cit., vol III, p. 370
25
C. Bulai,op. cit.,vol. III, p. 370. În acelaşi sens: O.A. Stoica, Drept penal. Partea specială, Ed. Didactică şi
Pedagogică, Bucureşti, 1976, p. 128; D.I. Lămăşanu, Actul sexual cu un minor (Infracţiuni contra libertăţii şi integrităţii
sexuale), cit. supra, 2013, p. 219; M.A. Hotca, Actul sexual cu un minor (Infracţiuni contra libertăţii şi integrităţii
sexuale) în „Instituţii de drept penal” de M.A. Hotca (coordonator), P. Buneci, M. Gorunescu, N. Neagu, R. Slăvoiu, R.F.
Geamănu, D.G. Pop, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2014, p. 437; S. Bogdan (coordonator), D.A. Şerban, G. Zlăţi, op.
cit., p. 167; V. Dobrinoiu, N. Neagu, op. cit., 2014, p. 167-168;V. Cioclei, Actul sexual cu un minor (Comentariu), în
„Codul penal. Comentariu pe articole” de G. Bodoroncea, V. Cioclei, I. Kuglay, L.V. Lefterache, T. Manea, I. Nedelcu,
F.-M. Vasile, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2014, p. 459; D.I. Lămăşanu, Actul sexual cu un minor (Infracţiuni contra
libertăţii şi integrităţii sexuale), cit. supra, 2015, p. 216.
26
G. Antoniu, op. cit., vol. I, p. 219. În acelaşi sens: I. Gheorghiu Brădet, Drept penal. Partea specială, vol. I, Ed.
Europa Nova, Bucureşti, 1993, p. 125; O. Loghin, T. Toader, Drept penal român. Partea specială, Casa de editură şi
presă Şansa SRL, Bucureşti, 1994, p. 177;Ghe. Diaconescu, Tratat, p. 197;O. Predescu, A. Hărăstăşanu,op. cit., p. 118;I.
Pascu, M. Gorunescu, op. cit., p. 198;Ghe. Ivan, op. cit., p. 189; I. Vasiu, op. cit., 2011, p. 163; O. Predescu, A.
Hărăstăşanu, op. cit., 2012, p. 149; M. Udroiu, op. cit., 2014, p. 157.
27
C. Duvac Drept Penal. Partea Speciala Vol I, Ed. Universul Juridic, Bucuresti , 2015
26
aceleia de 13 ani, ori să fi acceptat această eventualitate. Aceeaşi reprezentare trebuie
să o aibă şi autorul faptei din varianta agravată de la alin. (3), dar, suplimentar, majorul
va trebui să abuzeze de autoritatea ori de influenţa sa asupra victimei.
b. Cerințe esențiale
În modalitatea normativă prevăzută în art. 220 alin. (4) lit. c), actul sexual cu
un minor trebuie să aibă ca scop producerea de materiale pornografice – intenţie
28
C. Duvac Drept Penal. Partea Specială Vol. I, Ed. Universul Juridic, Bucuresti , 2015
27
directă calificată prin scop. Alte cerinţe esenţiale la scop ori la mobil nu sunt prevăzute
de text, iar cunoaşterea lor va servi la individualizarea judiciară a pedepsei aplicabile
inculpatului.29
Actul sexual cu un minor, prevăzut în art. 220 alin. (4) lit. c) nu se absoarbe în
infracţiunea de pornografie infantilă, prevăzută în art. 374, deoarece infracţiunea
examinată presupune numai existenţa scopului producerii materialelor pornografice,
indiferent dacă acest scop a fost sau nu realizat, iar pe de altă parte, infracţiunea
prevăzută în art. 374 nu presupune, în mod necesar, întreţinerea unui act sexual cu un
minor30.
I. Formele infracțiunii
A. Actele pregatitoare
B.Tentativa
29
C. Duvac Drept Penal. Partea Specială Vol .I, Ed. Universul Juridic, Bucuresti , 2015
30
ÎCCJ, s. pen., dec. nr. 499/2012 cit. de P. Ciobanu, D. Bogdan, op. cit.,p. 266.
