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Sistemas Económicos
-Sistema Mixto
El precio de los bienes es acordado por el consentimiento libre entre los vendedores y los
consumidores, mediante las leyes de la oferta y la demanda.
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Supone que existe división del trabajo (especialización)y la propiedad privada (control) de
los medios de producción
En su libro dice que en materia económica se le debe dar libertad absoluta a los privados para
actuar. De ahí viene la mano invisible, esto significa que el mercado siempre se va a autorregular,
no es necesaria la intervención estatal de ningún tipo.
A quienes no les gusta mucho el sistema de libre mercado por los abusos que se cometen, Smith
repudiaba la intervención del estado, pero el más odiaba la colusión y el corporativismo, todos los
acuerdos de los empresarios, la mano invisible funciona si realmente el precio se determina por el
libre juego de la oferta y demanda.
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- El interés general deviene la suma de los intereses particulares: "No intentemos hacer el
bien; dejémoslo nacer como subproducto del egoísmo." Mientras cada uno se satisface
individualmente la sociedad también. Hay que ser egoísta. Es el motor de la sociedad.
Él decía, ya es bien extraño que gente del mismo oficio se encuentre reunida con tal de disfrutar o
distraerse, sin que la conversación acabe con alguna conspiración contra el público o para hacer
cualquier maquinación para controlar los precios.
P: ¿cuál fue la consecuencia que sus compañeros dijeron de la revolución industrial? Abusos
laborales principalmente, no hay regulación.
P: ¿En qué país habrá tenido la peor situación? URSS, en ese tiempo estaban los zares, viene la
revolución bolchevique en que los trabajadores se toman el poder y nace el comunismo. Después
de la revolución hay muchas reformas en Europa, en USA estuvo la caída de la bolsa en 1929, hasta
este año en USA había libertad absoluta, pero luego se cuestionó el sistema de libre mercado puro,
tal vez no se regulaba solo, necesita otra regulación. Ahí nace otra corriente que postula que el
Estado debe regular la economía en algunas materias, no se le puede dar libertad total a los
privados, así es como empieza a surgir en los diversos países el estado interventor en materia
económica. Con la segunda guerra mundial se destruye la mitad de Europa, los estados se meten
de lleno a intervenir en los países, de 1930 a 1970 el estado tiene un rol intervencionista en materia
económica, que es lo que pasó, con la misma guerra no se dieron los resultados esperados, el
estado intervino pero no dio resultado, así que en los años 70 se dieron otras ideas principalmente
de la universidad de chicago, en Austria (von alguna cosa), y con Friedman, dicen que hay que
volver al liberalismo clásico, por eso se le llama neoliberalismo. Entre los años 50 y los 80 ,cuando
era la guerra fría en que hay dos sistemas contrapuestos (capitalismo vs comunismo), se cae el
muro de Berlín, en Chile 1970 llega Salvador Allende (ensayo de sistema centralmente planificado),
luego en 1973 llega el golpe militar, hay un decreto ley que asegura el libre mercado. Llegaron los
intelectuales nacionales dándose cuenta que la intervención del estado no funcionó, se debe
asegurar que el Estado no intervenga en la economía plasmándolo en la Constitución, se
establecieron normas económicas en una carta política, esta es eminentemente liberal en lo
económico (Estado con rol subsidiario), en la práctica se le restringe, se le repudia.
P: ¿que garantías establece la Constitución? Libertad económica para los particulares, derecho de
propiedad, libre circulación de los bienes, no discriminación arbitraria a los particulares por parte
del estado en materia económica, estas son garantías constitucionales del OPE, es una protección
a los particulares frente a la actividad estatal, solo podrá regular el estado pero no intervenir, son
los privados quienes tienen el rol de mover la economía.
P: ¿en que otras normas se ve dentro de la Constitución? Libertad de enseñanza, no hay derecho a
la educación.
Entonces la Constitución tiene un tinte eminentemente liberal en el ámbito económico, debe
regular el Estado pero no intervenir.
2° CLASE
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- La izquierda es más liberal en lo valórico, desde el punto de vista económico hay un gran
espectro, hay quienes pueden decir que el estado intenta controlar la economía hasta
algunos postulan que intenta aminorar los efectos del neoliberalismo. Hay una amplia
gama de izquierda, pero en la izquierda del siglo 21 nadie quiere controlar la producción,
quiere aminorar los efectos negativos del neoliberalismo, dar más prestaciones sociales,
subir los impuestos y mejorar las desigualdades propias del liberalismo económico.
P: ¿cómo se le llama a esto que la izquierda no se atenga a los principios liberales?
R: progresismo. No toda la izquierda es progresista, pero hay otra parte que es muy conservadora
en lo valórico, muy machista, que va en contra de las minorías sexuales
EL MERCADO
- Es el espacio en que oferentes y demandantes libremente transan sus productos y
servicios
- Esencial en Economías de mercado
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LAS FUNCIONES DEL MERCADO EN UNA ECONOMÍA DE MERCADO
1) En una economía capitalista el mercado es protagonista en el desarrollo del sistema.
2) En el mercado, dentro de este sistema, se forman los precios.
3) En el mercado, oferta y demanda determinan el precio
4) Esto significa que, por la oferta y demanda, el precio es alterado:
* Si el precio es alto, hay una escases el bien (mucha demanda).
* Si el precio es bajo, no hay escases del bien (mucha oferta)
5) En el mercado todos los agentes económicos toman sus decisiones (comprar o
vender), en relación al precio
6) En el mercado, se asignan los recursos en función del precio; es decir: a los sectores
que le reportan mayor rentabilidad.
7) En el mercado se desplaza el factor productivo en función de la máxima rentabilidad 8)
El mercado y los precios definen el equilibrio en los niveles de ahorro e inversión.
Los que consideran injusta esta distribución, inventan mecanismos para corregirla.
Ejemplo: Los impuestos
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Hay algunos que consideran que no debería existir el derecho del consumidor, ya existe la
legislación civil.
En USA hay normativa a favor del consumidor, y también están estas acciones populares en donde
los consumidores se agrupan con gran fuerza sobre las empresas, no se meten con el consumidor,
le tienen miedo. Eso ha hecho que muchos estén en contra de esta fuerza desmedida que se le
otorga a una de las partes.
A fines de los 80 en USA había una señora jubilada que vivía sola con su gato, la señora se compró
un microondas, un día que llovió el gatito se mojó, lo metió al microondas, este explotó. Demandó
por ley del consumidor, porque en el folleto del producto no decía que no podía meter animales
dentro del microondas, ganó mucha plata.
Hay una desigualdad de hecho, y para llegar la igualdad jurídica es necesario el derecho del
consumidor.
Los alumnos en los 10 días sgtes a haberse inscrito en la universidad pueden arrepentirse.
¿Solución?
P: ¿es lo mismo regulación que intervención estatal? La regulación es establecer normas, esto lo
señala la C° 1980, el marco regulatorio. La intervención se refiere al Estado como un agente
económico, lo que está vetado por la C.
Mercados Imperfectos
¿Cuál será la situación ideal? ¿hartos oferentes y hartos demandantes, o poquitos oferentes y
demandantes? Muchos. Lo que se pretende en el libre mercado, es que haya millones de oferentes
y demandantes, que sean como átomos.Si quiere comprar voy a tener un montón de opciones para
elegir, ninguno por si solo puede intervenir en la elección del consumidor ni en el precio del
producto. Como hay fallas , no siempre hay atomicidad.
Imperfectos:
A) Monopsonio B) Duopsonio C) Oligopsonio
a) Monopolio
Es una forma de Mercado Imperfecto, relacionado con la oferta y consiste en que existe
un solo vendedor o productor de un bien determinado con Poder de Mercado en el
cual se carece de productos sustitutos cercanos.
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Poder de Mercado es «la capacidad de un vendedor o de un comprador de influir en el
precio de un bien»
Esto está dado por Elasticidad Precio-Demanda
P:¿ la coca cola es un monopolio? Si, en el sentido de que para tener el sabor especifico de coca
cola tengo que comprar solo esa. Pero no habría si lo tomamos en el sentido de que hay otras
bebidas cola, entonces no sería un monopolio, tengo alternativas, hay productos cercanos
alternativos.
b) Duopolio
Es aquella forma de mercado imperfecto que se presenta cuando existen 2 ofertantes o
productores enfrentados a una multiplicidad de demandantes.
No hay diferencia con el Monopolio; sino por la existencia de 2 ofertantes.
c) Oligopolio
Es aquella forma de mercado imperfecto que se da cuando existe pocos ofertantes
enfrentados en una multiplicidad de demandantes.
Es una forma de mercado muy común hoy.
No implica necesariamente un “cartel”
La mayor ofensa a la libre competencia sería la colusión o los carteles, en un oligopolio hay muchas
posibilidades de que se de una colusión. El oligopolio no es ilegal per se, el monopolio sí. Será ilegal
cuando se forme un cartel o colusión.
Monopsonio
Es una forma de mercado imperfecto que se da cuando la atomicidad se pierde en la
demanda.
Hay un único comprador que se enfrenta a una multiplicidad de vendedores.
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Es aquella forma de mercado imperfecto que supone la existencia de pocos compradores
enfrentados a una diversidad de vendedores.
Es un mercado excepcional, pero más frecuente que el duopsonio.
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11 marzo
Libre Competencia
*Hay una razón de por qué hay una regulación de la libre competencia. Empezamos a ver la clase
anterior los sistemas económicos, nos centramos en el de libre mercado (precio determinado por el
libre juego de oferta y demanda, el Estado no tiene ningún rol en esta concepción ideal, los
particulares son los propietarios de los medios de producción). La regulación del Estado viene
después, y esto es por las fallas del mercado, hay cuatro de ellas, nos detuvimos en dos
principalmente, por ejemplo mercados imperfectos . Por medio de la regulación de la libre
competencia se intenta lograr la atomicidad del mercado, si no hay, si hay pocos oferentes y
demandantes el mercado no es perfecto, no se determinará el precio por el libre juego de la oferta
y demanda.
* El derecho de la libre competencia es una rama del derecho bien interesante, se confunde con el
derecho de la competencia desleal. Son totalmente distintos.
*El libre mercado o el sistema capitalista gusta a algunos y a otros no, la realidad es que de todas
formas es el sistema imperante en todo el mundo. Dentro de las cosas buenas es que los precios se
determinan por el libre juego de la of y demanda entre varias alternativas, es lo ideal del sistema
capitalista. El derecho de la libre competencia ayuda a que esto sea así. Si tenemos un mercado
oligopólico en que hay pocos oferentes, el derecho a la libre competencia ayuda a abrir el mercado,
potencia que el campo ideal de la libre competencia efectivamente pase.
*Si soy un político a favor de este sistema económico, querré que el derecho de la libre
competencia sea cada vez más fuerte. La FNE investiga los atentados a la libre competencia y el
tribunal en esta materia los condena. Va a querer que se le de mas poder a la FNE, que se
garantice la libre competencia.
*Hoy hay una ley en el congreso que intenta mejorar las facultades de la FNE.
*Si estoy a favor del sistema capitalista/libre competencia tiene que estar también a favor de
mejorar la institucionalidad de la libre competencia.
*En USA el órgano encargado de la libre competencia es gigantesco, muchos de los negocios que
se hacen aquí en Chile allá no se podrían hacer. Hay penas de cárcel para aquellos que se coluden.
Les interesa el libre mercado lo más perfecto posible, por eso mejoran esta institucionalidad de la
libre competencia.
*En la colusión las empresas se ponen de acuerdo para fijar a un precio, perjudica a los
consumidores, a las demás empresas (competidores) también. Qué pasa si 5 chicos quieren entrar
al mercado, pero hay dos grandes coludidos: habrá barreras de entrada. Si ellos tienen la mayor
parte del mercado (60 %) y establecen los precios u otras formas de acuerdo, no podrá entrar ese
40% de chicos, habrá menos oferentes, por lo tanto competencia imperfecta, no es un verdadero
libre comercio, no se fijan los precios por el libre juego de la oferta y la demanda.
*La colusión es el atentado más grande contra la libre competencia
*Confort, pollos, farmacias. colusiones
*Es muy difícil probar una colusión.
*Marcas tan potentes que se hacen genéricas: thermo, stick fix, confort, scotch, etcétera.
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Definición:
Rama del Derecho que busca promover la competencia entre las empresas existentes en
un mercado, promoviendo que el ambiente sea el más adecuado para que los beneficios
que los agentes económicos reciben del intercambio en una economia
́ de libre mercado
sean los máximos posibles.
-El objetivo del Derecho de la competencia es promover la "competencia justa" entre las
empresas
Libre Competencia
Trust, a principios del siglo 20 eran grandes grupos de empresas que no permitían un verdadero
libre mercado, para ir en contra de estos trust estaban los anti-trust.
“Trust” (confianza), grupo grandes de empresas Sherman Act de 1890
Clayton Act 1914
Federal Trade Comission Act de 1914 organismo encargado de ir en contra de los
actos contrarios a libre competencia
Prohíben la creación de Monopolios y , el abuso de poder monopólico; restringen
Carteles, prácticas abusivas, Fusiones y Adquisiciones
“La Libre competencia protege la competencia no los competidores”
Algunas causas en Chile llegan a la Corte Suprema a través del recurso de casación en el fondo
(errores manifiestos de derecho en la sentencia). En Chile son 21 ministros de la CS, se dividen en 5
salas y son especializadas (penal, civil, constitucional y contenciosa administrativa, etc). Por tirarles
un número verá por mes 100 causas. Se esperaría que viera menos causas para poder fijar el
derecho por medio de la jurisprudencia. En USA son 9 jueces, ellos ven 100 causas con año y con
suerte, cada uno de estos jueces es un verdadero super star, cada uno tiene 6 o 7 ayudantes. Las
causas se ven por “certiorari”, a través de eso se pide que llegue a la CS, ahí ella elige a dedo cuales
ve, tienen que ser causas que tengan relación con la C° de USA o causas que en esa materia no
haya jurisprudencia o que ese tribunal no haya fallado anteriormente. Tienen plena arbitrariedad
para decidir cuales verán, por eso ven pocas causas.
La CS de USA a principios del siglo XX, en una causa sobre trust estableció esta frase que hasta el
día de hoy se repite en otros tribunales. “La Libre competencia protege la competencia no los
competidores”¿qué podría significar eso? Lo que esta rama del derecho intenta es que haya
muchos oferentes y muchos demandantes, ese es el libre mercado. 3 compañeros se coluden y yo
trato entrar, ellos bajan precios, tienen una gran parte del mercado, me hacen un daño y por eso
los demando por indemnización de perjuicios. ¿Podré ir al Tribunal de la libre competencia? La libre
competencia protege a la competencia y no a los competidores, si yo soy un competidor de ellos y
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siento que ellos infringieron algún derecho y quiero pedir indemnización de perjuicios, esto puedo
hacerlo por las acciones comunes (derecho civil) o por la competencia desleal. La gran diferencia es
que la competencia desleal protege a los competidores, el derecho a la libre competencia protege a
la competencia. Yo podría demandar por las acciones ordinarias o por medio de la competencia
desleal, pero no por el derecho a la libre competencia en el caso particular.
*Si hay 3 coludidos, un competidor más chico dice que sufre un daño y quiere indemnización de
perjuicios, eso no puede pedirse por la libre competencia, tendrá que ser por las acciones judiciales
normales o la competencia desleal.
*Si no quiero pedir indemnización de perjuicios sino que quiero alegar que se afecta la libre
competencia, ahí puedo solicitar la infracción a la libre competencia sin alegar un daño para mi,
sino que a la competencia en general, como privado puedo hacerlo con ciertas limitaciones que
veremos.
*Integración vertical: son aquellas empresas que no son competencia unas de otras pero que
pertenecen a un mismo sector productivo. Ej: salud isapre, farmacia, clínicas, insumos médicos,
laboratorio farmacéutico. No son competencia directa, hay una integración vertical, es una misma
cadena productiva. En USA está prohibido que en determinados mercados sea el mismo dueño en
casos de integración vertical. Podrían manejarse intereses.
*Competencia horizontal: todas las isapres entre si, ,todas las farmacias entre si, etc. Aquí es
donde se da la libre competencia.
*En general ya no hay monopolios. Los oligopolios no son de por si ilegales.
*Los privados verán como compiten, y el estado se preocupa de que esta competencia sea libre.
Imaginemos que están las 3 farmacias principales y otras medianas y chicas. Las 3 tienen el 70%
del mercado y las otras el 30%. En Chile hay una figura regulada en la ley de sociedades anónimas,
pero que se aplica a todo tipo de sociedades, que se llaman fusiones y adquisiciones. Las fusiones
son cuando dos empresas libremente, que son competidoras unas de otras, se juntan Ej: farmacias
ahumada y doctor simi, la primera compra a la segunda y se juntan en una sola empresa por
medio de la fusión. Fusiones hay todos los días, es libre el particular de realizarlas, la gente llega y
compra empresas para unirse, como dice el sistema de libre mercado no tiene que pedirle permiso
al Estado. Salcobrand eran dos que se juntaron, igual que LanTam.
Salcobrand tiene 30% del mercado, Ahumada tiene 35% y Cruz verde el 20% las fusiones son
libres, pero qué pasa si ahumada se fusiona con cruz verde? Tendrían el 55% del mercado, afectará
a la libre competencia? Qué podrán manejar? Los precios. Es una porción de mercado muy grande,
podrán manejarlo, ya no es un asunto entre privados tiene repercusiones fuertes en la libre
competencia. Actualmente, como pasó con Lantam, una fusión así en USA habría que pedir
permiso para que le hagan análisis de libre mercado y lo más probable es que se niegue esa fusión
para proteger la libre competencia. En Chile no es necesario pedirle permiso a la FNE, en una
fusión gigantesca en la práctica igual se pedirían permisos para no tener problemas después, pero
no es obligatorio, aunque afecte la libre competencia. De forma previa no es obligatorio, después
de formada posiblemente algo dirá la FNE al respecto.
*M & A fusiones o adquisiciones.
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-Tribunal de Defensa de la Libre Competencia (órgano jurisdiccional que
eventualmente condena)
El decreto ley 211, los tres primeros artículos son los más importantes, cuales son las infracciones a
la libre competencia, del artículo 4 ya no es tan importante se refiere a cosas más orgánicas
Labor
Para estos efectos, investiga todo hecho, acto o convención que impida, restrinja
o entorpezca la libre competencia, o tienda a producir dichos efectos.
