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El articulo 585 del código de procedimiento civil establece que las medidas preventivas serán
decretadas por el Juez solo cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del
fallo y siempre que se acompañe un medio de prueba que constituya presunción grave de esta
circunstancia y del derecho que se reclama.
La aspiración de las partes en un proceso consiste en la realización material del Derecho, sobre
todo cuando se busca una sentencia de condena.
2. Características.
Jurisdiccionalidad. Vale decir, que solo tiene competencia para acordar el mismo órgano
ordinario a quien le corresponde el conocimiento del proceso principal, del cual es conexo.
Periculum in Mora. Esto significa que debe alegarse el temor de un daño jurídico posible,
inmediato o inminente, o evitar notorios perjuicios que un demandado de mala fe puede
causar, con consecuencias directas en el proceso principal. Este riesgo denominado en la
doctrina el "Periculum in mora" queda plasmado en la frase: "cuando exista riesgo
manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo".
Provisoriedad. Es decir, que la medida solo puede durar mientras subsista el peligro y se
pone en resguardo del riesgo invocado y que se trata de impedir, de aquí se tiene que
deberá alzarse la medida decretada, en cualquier estado del juicio, si el demandado
prestare caución o garantía suficiente.
Sumariedad. Lo que vale tanto como que la prueba que debe producirse a tales efectos no
debe ser precisamente tanto como plena bastando un examen superficial de
los presupuestos procesales, dentro de su índole general de urgente, sin prejuzgar en
absoluto del fondo del proceso principal.
3. Requisitos.
El articulo 585 del código de procedimiento civil establece la judicialidad de las medidas
cautelares, solo el juez puede acordar es medida, porque estas medidas necesariamente se
traducen en una restricción o limitación al ejercicio de los derechos fundamentales.
Para que procedan las medidas preventivas:
Que exista un juicio pendiente. No solo basta la presentación del libelo de la demanda,
debió ser admitida la misma por el tribunal con posterioridad. Así lo estableció la corte
Suprema de Justicia en su fallo del 13/12/1979.
Cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo o el Fomus
Periculum in Mora.
Todo esto puede prescindir cuando hay caución. La posibilidad de obtener medidas cautelares sin
necesidad de acreditar los requisitos antes mencionados. También se denomina el decreto de
Medidas Cautelares con caución o garantía.
Es importante hacer mención de que solo las medidas de embargo de bienes muebles y la
prohibición de enajenar o gravar bienes inmuebles pueden obtenerse mediante caución o
garantía, es decir que la medida de secuestro no es factible de obtener mediante caución o
garantía, puesto que esta medida recae sobre la cosa misma objeto del litigio, y además, una suma
de dinero no puede satisfacer la pretensión de las partes.
4. Clasificación.
Embargo.
El embargo preventivo por su propia naturaleza es temporal, decretándose con fines únicamente
precautelativos a fin de asegurar el resultado en juicio de la condena del deudor, y solamente
puede recaer sobre bienes muebles.
Esta medida es una restricción que por convenio o institución unilateral impide la transmisión, a
titulo gratuito u oneroso, del bien a que se refiera. Muchos autores consideran que el
impedimento del ejercicio de las facultades que normalmente corresponden al propietario, no
implica ningún tipo de incapacidad de la persona para disponer sus bienes; precisamente la tiene,
pero temporalmente se encuentra privado del "ius disponendi", veto al natural desenvolvimiento
de aquellas facultades del dominio normal.
5. Secuestro.
Tanto en la ley como en la práctica se emplea la palabra secuestro como sinónimo de embargo,
pero con más propiedad el secuestro implica siempre en la existencia de un deposito, cosa que no
sucede siempre en el embargo.
El articulo 588 del código de procedimiento civil están establecidas las medidas nominadas e
innominadas, las ultimas en el único aparte del articulo, el cual expresamente dice: "Podrá
también el juez acordar cualesquiera disposiciones complementarias para asegurar la efectividad y
resultado de la medida que hubiere decretado".
Las medidas cautelares innominadas son aquellas medidas inherentes a la función de juzgar y de
ejecutar lo juzgado que puede otorgar el juez en el curso del contradictorio para proteger a alguna
de las partes contra una lesión a que puede estar expuesta por la prolongación del proceso.
Las medidas nominadas, con excepción del secuestro, pueden ser decretadas con fianza o
garantía suficiente, así lo establece el articulo 590 del código de procedimiento civil,
en cambio las innominadas no pueden decretarse con fianza.
Las medidas nominadas con excepción del secuestro, no deben decretarse o suspenderse
si la parte contra quien obran constituye caución o garantía suficiente, articulo 589 CPC.
Las providencias innominadas pueden seguir la circunstancia que aprecie, el juez mediante
la constitución de garantía o caución suficiente, porque son medidas destinadas a evitar
que sigan lesionando.