28
sexuale, tentativa nu este posibilă pentru că rezultatul mai grav, se produce cu
praterintentie, fiind elementul subiectului care exclude tentativa.
C. Consumarea
Actul sexual cu un minor este o infractiune comisivă, iar consumarea are loc
în momentul realizării raportului sexual, actului sexual oral sau anal sau orice altă
formă de penetrare anală sau vaginală. Fapta epuizată este comisă în formă
continuată și se epuizează după efectuarea ultimului act de executare.
29
D. Epuizarea
Modalitățiile infracțiunii
Mai mult, daca minorul are vârsta fragedă, de exemplu ,9 ani, și își exprima
consimțământul pentru efectuarea unui raport sexual, act sexual sau alt act de
penetrare vaginală sau anală, majorul va săvârși infracțiunea de viol, și nu de act
sexual cu un minor, deoarece se poate aprecia că la această vârstă minorul se află în
imposibilitatea obiectivă de a-și exprima voința in mod valabil. Pentru stabilirea
încadrării juridice, trebuie să se aibă în vedere situația concretă, gradul de dezvoltare
psihofizică a minorului etc.. Vârsta victimei este o circumstanță reală care se
30
răsfrânge asupra tuturor participanților numai în masura în care au cunoscut-o sau
au prevăzut-o31.
31
Explicațiile noului Cod Penal, Vol. III, Art. 188-256 Ed. Universul Juridic, Bucuresti, 2015
31
minorii în aceștia. De exemplu, o ruda mai îndepărtată a minorului pe care acesta o
apreciază și o are drept exemplu comportamental.32
la data comiterii actului sexual, minorul avea 13 ani împliniti sau mai putin
de 15 ani, făptuitorul va răspunde pentru varianta simpla;
în cazul în care minorul avea 15 ani împliniti, fapta nu constituie infracțiune;
în cazul în care victima avea 18 ani împliniți în momentul comiterii actului
sexual, chiar daca majorul a folosit autoritatea și influența asupra acestuia,
fapta nu constituie infracțiune, dar dacă abuzul sau influența a fost sub forma
constrângerii morale, fapta poate fi încadrată la infracțiunea de viol. De
asemenea atât abuzul cât și influența constituie circumstanță personală care
nu se răsfrânge asupra participanțiilor. Această variantă a fost modicată prin
O.U.G nr. 18/2016.
atunci cand minorul este în linie directa, frate sau soră cu faptuitorul
32
Explicațiile noului Cod Penal, Vol III, Art. 188-256 Ed. Universul Juridic, Bucuresti, 2015
32
genealogică coborâtoare de la părinți la copii, nepoti,strănepoti. Nu conteaza dacă
gradul de rudenie în linie direct, este stabilit în urma unei relații legitime (casatoria,
sau inafara acesteia). Ca formă agravată este și rudenia în linie directă în cazul
adopției, fiind necesar ca făptuitorul să cunoasca calitatea de rudă în linie directă
frate sau soră, iar eroarea cu privire la gradul de rudenie înlătură varianta agravată.
În cazul în care raportul sexual se realizează, infracțiunea act sexual cu un minor
intră în concurs cu infracțiunea de incest, prevazută în art. 377 C.pen. De asemenea
în cazul în care tatăl biologic minorului este făptuitor, chiar dacă nu a recunsocut
paternitatea, dar exista o hotarare judecatorească, reprezintă forma agravată.
33
Explicațiile noului Cod Penal, Vol. III, Art 188-256 Ed. Universul Juridic, Bucuresti, 2015
33
ipoteza, putem spune ca sunt redundant si pot fi rezumate la ceea ce ne spune vechiul
text din alin (3).