La FNE combate las prácticas colusorias, los abusos de posición monopólica y
analiza las concentraciones que afecten o puedan afectar el funcionamiento
eficiente de los mercados y el bienestar del consumidor.
Cuando lo estime procedente, la FNE puede solicitar al Tribunal de Defensa de la
Libre Competencia (TDLC) que, en el ejercicio de sus atribuciones, adopte las
medidas o sanciones que procedan para evitar o reparar los efectos
anticompetitivos de las conductas o hechos investigados.
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hacer requerimiento (especie de demanda) se hace público representando el interés
general, a la sociedad toda, para que haya un sistema de libre competencia.
Exceptúanse las investigaciones criminales y causas de esa naturaleza. estas
van al ministerio público.
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*No es una acción popular, es muy técnica la prueba.
Demandantes Particulares
- Artić ulo 20 inciso 2° del DL 211
- El procedimiento ante el TDLC puede iniciarse por la demanda que un particular
interpone en contra de una o más personas por la comisión de hechos o actos o la
celebración de convenciones que atenten contra la libre competencia dentro del
mercado en donde el primero es un competidor actual o potencial.
*Si quiero alegar los daños como competidor, tengo que hacerlo por competencia desleal
(acción especial pero dentro de los tribunales ord de justicia) o tribunales ordinarios de
justicia.
*El TDLC no establece indemnizaciones en favor de una persona, hay multas a beneficio
fiscal. Protege la competencia y no a los competidores.
- La presente ley tiene por objeto promover y defender la libre competencia en los
mercados
Tipificación amplio
El que ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier hecho, acto o convención
que impida, restrinja o entorpezca la libre competencia, o que tienda a producir dichos
efectos.
*¿Por qué es una tipificación amplia y no una específica? Podría haber prácticas que al momento
de legislar no existían, por lo que en el futuro podrían caber dentro de esta definición y
sancionarse.
Sistema amplio
El que ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier hecho, acto o convención
que impida, restrinja o entorpezca la libre competencia, o que tienda a producir dichos
efectos.
*Sanciones del TDLC: multas a beneficio fiscal. FNE acusa y TDLC condena en multa objetiva ¿qué
puede pasar? La paga, pero es mucho menor a lo que gana con el atentado a la libre competencia.
Son objetivas en UTA (12 UTM de diciembre de cada año) (430 mil pesos aprox). Para la colusión es
más alto pero igual son objetivos. La farmacia cruz verde fue condenada a 20 mil UTA que era el
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máximo, pero lo que ganó es mucho más que eso. Hay un proyecto de ley que hace que las multas
sean subjetivas (tanto % de lo ganado). Es negocio coludirse, no tienen penas de cárcel los
gerentes.
*Para un particular o empresa que demanda por indemnización o por atentado a la Libre
competencia le es muy difícil la prueba.
*Tribunal puede ordenar la fusión o división de la empresa, pero normalmente aplica multas.
*En USA agarran tu empresa y la dividen en 10 partes, todos los gerentes van a la cárcel por lo
menos por 5 años, nadie se atreve a coludirse.
*No hay un tipo penal que condene la colusión.
*Hoy se subió de 20 mil UTA a 30 mil UTA, no es suficiente.
- Monopolios
- Acuerdos horizontales y colusiones
- Abusos de Posición Dominante
- Acuerdos verticales
- Operaciones de Concentración Horizontal (Fusiones y Adquisiciones)
Sistema restringido
“Se considerarán, entre otros, como hechos, actos o convenciones que impiden,
restringen o entorpecen la libre competencia o que tienden a producir dichos efectos,
los siguientes:”
Colusión
Art. 3 inciso segundo letra a)
En materia de competencia, la colusión es la ofensa de mayor gravedad que
puede darse dentro de un mercado.
Colusión suprime los beneficios propios de la competencia entre empresas, como
son el disfrutar de menores precios y de mayor variedad y calidad de bienes y
servicios
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*Normalmente son tácitos, no van a hacer un contrato en que diga “nosotros nos venimos a
coludir..”
*Es entre competidores, los que debían competir se ponen de acuerdo para beneficiarse a ellos y
no al mercado.
*Para efectos prácticos cartel o colusión son lo mismo. (al parecer se diferencia en desde dónde se
considera: uno es desde dentro y el otro desde fuera profesor no lo explica bien )
*A través de acuerdos buscan entorpecer la innovación en la introducción de nuevas y más
competitivas tecnologías dentro de un mismo mercado. Es un término amplio que puede adoptar
diferentes formas, por eso lo amplio de cómo se describe.
*Cuando vimos la falta de atomicidad de los oferentes, vimos el monopolio, duopolio y oligopolio.
El oligopolio es una forma de mercado imperfecta donde son pocos los oferentes. ¿qué oligopolios
conocen en Chile? Las farmacias, típico oligopolio. En los supermercados no es tan claro, hay harta
competencia. Cigarrillos y bencineras son muy regulados, por lo que hay que dejarlos de lado para
estos efectos. Son tantos los oligopolios en Chile que es difícil encontrar atomización. El oligopolio
es si mismo, si bien es una imperfección del mercado, no es per se un atentado a la libre
competencia, pero si fomenta a que se generen carteles.
- La concentración del mercado de que se trate (En Chile la gran mayoría de los
mercados son concentrados, hay muchos oligopolios)
- La existencia de barreras de entrada a dicho mercado
- Imposición de cláusulas contractuales que facilitan la coordinación entre distintos
agentes que se encuentran en distintos niveles de la cadena productiva (reglas de
fijación de precios y acuerdos horizontales) bar de un amigo, él dice que quiere
ofrecer cerveza artesanal, va el gerente de la CCU y le dice que si pone cerveza artesanal
saca lo suyo (todos sus productos ccu). No lo pone establecido, pero si él trae cerveza
artesanal la ccu se va. ¿Será legal eso? (siempre pasa entre coca cola Company y ccu, los
locales tienen una de ellas, no las dos) es ilegal, pero no lo ponen por escrito, alguien
podría decir que es decisión de la empresa a quien le quiere vender y a quien no, pero si tu
pones como condición para distribuirle a alguien que no le compre a otra marca es
totalmente ilegal, lo que pasa es que no se pone por escrito. Priva que libremente esa
persona pueda solicitar otra marca.
Objetivo
́ n en un escenario de
Las firmas pueden obtener beneficios por sobre lo que obtendria
competencia, pues los mayores precios fijados por el cartel les permitiriá n percibir
mayores ingresos.
Elementos
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c) un resultado de riesgo o lesión de la libre competencia provocado por una convención
colusoria;
“Que de la lectura de dicha norma [el artículo 3 letra a) del DL 211] y según doctrina
reiterada de este Tribunal, los requisitos que deben concurrir en este caso para que un
acto constituya colusión, son los siguientes: (i) confluencia de voluntades entre
competidores; (ii) que dicha confluencia de voluntades tenga por objeto restringir, afectar
o eliminar la competencia en el mercado relevante afectado, o a lo menos que tienda a
producir tales efectos; y (iii) que dicho acuerdo les confiera un poder de mercado
suficiente para producir el efecto antes mencionado” Sentencia No 112, Santiago, 2011,
Considerando 66º de TDLC
Utiliza tipificación amplia para abarcar actos que tal vez actualmente no existen, en el futuro la
fiscalía nacional económica podría perseguir sin tener que modificar la norma.
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Acuerdos verticales
Operaciones de Concentración Horizontal (Fusiones y Adquisiciones)
Sistema restringido
“Se considerarán, entre otros, como hechos, actos o convenciones que impiden,
restringen o entorpecen la libre competencia o que tienden a producir dichos efectos,
los siguientes:”
3 casos:
Colusión
Peor ofensa a la libre competencia
Art. 3 inciso segundo letra a)
“a) Los acuerdos expresos o tácitos entre competidores, o las prácticas concertadas entre
ellos, que les confieran poder de mercado y que consistan en fijar precios de venta, de
compra u otras condiciones de comercialización, limitar la producción, asignarse zonas o
cuotas de mercado, excluir competidores o afectar el resultado de procesos de licitación.”
Acuerdo que tiene por objeto atentar contra la libre competencia y sacar provecho económico.
Elementos
la existencia de determinados sujetos activos; (empresas que se coluden)
b) la existencia de una convención cuya finalidad sea disciplinar o regular una
determinada fase productiva de un mercado relevante;
c) un resultado de riesgo o lesión de la libre competencia provocado por una convención
colusoria; (atentado a la libre competencia)
d) la presencia de elementos subjetivos, tales como la imputabilidad e intencionalidad
“Que de la lectura de dicha norma [el artículo 3 letra a) del DL 211] y según doctrina
reiterada de este Tribunal, los requisitos que deben concurrir en este caso para que un
acto constituya colusión, son los siguientes: (i) confluencia de voluntades entre
competidores; (ii) que dicha confluencia de voluntades tenga por objeto restringir, afectar
o eliminar la competencia en el mercado relevante afectado, o a lo menos que tienda a
producir tales efectos; y (iii) que dicho acuerdo les confiera un poder de mercado
suficiente para producir el efecto antes mencionado” Sentencia No 112, Santiago, 2011,
Considerando 66º (tribunal libre competencia) Esta colusión les debe dar poder de mercado.
*La empresa es una incertidumbre de ganancia o pérdida, la colusión quita esa incertidumbre, no
habría competencia. La gran mayoría de las colusiones se tratan de fijar los precios, pero toma
muchas formas.
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*Debe tener poder de mercado en el mercado relevante de que se trate (2 supermercados
coludidos con 70/80% lo tendrán dentro de su mercado: supermercados. Ellos dirán que no tienen
poder de mercado, porque si incluyen a los supermercados mayoristas ahí habrán un montón de
competidores. La fne dirá que tienen tienen poder de mercado en el mercado relevante de los
supermercados
*Hay que hacer un estudio económico para saber cual es el mercado relevante.
*Poder de dos empresas de fijar efectivamente los precios Poder de mercado
*Pueden hacer acuerdos pero si no hay poder de mercado no hay colusión, no se atenta contra la
libre competencia.
*Si se hacen acuerdos entre 3 empresas pero en conjunto tienen el 30% del mercado, no habrá
colusión, no tienen poder de mercado, el resto seguirá compitiendo.
El Poder de Mercado
El Poder de mercado es la capacidad de una o varias empresas competidoras para elevar
los precios en beneficio propio por encima de los niveles de precios de competencia y
restringir ofertas por debajo de los niveles de competencia durante un periodo sostenido
de tiempo.
*Indicios
*Facultades de la fiscalía desde 2009: pedir a pdi que pinche teléfonos por ejemplo. Antes de esto
le tenía que decir “Señor Ripley, entrégueme sus correos electrónicos” y Ripley entregaba lo que
quería.
Caso farmacias:
- 2008
- 20.000 UTA – multa máxima en ese tiempo por atentado a la libre competencia.
- Paralelismo conductual, “ es una coincidencia que tengamos los mismos precios, las
condiciones de nuestros proveedores son tan iguales que nuestro margen es poco “
- Farmacia ahumada reconoce colusión con Cruz Verde y Salcobrand delación
compensada, no existía en Chile, por ello hubo una reforma legislativa que llevó a una
nueva institucionalidad en materia de libre competencia
- Entrega pruebas fiscalía solicitó que se multara a ahumada con 1 millón de dólares y los
otros con 20 millones de dólares.
- Muy difícil la prueba, prueba dura o directa.
- Delación compensada tiene 2 efectos: desconfianza y pruebas directas
- La institución de la delación compensada nace con el caso de las farmacias, la abogada de
ahumada hizo este acuerdo con el fiscal, en que reconocen la colusión, aporta pruebas y
logran ciertos beneficios en la multa. No estaba legislado en el momento, pero luego se
hizo.
Prueba
Probar la existencia de conductas anticompetitivas es sumamente difić il para las
autoridades de libre competencia
Empresas coludidas son altamente sofisticadas y actúan en secretismo
Colusión se forjan a través de mecanismos que permiten que el acuerdo
permanezca oculto sin dejar evidencia material de su existencia
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Prueba
Art. 22 inciso final
“El Tribunal apreciará la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crítica.”
*Puede ser que con 1 testigo baste, pero la ley puede decir que requiere 3, la prueba tasada limita
mucho al juez.
*Peligro de libertad probatoria: se puede prestar para arbitrariedades, se le da absoluta libertad al
juez.
*Sana crítica: reglas de la lógica, máxima de la experiencia y conocimiento científicamente
afianzados. No tiene libertad absoluta para apreciarla, le da ciertos parámetros.
*Prueba legal o tasada solía ser la regla general, en procedimientos nuevos se utiliza la sana
crítica (libre competencia, laboral, familia, propiedad intelectual)
*CPC: testigos no pueden ser empleados por la persona que los presente. En materia laboral era un
problema, hoy puedo presentar todos los que quiera y será el juez el que vea el poder probatorio
que les da por la sana crítica. La sana crítica irá en la reforma procesal civil.
*Prueba directa: correo electrónico o comunicación en la que se exprese la colusión, es muy difícil
que pase.
Los incentivos estaban dados para que los investigados seleccionaran y arbitraran la
información a su favor, lo que dificultaba enormemente la obtención de pruebas directas
útiles por parte de la FNE
Las presunciones resultan ser un medio probatorio especialmente idóneo para acreditar la
existencia del hecho alegado (la existencia del acuerdo colusorio)
Problemas prueba indiciaria: Corte Suprema
*El tribunal de la libre competencia hasta el año 2009 a instancia de la corte suprema le pedía
prueba directa, recogía con las pocas facultades que tenía la prueba indiciaria, lo revocaba o le
decía que no, no tenía pruebas directas, solo indicios. Era muy difícil probar la colusión.
19
*Necesito un órgano fuerte para la libre competencia (FNE Y Trib. Libre competencia)
Prueba Indiciaria
Art. 22 inciso segundo
“Serán admisibles los medios de prueba indicados en el artículo 341 del Código de
Procedimiento Civil y todo indicio o antecedente que, en concepto del Tribunal, sea
apto para establecer los hechos pertinentes. El Tribunal podrá decretar, en cualquier
estado de la causa y aun después de su vista, cuando resulte indispensable para aclarar
aquellos hechos que aún parezcan obscuros y dudosos la práctica de las diligencias
probatorias que estime convenientes.”
**Prueba indiciaria sola no es nada, necesita otras pruebas fuertes que lo acrediten.
Paralelismo Conductual
- Situación en la que dos o más empresas competidoras actúan de forma similar o
coincidente en el respectivo mercado relevante
- No necesariamente es ilegal
- Paralelismo no prueba colusión
- Es prueba circunstancial o indiciaria, “puede” no sirve por si sola.
*Por asuntos de mercado actuamos de forma similar, no estamos coludidos.
Paralelismo Conductual
“La existencia de información de fácil acceso para el conjunto de Isapres requeridas (...)
haría posible que se produzca un paralelismo como el de autos, sin que necesaria y
unívocamente ello sea fruto de un acuerdo colusivo, por lo que este Tribunal estima que
no es suficiente dar por acreditado el paralelismo para establecer que hubo colusión”
Sentencia N°57/2007, considerando N° 75 (Tribunal defensa libre competencia)
* En año 2007 varias Isapres adecuaron todos sus planes de salud, la FNE con sus pocas
facultades perdió 3-2 en trib libre competencia y 3-2 en la CS, por la falta de 1 voto se habría
probado la colusión de las isapres.
*Este caso es esencial para entender el modo de prueba en ese tiempo.
*Se llega a la CS por medio de la reclamación.
20
Ley 20.361 de 2009.
Introdujo del derecho comparado una serie de instrumentos y medidas, complementarios
entre si,́ los cuales tienen como objetivo principal detectar, perseguir y sancionar de una
manera más eficaz el ilić ito de colusión
Delación compensada
Es un mecanismo que busca inducir la deserción de al menos uno de los miembros del
cartel, al cual se le ofrece una reducción o anulación total de la sanción a cambio de
confesar su participación en el ilícito y entregar pruebas que permitan, en forma
indiscutible, inculpar al resto de los miembros de la organización
*Componente psicológico, provoca desconfianza en los miembros del cartel, uno se salva y los
otros no.
*Desincentiva su formación y obtiene pruebas. dos objetivos
- Otorga a la FNE pruebas materiales de la existencia del acuerdo, las que son
obtenidas directamente de quienes lo celebraron y ejecutaron
- Prueba de buena calidad
- Sistema inhibe la formación de colusiones al introducir desconfianza entre
coludidos
- Instrumento de derecho comparado
Art. 39 bis
“Para acceder a uno de estos beneficios, el ejecutor de la
conducta deberá cumplir los siguientes requisitos:
1.- Proporcionar antecedentes precisos, veraces y comprobables que representen un
aporte efectivo a la constitución de elementos de prueba suficientes para fundar un
requerimiento ante el Tribunal; prueba directa
21
2.- Abstenerse de divulgar la solicitud de estos beneficios hasta que la Fiscalía haya
formulado el requerimiento u ordene archivar los antecedentes de la solicitud, y (si le dice
a sus co-coludidos de que va a decir la información no hay acuerdo con la FNE)
confidencialida.
3.- Poner fin a su participación en la conducta inmediatamente después de presentar su
solicitud.”
Exención de multa: el ejecutor de la conducta deberá ser el primero que aporte los
antecedentes a la Fiscalía, dentro del grupo de responsables de la conducta imputada.
*Esta multa es a beneficio fiscal.
Reducción de multa: ejecutor de la conducta deberá aportar antecedentes adicionales a
los presentados por quien primero acompañó antecedentes a la Fiscalía en virtud de este
artículo . (Otros con posterioridad con nuevos antecedentes)
*Las multas son objetivas, las multas no son las únicas medidas que puede tomar el tribunal desde
la división de la empresa a desaparecerla, la multa es a beneficio fiscal, los otros competidores o
consumidores van a pedir forma de reparación en sede civil, el tribunal de la libre competencia
protege a la libre competencia y no a los competidores.
*En el caso de las farmacias no existía la delación compensada, lo hacen pasar como una
conciliación (cerrar juicio de mutuo acuerdo).