Las medidas nominadas inciden directamente sobre el patrimonio del ejecutado, las
innominadas consisten en prohibiciones o autorizaciones que no afectan directamente el
patrimonio.
Las medidas nominadas aseguran la eficacia del proceso, es decir, que no se haga ilusoria
la ejecución del fallo mientras que las providencias cautelares innominadas persiguen
evitar daños mayores, que estos no se continúen provocando.
Poder cautelar.
En nuestro proceso se entiende como la facultad del órgano jurisdiccional para dictar durante el
contradictorio medidas que aseguren la eficacia de lo que pudiera ser sentenciado en definitiva y
en consecuencia entramos en la definición de medidas cautelares, que no son mas que
los medios de que dispone quien se afirma titular de un derecho, para asegurar su ejercicio,
cuando carece de un titulo ejecutivo que le permita adelantar la ejecución de eses derecho.
Es importante señalar que una vez agotado el contradictorio no hay posibilidad de solicitar o
decretar por el juez medidas preventivas sino procedimientos ejecutivos.
8. Bibliografia
CALVO BACA, Emilio. Código de Procedimiento Civil. Ediciones Libra. Caracas-Venezuela. 1990.
CABANELLAS, Guillermo. Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual. Ediciones Heliasta S.R.L.
Tomo III, VI, VIII. Buenos Aires-Argentina. 1989.
Autor:
Comentarios
ceila yemes
Muy bueno tu trabajo, me aclaro realmente lo de las medidas cautelares para una investigacion
que realizo. te felicito.
Georgina Silva
Perdon!
me corrijo...
Medidas Innominadas PATRIMONIALES y EXTRAPATRIMONIALES **
Georgina Silva
Hola! he leido tu trabajo y me ha parecido que esta muy bien, solo una pequeña correción, puesto
que veo esta materia actualmente en la Universidad Rafael Belloso Chacín con una prof. distinta a
la que has nombrado alli..
Las Medidas Preventivas Innominadas o atípicas, son aquellas que el juez las adecua de acuerdo a
la petición específica del daño. Puede ser innominadas patrimonial o innominadas
extramatrimonial.
CONCEPTO
Las medidas preventivas están consagradas por ley civil para asegurar la eficacia de los procesos
civiles, garantizando el resultado práctico de las acciones del acreedor contra el deudor. Para ello
se impone la toma de medidas orientadas a impedir el menoscabo de ese derecho, protegiéndolo
mediante un sistema que permita colocar de improvisto determinados bienes fuera de toda
transacción comercial para que queden forzosamente afectos a la satisfacción de las obligaciones
que haya de declararse o reconocerse al fin del proceso.
Urgencia: La urgencia viene a ser la garantía de eficacia de las medidas cautelares, proporcionada
mediante la existencia de un medio efectivo y rápido que intervenga, como lo son las medidas
cautelares, que deben acordarse armonizando las ideas de la justicia y la de la celeridad.
Al paso que el Estado asumió la tutela de los derechos, tuvo necesidad de regular su ejercicio y
asegurar su efectividad. Las medidas cautelares o preventivas, están integradas por instituciones
de muy diversa índole, cumplen su cometido a través de la finalidad específica a que estén
dirigidas cada una de ellas. Al respecto podemos decir, que algunas procuran garantizar
provisionalmente la futura ejecución de una obligación, otras tienden a satisfacer necesidades
urgentes, otras, aseguran las pruebas, etc. Según el jurista Podetti, las medidas preventivas o
cautelares tienden a asegurar los elementos formativos del proceso (prueba); los elementos
materiales que en él se discuten o han de servir para satisfacer la obligación reconocida (bienes), y
a preservar de daños, a los sujetos del interés sustancial, mediante su guarda y la satisfacción de
susn necesidades urgentes (personas).
1°. El embargo de bienes muebles: Medida cautelar adoptada por la autoridad judicial para
asegurar el resultado de un proceso y que recae sobre determinados bienes cuya disponibilidad se
impide. El embargo es la retención, secuestro o prohibición de dispones de ciertos bienes sujetos a
responder eventualmente de una deuda u obligación.
3°. La prohibición de enajenar y gravar bienes inmuebles: Esta medida no afecta ni perturba de
manera inmediata al afectado, constituye una limitación al derecho de propiedad y por lo tanto su
interpretación debe ser siempre restrictiva y no puede aplicase de manera analógica.
b. Innominadas o medidas cautelares atípicas: son las providencias cautelares que acordará el
Juez, cuando hubiere fundado temor de que una de las partes pueda causar a otra, una lesión
patrimonial grave, o de difícil reparación; como por ejemplo: autorizar o prohibir la ejecución de
determinados actos. Este tipo de medidas son las que puede dictar el Juez de acuerdo al caso
concreto cuando lo que se persigue es el aseguramiento de las resultas de aquellas demandas que
no buscan la satisfacción de obligaciones dinerarias o la restitución de algún bien.