34
Explicațiile noului Cod Penal, Vol. III, Art. 188-256 Ed. Universul Juridic, Bucuresti, 2015
35
Ibidem
36
Ibidem
37
Explicațiile noului Cod Penal, Vol. III, Art. 188-256 Ed. Universul Juridic, Bucuresti, 2015
34
Victima să se afle în tratamentul făptuitorului: în acest caz există raporturi
și obligații specialeale personalului medical care, în virtutea îndatoririlor de serviciu
ori prin profesia lor (medici, personal sanitar curant), trebuie să le respecte în ceea
ce privește tratamentul medical, fie în cadrul cabinetelor medicale individuale, fie în
instituții medico-sanitare (de stat sau private), fie la domiciliu.38
38
Ibidem
39
Ibidem
35
infracțiunea de viol, art. 2 alin (2) din Legea nr 196/2003, care enumeră materialele
cu caracter obscen: obiecte, gravure, fotografii, holograme, desene, scrieri,
imprimate, embleme, publicații, filme, înregistrări video audio, spoturi pubicitare,
pragrame și aplicatii informatice, piese muzicale, precum și orice altă formă de
exprimare care reprezintă explicit ori sugerează o activitate sexuală. La fel ca și în
cazul violului pentru reținerea agravatei este necesar să se demonstreze doar
existența scopului, nu și realizarea, dar pentru dovedirea scopului este necesar ca
actul sexual să fie fixat pe un oarecare suport (înregistrat) sau să fi existat, cel puțin,
condițiile tehnice pentru o astfel de fixare.
În practică, sub incidența vechiului Cod penal s-a stabilit că această variantă
agravată a actului sexual cu un minor nu este absorbită în infractiunea de pornografie
infantilă prin sisteme informatice [ICCJ., Secția penală, decizia nr.499 din 21
februarie 2012(www.scj.ro)]. Deși, în prezent, incriminarea din legea specială se
regășeste în art 374 C.pen (pornografie infantilă).40
C. Modalități de fapt
Explicațiile noului Cod Penal, Vol. III, Art. 188-256 Ed. Universul Juridic, Bucuresti, 2015
40
36
III. Sancțiuni
în cazul modalității simple, art. 220 alin. (1), raportul sexual, actul sexual oral
sau anal sau orice alt tip de penetrare orală sau vaginală cu un minor care are
vârsta între 13 și 15 ani se pedepsește cu închisoare de la 1 la 5 ani. Fapta nu se
pedepsește dacă diferenţa de vârstă nu depăşeşte 3 ani;
alin (2) ne precizează că, dacă minorul nu a împlinit vârsta de 13 ani se
pedepsește cu închisoarea de la 2 la 7 ani și interzicerea unor drepturi. La fel ca
și în cazul alin. (1) aceasta nu se pedepsește daca diferenţa de vârstă nu
depăşeşte 3 ani;
alin (3) ne precizează că, actul sexual oral, raportul sexual sau anal sau orice alt
tip de penetrare anală sau vaginală comisă de un major care a abuzat de
37
influența sau autoritatea sa asupra minorului, se pedepsește cu închisoarea de
la 2 la 7 ani și interzicerea unor drepturi;
Alin. (4) ne precizează că, în cazul acestei variante agravate, cand actul a fost
săvârșit în una din circumstanțele enumerate de legiutor, pedeapsa cu
închisoarea este de la 3 la 10ani.
41
Actula reglementare a Codului penal este diferită de cea a proiectului trimis în Parlament. Astfel, în proiect, subiectul
activ calificat era întotdeauna majorul, iar faptele minorilor care întrețineau acte sexual consimțite nu erau incriminate.
Motivarea din Expunerea de motive a Proiectului de Cod penal a fost că ,, în privinta actelor sexuale între minori,
acestea rămân în afara domeniului de incidență al legii penale, soluție în accord cu prevederile Convenției de la
Lanzarote din 2007” (Expunere de motivare privind Proiectul legii privind Codul penal, pe www.just.ro , accesat la
data de 2 martie 2009). Deși motivarea s-a păstrat și în expunerea de motive care a însoțit Codul penal în varianta
modificată la vot în Parlament, actuala reglementare exceptează de la sancționare numai minorii între care există o
diferența de vârstă de 3 ani, iar nu orice minor. Potrivit textului de lege actual, actul sexual al unui minor de 17 ani cu
un minor de 13 ani constituie infracțiune.