- ́ a una multa
Se entendió que el pago convenido entre la FNE y FASA correspondia
impuesta a la empresa por su reconocimiento de responsabilidad en los actos
colusorios alegados (delación compensada).
CS señaló
- Acuerdo no correspondía a una delación compensada, ya que en dicho acto FASA
no reconoció colusión sino ciertos hechos que fueron importantes para llegar a un
acuerdo
22
- Suma de dinero entregada por la empresa, se indicó que ésta correspondia
́ a una
contraprestación equivalente a una multa, pero no es multa pues no fue
dictaminada por el TDLC.
Posición Dominante
24
*Si uno tiene posición dominante tiene poder de mercado, está la situación oligopólica en que hay
2 o más oferentes y uno tiene poder de mercado.
*Para saber si tiene poder de mercado hay que ver cuál es el mercado relevante, luego ver
empresas en mercado relevante, después cuales tienen posición dominante, con esto veremos cual
abusa de aquella situación.
*Monopolio no se castiga directamente en el DL 211, el antitrust fue traducido como derecho anti
monopolio, pero en nuestra norma no hay nada al respecto ¿Por qué no lo regula? En estados
unidos hay dos tipos de atentados a la libre competencia, hay unos per se atentados a la libre
competencia, no hay nada que analizar ni probar: monopolio (todo lo contrario a la atomización
que se intenta lograr) y colusión; se requiere probar en el caso de abuso de posición monopólica.
No se regula porque si hay monopolio ya no hay libre competencia, y también porque en la
realidad ya no hay monopolios, salvo en aquellos mercados muy regulados por el Estado. ¿Qué
monopolios legales conocen? La compañía de electricidad – transbordador del Roberto –
Conservador de bienes raíces (si quiero comprar una casa en san pedro tengo que si o si ir al
conservador de esa comuna, tienen aranceles que no siempre cumplen – Notarias no hay
monopolio, hay competencia, puedo elegir incluso de otras comunas .
El monopolio no se da, podría haber oligopolio, colusión o duopolio, como no se da en la práctica el
legislador consideró que no valía la pena ponerlo.
*Cencosud vs walmart, algunos podrían decir que su mercado seria el mercado de supermercados
(c/u con 35% en aquel mercado), para defenderse dirían que tiene c/u el 20% si incluimos a los
supermercados mayoristas. También se analiza respecto al tiempo “en tal año teníamos 15%”. La
fiscalía diría que no, que ellos están en el mercado relevante de los supermercados minoristas, así
su posición de dominio sería efectiva (solo la posición de dominio no es una infracción, habrá que
probar que hay abuso)
Esta figura tiene lugar cuando Ia empresa que ocupa una posición de dominio la utiliza
para obtener ventajas que no hubiera podido obtener en caso de operar en condiciones
de competencia efectiva
25
- Prácticas no relacionadas al precio
- Acuerdos de exclusividad (cláusulas de no competir) (Amigo con bar quería poner
cervezas artesanales, no puede venderlas porque CCU le dijo que si tenía alguna artesanal
ellos sacaban sus productos) Ha habido fallos al respecto, pese a eso se hace de igual
forma, está coca cola o ccu. Es muy complejo probarlo, no va por escrito. Tendría que la
empresa de cerveza artesanal demandar a la ccu. A pesar de ser sancionados seguirán con
la práctica porque la sentencia tiene efecto relativo.
¿Dónde más se da este abuso de posición dominante? Detergentes, aparecía que las marcas
(oligopolio), eran dos o tres marcas grandes que tenían el 80% del mercado, los chicos no se podían
meter porque los supermercados no los venden, las grandes empresas sacan sus productos si los
ponen.
Intentan hacer lo más complejo posible el ingreso de nuevos competidores
- Ventas atadas Me atan productos que yo no quiero lo que hace que me suba el precio
Ejemplo: computador: compro equipo material, jurídicamente tengo el dominio sobre ese equipo,
si soy dueño puedo usar, gozar y disponer. ¿Qué tengo sobre Windows? Obtenemos la licencia, una
autorización de uso, no tenemos el dominio, en los manuales dice que no puedo reproducirlo. Esa
es una venta atada, junto con la compra material del computador viene la licencia del software,
que tal vez yo no quiero.
- Negativas de Pactar
Prácticas exclusorias
- Precios predatorios
- Empaquetamiento
- Estrangulamiento de márgenes
- Descuentos condicionales (similares a cláusulas de no competir) tengo una
empresa de tecnología donde tengo un programador estrella, le doy un buen sueldo, y
también le hago firmar en el contrato de trabajo que en el caso de irse durante
determinado lapso no va a ser mi competencia. Contra 19n°21. Se ha aceptado por la
jurisprudencia con determinadas condiciones: máximo 3 años- justificación – lo más
específico posible.
*Cláusulas de no competir en el caso de subordinación y dependencia son válidas con ciertas
conclusiones.
Si el acuerdo es entre dos empresas y no es específico se tendría que infraccionar.
*Sillicon Valley, centro de la innovación, Berckley y Standford, aquí están prohibidas las clausulas
de no competencia, ingeniero sale de google y puede después trabajar en cualquier empresa,
algunos dicen que eso es malo porque no se guarda la confidencialidad, otros dicen que es bueno
porque el conocimiento se va traspasando y va mejorando/ Boston con MIT y Harvard, nunca
pudo llegar a lo mismo, hay clausulas de no competir.
*Preguntará ejemplos de posición dominante,
Práctica explotativas
- Precios Excesivos
- Discriminación de precios
Precios Predatorios
26
“c) Las prácticas predatorias, o de competencia desleal, realizadas con el objeto de
alcanzar, mantener o incrementar una posición dominante.”
Es un precio anormalmente bajo, en general por debajo de alguna medida del coste del
producto, generalmente fijado con el objetivo de expulsar a empresas rivales del mercado,
aunque también puede buscar evitar comportamientos ‘gravosos’ de las firmas
competidoras o disuadir la entrada de nuevos rivales en el mercado
Elementos esenciales:
la presencia de un precio “anormalmente bajo”, es decir, más bajo que el costo de
producción y
una intención anti-competitiva (…realizadas con el objeto de alcanzar, mantener o
incrementar una posición dominante.”) sería un abuso de posición dominante,
estaría incluido dentro de la letra b
Existencia de posición dominante del Predador en el mercado relevante
Integración vertical mismo grupo empresarial – holding de empresas: grupo de empresas que
cuelgan de una misma cabeza, más o menos mismos dueños pero cada una empresa es distinta
(diferente rut)
*Ley de sociedades anónimas habla de filiales (mismo dueño tiene mas de 50%) y coligadas (mismo
dueño tiene más de 10%)
Integración vertical de empresas dentro del mismo sector productivo (isapre- farmacias- clínicas)
es libre, nadie lo puede limitar, pero puede tener ciertas consecuencias en la libre competencia,
podrían haber casos en que los precios sean demasiado bajos.
*Dos dueños de inversiones S.A, esta empresa tiene el 51% de una clínica, 50% de farmacias, y
51% de varias otras clínicas. en qué porcentaje son dueños de las empresas que vienen más
abajo en la integración vertical.
* Competidores horizontales: cencosud – wallmart la competencia entre distintas empresas,
muchas veces por reorganización empresarial se fusionan. Hay dos tipos de fusiones: por creación y
por absorción
*Fusiones reguladas en ley de sociedades anónimas, por autonomía de la voluntad se puede
aplicar a cualquier tipo de estructura social
*Por creación: dos empresas desaparecen y forman un nuevo ente. Ejemplo: salcobrand (salco y
Brand)
*Por absorción: una se come a la otra, subsiste una sola.
27
*Competidores se pueden fusionar: para tener mas poder de mercado, una tiene pérdidas o
cualquier razón. Es una decisión autónoma de los privados, libertad de empresa y autonomía de la
voluntad, el estado no se puede meter. Hay ciertos casos en que esto afecta la libre competencia,
ahí el órgano fiscalizador tiene que actuar. Se puede producir un abuso de posición dominante si es
que son empresas con mucho poder de mercado.
*Se le llama concentración horizontal porque se concentra el mercado en algunas empresas, ya no
hay atomización.
Estas medidas pretenden, por una parte, evitar el dano ̃ a la libre competencia que pudiera
derivarse de ellas y, por el otro, asegurar el normal desenvolvimiento de los negocios.
*En chile la autorización de una fusión no es obligatoria, en muy pocos países del mundo
no es necesario pedir autorización, chile sigue siendo uno de ellos, esta autorización
preventiva se toma como un acto judicial no contencioso y por lo tanto voluntario, si
cualquier empresa grande se fusiona van a pedir autorización para no tener problemas
después con multas u otras medidas. El tribunal tomará medidas de mitigación cuando se
pide la autorización para poder fusionarse, las cumplieron y pudieron hacerlo. NO ES
NECESARIO PEDIR AUTORIZACIÓN a la autoridad de la libre competencia.
*SI tu me preguntas es bueno que exista el modelo de chile, se pueden fusionar más
fácilmente.
*Como no es obligatorio la fiscalía da unas guías para que las empresas sepan cuando
podrían haber problemas con la libre competencia, no son leyes, no son obligatorias.
Quienes ejecuten o celebren dichas operaciones sin contar con una resolución favorable
emitida por el “TDLC” podrán ser sancionados con multas y/o una o más de las medidas
que el mismo cuerpo legal establece, sin perjuicio de las medidas preventivas, correctivas
o prohibitivas que puedan decretarse respecto de esas operaciones, tal como se regula
en los artić ulos 3 y 26 del DL 211.
- Es un procedimiento No Contencioso
- FNE entrega guías para los particulares
- Procedimiento interno que aplicará la FNE para efectuar el análisis de operaciones
de concentración cuando las Partes notifiquen a la FNE su intención de
concentrarse, y que lo sujeta a trámites determinados y concretos, y a plazos
previsibles.
28
Tipificación amplio.
Art. 3 inciso primero
El que ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier hecho, acto o convención
que impida, restrinja o entorpezca la libre competencia, o que tienda a producir dichos
efectos.
Art. 18 número 2
El Tribunal de Defensa de la Libre Competencia tendrá las siguientes atribuciones y
deberes:
2) Conocer, a solicitud de quien tenga interés legítimo, o del Fiscal Nacional Económico,
los asuntos de carácter no contencioso que puedan infringir las disposiciones de la
presente ley, sobre hechos, actos o contratos existentes o por celebrarse, para lo cual,
podrá fijar las condiciones que deberán ser cumplidas en tales hechos, actos o contratos;
Art. 18 número 2
3) Dictar instrucciones de carácter general de conformidad a la ley, las cuales deberán
considerarse por los particulares en los actos o contratos que ejecuten o celebren y que
tuvieren relación con la libre competencia o pudieren atentar contra ella;
Fusiones y Adquisiciones son operaciones de concentración que eventualmente pueden
significar un acto contrario a la Libre Competencia
*VER guía de la FNE: objetivo – introducción – tema n°1 (pag 6) – pag 8 para analizar si…-
caracterización de la operación pag 9 - mercado relevante (definición) pag 10. algunas cosas
que leyó en clases
*Guías para saber a priori cuando sería bueno que pidan autorización y así no tengan problemas
posteriores.
Problemas:
- En Chile sistema es voluntario.
- No hay notificaciones obligatorias de F&A a la FNE en forma previa
- Sistema actual ha operado respecto a las grandes operaciones (que son
conocidas públicamente con antelación), con resoluciones sofisticadas
Ex Ante:
Quienes tengan interés legit́ imo o la FNE pueden consultar “hechos, actos o contratos por
celebrarse”
Suscripción de acuerdos extrajudiciales para “cautelar la libre competencia en los
mercados”
Dan medidas de mitigación, varían según el mercado.
Ex Post:
Quienes tengan interés legit́ imo o la FNE pueden consultar “hechos, actos o contratos
existentes”
Requerimiento o demanda, con o sin medidas cautelares
- Entre 64 paiś es, sólo 7 (11%) tienen un sistema voluntario (Comisión federal de
comercio en estados unidos vela que se cumpla el libre mercado, cualquier fusión
debe ser avisada con anterioridad)
29
- Control obligatorio tiene beneficios
Mayor certeza respecto a las operaciones sujetas a control
Mayor certeza sobre los criterios sustantivos
Certeza sobre los plazos
Evitar regulación ex-post
Proyecto de Ley:
Aumento de multa
Las multas máximas van a ser de hasta el doble del beneficio económico obtenido o hasta
el 30% de las ventas que se generaron durante el período de la colusión
*Se habla de volver a tipificar como delito la colusión. En estados unidos los ejecutivos de estas
empresas tienen grandes pena (cárcel – multa)
*En chile las multas son objetivas, ganan más de lo que deben pagar de multa.
8/04/2016
*Mayoría de leyes son mensajes del PDR, éste puede poner urgencias, están obligados a
discutirlos. Las mociones duermen en el Congreso por mucho tiempo, tienen muchas deficiencias
técnicas o lo hacen solo para decir que tuvieron iniciativa en muchos proyectos. Cuando el
ejecutivo modifica alguna de las mociones, las “apadrina”, sí llegan a término.
*mensaje PDR de libre competencia. En segundo trámite en el Senado, se regulan las
concentraciones horizontales.
30
Derecho de la Libre Competencia
y
Propiedad Intelectual
Una fusión que no se anunció y que abusa de su posición dominante, el TDLC puede
“desfusionarlos” no lo ha hecho.
c) Aplicar multas a beneficio fiscal hasta por una suma equivalente a 20.000 UTA
(cualquier ilícito que no sea colusión) y, en el caso de sancionar una conducta prevista en
la letra a) del artículo 3°, hasta por una suma equivalente a 30.000 UTA.(para colusión)
(Ver Proyecto de Ley)
Multas
31
COORDINADO Y SISTEMATIZADO DEL DECRETO LEY Nº 211, DE 1973. – Felipe Céspedes.
parte de la materia, hay que leerlo.
*Gobierno de Piñera, grupo de académicos se juntaron para establecer medidas para
fortalecer la libre competencia.
*El mensaje es la historia fidedigna del establecimiento de la ley. Va cambiando, el propio
ejecutivo hace indicaciones más las de los parlamentarios.
*Entra cámara o senado, luego a comisión ( 6 o 7 dip/Sen con sus asesores, analizan , invitan
a expertos, representantes de los regulados) de ahí sale un texto. En la comisión se forman las
leyes.
*Leímos fundamentos de la modificación, leer el resto.
Proyecto de ley Proyecto de Ley
Boletín 9950-03 de marzo de 2015
Objetivo General:
• Fortalecer institucionalidad del Sistema de Libre Competencia
• Ajustarlo a experiencia comparada
• Adoptar medidas Informe de la Comisión Asesora Presidencial para la
Defensa de la Libre Competencia de julio de 2012
• Proyecto de Ley
Objetivos Específicos:
1) Colusión
Aumento de multa
Las multas máximas van a ser de hasta el doble del beneficio económico
obtenido o hasta el 30% de las ventas que se generaron durante el período
de la colusión
USA y Europa
• Proyecto de Ley
Objetivos Específicos:
1) Colusión
No se exija “Poder de Mercado” para que exista Colusión.
Sanción penal en los casos de colusión
32
Condena va de 5 años y un día y hasta 10 años para aquellos que participen
en colusión
• Proyecto de Ley
2) Fortalecimiento de control de operaciones de concentración.
Sistema de notificación preventiva de F&A
Empresas que superan ciertos umbrales en términos de ventas, informen
obligatoriamente estas operaciones a la Fiscalía Nacional Económica
*Aumento de multas: con el actual sistema objetivo ganan más de lo que deben pagar, ahora
quieren que sea subjetiva.
*En la definición de colusión se saca “poder de mercado”
*Tipificación penal para generentes y otros
*Fortalecimiento de control de operaciones de concentración, no es tan necesario leerlo, está
muy regulado.
33
Bienes Inmateriales o Intangibles
¿Qué es?
Todo aquel activo que no puede materializarce o ser percibido por los sentidos
Ejemplos:
¿Las ideas se pueden proteger? Las ideas abstractas no son protegibles ni por la
propiedad intelectual. Prop intelectual protege a algunos intangibles.
34
“Las producciones del talento o del ingenio son una propiedad de sus autores. / Esta
especie de propiedad se regirá por leyes especiales.” lo único en el CC sobre los
inmateriales.
Características:
Forman parte del patrimonio de una persona (natural o jca)
Eventualmente son protegibles
Dificultad de avaluarlos (no es fácil saber cuánto cuesta)
Pueden ser usados por muchos a la vez sin ser agotados, a diferencia de bienes
tangibles.
“…Aquel que recibe una idea mía, recibe instrucción sin mermar la mía, del mismo modo
que quien disfruta de mi vela encendida recibe luz sin que yo reciba menos.”
Propiedad Intelectual
*Se divide en 2 ramas: derecho de autor (copyright) (software, música, obras literarias) y
propiedad industrial (marcas, invenciones, diseños) . Protegen distintos tipos de intangibles.
estos derechos sí son cosas incorporales.
*No se ha definido nunca en la jurisprudencia qué es la propiedad intelectual. Algo dice un fallo del
TC. Guzman Brito tiene un libro sobre los bienes incorporales.
¿Qué es la PI?
35
nombre a un negocio, ¿tendrá que registrar esa marca para hacer uso de ella en el
comercio? En virtud de libertad de empresa puedo ponerle el nombre que yo quiera para
funcionar. Si yo lo registro excluyo al resto de las personas de usar tal nombre, para eso
sirve, para funcionar no lo requiero. Si hago una vacuna contra el cáncer yo lo excluyo de
usarla al resto. Si tengo un software excluyo al resto de usarlo.)
Temporalidad: Los derechos exclusivos son por tiempo determinado. No es
propiedad.( Las marcas comerciales rompen un poco la temporalidad, se dan por 10 años
renovables, podría llegar a ser indefinidamente – luego pasan a ser de uso público )
Territorialidad: Salvo derechos de autor, titulos de PI son territoriales. *Si voy a
Brasil tengo que registrarlo allá
La propiedad intelectual es homogénea en el mundo, en todas partes me piden los mismos
requisitos para registrar, tienen las mismas normas de fondo. Se facilita por la importancia
que tiene el comercio.