El artículo 585 CPC establece el presupuesto para que la medida sea decretada por el Juez:
1. Exista un riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo (FUMUS PERICULUM IN
MORA).
La otra condición de procedibilidad, peligro en el retardo, exige, como hemos dicho, la presunción
de existencia de las circunstancias de hecho que, si el derecho existiera, serían tales que harían
verdaderamente temible el daño inherente a la no satisfacción del mismo.
LIMITACIONES
Si la parte que solicite se decreten dichas medidas, objetare la garantía o caución, prestada, por
ser ineficaces o insuficientes, se abrirá una articulación por 4 días y el Juez decidirá sobre la
objeción, en los dos días siguientes al vencimiento de la articulación.
“Los bienes objeto de la medida, serán estrictamente los necesarios para garantizar las resultas del
litigio”.
“Si se comprobare que excedieren en su valor, la cantidad a cubrir según el decreto, el Juez la
limitará hasta lo suficiente”.
“GASTOS: El solicitante de la medida sufragará los gastos y honorarios por el depósito de los
bienes, los del traslado y los que sean necesarios para reponer las cosas del estado en que se
encontraban para en momento del embargo. En estos casos no se admite el derecho de retención
a favor del depositario (592).
2° Hipoteca de primer grado sobre bienes cuyo justiprecio conste en los autos.
BIENES SOBRE LOS CUALES SE PUEDEN EJECUTAR LAS MEDIDAS (Art. 587 CPC).
“Únicamente podrán ejecutarse sobre bienes que sean propiedad de aquel contra quien se haya
librado la medida, salvo en los casos de secuestro”.
Entendemos por embargo preventivo, el acto judicial a requerimiento de parte, en virtud del cual
se sustrae en un depositario cualquier ben mueble del poseedor contra quien obra, con el objeto
de suspender provisionalmente los atributos de su derecho de propiedad – ius abutendi, fruendi et
utendi -, y tenerlos a las resultas del juicio. Esta definición nos permite diferenciar en embargo
como medida preventiva, y diferenciarlo a su vez del secuestro y de la prohibición de enajenar y
gravar en sus efectos específicos.
b. Papel del deudor ante el Tribunal (594): Al momento del embargo del crédito, o dentro de los
dos días siguientes, el deudor manifestará al Tribunal el monto exacto del crédito, la fecha en que
debe hacerse el pago, la existencia de cesiones o de otros embargos, indicando también el nombre
de los cesionarios y de los otros embargantes, y las fechas de notificación de las cesiones y
embargos. Si el deudor no hace la manifestación a que se refiere este artículo, quedará
responsable por los daños y perjuicios que su omisión cause al embargante.
c. Caso de cesiones de créditos ya embargados (596): Si hubiere cesiones de créditos anteriores al
embargo, se practicará este sobre el remanente del crédito siempre que la cesión tenga fecha
anterior al embargo.
3. Caso de bienes ya embargados (Arts. 595 y 534 CPC): Un mismo bien, puede ser objeto de
varias medidas de embargo, graduando los derechos de los embargantes, por su orden de
antigüedad. Si el bien se rematara se trasladarán los mismos al precio, en el mismo orden y
cuantía en que se hayan practicado. Quedarán a salvo, las preferencias y privilegios de Ley.
4. Facultad del deudor ya embargado (Art. 597 CPC): Siempre que no implique perjuicios para el
embargante, puede el afectado señalar los bienes sobre los cuales, preferentemente, se practicará
la medida.
Son susceptibles de embargo, todos los bienes que el Código Civil, considera como muebles, así lo
sean por su naturaleza como son los objetos que se pueden transportar de un lugar a otro, o se
mueven por sí mismos, o son movidos por una fuerza exterior; o lo sean por disposición de la Ley,
como por ejemplo, los derechos, las obligaciones, las acciones que tienen por objeto efectos
muebles. Las acciones o cuotas de participación en las sociedades de comercio o de industria,
respecto de cada socio o por el tiempo que dure la sociedad; las rentas vitalicias o perpetuas, los
materiales de construcción, aún no empleadas en éstas las construcciones flotantes en general y
los demás muebles que no hayan sido convertidos en inmuebles por destinarlos su propietario.
A pesar de lo anteriormente dicho, existen muebles que no pueden ser objeto de embargos
preventivos, por cuanto, sobre ellos no se podría trabar ejecución, por lo que, sería inútil y hasta
vejatorio si se quiere, ponerlos bajo custodia o depósito, para que respondan de las resultas del
juicio. Por ejemplo: el lecho y la ropa del deudor, de su cónyuge y de sus hijos, ni los muebles y
enseres que estrictamente necesiten el obligado y su familia, ni los libros, útiles e instrumentos
necesarios para el ejercicio de su profesión. Los derechos que sean esencialmente personales del
obligado.