38
penal, deoarece el are vârsta legală permisă pentru întreținerea de acte sexuale și nu
poate fi considerat subiect pasiv in raport cu aceasta). Dacă ambii subiecți activi
îndeplinesc și condițiile legale pentru a fi subiecți pasivi, ei nu vor răspunde,
beneficiind de cauza de nepedepsire, neputându-se admite că o persoană poate fi în
acelasi timp subiect activ și subiect pasiv al aceluiași tip de infracțiune, săvârșită
printr-o singură acțiune (spre exemplu, un frate și o sora de 14 ani, respective 15 ani
care întrețin raporturi sexuale cu discernământ nu vor fi pedepsiți42). A judeca altfel
inseamnă a admite că prin aceeași acțiune săvârșită de o persoana poate fi subiect activ
al unei infracțiuni de act sexual cu un minor și subiect pasiv al altei infracțiuni de act
sexual cu un minor (având două persoane cu calitate de subiect pasiv, în mod logic
vom avea două infracțiuni diferite îndreptate împotriva fiecăreia dintre cele două
victime).
42
În cazul nepedepsirii pentru infracțiunea de act sexual cu un minor, în exemplul menționat mai sus, se pune problema
săvârșirii infracțiunii de incest, prevăzută de art. 377 C.pen., care nu prevede vreo cauză de nepedepsire și care este
îndreptată împotriva relațiilor de familie și a supraviețurii specie și care nu presupune ca persoanele care săvârșesc
incestul sa fie subiecti pasivi ai acestei infracțiuni. În acest caz, dacă făptuitorii nu îndeplinesc condițiile legale pentru
a raspunde penal, aceștia vor fi trași la raspundere pentru incest (dar numai în situația unui raport sexual între personae
de sex diferit, iar nu și în situația unui act sexual oral sau anal, care nu intră în conținutul constitutiv al infracțiunii de
incest).
39
CAP. III. EXPLICAȚII COMPLEMENTARE
Deosebiri:
Asemanari:
40
CAP. IV PRECEDENTE LEGISLATIVE ȘI SITUAȚII TRANZITORII
Ies de sub incidența legii penale, actele sexuale consimțite liber între minori
cu vârstă asemanatoare, punându-se în conformitate cu pretențiile impuse de
Convenția Consilului Europei pentru protecția copiilor împotriva exploatării sexuale
și a abuzurilor sexuale, semnata și ratificată de legislația internă prin Legea nr.
252/2010 (M. Of. Nr. 885 din 29 decembrie 2010). În comparație cu vechiul Cod,
noua lege a decis să scoată varianta agravaăa care era dată de oferirea de bani sau
alte foloase, dar și constrângerea la varianta producerii de materiale pornografice a
fost eliminată.
Codul Penal din 1985această infracțiune era consemnată în art. 263 sub
denumirea de “ Atentat la pudoare fără violență”, împotriva unui copil indiferent de
sex(masculin sau feminin) mai mic de 14 ani.
Codul penal din 1937, fapta a fost incriminată în art. 421, sub aceeași
denumire în care se regasea infracțiunea în codul penal din 1985. Legiutorul spunea
atunci că infracțiunea reprezintă fapta unui barbat de a avea relații sexuale cu o
41
minoră sub vârsta de 14 ani, iar conform alin. (2) forma agravată reprezenta situația
în care fata a rămas gravidă sau i s-a transmis o boala venerică.