-Tengo una empresa con mi esposa que crea una vacuna contra el Sida, gasté 10 millones para este
I+D y dos años:
La tiramos al mercado sin propiedad intelectual: cualquier persona puede hacer uso de ella. Viene
phizer, copia los compuestos, la hace y se vuelve millonario. Si no existiera la propiedad intelectual
no habría fomento para que la gente haga investigación y desarrollo si lo puede usar cualquier sin
retribución económica. La prop intelectual es un sistema de incentivos a la tecnología, si usted es el
primero que creó algo, el Estado le va a dar derechos exclusivos y excluyentes para que durante
cierto tiempo usted gane plata, pasado ese periodo de tiempo esa invención que creó va a ser
pública.
-Como no se puede copiar se fomenta la investigación.
-Secreto empresarial o industrial: mantienen ingredientes de la vacuna el mayor tiempo posible en
secreto, el estado no promueve esto, quiere que se divulgue, a través de la patente le entrega la
patente durante cierto tiempo pero al cabo de 20 años queda libre para la sociedad. El estado le
entrega la patente (al ingresar al INAPI ) tiene que divulgarla, todos “tienen que saber mi receta”,
todos deben saberla pero no pueden copiarla, tengo monopolio sobre eso durante 20 años.
-El estado quiere que se patenten porque luego de 20 años va a ser libre para el resto.
-Durante los 20 años tiene acciones civiles y penales para protegerla.
-Licencia: autorización para hacer uso de una invención. Cuando tengo la patenta puedo vender la
licencia para que otro lo produzca.
36
Finalidad pública: Aumentar el acerbo de conocimientos intelectuales de la Sociedad
(función social de la PI) (si mantienen en secreto la cura del cáncer, no se sabrá cual es la
“receta”, en 20 años otros investigadores en base a lo anterior la mejorarán)
**Chile tiene legislación de PI a la vanguardia de países desarrollados, ¿habrá una cultura que
proteja propiedad intelectual? No. En chile no hay ni juicios de propiedad intelectual, en USA es
algo muy primordial, es la base de las empresas (I+D). No hay respeto a PI porque somos países
exportadores, no somos creadores de conocimiento. Chile tiene buena normas de propiedad
intelectual porque son obligaciones del país en tratados del libre comercio.
**En el 2003 chile firmó el primer TLC con USA muy beneficioso para Chile, y¿ para USA? Chile
es un mercado muy chico, lo hace porque puede tener influencia en el país en materia de PI (cap
XXII) Chile adoptó una serie de minimos en PI en su legislación, debió adecuarse a sus
estándares por obligaciones contraídas en el TLC.
**Ley Monsanto: una especie de patente para las plantas, protección de variedades vegetales, por
el TLC teníamos que modificar la legislación para hacerla acorde al tratado de 1990 y no del 1970
como estaba antes. Piñera intentó hacerlo y Bachelet también, lo hacen para cumplir con la
obligación internacional desde el 2003.
**Incentivo a creación intelectual Una información la podemos utilizar todos, es por ello que a
los creadores de esto se les da la propiedad intelectual, si no se le diera nadie investigaría y todos
nos veríamos perjudicados.
37
“25º.- Se garantiza, también, la propiedad industrial sobre las patentes de invención,
marcas comerciales, modelos, procesos tecnológicos u otras creaciones análogas, por el
tiempo que establezca la ley.
Protección Constitucional
Propiedad Intelectual
División:
Derecho de Autor y Derechos Conexos
Propiedad Industrial
Secretos Empresariales
Variedades Vegetales
38
Derechos de Autor
Propiedad Intelectual
¿Qué es la PI?
Propiedad intelectual homologada en todo el mundo, tienen las mismas normas de fondo, estos
nacen de TLC, para administrar los tratados internacionales al respecto se creó la ONPI.( ver página
web)
Obras artísticas, obra literaria (libro, poema, revista, artículo de revista, memoria de título),
películas, música. Software son protegidos en Chile y el resto del mundo por derechos de autor, no
son patentables.
¿Se tendrán que registrar? Efectivamente hay un registro público de derechos de autor.
Propiedad Intelectual
División
39
Derecho de Autor y Derechos Conexos
Propiedad Industrial
Secretos Empresariales
Variedades Vegetales
Derechos de Autor
¿Qué protegen?
Esta es una definición del artículo 1 de la ley ¿qué les llama la atención al respecto?
*Cualquiera sea su forma de expresión, el cómo se expresa va a quedar protegido, no la obra en si.
*Solo hecho de la creación de la obra, quedan protegidas inmediatamente por la sola creación, no
es necesario registro alguno. Cuando vemos una pintura hay siempre una firma, por el solo hecho
de eso ya tengo derechos de autor, lo mismo pasa cuando le pongo mi nombre a un libro.
*¿Qué problema surgen desde el punto de vista procesal? La prueba. Imagínense los software,
estos tratados internacionales sobre PI son de larga data, los software nacieron como en los 80 en
la Armada de USA, se hicieron populares y llegaron al nivel del hogar. Era necesario protegerlo:
Alguien dijo que sería bueno protegerlo con una patente de invención. Otro dijo que era
complicado eso, porque el software es un lenguaje de programación (programa), es una escritura
pero codificado, entonces este lenguaje de codificación es muy parecido a una obra literario por lo
que se debería proteger con los derechos de autor. Una persona en chile y otra en Japón
escribiendo el mismo o muy parecido software, “esto es mío y le pongo mi nombre” salen a la
venta y entonces ¿Quién fue el primero? Es difícil probarlo “solo con la creación de la obra”. El
registro es para temas probatorios, no para constituir el derecho, éste nace por el solo hecho de la
creación de la obra.
¿Dónde se regula?
Tratados Internacionales:
40
En Chile:
Constitución Política de la República
Ley 17.336 sobre Propiedad Intelectual (1970 , última modificación el año 2010
uso de internet)
¿Qué protege?
Derecho de Autor
41
Derechos de autor en el anterior y propiedad intelectual en el INAPI que depende del
ministerio de economía.
Antes no se asociaba los derechos de autor con la economía, se tomaba desde un punto de
vista cultural, la propiedad industrial se consideraba económica. Industria del diseño,
tecnología, mueve más plata que propiedad industrial.
En propiedad industrial el registro constituye el derecho, se hace en el INAPI, se demora, es
un procedimiento administrativo.
En derechos de autor no, dice “registro” pero es en realidad algo parecido a un depósito.
Tesis del profesor va a departamento de derechos intelectuales, llena un formulario,
entrega el archivo de la obra, paga el derecho (muy baratos, es un % de una UTM, cercad
de 7 mil) y le dan enseguida el número de registro. No analizan lo que hay dentro, solo lo
guardan. (ponen fecha y hora). Antes que yo la publique otro me la roba, puedo probar por
el registro que la creé antes que el otro. Uno entrega y te dan un número de registro, es un
depósito, es como un banco.
El registro es una presunción simplemente legal, el hecho de que yo lo registre antes puede
ser contrapuesto por otras pruebas de la otra parte de que la creó antes. Similar al registro
de vehículos motorizados, es presunción simplemente legal, se puede probar aparte que
uno es dueño o poseedor.
En propiedad industrial sí hay un análisis de fondo.
- Ley 17.336
Artículo 1°- “La presente ley protege los derechos que, por el solo hecho de la creación
de la obra, adquieren los autores de obras de la inteligencia en los dominios literarios,
artísticos y científicos, cualquiera que sea su forma de expresión, y los derechos conexos
que ella determina. / El derecho de autor comprende los derechos patrimonial y moral,
que protegen el aprovechamiento, la paternidad y la integridad de la obra.”
“En el Registro de la Propiedad Intelectual deberán inscribirse los derechos de autor y los
derechos conexos que esta ley establece.”
*Dice “deberán” pero es opcional.
“Se presume autor de una obra, salvo prueba en contrario, a quien aparezca como tal al
divulgarse aquélla, mediante indicación de su nombre, seudónimo, firma o signo que lo
identifique de forma usual, o aquéla quien, según la respectiva inscripción,
pertenezca el ejemplar que se registra.”
*Ellos son imputados autores
*El autor es SIEMPRE una persona natural, solo éstas pueden hacer creaciones intelectuales.
Veremos que a veces los titulares del derecho de autor son de personas jurídicas.
*Se protege la obra literaria (intangible) no el “libro”.
Derecho de Autor
Convenio de Berna
42
Art. 2.2) “…queda reservada a las legislaciones de los países de la Unión (partes del
tratado) la facultad de establecer que las obras literarias y artísticas o algunos de sus
géneros no estarán protegidos mientras no hayan sido fijados en un soporte material.”
*Lo que dice este convenio es que los derechos de autor son globales, es decir, que tiene protección
en todos los países parte del convenio. Sin embargo, Estados Unidos para que las obras sean
protegidas ahí requiere registro en la Copyright Office, si quieres alegar ahí debes registrarlo. En
Chile no se requiere esto.
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“6) Los países de la Unión tienen la facultad de conceder plazos de protección más
extensos que los previstos en los párrafos precedentes.”
“La protección otorgada por esta ley dura por toda la vida del autor y se extiende hasta
por 70 años más, contados desde la fecha de su fallecimiento.”
Derecho de Autor
Protección a nivel global. Excepción a la territorialidad.
Convenio de Berna Art. 2.6
“6) Las obras antes mencionadas gozarán de protección en todos los países de la Unión.
Esta protección beneficiará al autor y a sus derechohabientes.”
- Ley 17.336
Artículo 14.- El autor, como titular exclusivo del derecho moral, tiene de por vida las
siguientes facultades:
”1) Reivindicar la paternidad de la obra, asociando a la misma su nombre o seudónimo
conocido;
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2) Oponerse a toda deformación, mutilación, u otra modificación hecha sin expreso y
previo consentimiento;”
- Ley 17.336
Artículo 14.- El autor, como titular exclusivo del derecho moral, tiene de por vida las
siguientes facultades:
4) Autorizar a terceros a terminar la obra inconclusa, previo consentimiento del editor o del
cesionario si los hubiere, y
Derecho Patrimonial
del Autor
Autorizar su utilización por terceros (licencias sobre la obra). la forma más común
de explotar los derechos de propiedad intelectual. Es una especie de permiso, lo que se
entiende naturalmente, la propiedad intelectual en términos generales entrega a su titular
el derecho de exclusión si otra persona durante el periodo de protección quiere utilizarlo
debe pedir autorización para usarlo. autorización de uso.
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Derechos Conexos
**Son los que se le entregan a ciertas personas que sin ser los autores, juegan un papel relevante
que los hace tener ciertos derechos sobre la interpretación de la obra. Ej: actores, canales de
televisión, intérpretes.
**Rolling Stones escriben su propia música, la interpretan, se confunden los derechos de autor con
los derechos conexos. Guns ‘n roses tocan canciones de ellos, son autores otras personas, en
principio no tienen derecho sobre la canción, pero sí tienen sobre el cover, la forma en que la
interpreta.
**Obra dramática, el guionista tiene derechos de autor sobre la obra, pero el grupo que lo
interpreta tiene derechos conexos.
**Si una banda hace cover yo no puedo subir el video sin el permiso de la banda que hizo la
interpretación, tienen derechos conexos..
**Entidades de gestión colectiva: administran las licencias por derechos de autor. Ej: Sociedad
chilena de derechos de autor, si quiere utilizar una canción se pide permiso a ellos de la licencia
correspondiente. Todo está conectado.
Son los que la ley otorga a los artistas, intérpretes y ejecutantes para permitir o prohibir la
difusión de sus producciones y percibir una remuneración por el uso público de las
mismas, sin perjuicio de las que corresponden al autor de la obra.
“Son derechos conexos al derecho de autor los que esta ley otorga a los artistas,
intérpretes y ejecutantes para permitir o prohibir la difusión de sus producciones y percibir
una remuneración por el uso público de las mismas, sin perjuicio de las que corresponden
al autor de la obra.”
*Cuando el autor lo interpreta tiene de autor y conexos, si son personas distintas cada uno tendrá
el correspondiente derecho.
*Concierto de Guns ‘n Roses, ellos tienen los derechos conexos. Si un canal quiere transmitirlo
deben pedir autorización correspondiente.
*Fútbol: autorización para transmisiones de los partidos (CDF) sujeto a determinado pago, tendría
ciertos derechos conexos. El CDF vende las imágenes a un canal (La red). Los canales solicitaron a
la justicia (acción de protección), “nosotros constitucionalmente tenemos el derecho de
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información” Tribunal dijo que tienen derecho de decir el resultado, pero no de las imágenes.
Derechos de autor propiamente tal no hay, la ANFP tendría derecho sobre la imagen de los
jugadores.
*Lo que es ilegal en materia de derechos de autor y derechos conexos es la reproducción pública,
uno puede grabar y verlo con amigos, si es público es una infracción y hay acción penal. Ej:
transmisión de un partido por mi página web que es abierta.
*Cover público infrinjo derechos de autor
*Peluquería pone música/ películas en los buses por ser una reproducción pública lo infringe (le
cobra la sociedad chilena de derechos de autor u otra agencia si es que hay)
*Cuesta encontrar película hecha en USA que canten cumpleaños feliz, ésta tenía derechos de
autor hasta hace poco.
La distribución al público
- Ejemplo:
Derechos Conexos
Ejemplos
La Sociedad Chilena del Derecho de Autor, SCD
Chileactores, Corporación de actores de Chile
Software
Importancia económica del software (plataformas digitales, páginas web,
programas, etcétera)
En la ley de propiedad industrial veremos los requisitos para ser patentables, establece
aquellas que NO son patentables, en esto no se nombra, pero se entiende en Chile y el
Mundo, que el proceso es patentable y el software está protegido por el derecho de autor.
Dificultad de la prueba de la infracción (no protege que hagan lo mismo, sino que
el lenguaje de programación sea igual)
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Importancia de la licencia del software (Microsoft se ha hecho millonario por dar
licencias por 1 o 2 años, se compran licencias de uso por determinado tiempo)
*Si alguien va y utiliza un año un software mio sin permiso, habrán daños patrimoniales (lo que me
debía pagar), no hay daño moral. Pero si se burla de obra mia o texto habría daños morales.
c) La publicación de un extracto de la sentencia (la parte resolutiva dice que esa persona
no era autor de la obra sino que esta otra)
Los ejemplares que hubieren sido producto de alguna infracción o delito contenido en esta
ley sean destruidos o apartados del comercio.
Se establecen una serie de medidas precautorias, art. 85
Tiene penas muy bajas privativas de libertad y establece multas a beneficio fiscal
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Limitaciones y excepciones a Derechos de Autor
- Derechos de autor no son absolutos (no es que nadie pueda ocupar la obra durante
el periodo de protección o que siempre tenga que pedirle permiso al autor (no le cobrará) )
* Es posible para la sociedad en general bajo ciertas condiciones es posible ocupar las obras
protegidas por derecho de autor sin pedirle permiso al titular, por eso son excepciones.
*Tiene relación con el quid pro quo, este balance entre los derechos del titular y la sociedad de
ocupar la propiedad intelectual. Cuando digo que son 70 años a partir de la muerte del autor,
alguien muy joven hace un libro, tiene mucha expectativa de vida, tiene una protección bastante
amplia, por derecho internacional puede ser que se aumente a 90 años. ¿Ayudará a que se
propague el conocimiento o es un límite para este desarrollo? Claro que no ayudará, por ello
existen las limitaciones y excepciones del derecho de autor.
*Antes del 2010 existían en Chile 5 o 6 limitaciones y excepciones (Ej:derecho a cita) no se pide
autorización al titular, si son pedazos de esa obra perfectamente se puede citar y publicar. En ese
año se cambió la ley al respecto, se refiere a la regulación sobre obras de propiedad intelectual y su
uso en internet, se aumentaron las limitaciones y excepciones considerablemente (en art 71 y ss de
la ley 17336 leer). Está muy bien porque se contrapone al tiempo largo de protección, para
hacer el equilibrio. Eso en lo oficial.
Sin embargo esto sucedió por el TLC de 2003.En él se establece que deben aumentar las
limitaciones y excepciones del derecho de autor. En la tramitación de esa modificación, quien más
presionó para que se aumentaran las limitaciones y excepciones fue google, a través de
indicaciones de distintos senadores, porque pueden ocupar mayor propiedad intelectual sin pedir
permiso a sus titulares.
*Está muy bien que se hayan aumentado el número de limitaciones y excepciones
*Limitaciones y excepciones vienen del derecho anglosajón, allá se llama fair use (uso justo) en
USA no son casos específicos, no son un listado de limitaciones en que se puede usar la propiedad
intelectual sin pedirle autorización a su titular, es una sola condición general bajo la cual puedo
hacer uso, habla de determinados usos que no sean comerciales, que no sean lucrativos. En Chile
no se usa esta fórmula de tipificación amplia. En chile ponemos situaciones, antes habían 5 o 6,
hoy en día hay como 20 (71ª y ss).
*Suena lindo en la práctica, pero quedó muy mal redactado Esto produce que un juez, por
ejemplo de Calama donde no se sabe mucho de estos temas, no sabrá si puede aplicar la norma o
no. Alguien usa un software, el demandante dice que lleva utilizándolo 6 meses, pide
indemnización por art 85 de la ley 17336, el demandado se protegerá diciendo que está dentro de
una de las limitaciones y excepciones. El juez se dará cuenta que la norma no es clara, es muy difícil
de aplicar. Esto no fue casualidad, fue a propósito, en el caso concreto el juez dudará “quedo
dentro o fuera de la norma” si queda dentro tiene que pagar, si queda fuera no tiene que pagar.
*Leer cada una de las excepciones y limitaciones:
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*Caso dibujante Terra toma dibujos de él en forma de meme, siguen utilizándolo y no pagan.
(ver artículo 71 P Será lícita la sátira o parodia que constituye un aporte artístico que lo diferencia
de la obra a que se refiere, a su interpretación o a la caracterización de su intérprete.).
Normalmente si alguien utiliza tu propiedad intelectual no se demanda, se acostumbra mandar
cartas de desistimiento, manda carta y dice que usted está ocupando tal obra protegida, le da un
plazo para dejar de usar marca/patente/obra (cesar el uso) o negocia licencia.Si no responde hará
valer acciones civiles. Es una forma de amenazarlo, porque muchas veces se hace sin mala fe. La
ley no exige esta carta, pero se acostumbra. Le dijimos al dibujante que podía mandar la carta si
quería pero que se aplicaría el 71 P, si bien utilizaron su ilustración era un meme, por lo que se
estima que es una nueva obra, una parodia. Por ejemplo: demandamos por uso de 1 mes, es difícil
saber cuánto vale eso en plata, pero se puede decir que este nuevo meme “constituye aporte
artístico”,¿que es específicamente eso? es muy amplio. Hay un reglamento que trata de interpretar
algunas limitaciones y excepciones, finalmente las dejó como están, el tribunal al aplicarlo es difícil,
se le pueden dar distintas interpretaciones.