Según nuestra Ley Procesal, los sueldos, salarios y remuneraciones hasta el monto del salario
mínimo nacional obligatorio fijado por el Ejecutivo Nacional, conforme a la Ley, son inembargables
cualquiera que sea la causa.
La porción comprendida entre el salario mínimo y el doble del mismo es embargable solamente
hasta la quinta parte.
La porción de los sueldos, salarios y remuneraciones que exceda del doble del salario mínimo
nacional obligatorio es embargable únicamente hasta la tercera parte.
El secuestro judicial, o secuestro propiamente dicho, es una medida preventiva, que tiene por
objeto asegurar la integridad de la cosa que se necesita poner en depósito, sin que sea menester
que siempre haya un litigio pendiente sobre ella.
5. De la cosa que el demandado haya comprado y esté gozando sin haber pagado su precio.
En este caso el propietario y el vendedor podrán exigir que se acuerde el depósito en ellos
mismos, quedando afectado el bien para responder al vendedor o al comprador, si
hubiere lugar a ello; pudiendo el vendedor hacer protocolizar el decreto de secuestro en la
Oficina de Registro correspondiente.
6. De la cosa litigiosa, cuando dictada la sentencia definitiva contra el poseedor de ella, éste
apelare sin dar fianza para responder de la misma cosa y sus frutos, aunque sean
inmuebles.
7. De la cosa arrendada:
O por haber dejado de hacer las mejoras a que lo obligaba el contrato. En este caso, podrá
el arrendador propietario y el arrendatario respectivamente, podrán solicitar que se
acuerde el depósito en ellos mismos, quedando afecto el bien, para responder
respectivamente al arrendatario o al arrendador, si hubiere lugar a ello. La parte en cuyo
favor se otorgó el secuestro podrá hacer protocolizar el decreto en la Oficina de Registro
correspondiente.
El secuestro puede recaer, sobre bienes muebles, semovientes o inmuebles, según sea la
naturaleza de la cosa litigiosa. Existe cierta discrepancia en relación a si pueden ser secuestrables
las cosas incorporales, como por ejemplo, los derechos y obligaciones. Pero de acuerdo a la
doctrina y la jurisprudencia, se considera que esto es perfectamente posible, en atención, a que
tales bienes, pueden ser objeto de la cosa litigiosa, como podrían ser por ejemplo: un crédito, el
usufructo, el uso, la habitación de un inmueble, una servidumbre, un derecho hereditario, etc.
Causales
Acción del Tribunal (Art. 600 CPC). El tribunal, deberá oficiar, sin pérdida de tiempo, a la oficina de
registro del lugar donde esté situado el inmueble o inmuebles, para que no protocolice ningún
documento en que de alguna se pretenda enajenar o gravar el inmueble, objeto de la medida.
Deberá insertarse en el oficio, los datos sobre la situación y linderos que constaren en la petición.
La parte que solicita una medida preventiva, debe acompañar a su solicitud los medios probatorios
del “fumus boni iuris”, es decir, de la presunción fundada, de la existencia del derecho reclamado
y la demostración de las circunstancias que sirvan de fundamento necesario a la medida. Si la
solicitud se hace antes de la citación del demandado, el actor puede formularla en el mismo texto
del libelo de la demanda, o también puede hacerla, mediante escrito aparte. Para algunos autores,
hacerla en escrito separado, es lo más conveniente, por cuanto la incidencia, se tramita en
cuaderno separado. Aunque la Ley no lo prohíbe, no es aconsejable hacer la solicitud mediante
diligencia ante el secretario del Tribunal, por cuanto de esta manera se permitiría que la parte
contraria, se imponga del contenido de la misma, y pueda obstaculizar o frustrar el objetivo de la
medida que se decrete. El Tribunal debe proveer sobre la solicitud en el mismo día en que se
presente, en atención a que, estas medidas, siempre tienen carácter de urgencia. En este caso la
decisión del Juez, puede ser: negativa y declarar improcedente la solicitud. b) de ampliación, y en
este caso ordenar que se amplíe la prueba que según el criterio del Tribunal es insuficiente, y c)
favorable, en cuyo caso decretaría inmediatamente la medida solicitada. Conforme a nuestro
Ordenamiento Jurídico Procesal, cualquiera que sea la decisión o decreto no tendrá apelación.
Cuando el Tribunal considere que la prueba es insuficiente, deberá determinar mediante un auto,
el punto de la insuficiencia y mandará que se amplíe dicha prueba, a fin de hacerla completa. Una
vez decretada la medida solicitada, debe procederse inmediatamente a su ejecución, por cuanto
dicho decreto no