actul sexual, de orice natura, cu o persoană de sex diferit sau de același sex,
care nu a împlinit vârsta de 15 ani se pedepsește cu închisoarea de la 3 la 10
ani;
cu aceeași pedeapsă se sancționează actul sexual, de orice natură, cu o
persoană de sex diferit sau de același sex între 15-18 ani, dacă fapta este
săvârșită de tutore sau curator ori de către supraveghetor, ingrijitor, medic
curant sau educator, folosindu-se de calitatea sa, ori dacă făptuitorul a abuzat
de încrederea victimei sau de autoritatea ori influența sa asupra acesteia;
dacă actul sexual, de orice natură, cu o persoană de sex diferit sau de același
sex, care nu a împlinit vârsta de 18 ani, a fost determinat de oferirea sau darea
de bani ori alte foloase de către făptuitor, direct sau indirect, victimei,
pedeapsa este închisoare de la 3 la 12 ani și interzicerea unor drepturi;
dacă faptele prevăzute în alin (1)-(3) au fost săvârșite în scopul producerii de
materiale pornografice, pedeapsa este închisoarea de la 5 la 15 ani și
interzicerea unor drepturi, iar dacă pentru realizarea acestui scop s-a folosit
constrângerea, pedeapsa este închisoarea de la 5 la 18 ani și interzicerea unor
drepturi;
când fapta prevăzută în alin (1) a fost săvârșită în imprejurarile prevăzute în
art. 197 alin. (2) lit. b) ori dacă faptele prevăzute în alin.(1) și (4) au avut
urmările prevăzute în art. 197 alin. (2) lit.c), pedeapsa este închisoarea de la
5 la 18 ani și interzicerea unor drepturi;
42
dacă fapta a avut ca urmare moartea sau sinuciderea victimei, pedeapsa este
închisoarea de la 15 la 25 de ani și interzicerea unor drepturi.
Ies de sub incidența penală , actele sexuale consimțite liber între minori cu
vârste apropiate. Datorită acestui lucru, legea română începe să răspundă cerințelor
drastice din Convenția Consiliului Europei pentru protecția copiilor împotriva
exploatării sexuale și a abuzuriilor sexuale, semnată și ratificată de Romania prin
Legea nr . 252/ 2010 (M.Of. nr 885 din 29 decembrie 2010), care conform art. 18
parag. 3 recomandarea incriminării activitățiilor sexuale cu un copil „ nu se aplică
activitățiilor consimțite între minori.”
43
De asemenea a fost eliminată și teza constrângerii în vederea producerii de
materiale pornografice, deoarece ar fi transformat fapta într-un viol.
44
victimei, se pedepsește cu închisoarea de la 2 la 7 ani și interzicerea unor
drepturi;
(4) Fapta prevazută în alin. (1)-(3) se sancționează cu închisoarea de la 3 la
10 ani și interzicerea exercitării unor drepturi, atunci cand:
- minorul este rudă in linie directa , frate sau soră;
- minorul se află în îngrijirea, ocrotirea, educarea, paza sau tratamentul
făptuitorului;
- a fost comisă în scopul producerii de materiale pornografice.”43
43
Codul penal, comentariu pe articole, art. 1-446, editia 2 –revizuita si adaugita-, editura C.H.Beck, Bucuresti 2016
45
CAP. V ELEMENTE DE DREPT COMPARAT
46
în cazul în care partea vătămată nu a împlinit vârsta de 10 ani, pedeapsa cu
închisoarea este de la 7 la 14 ani.
Legiutorul francez pedepsește orice act sexual, de orice natură, săvârșit prin
violență, constrângere, surprindere sau amenințare, circumstanțele agravate fiind:
44A se vedea art. 609 ter, alin 4 din Codul penal italian
47
În 2017, actul din 2006 se modifică prin înlocuirea secțiuniilor cu
următoarele:
actul sexual cu un copil sub 15 ani – o persoană care săvârșește fapta sau
încearca, cu un copil care are vârsta sub 15 ani, este vinovată de infracțiune și
este condamnată la închisoare pe viata;
actul sexual cu un copil cu vârsta sub 17 ani – o persoană care săvârșește
această infracțiune este condamnată :
- fie la închisoare pe maximum 7 ani
- în cazul în care persoana care comite fapta ocupă orice formă de autoritate,
sentința este închisoare pe o durata de cel mult 15 ani.
48
Sesizarea în cadrul aceste infracțiuni poate fi făcută de: persoana vătamată,
rude, cunsotințe. În derularea anchetei, organele judiciare trebuie sa efectueze
expertiza medico-legală pentru a putea confirma actul sexual, trebuie să recolteze
probele biologice, dar și alte aspecte care pot stabili ăncadrarea faptei.
49