*Las de uso para bibliotecas es mucho más claro.
71 M Es lícito, sin remunerar ni obtener autorización del autor, reproducir y traducir para fines
educacionales, en el marco de la educación formal o autorizada por el Ministerio de Educación,
pequeños fragmentos de obras o de obras aisladas de carácter plástico, fotográfico o figurativo,
excluidos los textos escolares y los manuales universitarios, cuando tales actos se hagan
únicamente para la ilustración de las actividades educativas, en la medida justificada y sin ánimo
de lucro, siempre que se trate de obras ya divulgadas y se incluyan el nombre del autor y la fuente,
salvo en los casos en que esto resulte imposible.
71 Ñ Las siguientes actividades relativas a programas computacionales están permitidas, sin que
se requiera autorización del autor o titular ni pago de remuneración alguna:
Las adaptaciones obtenidas en la forma señalada no podrán ser transferidas bajo ningún título,
sin que medie autorización previa del titular del derecho de autor respectivo; igualmente, las
copias obtenidas en la forma indicada no podrán ser transferidas bajo ningún título, salvo que lo
sean conjuntamente con el programa computacional que les sirvió de matriz.
b) Las actividades de ingeniería inversa sobre una copia obtenida legalmente de un programa
computacional que se realicen con el único propósito de lograr la compatibilidad operativa entre
programas computacionales o para fines de investigación y desarrollo. La información así obtenida
no podrá utilizarse para producir o comercializar un programa computacional similar que atente
contra la presente ley o para cualquier otro acto que infrinja los derechos de autor.
No se entiende puedo adquirir un software, compro la licencia, quiero generar un programa
computacional, licencia de Autocad (programa para ingenieros) cuesta 1000 dólares, quiero hacer
uno parecido, no copiare textual el lenguaje de programación, lo adquiero, por ingeniería inversa
veo el lenguaje de programación, no lo copio textual pero lo ocupo en este otro que quiero hacer.
Podría caber dentro de “actividades de investigación y desarrollo” ¿hasta donde llega el límite? Es
demasiado amplio. Para el juez es difícil y la prueba también.
La ley permite la ingeniería inversa, ahí llego al código fuente, si copio el lenguaje es ilegal, pero si
hago algo solo parecido cabe dentro de la norma.
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*Si hago ingeniería inversa para llegar al código fuente para efectos de investigación no es ilícito, si
copio el lenguaje de programación sí. Si hago algo muy similar sin copiar el lenguaje de
programación es lícito.
*Las limitaciones y excepciones son buenas por ser un contrapeso de la protección de la propiedad
intelectual , esto permite que se use sin pagarle. En el derecho chileno quedaron muy mal
redactadas.
*Prácticamente no hay fallos al respecto (marcas y derecho de autor) (indemnización por uso de
propiedad intelectual sin autorización) pronto se presentarán problemas interpretación, van a
aumentar en el futuro los juicios al respecto y se van a presentar los problemas que hemos visto.
*En materia de registro de la propiedad industrial la 1° instancia es el INAPI, luego a un tribunal
especial (Tribunal de propiedad industrial) como segunda instancia, eventualmente llega a CS por
casación para ver si es registrable o no. Hay mucha jurisprudencia al respecto.
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Propiedad Industrial
*Concepto es Criticable, la propiedad industrial son varios títulos de protección de intangibles que
unos con otros no tienen mucho que ver, dentro están: patentes de invención (más protección
sobre la invención) – marcas comerciales y otros ¿Cuál es el intangible que protejo con la marca
comercial? protejo la imagen de la compañía, prestigio, valoración social de la marca. La marca es
un signo distintivo). Esas dos cosas están en la misma ley. Con la patente de invención protejo la
funcionalidad, como funciona algo, la invención en si . Ej: medicamento cura del cáncer
funcionalidad y no la marca. En la misma ley se juntan todos los títulos de propiedad industrial, en
otros países se separan.
*Tienen cosas en común entre los distintos títulos de propiedad industrial. Todos se piden ante el
INAPI, la forma de registro es la misma.
*Registro es constitutivo (diferencia con el Derecho de autor en que es probatorio). Si no tengo el
registro no tengo el título de propiedad industrial.
Son una serie de títulos otorgados por el Estado que protegen diversos intangibles como
invenciones, signos distintivos o creaciones estéticas.
Regulación
Tratados Internacionales
Regulación nacional
Son limitados. Sólo son parte de la propiedad industrial los títulos que la ley
señale como tal. ( En derechos de autor no están taxativamente definidos)
*Intangibles o bienes inmateriales son una cosa, y otra es el derecho que los protege. La
propiedad intelectual e industrial son derechos (incorporal), pero sobre lo que recae son
inmateriales (no incorporales, no son derechos, son bienes). En chile las cosas se dividen en
corporales o incorporales, aquí vemos los bienes inmateriales (imagen, datos personales, obras
literarias), uno a la primera podría decir que son incorporales porque no se pueden percibir por los
sentidos, pero estos no son derechos, son bienes inmateriales. Cosa distinta es si sobre esos
bienes puedo tener un derecho de propiedad industrial, ese derecho, la ley de propiedad
industrial son derechos, pero el bien inmaterial que está detrás no es un derecho.
*Derecho de autor es un derecho, pero la obra sobre la que recae no es un derecho, no es
incorporal, es inmaterial.
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*Las patentes de invención son derechos, pero estos protegen la invención propiamente tal, ésta
es un bien inmaterial.
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pasado que a veces no renuevan la marca, pasan los 10 años, se va a pedir nuevamente la
marca y otro la había registrado)es el único título de propiedad intelectual renovable.
- Valor comercial usualmente superior a derechos de autor.
*Patentes de invención se otorgan por 20 años contados desde la solicitud, el problema es que el
proceso de tramitación dura entre 4 y 6 años).
*Cura del cáncer, está la invención .¿Qué se puede hacer con estas invenciones?
- Patentarlo (20 años de exclusividad y luego pasa a sociedad en general)
- No patentarlo, tenerlo como secreto empresarial con personas cercanas firma cláusulas de
confidencialidad
- Abierta divulgación gratuita.
Son las tres posibilidades que se tienen. ¿Tendrá propiedad sobre invención propiamente tal?
Todavía no tiene, tiene 3 alternativas, si lo patenta va a tener la propiedad sobre la patente de
invención, sobre esa cosa incorporal, no sobre la invención,será dueño de la concesión
administrativa que le otorga el estado, nunca será dueño de la invención, tendrá durante los 20
años exclusividad, por algo luego de los 20 años queda libre, pero nunca tendrá propiedad sobre el
54
bien inmaterial. Nunca será dueño de la invención en si porque basta que alguien utilice ese
conocimiento, incluso si la deja libre cualquiera podrá usarlo. Por la naturaleza misma de los
bienes inmateriales no es una propiedad propiamente tal, tengo propiedad sobre el incorporal
(el titulo de propiedad industrial – sobre la concesión administrativa – dueño de la patente de
invención, puede venderla y hacer lo que quiera con ella) y no sobre la invención, no sobre el
inmaterial.
*A los 20 años de la solicitud la patente caduca.
Tribunal Constitucional
Recurso Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad Rol 2365-12
Propiedad Industrial constituye un derecho especial, con sus propias reglas y principios,
́ s ni
de modo que prevalece sobre las reglas generales y no le son aplicables las categoria
las interpretaciones del derecho común
Las creaciones del espiŕ itu amparadas por el artículo 19, N° 25°, difieren de la categoria
́
de los bienes corporales e incorporales, así como de los derechos reales o personales, y
tienen un régimen especial de protección, indemnización y reparación.
Clase 2
Propiedad Industrial
Son una serie de títulos otorgados por el Estado que protegen diversos intangibles como
invenciones, signos distintivos o creaciones estéticas.
Son limitados. Sólo son parte de la propiedad industrial los títulos que la ley señale como
tal.
Art. 1 Ley 19.039
Patentes de Invención
Art. 31 y ss Ley 19.039:
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Ej: silla, cura contra el cáncer, mejor procedimiento para extraer determinado material de una
mina.
*¿Qué requisitos debe tener para que sea patentable? No toda invención es patentable, debe
cumplir requisitos de patentabilidad. Existen en todas partes del mundo, son iguales por los
Tratados internacionales.
*Requisitos: Son los dos primeros requisitos los que producen problema.
- Novedad: mira a que esa invención no exista en ninguna parte del mundo en forma previa.
- Nivel inventivo: capacidad inventiva, es bastante árido el concepto.
- Aplicación industrial
*Hoy el estado de la técnica en las distintas ciencias humanas está tan avanzada, es poco probable
encontrar algo totalmente nuevo.
*Giro sin tornillo, inventa cosas en su garaje ya no pasa.
*UDEC es la entidad en Chile que más patenta tiene gente todo el día investigando, pagados
para llegar a una solución que no existe en el estado de la técnica.
*Empresas para hacer I + D tienen grupos de investigadores para llegar a una invención con
recursos importantes. Es difícil que una persona en su casa lo pueda hacer, se requiere mucha
gente y plata. Normalmente es en las empresas y universidades.
Patente: El derecho exclusivo que concede el Estado para la protección de una invención
-Novedad
-Nivel Inventivo
-Susceptible de aplicación industrial (todos cumplen con este requisito)
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Novedad
*Si bien la protección es territorial (solo en Chile si la pido aquí), la novedad que va asociada a la
invención es a nivel mundial. (no debe existir mi invento en ninguna parte del mundo, ni en ningún
documento accesible al público)
*Se habla del estado de la técnica. Hoy solicito la patente, la persona que va a revisar mi solicitud
va a ver que desde la fecha de mi solicitud hacia atrás no haya ningún documento accesible al
público trate de lo mismo (internet/paper/otras solicitudes/que no esté patentado en otra parte
del mundo/ que no haya sido comercializadas) revisan en bases de datos o software para estos
efectos.
*Invento de Solución para bajar % partículas en minas ¿ustedes lo ocupan comercialmente? Si,
hace unos años en 3 minas ¿será patentable? No, ellos ya la ocupan, le quitan la novedad, hay que
solicitar la patenta antes de utilizarla. El perito verá que la ocupan ellos mismos hace 2 años, no le
dan patente. No hay que usarla comercialmente hasta que se ingrese la solicitud de patente. La
patente es la primera que hay que solicitar antes de meter la invención al mercado.
*Se puede perder la novedad por la misma actividad del inventor. Pasa mucho en las
Universidades. Los investigadores van subiendo en el escalafón de docencia entre más
publicaciones hagan. Se promueve en las universidades que generen publicaciones, el ministerio de
educación también los premian. Los profesores van y solicitan una publicación o la hacen, aparece
el paper publicado, ya no puede patentarla, ya la publicaron.
*Si yo publico algo antes de la fecha de la solicitud de la patente pierde la novedad, aunque haya
sido yo mismo el que lo publicó. Por eso es necesario culturizar sobre materias de propiedad
intelectual.
*No es bueno el sistema, debes pagarle a abogados para que lo redacten, tasas administrativas al
INAPI, pero no sabes si es que antes ya hay documentos al respecto, no sabes si cumples con el
requisito de la novedad. Hay buscadores públicos pero la gente no los sabe ocupar.
*UDEC, entidad en todo Chile que más patenta. con fondos de programas públicos (fondos
concursables y otros de ese tipo que da el Estado)
*La patente no es una finalidad, es un instrumento para ganar plata, para tener el monopolio de la
invención. Si patento algo que no es atractivo no voy a ganar nada, nadie me lo va a comprar, solo
gastaré plata. Si no es comercialmente atractivo no sirve, eso pasa con la UDEC, patenta todo pero
no gana plata. La Pontificia antes de patentar hace un estudio de mercado para saber si es
atractiva comercialmente. Se requiere hacer un estudio de mercado antes.
*la patente es un instrumento y no una finalidad.
- La invención debe ser nueva a nivel mundial. No debe existir nada previo en
ningún documento accesible al público.
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*Todo lo que hay hacia atrás, Incluso lo que haya hecho el mismo solicitante. Si ya está en
el estado de la técnica no es patentable. Hay una excepción: divulgación inocua
*Busca que no sea algo obvio respecto de lo que existe, que haya un paso inventivo relevante.
*Diseñador industrial ganó concurso de conycit en que le entregan 25 millones para desarrollar su
idea, hizo un aparato para trabajar con los caballos, inventó aparato que inmoviliza la pierna del
caballo para que el veterinario pueda trabajar tranquilo. Se busca en el estado de la técnica y que
no exista, cumplimos el primer requisito. Pero si hay otro que inmoviliza a los perros, la persona
que revisa la solicitud, dirá que hay novedad pero el nivel inventivo no. Si hay para los perros es
obvio que se podrá con los caballos, no es un paso inventivo. Es muy subjetivo, es el principal
problema en materia de patentes.
*Se da mucho que una persona entró a Chile y Brasil en la misma fecha, pero en Chile se establece
que hay nivel inventivo y se da la patente, pero en Brasil dicen que no hay nivel inventivo y no se da
la patente. Para algunos hay y para otros no.
- Requisito de la No Obviedad
- Si para una persona normalmente versada en la materia técnica correspondiente
la invención no debe ser obvia ni se hubiera derivado de manera evidente del
estado de la técnica.
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- Requisito que genera mayor problema a nivel mundial.
Aplicación Industrial
*En todas las partes del mundo son los mismos requisitos, los resultados de la búsqueda de la
novedad son muy parecidos porque tienen la misma información, pero en el nivel inventivo cambia.
Tienen unos manuales de cómo medir los requisitos de la no obviedad o nivel inventivo, en la
práctica es muy difícil.
a)Los descubrimientos, las teoria ́ s cientif́ icas y los métodos matemáticos. Ej: muchas
soluciones que dicen relación con el cobre. El cobre tiene propiedades antibacterianas propias. Un
amigo otorrino creó un audífono, se le infectan los oídos a las personas sordas, por ello partes de
este audífono son hechas con cobre. Hay un problema con la solicitud de patente: la propiedad
antibacteriana es un descubrimiento, no las inventó, están ahí, por lo tanto los peritos del inapi (a
cada solicitante se le nombra un perito, es una persona que revisa los requisitos. Va a depender de
la materia de la invención: ingenieros, químicos, geólogos, etc .Son externos, el solicitante le paga
los honorarios al perito 470 mil normalmente. ) dirán que eso es un descubrimiento, está en la
naturaleza. Puede pasar eso.
b) Las plantas y los animales, excepto los microorganismos que cumplan las condiciones
generales de patentabilidad.
*En estados unidos se dice que los microorganismos son patentables mientras haya intervención
humana, si no son descubrimientos.
*Las plantas no son patentables por eso se creó esta protección especial:
Las variedades vegetales sólo gozarán de protección de acuerdo con lo dispuesto por la
ley No 19.342, sobre Derechos de Obtentores de Nuevas Variedades Vegetales.
*Modelo de negocio en la comida rápida: agrandar por una suma menor los combos de la comida.
Es un método comercial o financiero que no es patentable, puede ser utilizado por todos.
*Los software no aparecen excluidos en la ley, pero por la letra c serían actividades puramente
intelectuales o mentales, un perito le dirá que no es patentable. Tal vez se permite si es parte de un
proceso general.
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*Hay una ley que complementa la ley de propiedad industrial que estamos viendo ahí viene
explícitamente excluidos de patentabilidad los software. Hoy no están expresamente excluídos de
patentabilidad, pero se entiende por la letra c que vimos que no son patentables. En ninguna
parte son patentables los software.
d) Los métodos de tratamiento quirúrgico o terapéutico del cuerpo humano o animal, así
como los métodos de diagnóstico aplicados al cuerpo humano o animal, salvo los
productos destinados a poner en práctica uno de estos métodos. Ej: una forma de operar
no es patentable, los equipos que uso si.
f) Parte de los seres vivos tal como se encuentran en la naturaleza, los procesos
biológicos naturales, el material biológico existente en la naturaleza o aquel que pueda ser
aislado, inclusive genoma o germoplasma.
29/04/2016
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Memoria Descriptiva
Reivindicaciones
*Son muy cortas, una página o página y media. Es lo que yo pido que se proteja, si algo está fuera
de las reivindicaciones no tiene protección, es de uso público. Desde el punto de vista jurídico, para
saber si otra persona está copiando una invención mía yo miro mis reivindicaciones. En un juicio de
la materia primero debo presentar las reivindicaciones.
Importancia Jurídica.
- La definición del invento propiamente tal, así como lo que en definitiva queda
protegido por el derecho de propiedad industrial que se otorgue, es aquel
contenido, exclusivamente, en el pliego de reivindicaciones aceptado por el
Instituto.
- Sin embargo, la memoria descriptiva y los dibujos servirán para interpretar las
reivindicaciones.
*Lo que esté en el pliego de reivindicaciones aceptado es lo que protegerá la patente. Lo que no
esté en el pliego de reivindicaciones no queda protegido, es de uso libre.
*Las patentes tienen una forma bastante particular de redactarse.
*Ejemplo:
Memoria descriptiva: De qué se trata – cómo y de qué forma se ha hecho – cuáles son los
porcentajes, da todo el procedimiento – dibujos – pruebas de laboratorio que se han hecho.
Reivindicaciones: en Chile se utiliza la expresión “caracterizada”, todo lo que viene antes de esa
palabra es lo que existe en el estado de la técnica, todo lo que viene después de esa palabra es lo
que yo quiero proteger, la innovación, la invención.
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Reivindicación independiente tiene otras dependientes que la explican. “Composición según
reivindicación 1” (dependiente de la 1).
*En memoria descriptiva pongo qué solicitudes de patentes hay pendientes parecidas y por qué son
diferentes a mi invención.
*Si reivindicación es muy extensa eventualmente una invención anterior va a alterar la novedad o
nivel inventivo de la mía.
*El redactor de patentes es especialista en el área de la invención y se sienta con el investigador a
hacerlo, hablan el mismo idioma técnico. El abogado velará que se cumpla el procedimiento
administrativo y las normas.
*Luego de la redacción se solicita la patente, el inapi tienen una lista de peritos para la revisión, el
solicitante debe pagarle al perito (470 mil), no son dependientes del inapi, ellos tienen la nómina.
63
Patentes de invención
Derecho de Prioridad
*Ingreso solicitud en Chile hoy, 6 meses más tarde me doy cuenta que Brasil o México son un buen
mercado, allá le dirán que no tiene novedad porque ya solicitó en chile la patente. Para que el
sistema de patentes no muera se crearon los sistemas de prioridad:
El más conocido es el del tratado de París de 12 meses (entre miembros del convenio, casi todo el
mundo está en él)
29/10/2016 Perito en Brasil se dará cuenta que hay una solicitud en Chile. Hasta doce meses
desde que presentó la solicitud en Chile (febrero de 2017) podrá ingresar a todos los países con la
fecha de solicitud en Chile, revisará el estado de la técnica desde la solicitud en Chile hacia atrás
por lo que no matará su propia novedad.
*Con esto tengo 12 meses para ver dónde solicitar también la patente, y claro, tomando en cuenta
que sea atractiva allá la invención, no tiene gracia patentar porque si.
*Si quiero patentar algo en Brasil desde Chile, le pido a un estudio de allá para que el trámite.
Cuando ellos quieran hacerlo aquí lo envían partner comercial.
Otorga una solicitud internacional, no existe una patente mundial, es siempre territorial, este
tratado entrega una solicitud internacional.
Tiene plata y le interesa entrar a en Chile, luego entra en Mexico, después en Argentina. Inventor
dice que eso es suficiente. Imaginémonos que ahora no inventa la silla, sino que es la vacuna
contra el cáncer.
29 abril 2016 vacuna contra el cáncer, ésta es tan potente que no sabe en cuantos países va a
entrar, no sabe cuál será la relevancia de su tecnología. Ahí no entra en ningún país en particular,
se ingresa PCT, permite que ingreses una solicitud de patentes, ya no tienen 12 meses, tienes 30
meses (hay exámenes para ver si tiene nivel inventivo o novedad, hay una publicación de la
solicitud internacional) , recién a los 30 meses entrará en una fase nacional , se le pedirá que
decida en qué países va a entrar. Durante 30 meses estará detenida su tecnología, no se ha
decidido dónde va a entrar, como al ingresar al PCT se publica su invención, podría ser que otra
persona la comenzara a utilizar, ve que en tal país están usando su tecnología y lo solicita en ese al
mes 30. Desde la solicitud hasta estos 30 meses se entiende que tuvo protección, va a poder ver el
64
mercado, encontrar inversionistas, etc. En el mes 30 hago efectivamente la solicitud para entrar a
algún país, ahí demora menos porque ya se han hecho informes y otras informaciones.
*Durante los 30 meses podrá ver el mercado, ver inversionistas, etc.
29 de abril de 2016 solicita en Chile, se da cuenta que la silla la está rompiendo en todos los
países del mundo. Hasta el mes 12 yo podía entrar a algún país, Brasil, mexico, lo que sea, pero
decide que en el mes 12 va a hacer el PCT, ahí tendrá 18 meses en adelante de protección. Se
pueden combinar los dos sistemas. 30 meses desde el 29 de abril. Son estrategias de patentes,
dependerá de la tecnología que quiero patentar.
*Se usa mucho el PCT, se inmoviliza a todo el mundo, nadie lo puede usar. Al mes 30 quiero entrar
en China, me lo darán luego porque ya se han hecho muchos estudios.
*PCT atenta contra la innovación, está parada la tecnología por 30 meses, ni ha entrado en el
propio país, son solicitudes internacionales.
*El PCT sirve para tecnologías que no se han desarrollado del todo (está en esa etapa aun, faltan
pruebas en humanos). Ej: fármacos.
*Paises exportadores de tecnología usa mucho el PCT
*Tierras raras, mineral blanco, casi único país donde hay es China, sirve para hacer pantallas led,
entre otras. En Cerros de penco se ha encontrado para explotar. La matriz exportadora de Chile de
toda la tabla periódica exporta solo 11 de ellos, con las tierras raras serian 15 elementos más.
Empresa con capitales nacionales la explota en penco. No pueden hacerlo de la misma forma que
lo hacen en China por temas ambientales, debieron inventar un procedimiento, es mucho más
eficiente aquí que allá, se está patentando por medio del PCT. ¿Por qué? En Madagascar, Brasil,
estados unidos y china se encontraron tierras raras, pero no se sabe dónde más en estos 30 meses
se va a encontrar, hay que ver el mercado.
*Estas son estrategias de patentamiento, es necesario tomar en cuenta la tecnología.
*¿Qué país no es parte del PCT? Argentina debo ingresar antes de los 12 meses.
*La mayoría de los países del mundo están en el Convenio de París
*Se obligó a Chile ser parte del PCT con el TLC con USA.
1) Solicitud Nacional (Convenio de Paris)
Otorga prioridad durante 12 meses para solicitar patente en algún país miembro de
Convenio de Paris.
“1) Los plazos de prioridad arriba mencionados serán de doce meses para las patentes de
invención y los modelos de utilidad y de seis meses para los dibujos o modelos
industriales y para las marcas de fábrica o de comercio.
65
Solicitud Nacional (Convenio de Paris)
“En caso que una patente haya sido solicitada previamente, en el extranjero, el interesado
tendrá prioridad por el plazo de un año, contado desde la fecha de su presentación en el
país de origen, para presentar la solicitud en Chile.”
“Artić ulo 114.- Una solicitud internacional corresponde a una solicitud de patente de
invención o de modelo de utilidad presentada conforme al Tratado de Cooperación en
Materia de Patentes.”
“Artić ulo 117.- Las solicitudes de patentes de invención o de modelos de utilidad deberán
presentarse en Chile, en fase nacional, conforme al Tratado de Cooperación en Materia
de Patentes, antes del vencimiento del plazo de treinta meses contado desde la
fecha de prioridad. Si la solicitud internacional no reivindica ninguna prioridad, se podrá
presentar ante el Instituto hasta antes del vencimiento del plazo de treinta meses
contado desde la fecha de presentación internacional.”
Patentes de invención
66
Tramitación Administrativa (ver archivo adjunto “tramitación administrativa patentes
INAPI)
Etapa Resolutiva
Se puede apelar ante el Tribunal de Propiedad industrial dentro del plazo de 15 días
hábiles. La apelación se otorga en ambos efectos.
Protección Suplementaria
Dentro de los 6 meses de otorgada una patente, el titular tendrá derecho a requerir un
término de Protección Suplementaria, siempre que hubiese existido demora administrativa
injustificada en el otorgamiento de la patente y el plazo en el otorgamiento hubiese sido
superior a 5 años, contado desde la fecha de presentación de la solicitud o de 3 años
contados desde el requerimiento de examen, cualquiera de ellos que sea posterior. Se
solicita ante el Tribunal de Propiedad Industrial
67
La protección suplementaria se extenderá sólo por el perio
́ do acreditado como demora
administrativa injustificada.
“El dueño de una patente de invención gozará de exclusividad para producir, vender o
comercializar, en cualquier forma, el producto u objeto del invento y, en general, realizar
cualquier otro tipo de explotación comercial del mismo. / En las patentes de
procedimiento, la protección alcanza a los productos obtenidos directamente por dicho
procedimiento.”
ADPIC, Artículo 28.1. - tratado internacional de los años ’90, explica mejor los
derechos.
68
Territorialidad
Duración de la Protección
Artículo 39
Artículo 48
“Una vez aprobada la concesión y después de acreditarse el pago de los derechos
correspondientes se concederá la patente al interesado y se emitirá un certificado que
otorgará protección a contar de la fecha en que se presentó la solicitud.”
Artículo 53
Todo objeto patentado deberá llevar la indicación del número de la patente, ya sea en el
producto mismo o en el envase, y deberá anteponerse en forma visible la expresión
"Patente de Invención" o las iniciales "P.I." y el número del registro.
Cuando existan solicitudes en trámite, se deberá indicar esa situación, en el caso de que
se fabriquen o comercialicen con fines comerciales los productos a los que afecte dicha
solicitud.
Infracción a la Patente
- Acciones Civiles
- Acciones Penales
*La patente de invención entrega acciones civiles y penales a la patente otorgada por el
inapi, en estricto rigor no hay protección a la solicitud de patente en trámite, sería fácil,
solicitaría patentar cualquier cosa que sé que no es patentable e igual tendría la
protección. Se demora como 5 o 6 años, hay protección durante la tramitación siempre y
cuando efectivamente la patente sea registrada, si no es registrada durante ese camino
no hay protección. Si durante la solicitud alguien ocupó mi invención y luego logro la
patente puedo pedir indemnización de perjuicios desde el momento de la solicitud, si no
me la dan no tendré protección. Tampoco puedo guardarla como secreto empresarial si
no me da la dan porque ya es pública.
69
Acciones Penales
b) Los que, con fines comerciales, usen un objeto no patentado, o cuya patente haya
caducado o haya sido anulada, empleando en dicho objeto las indicaciones
correspondientes a una patente de invención o simulándolas. tengo solicitud de
patente, puedo usar el “solicitud de patente en trámite”, es importante porque a veces las
empresas de innovación saben que no se las darán, pero pueden ocupar la frase anterior,
la gente se asusta, van a tener de cuidado de no copiarla, van a entrar a comercializarla y
estará “protegida” durante unos 3 años, se aprovechan de la ignorancia de los demás.
Solicitan sabiendo que no se las dará para que nadie les copie durante un tiempo,
aprovechan de tener posición en el mercado mientras.
d) Los que maliciosamente imiten o hagan uso de un invento con solicitud de patente en
trámite, a menos de que, en definitiva, la patente no sea concedida.
Los condenados de acuerdo a este artić ulo serán obligados al pago de las costas, dano
̃ s
y perjuicios causados al titular de la patente.
*Se publica dentro de un mes desde la solicitud, se divulga. por eso hay algunos a los que no les
gusta.
Acciones Civiles
Artículo 106
“El titular cuyo derecho de propiedad industrial sea lesionado podrá (facultativo) demandar
civilmente:
*Juicio: magistrado hizo fallo muy malo. El abogado de 1° instancia solo pidió indemnización de
perjuicios, el juez dijo que tenía que pedir todas las del 106, esto no es verdad porque dice “podrá”,
es facultativo, puedo pedir cualquiera de ellas.
70
*La ley de propiedad industrial, a diferencia de la de derechos de autor, te da la forma de avaluar
el daño:
* Es para todos los títulos de propiedad industrial.
Art. 108
*Titular de la silla, he dado a sodimac, cencosud y otros una licencia, luego viene una tercera
empresa que la usa sin mi permiso, puedo pedir indemnización basándome en lo que cobro
normalmente por la licencia de mi producto.
*Titular de patente sobre la silla, hay otra empresa que empieza a hacer las mismas o parecidas,
¿cómo sabré cuándo habrá infracción? Hay que ver las reivindicaciones y que estén infringidas.
¿Qué problema se podría dar? Si es un producto quimico, veré los ingredientes que puse en las
reivindicaciones, si en el otro se usan los mismos hay infracción. ¿Qué hay que hacer? Presentar
una demanda y las reivindicaciones aprobadas, artículos correspondientes de la ley y la fórmula del
producto que está infringiendo mi derecho.
*Puede ser que no sea igual la fórmula, le puede cambiar alguna cosa, es parecido a las
reivindicaciones, no hay infracción. ¿Sería justo? No.
*Si no está en las reivindicaciones en estricto rigor no habría infracción, desde el punto de vista
jurídico esta bien, pero si hacemos eso todo el sistema de patentes se cae, si puedo cambiarle un
par de cosas para que no aplique la protección no tiene sentido la propiedad industrial.
Es un tema de justicia, no por un tema de literalidad se va a pasar por sobre la protección.
71
- El alcance de la protección otorgada por la patente o la solicitud de patente se
determinará por el contenido de las reivindicaciones. Artículo 49 Ley y 44
Reglamento
- Artículo 52 “invento patentado” y “procedimiento patentado”,
*Se copian las reivindicaciones, es mucho más fácil para el demandante decirle al juez que son
iguales a las reivindicaciones.
*Puede haber “fraude a la patente” cuando se cambian algunas cosas de las reivindicaciones
infracción no literal.
- "fundamento de equidad”
Se la concibe como un dispositivo contra el denominado "fraude a la patente”
Consiste en que al aplicar la doctrina implica afirmar que existe una identidad entre el
invento patentado y su equivalente
72
- Definición de "equivalente técnico" contenida en el art. 2° Reglamento de la ley de
propiedad industrial:
"elemento o medio que realiza la misma función que aquel que está reivindicado en una
invención, de la misma manera y produciendo el mismo efecto o resultado señalado en la
reivindicación" Es una triple identidad: cumpliendo estos 3 requisitos, se estima que aunque no
haya literalidad hay una equivalencia, y por lo tanto hay infracción.
*En la práctica, demanda por el 108, tengo una formula química, aquí están mis reivindicaciones,
acompaña el producto del infractor, dice que si bien no hay infracción literal hay por equivalencia,
¿qué pasará cuando el juez vea todo esto técnico? Manda a hacer un peritaje (prueba)
Caso Astudillo
*Se falló en año 2013.
*Inventor, señor Astudillo, que tiene solicitud de patente en trámite, se ganó dos años de licitación
con Codelco, luego dos años más, luego no se la gana, Codelco sigue usando la tecnología, entre
eso le entregan la patente, demanda por los años que ellos usaron la tecnología sin su permiso.
*Si muere alguien en un accidente los tribunales dan con suerte 80 millones por indemnización .
*Aquí fue de 14 millones de dólares por uso de dos años de tecnología sin permiso. Se fue a la CA
de Antofagasta, ahí hubo un recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad del 108 B (por
Codelco), el TC por principio de proporcionalidad declaró inconstitucional para el caso concreto,
por eso ya nadie se atreve a tirar ese artículo. Si bien saben que los fallos del TC son para el caso
concreto, ya nadie se atreve a usar este artículo porque ya lo declaró en este caso inconstitucional.
El 108 B es sobre las utilidades que hubiere obtenido por la infracción.
Hechos
- Mayo de 2002 se solicita patente para tecnología Remining es un procedimiento
que maximiza la cantidad de cobre que se recupera con el proceso de lixiviación
- En 2003, 2004, 2005 y 2006 Codelco contrató servicios de Remining
- Desde año 2006 Radomiro Tomic utilizó solicitud de patente sin autorización
- Patente otorgada en Julio de 2009 a Astudillo
- Astudillo demanda en virtud del art. 108 letra b) por las utilidades que obtuvo la
demandada en virtud del uso y beneficio ilegítimo del Remining por el periodo de
24 meses, que se cuenta desde el 17 de marzo de 2006. es lógico, era Codelco,
demando por las ganancias que son públicas, “Codelco ganó tanto durante este tiempo
con mi tecnología” , que tuvo en ese tiempo.
Derecho
Astudillo demanda en virtud del art. 108 letra b) por las utilidades que obtuvo la
demandada en virtud del uso y beneficio ilegítimo del Remining por el periodo de 24
meses, que se cuenta desde el 17 de marzo de 2006.
73
Tribunal
Se trata es de saber si las diferencias y semejanzas (Remining y el que usó Codelco) que
existen entre ambos procedimientos permiten jurídicamente afirmar que el procedimiento
empleado por yacimiento Radomiro Tomic, durante el período de marzo de 2006 a marzo
de 2008, es el mismo que el procedimiento patentado (literalmente o por equivalencia)
Importancia reivindicaciones
Tribunal
74
*El TC desechó todo lo que dijo Codelco, y se colgó de un ppio que no está expreso:
proporcionalidad (abogados ya no usan el 108 b por este fallo) y declaran inconstitucional el 108
para este caso concreto.
6/05/2016
Tribunal Constitucional
“Artículo 48.- Una vez aprobada la concesión y después de acreditarse el pago de los
derechos correspondientes se concederá la patente al interesado y se emitirá un
certificado que otorgará protección a contar de la fecha en que se presentó la solicitud.”
*Cuando paga los derechos, en las patentes, estamos en el año 5 o 6 de tramitación, uno paga las
tasas administrativas una vez que se registra y los 20 años se retrotraen a la fecha de la solicitud,
ellos como Codelco impugnaron esto porque “cómo hay una ley que se retrotrae 5 o 6 años”
“Artículo 108.- La indemnización de perjuicios podrá determinarse, a elección del
demandante, de conformidad con las reglas generales o de acuerdo con una de las
siguientes reglas:
... b) Las utilidades que haya obtenido el infractor como consecuencia de la infracción,”
Fundamentos de Codelco
75
- Por otro lado, el precepto cuestionado infringe normas constitucionales que en su
conjunto consagran los principios de proporcionalidad y de irretroactividad de
los preceptos desfavorables o restrictivos. de esto se colgará el TC para
fallar.
Fundamento de Astudillo
- Las creaciones del espiŕ itu amparadas por el artić ulo 19, N° 25°, difieren de la
́ de los bienes corporales e incorporales, así como de los derechos reales
categoria
o personales, y tienen un régimen especial de protección, indemnización y
reparación.
- Artić ulo 108, letra b), tiene su antecedente en el derecho comparado. ADPIC.
Señala ejemplo de art. 139 Código de Minería
- La regla del artić ulo 108, letra b), en definitiva hace realidad el principio de que
nadie puede aprovecharse de su propia conducta ilić ita, contraria a la ley o a
derecho ajeno.
- Aseverar que el artículo 108, letra b), priva al infractor de la totalidad de sus
utilidades, o de las utilidades que son independientes de la infracción, es
76
incorrecto, pues el precepto es claro en su referencia a las utilidades
obtenidas a consecuencia de la infracción
- Artić ulo 108, letra b), considerado aisladamente, no produce ningún efecto
inconstitucional pues se aplica a quien fue declarado infractor por sentencia
judicial, estableciéndose la obligación de pagar una suma de dinero al titular de la
patente, quien puede optar porque dicha suma sea equivalente a las utilidades
obtenidas a consecuencia de la infracción.
- Artić ulo 108, letra b), no vulnera la libertad de empresa de CODELCO, pues en la
especie se trata de beneficios económicos obtenidos como consecuencia de la
infracción de la ley, y la actividad económica antijurid́ ica no está tutelada por el
numeral 21° del artić ulo 19 constitucional.
- ́ s constitucionales de la
Art. 48 no produce efecto retroactivo ni vulnera las garantia
igualdad y la propiedad.
- No se trata de un efecto retroactivo, sino del efecto inmediato de la ley nueva, que
́ icas acontecidas bajo su vigencia.
se aplica a hechos y situaciones jurid
- Art. 108 usó “método triple” (forma de ver cuál es la indemnización )de cálculo de
las indemnizaciones en caso de infracción de derechos de propiedad industrial.
- Va al Derecho Comparado, Doctrina e Historia Fidedigna del establecimiento de la
Ley
- Tribunal NO se pronuncia sobre actual conflicto, ni sobre la titularidad de la
patente. Hay demanda de nulidad en INAPI (no se va al fondo del caso) (al mismo
tiempo hubo una demanda de nulidad de patente de Codelco contra Astudillo)
*TC dice que Propiedad industrial no es una cosa incorporal y por lo tanto no es derecho real ni
personal; en realidad no es así, si me preguntan claramente es un derecho real, son los que
tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona, tenemos propiedad sobre patente de
77
invención, podemos tener un derecho real sobre la invención sin respecto a determinada persona,
hay facultades excluyentes, excluimos a todos porque tengo esta concesión administrativa. Están
equivocados en lo que dijeron. Es lo mismo que yo tuviera un computador, tengo un derecho real
sobre la cosa, como es un bien corporal si lo uso nadie más lo puede usar, en cambio en las en los
intangibles (en este caso invenciones o propiedad industrial) muchas personas pueden usarla ,pero
tengo una concesión administrativa (patente) por lo que solo yo puedo usarlo, tengo un derecho
exclusivo sin respecto a determinada persona, nadie más va a poder usarla. Se confunde el TC, no
dijo nada más al respecto, dijo “ no es esto ni esto” pero no dijo qué es lo que era. Es lo único que
han dicho los tribunales sobre la naturaleza de la propiedad industrial.
- Que el monopolio que se protege sobre los inventos, marcas y procesos
tecnológicos constituye un incentivo al desarrollo técnico e industrial, puesto que
de carecer de tal garantia ́ , no se invertiria ́ en su investigación cientif́ ica y
aplicación tecnológica; el TC entonces está diciendo que es un incentivo a la
tecnología.
Principio de Proporcionalidad
“No se trata de cuestionar una sentencia del juez de instancia, sino que apreciar en ella
que no puede estimar el efecto inconstitucional por ser ajeno a sus competencias,
limitándose a describir el desproporcionado resultado. En definitiva, la aplicación del
precepto legal, en el sentido que se ha explicado precedentemente, no supera un examen
de proporcionalidad estricta, por cuanto permite, a título indemnizatorio, obtener
beneficios desligados de la relación causal entre el uso antijurídico de la propiedad
industrial y el enriquecimiento del requirente directamente obtenido por tal uso,
provocando en este último resultados gravosos que exceden
desproporcionadamente la finalidad legítima de la norma.”
78
Se acoge parcialmente requerimiento y se declara inconstitucional para caso
concreto el 108 b) de Ley 19.039
Causales:
2) Cuando por razones de salud pública, seguridad nacional, uso público no comercial, o
de emergencia nacional u otras de extrema urgencia, declaradas por la autoridad
competente, se justifique el otorgamiento de dichas licencias.
79
3) Cuando la licencia no voluntaria tenga por objeto la explotación de una patente
posterior que no pudiera ser explotada sin infringir una patente anterior.
Esta causal estará sujeta a las siguientes condiciones:
La persona que solicite una licencia no voluntaria, deberá acreditar que pidió previamente
al titular de la patente una licencia contractual, y que no pudo obtenerla en condiciones y
plazo razonables.
Estas autoridades deberán fijar la duración y el alcance de la licencia, limitándola para los
fines para los cuales fue concedida y el monto de la remuneración que pagará
periódicamente el licenciatario al titular de la patente.
La licencia no voluntaria podrá ser dejada sin efecto, total o parcialmente, a reserva de los
intereses legit́ imos del licenciatario, si las circunstancias que dieron origen a ella hubieran
desaparecido y no es probable que vuelvan a surgir.
80
Nulidad de la Patente
*Si yo soy un tercero y no estoy de acuerdo con la marca o patente que está solicitando otra
persona, tengo dos momentos legales para oponerme a esa patente. Uno en el procedimiento de
tramitación (al solicitarla se publica la patente en el diario oficial), se abren 90 días hábiles desde
la publicación para reclamar (“yo tengo una patente muy parecida, me opongo”), si se me pasan
los 90 días precluye mi posibilidad de oponerme a la solicitud de patente. La segunda posibilidad es
esperar a que se registre la patente, y una vez que está registrada puedo solicitar la nulidad de la
patente, es la acción de un tercero para pedir la nulidad de una patente que ya está concedida. Es
más difícil porque hace poco los peritos hicieron el examen de novedad y estado de la técnica. Es
como una demanda, tengo que decir por qué no debió ser dada la patente, qué documentos se le
pasaron al perito, o cuales analizó mal.
*Es difícil que el INAPI que acaba de dar una patente diga que se equivocó, ha pasado, pero muy
poco.
- Procedimiento que se sigue ante INAPI una vez registrada la patente con plazo de
prescripción de 5 años desde su registro. Pasados los 5 años ya no puede pedir la
nulidad.
- La nulidad podrá ser solicitada respecto de todo el registro o de una o más de sus
reivindicaciones
- El registro que fuere declarado nulo se tendrá como sin valor desde su fecha de
vigencia. La sentencia que acoja la nulidad del registro, en todo o parte, se anotará
al margen de la respectiva inscripción.
- Causales:
Art. 50. “Procederá la declaración de nulidad de una patente de invención por alguna de
las causales siguientes:
a) Cuando quien haya obtenido la patente no es el inventor ni su cesionario.
b) Cuando la concesión se ha basado en informes periciales errados o manifiestamente
deficientes. (hay que acreditar que hubo error en las pericias, eso ya es una materia
técnica)
c) Cuando el registro se ha concedido contraviniendo las normas sobre patentabilidad y
sus requisitos, de acuerdo con lo dispuesto en esta ley. (novedad y nivel inventivo
básicamente)
La acción de nulidad de una patente de invención prescribirá en el término de cinco años,
contado desde el registro de la misma.”
*Es difícil que el inapi diga que no tenía que dar la patente, si recién hicieron todo el proceso en
que se la dieron.
*En el derecho Chileno normalmente quien tiene derecho a solicitar la patente es el inventor, pero
es distinto si el inventor trabaja para una empresa y su cargo tiene que ver con invenciones,
podríamos pensar que él tiene el derecho para solicitarla, pero en realidad la empresa lo tiene. Él la
81
solicita, se la dan, y luego la empresa pide la nulidad porque él no tenía el derecho a solicitarla y
ellos sí.
Patentes de invención
*PATENTAR NO ES UN FINALIDAD ES UN INSTRUMENTO.
Patentar es caro, es lento, los negocios tecnológicos en chile no son muchos, el tener una patente
no asegura que voy a ganar plata, voy a tener un derecho exclusivo de explotación, dentro de un
determinado territorio por un tiempo seré el único que podrá usar la invención, yo obteniendo la
patente con ese papelito perdí tiempo y plata, se entiende esto sí y solo sí voy a obtener un
beneficio económico que es mayor a lo que gaste.
*UDEC gana primer lugar de entidad en chile que más patenta, patentan todo con fondos públicos,
patentan lo que sea, sin hacer un análisis de si es comerciable o no . Tienen un estante lleno de
patentes y no generan plata, no hay transferencia de tecnología con la patente, pierden plata y
tiempo. La pontificia primero hace un estudio de mercado para asegurarse que la patente va a ser
vendible y obtendrán plata de vuelta.
*Al patentar recién comienza el camino, es un instrumento para tener riquezas durante el plazo
establecido, si patento y no genero riquezas perdí tiempo y plata en el proceso.
*La propiedad intelectual en general es un instrumento y no una finalidad. Por un cierto tiempo
exclusivamente hágase rico, pero después de x años pasa al público en general.
*Hacemos un análisis comercial y luego hacemos informe de patentabilidad para ver si es posible
patentarlo y no perder plata presentando la solicitud y que después de 5 años te digan que no
cumple con los requisitos, es un diagnostico privado, hecho por un estudio de patentabilidad: lo
hace un abogado y perito experto en la materia, hacemos cláusula de confidencialidad para que el
cliente esté tranquilo de que no van a difundir la invención, el cliente se sienta con el perito,
entrega todos los datos, nos dice como ha hecho la invención y en un tiempo se le dice si tiene nivel
de novedad y nivel inventivo. Si se cumplen los requisitos se le dirá que pida lo antes posible la
patente. Si se encontró que no cumplen los requisitos se le dice al cliente que no pierda plata
patentando porque no se lo darán. También puede ser que algunas cosas sean nuevas y otras no,
por lo que podría patentar eso y no las otras. Este diagnóstico es privado para que más o menos
sepa cuál será el resultado de su patente. La idea es que el cliente sepa más o menos cómo le irá en
el INAPI.
¿Patentar o no patentar?
- Exista relativa certeza que contare con demanda para mi tecnología (cierta certeza
de que alguien comprará mi tecnología, si no no vale nada.)
82
*Notificación privada al infractor desde el titular, si no lo baja se demanda civilmente. En la
práctica se hace esto antes de demandar a la persona que usa invención sin nuestra autorización,
se le manda una carta privada.
*San Alfonso del Mar, partió como proyecto inmobiliario, el mar ahí es violento. Quisieron hacer la
piscina más grande del mundo. La hicieron y al día el agua estaba negra, no había filtros para
filtrar esa cantidad de agua, no había nada que les sirviera. ¿Qué será lo patentado? Un químico
para echarle al agua. Lo que se patentó es una fórmula química que permite a un precio muy
barato que el agua se mantenga cristalina (esas son las reivindicaciones), tienen patente en 130
países. Aquí la patente sí sirve, le compran los derechos y participa en una serie de modelos de
negocios relacionados. Aquí es una fórmula química. Diferente al caso del audífono con cobre en
que se rechazó porque eran las propiedades en sí del cobre.
SECRETOS EMPRESARIALES
83
Régimen de Secretos Empresariales
- Regulados en Chile mediante Arts. 86 y ss. de Ley 19.996 de 2005 que modificó
Ley 19.039 adaptándola a ADPIC.
Art. 39 2. ADPIC (tratado internacional del año 96 en Uruguay sobre acuerdos sobre
derechos de propiedad intelectual relacionados con comercio, único de los tratados de
este tipo no administrado por la ONPI, sino que por la organización mundial de comercio)
Chile es parte y transformó su legislación (2005 adaptando los adpic a la legislación
chilena).
“Las personas físicas y jurídicas tendrán la posibilidad de impedir que la información que
esté legítimamente bajo su control se divulgue a terceros o sea adquirida o utilizada por
terceros sin su consentimiento de manera contraria a los usos comerciales honestos, en
la medida en que dicha información:
*Coca cola ¿resultó? Al parecer si, todavía no se sabe la receta. La valoración de la marca misma
de coca cola es superior a todos los activos físicos de ella.
84
- Secretos no se divulgan, ni se presentan a organismo público. Se mantienen en
secreto. No hay que presentarlo al INAPI ni nada de eso.
*En chile NO hay casos de secreto empresarial en tribunales. En la práctica se entiende que hay
secreto cuando hay confidencialidad entre personas determinadas, en una empresa saldrá en el
contrato o si es a honorarios se firma uno aparte. “Me obligo a no divulgar nada” sí divulga
hay incumplimiento contractual, se verán los daños y se seguirá el juicio correspondiente.
En el proceso normal (incumplimiento contractual general) se debe probar culpa o dolo, en el
especial del secreto debe ser dolo, por eso normalmente se usa el incumplimiento contractual
general. Hay un problema en cuanto a la prueba.
*Para el efecto de que se cumplan los requisitos, se puede ir por 106 y ss que es especial para el
régimen de secretos o por incumplimiento de contrato normal.
-Adquisición ilegit́ ima del mismo,
-Su divulgación o explotación sin autorización de su titular; y
-La divulgación o explotación de secretos empresariales a los que se haya tenido acceso
legit́ imamente pero con deber de reserva, a condición de que la violación del secreto haya
sido efectuada con ánimo de obtener provecho, propio o de un tercero, o de perjudicar a
su titular. si quiere accionar por este medio va a tener que probar el ánimo de
defraudar.
85
Cláusulas de confidencialidad o No divulgación
*Pueden ser contratos de confidencialidad en sí o ser partes de otro contrato: trabajo, sociedad,
con clientes, etc.
*Reality, the voice con los participantes se hacen estas cláusulas para que no divulguen los
resultados ni los contenidos.
*¿Qué tipo de derecho es? Son derechos personales, son contratos, quienes divulgan la
información en los reality son terceros, la obligación de no hacer es para quien firma, no un tercero
(no tiene sanción), si la hace (quien firma) hay una contravención y estará la acción que
corresponda.
*¿Qué pasa si un participante del reality va a un programa y divulga todo? El canal podrá
demandarlo. En la práctica, ¿cree que por cada vez que se infringe van a tribunales? No, ponen una
multa, una cláusula penal, es más eficaz, en la misma clausula se pone “ en el caso de que se
incumpla la obligación de no hacer viene un multa de X”
*NDA sigla en inglés inútil. Significa cláusulas de confidencialidad.
- Bocetos y maquetas,
*Siempre es bueno tener cláusulas de confidencialidad con los trabajadores y también con los
clientes.
En relación a terceros:
86
En relación a los trabajadores:
13 de mayo de 2016
Secretos industriales y
Marcas Comerciales
Existen casos en que la ley impone que cierto tipo de PI pase a determinada persona en forma
obligatoria.
*Vamos a distinguir entre Derecho de autor y Propiedad Industrial, y en Propiedad industrial entre
empresas y universidades.
87
Titularidad en Derechos de Autor
Regla General:
Los derechos patrimoniales de una obra son del autor, persona natural, quien una vez creada la
obra puede transferirlos.
*Si creo un software los derechos son mios por regla general.
Excepción:
a- Software: Si programador trabaja bajo dependencia para una empresa, los derechos
patrimoniales pasan automáticamente, por el solo ministerio de la ley, al empleador.
*No es necesario cederle el derecho a la empresa, es automático.
*En ley 17336 se protege el software.
*Dos modelos de negocio:
1- Producen software y se hacen millonarios con licencias de uso (Microsoft. Todo aquel que
quiere usar el software tiene que comprar una licencia de uso.)
2- Empresa crea software para solucionar el problema de una empresa, por encargo, hay un
mandante. Cuando hay un mandato para hacer algo se entiende que la propiedad es del
mandante, es algo hecho a la medida, se estima que él es titular automáticamente de la
propiedad. (hay una empresa, forestal Arauco, dice que tiene un problema informático y necesita un
software con tales características, hace un software a la medida, por encargo, hay un mandato. La
propiedad intelectual será de Arauco)
*Si soy abogado y necesito generar un software para mejor búsqueda jurisprudencial, voy donde un
programador a decirle lo que necesito , por el hecho de encargarlo la propiedad nunca será del
programador, sino que del mandante. En la boleta de honorarios que el programador manda al
mandante pondrá en la glosa “software por encargo”
*Independiente de esta titularidad, sobre todo en los software no te dejan registrarlo si es que no pones
el nombre del programador.
Marcas.
Libremente cedibles o licenciables por su creador a cualquier tercero
*no necesito capacidad intelectual para crearlas.
88
Patentes, diseños y dibujos, MU (estos son los que importan)
Hay que distinguir si se trata de trabajador de empresa o de universidad
*MU: modelos de utilidad.
Toda cláusula en contrario es NULA. (Pasa mucho en los contratos de trabajo se pone el cargo en el
contrato de trabajo y nada más normalmente, a veces la misma profesión, “gerente de ejecución”, no se
describe la actividad, después en el mismo contrato se establece una cláusula de que toda propiedad
industrial que genera va a pasar automáticamente al empleador. Es nula porque la ley de propiedad
industrial dice que lo es, no puedo poner una cláusula donde aparezco transfiriendo la
propiedadindustrial.
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*Huachipato, hay un trabajador que tiene la labor de “asistente técnico de algo” o “ayudante/asesor” o
“mecánico”, lleva 20 años trabajando, entró muy joven sin saber nada, resulta que nunca se le cambió el
contrato y ya es jefe, la empresa lo capacita, genera una invención, hace una empresa aparte y se va con
su patente porque su contrato dice “mecánico” . (se relaciona con lo siguiente)
2) Excepciones:
Si para llevar a cabo la invención se hubiera beneficiado de modo evidente de los conocimientos
adquiridos dentro de la empresa y utilizara medios proporcionados por ésta la titularidad
pertenecerá al empleador, en cuyo caso éste deberá conceder al trabajador una retribución
adicional a convenir por las partes (¿?)
*Si la prestación no dice que es una actividad inventiva, pero si se benefició de los conocimientos en la
empresa (cursos/capacitaciones/otros), la titularidad es del empleador debe ser probado. El problema del
trabajador es que aquí no se le favorece, no son tribunales del trabajo, es ante el honorable tribunal de
propiedad industrial, está en Santiago (una sola sede)
*Dice que lleva 6 años trabajando para esa empresa, y que aprendió en otra en la que trabajó 15 años, debe
ir a Santiago a probarlo.
*Es raro que se les de una retribución al trabajador.
*Todavía esta norma no genera mucho problema, en el futuro sí lo generarán.
*Estas materias se llaman invenciones en servicios, es importante porque se hacen por actividad de I+D con
investigadores asalariados para que lleguen a un resultado contratados por empresas. Se van a generar
problemas en el futuro si no tienen bien establecido cuales son los servicios de cada uno de los trabajadores.
Estatutos podrán regular las modalidades en que el inventor o creador participe de los beneficios
obtenidos por su trabajo (Reglamento de propiedad intelectual de la universidad)
*Investigador de UDD, la patenta la UDD y sale como inventor el investigador, la UDD para premiar a sus
inventores pondrá estos beneficios en el reglamento.
*Titular es SOLO de la universidad, estos beneficios son un “premio”
*¿Qué problema hay? Tal vez no produce utilidades, la patente es un instrumento para crear riqueza, no una
finalidad en si misma, en chile rara vez hay trasferencia de tecnología al sector privado por parte de la
universidad.
90
*Transferencia de tecnología al sector privado tercera misión de la universidad. (1° se relaciona con la
enseñanza y la 2° con investigación)
*OTL: oficina de transferencia de licenciamiento son oficinas que se encargan de vender en el mundo el grupo
de patentes que tienen para eventualmente recibir fondos.
*La universidad nunca transfiere la tecnología, no está en manos del inventor, la universidad es el titular.
Quedan guardadas, y el inventor al final no gana nada.
Ejemplos: (el porcentaje restante es para la propia universidad)
- UdeC, 50% a inventores
- UdeCh, 33% investigador y 33% para Facultad
- PUC, 50% investigador, 30% para Facultad
*90 hectareas para un parque tecnológico en Concepción (como sillicon valley que tiene a google,
Facebook y otras cerca de la universidad de Stanford y berckley ,), son parques establecidos en
universidades donde se instalan empresas de base tecnológica. Las características de ellos es que
se instalan cerca de universidad y el Estado los fomenta, dice que todas las empresas que se vayan
en determinado radio urbano dentro del parque tecnológico y contratan investigadores de esas
universidades tienen beneficios tributarios. En España igual hay de estos tipos de parques, incluso
el Estado les dice que no compren el terreno se lo dan en comodato por 20 años, le cobran la mitad
del impuesto. Así se generan nuevos conocimientos y hay una sinergia con la universidad que está
al lado, crece la economía en general. Jaime Baeza, profesor de la UDEC, tuvo esta idea de que
Concepción fuese el centro tecnológico de Chile. Se hará en terrenos de la udec hacia atrás, hay
que urbanizarlo, se une por el otro lado con la udd. Acá se darán efectivamente préstamos de
suelo, sería bueno que se dieran beneficios tributarios porque si no las empresas se quedarán en
Santiago.
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MARCAS COMERCIALES Y TRANSFERENCIA DE TECNOLOGÍA.
*Respuesta test: si es que es patentable hay que ver todo esto de la ingeniería inversa, si no es
patentable es mejor lo del secreto empresarial. No quería los requisitos de patentabilidad.
*La transferencia de tecnología en términos generales no son más de derecho común, de derecho
civil, comercial cuyo objeto es un intangible. Normalmente estará protegido por una forma de
propiedad intelectual o industrial. Vamos a ver algunas formas de transferencia de tecnología,
algunas cláusulas. En realidad la transferencia de tecnología es puro derecho contractual, lo
importante son las obligaciones.
*¿En qué empresas se “mata” la marca por los problemas del último tiempo? La Polar, Penta. La
Polar sigue con su marca, las ventas siguen iguales.
*¿Qué pasa con la fusión de LAN Y TAM? Quedó como Latam ¿podré usar Lan? Probablemente
seguirán pagando los derechos respectivos para que nadie más la use.
*En chile puedes tener una marca sin usarla. Persona que ha tenido su marca desde el año 2005, la
tiene como persona natural, nunca fue socio ni accionista, solo gerente general, la empresa estuvo
trabajando con la marca de él, se terminó la empresa en que trabajaba, creó otra empresa con
otra marca, y la competencia (accionista de la empresa en que trabajaba) usó la marca de la que
era titular, le manda cartas de desistimiento y ahora se le va a demandar. En Otros países pasa que
si tu no usas tu marca, ésta caduca. Hay un proyecto en el Congreso para eso, el próximo año
debiese salir.
* El negocio actual es el de las impresoras 3D, ¿cómo temas actuales como éste va a trabajar con
la legislación en tema de protección industrial? Con la impresora se puede crear algo igual que un
diseño industrial. El diseño industrial (protege la creación estética, la forma, no la funcionalidad
como la patente)(la protección es muy mala), tienen el mismo procedimiento que la patente,
siendo que son dos intangibles totalmente distintos, se demora como 4 años, el proyecto de ley
busca que los diseñadores tengan protegido su trabajo en unos 6 meses y por un monto muy bajo
como una protección provisional que luego seguirá su curso, una vez registrado tendrá efecto
retroactivo. Esto para protegerlos porque el negocio del mañana es el diseño, las impresoras 3D
deben saber qué es lo que pueden o no hacer. Hoy Chile no está preparado para esto, son muy
pocas las empresas que solicitan registros de diseños industriales porque es muy lento, no vale la
pena. Presenta solicitud con los dibujos de los diseños, se publica, un perito diseñador industrial,
toma el dibujo y lo que hacen , no tienen software de buscado de diseño industrial, es googlearlo
prácticamente. El proyecto viene a proteger a toda la industria creativa: diseño, música,
tecnología, eso es lo que en el mundo se mueve y que Chile promueve.
Las Marcas
Las marcas comerciales son signos que nos permiten distinguir productos y
servicios en el mercado
*¿Para qué sirven las marcas? Voy al supermercado y veo un montón de bebidas, la marca me
dará indicios de calidad, seguridad, diferenciar una de otra. Puedo tener dos productos
exactamente iguales, uno con marca y uno sin.
*Muchos buscan marca por estatus, me da algo que la otra no me da. Marcas de lujo están
fabricadas con lo mismo que los productos normales, pero la marca los diferencia.
*Starbucks vs Rendibu. En USA se mira muy mal Starbucks.
*Figura de franquicia contempla el tema de la marca. Es una figura comercial en que adoptan todo
de determinada empresa (marca/productos/misma publicidad/forma de hacer los productos), el
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franquiciante le entrega la franquicia al franquiciado (invierte), lo que gana es que no tiene que
hacer clientela, ya todos saben cuáles son los productos.
*Coca Cola, todo el mundo la toma por la publicidad. Marca está más avaluada que todo el capital
físico de la empresa.
*Marca y Pi son iguales en todo el mundo (regulación).
*La RG es que todo es registrable como marca excepto aquellas que la ley dice que no se puede.
*Se usa un clasificador (NIZA), clasificador de productos o servicios.
*Marca comercial es el título de P industrial y el intangible es el signo distintivo.
Clasificador de Niza (10 versión *se va actualizando a medida que nacen más
productos): es una clasificación internacional de productos y servicios
- 34 clases para productos
- 10 clases para servicios
*Marca Versluys, cuando surgió la necesidad deben proteger la marca, ¿para qué? Para la
actividad económica que se realiza. No va a ir a registrar la marca para vender ropa o servicios,
solo me interesa la marca de supermercado. Del clasificador de Niza registra la clase dentro de
alguna de las 44. Uno va registrando la marca comercial según las clases, el solicitante es el que
decide, puede registrarlo en una o en las 44, o como quiera.
*Registra la marca para supermercado, eso no impide que otro la registre para otra actividad
económica distinta (por ejemplo para servicios jurídicos). La persona que la registró para
supermercado, por el principio de especialidad marcaria, no puedo impedir que el otro lo use para
otra actividad.
*Para registrar una marca tienes un periodo en que debes probar que estas usando la marca, si no
la caducan. En Chile no es así, pasa mucho que una persona va a Alemania y ve la mejor marca de
cervezas alla, aca registra esa, como es territorial la protección de la propiedad industrial no
tendrá problema, pasa porque acá no se pide que se use la marca.
*Lo que jurídicamente se castiga es que la marca sea gráfica o fonéticamente igual o similar, y
dentro de la misma clase, da lo mismo que no sea la misma (Redbull vs Redbul ambas en bebidas
energéticas, la primera tiene acción de indemnización de perjuicios en contra de la otra.
Principio de especialidad marcaria.
Artículo 23 de la Ley 19.039
"Cada marca sólo podrá solicitarse para productos o servicios específicos y determinados,
con la indicación de la o las clases del Clasificador Internacional a que pertenecen"
*Cada clase de las 44 tiene a su vez dentro una serie de subclases, hasta el año 2007 en Chile
protegía “todos los productos de la clase 5 “ hoy si elijo una clase tengo que elegir cada producto
de esa clase (los que quiero) (si quiero todos tengo que nombrar cada uno)
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Dentro de cada clase existe subclases. Se pueden solicitar sólo subclases (ya no se
puede pedir solo la clase e incluir todas las subclases solo por eso, tiene que nombrar las
que quiere) . Lo que definitivamente se solicita se llama Cobertura.
Ejemplo:
Clase 25 “Prendas de vestir, calzado, artículos de sombrerería” se divide en más de 240
subclases.
Clase 43 “Servicios de restauración (alimentación); hospedaje temporal” se divide en casi
40 subclases.
Existencia de marca PITI, clase 25, para la cobertura de “calcetines” puede coexistir con
marca PITI, clase 43 para cobertura “moteles”
*Pacheco Zapatos, de estas 44 solo le interesan una o dos de las subclases, eventualmente puede
decir que quiera proteger todo lo que sea de vestir, pero tendrá que nombrar una a una las 240
subclases. (pueden ser 1, 30, 45, 240, el número que sea). En teoría puede ir solicitar Pacheco
Zapatos la pide en zapatos, Pachuco va y quiere registrarla para sombreros, a pesar de ser
similares como son subclases distintas se puede. En la práctica el INAPI no lo permite, no quiere
confundir al público consumidor con los servicios. Cuando se rechaza se puede apelar, esto ante
tribunal de propiedad industrial.
*Lo que definitivamente queda protegido (clase y subclases) cobertura de la marca.
*Por cada clase que se solicita, la protección son 10 años desde el registro, aquí es rápido (6 meses
si no hay oposición de nadie). Se paga una UTM por clase, y si acepta serán 2 UTM, en total 3 UTM
por 10 años de registro.
*Si pido una clase pago las utm antes dicha, aunque pida una o todas las subclases. El problema es
que hay que publicarlo en el Diario Oficial, ahí cobran por palabra.
*Aquí no se revisa que se esté efectivamente usando la marca, puede registrar en todas las clases
o subclases y no se le revisará posteriormente si las usa o no.
Corte Suprema
"al efecto, cabe tener presente que al analizar si una marca es capaz de inducir a error o
confusión respecto de otra ya registrada o previamente requerida, resulta esencial
determinar si las coberturas de los signos en conflicto son idénticas, similares o
relacionadas entre sí, pues si no existe una conexión entre los productos o servicios
solicitados, normalmente, no habrá problema para la convivencia entre los signos. Es
decir, si la cobertura de los signos no es equivalente, semejante o relacionada se
hace prácticamente innecesario determinar el grado de similitud de los signos, por
cuanto, normalmente, no existirá conflicto entre ellos. / Lo anterior es una
manifestación de uno de los principios base del derecho marcario cual es el de
especialidad, que consiste en la exclusividad del uso de la marca comercial sólo para
determinados productos o servicios que la marca cubre, parámetro que constituye el límite
externo de la protección marcaria y que se colige de lo señalado en el artículo 19 bis D
de la Ley de Propiedad Industrial”
(Rol 529-2011; en el mismo sentido rol 801-2011, rol 4917-2010, rol 4919-2010, entre
otros).
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*ley 19039: uno no puede registrar el nombre de una persona. Felipe Shakira, quiere local de
modas que se llame Shakira, no se puede poner nombres de otras personas , pero si yo tengo el
apellido no deberían hacer tanto problema.
*Yo no podría ir y solicitar marca con nombre de persona muerta famosa, necesito autorización de
herederos.
Artić ulo 19
Siempre que sea DISTINTIVO y no esté previamente solicitado y/o registrado para la
misma clase o cobertura.
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*Apple pero con alfabeto y pronunciación en idioma asiático. Pasa mucho que marcas son
traducciones, cuando solicitas una marca te piden que la traduzcan, para así ver si efectivamente
tiene distintividad.
* Clase 9 (software)y el servicio de software (Clase 42). Plataforma tecnológica que tenía nombre
en rapa nui, cuando la tradujeron significaba “plataforma tecnológica”, no sirve.
*El inapi hará que la traduzcan y si no son distintivas, no lo aceptará.
"De este modo, yerran los jueces del fondo al comparar exclusivamente los
elementos denominativos (palabras) de las marcas en conflicto, más aún si se valora
que el signo solicitado posee componentes gráficos de los que carece la marca fundante
del rechazo y que permiten al primero diferenciarlo adecuadamente en el mercado, sobre
todo si se tiene consideración que la marca requerida en autos deberá ser usada
siempre en la forma reclamada, esto es, supeditando la utilización de las palabras
en comento al dibujo o figura que las acompaña, tal como se expresa en el artículo
19 bis D de la ley sectorial aplicada." (Rol Nº 1710-2010; en el mismo sentido rol 3024-
2010, rol 862-2010, 3026-2010, rol 182-2010, rol 8276-2009, rol 8547-2009, entre otros).
Se pueden registrar siempre que vayan unidas o adscritas a una marca ya registrada
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“Los registros de marcas que contengan signos, figuras, cifras, colores, vocablos prefijos,
sufijos, raíces o segmentos de uso común o que puedan tener carácter genérico,
indicativo o descriptivo, se entenderán que confieren protección a la marca en su conjunto
y se concederán dejándose expresa constancia de que no se otorga protección a los
referidos elementos aisladamente considerados.”
*Hay muchas marcas con palabras genéricas, no puedo registrar “universidad” ni “desarrollo”,
pero sí “universidad del desarrollo”. Tiene una protección como conjunto.
*Entrar INAPI.CL marcas buscar buscar en base de datos
Arti ́culo 19 inciso primero parte final
Secondary Meaning
“El análisis que antecede permite colegir que se requiere dar por establecido, para aplicar
esta regla excepcional, el uso en el mercado del signo en cuestión en términos tales que
le otorgue distintividad, basamento fáctico que torna en irrelevante el ejercicio de
examinar la marca lisa y llanamente a la luz de las causales de irregistrabilidad del
artículo 20 de la Ley 19.039, puesto que el "secondary meaning" supera dichas hipótesis
ya que, en efecto, parte de la base de que las mismas se verifican, a pesar de lo cual
permite el registro dada la contundencia del uso mercantil de dicha marca.”
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Causales de irregistrabilidad marcaria:
a) Los escudos, las banderas u otros emblemas, las denominaciones o siglas de cualquier
Estado, de las organizaciones internacionales y de los servicios públicos estatales.
d) Las que reproduzcan o imiten signos o punzones oficiales de control de garantías
adoptados por un Estado, sin su autorización; y las que reproduzcan o imiten medallas,
diplomas o distinciones otorgadas en exposiciones nacionales o extranjeras, cuya
inscripción sea pedida por una persona distinta de quien las obtuvo.
*Solo podrá la embajada del país en Chile., solo los que sean parte de ese Estado.
*Clase 43 para restaurantes, hoteles y servicios parecidos. Quiero registrar “pan rico” para esa
clase, dentro de las panaderías. “La panadería de Tomé”, no se podría pedir el registro.
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Ejemplo: No se podría pedir marca Thermos para termos (*Tan fuerte que se hizo genérico.
Jeep, confort , toalla nova.)(en algunos países le quitan la marca a Thermos, por ser genérico) ; o
marca PAN RICO para panadería; o EL PERIODICO para diarios o periódicos; o 1KG para cierto
producto.
*Marcas que se vuelven genéricas podrían tener problemas, pero el INAPI al renovar no hace
análisis de fondo. Si se les pasa el plazo lo hará, y ahí podrían quitárselo por ser genérico.
Las que tiendan a engañar al público consumidor
f) Las que se presten para inducir a error o engaño respecto de la procedencia, cualidad o
género de los productos, servicios o establecimientos, comprendidas aquellas
pertenecientes a distintas clases cuyas coberturas tengan relación o indiquen una
conexión de los respectivos bienes, servicios o establecimientos.
* Llega un mes antes, se tramita la marca, llega otro a registrar la marca para lo mismo, no lo
dejan por ser la misma cobertura.
Marcas extranjeras famosas y notorias
Rechazado o anulado el registro por esta causal, el titular de la marca notoria registrada
en el extranjero, dentro del plazo de 90 días, deberá solicitar la inscripción de la marca. Si
así no lo hiciera, la marca podrá ser solicitada por cualquier persona, teniendo prioridad
dentro de los 90 días siguientes a la expiración del derecho del titular de la marca
registrada en el extranjero, aquella a quien se le hubiera rechazado la solicitud o anulado
el registro.
*Marca famosa en otro país, no registrada en Chile. En chile alguien la registra. El inapi no tiene
por qué saber cuales son las marcas notorias o famosas. Si esa marca quiere llegar a Chile tendrá
que hacer nulidad. A veces es tan conocida, ellos de oficio pueden decir que es conocida,
*Para la nulidad son 5 años.
*Cuando alguien usa marca en el comercio sin registrarla, y es la marca registrada de otra
persona, esa empresa que la registró tendrá una acción contra de ella.
De igual manera, las marcas registradas en Chile que gocen de fama y notoriedad,
podrán impedir el registro de otros signos idénticos o similares solicitados para distinguir
productos, servicios o establecimiento comercial o industrial distintos y no relacionados, a
condición, por una parte, de que estos últimos guarden algún tipo de conexión con los
productos, servicios o establecimiento comercial o industrial que distingue la marca
notoriamente conocida y que, por otra parte, sea probable que esa protección lesione los
intereses del titular de la marca notoria registrada.
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Acuerdos de coexistencia
Esta causal será igualmente aplicable respecto de aquellas marcas no registradas que
estén siendo real y efectivamente usadas con anterioridad a la solicitud de registro dentro
del territorio nacional.
*Famosas marcas chilenas y que nunca fueron registradas. El Manhattan. Nunca se registró en la
clase 43. Otro copia la marca, no está registrada, la registra este otro (el primero que llega).
Durante el procedimiento de solicitud, se opone aunque no la tenga registrada. Esto no lo hace de
oficio INAPI, requiere actividad de la parte.
Rechazado o anulado el registro por esta causal, el usuario de la marca deberá solicitar
su inscripción en un plazo de 90 diá s. Si así no lo hiciera, la marca podrá ser solicitada
por cualquier persona, teniendo prioridad dentro de los 90 dia ́ s siguientes a la expiración
del derecho del usuario, aquélla a quien se le hubiera rechazado la solicitud o anulado el
registro.
Trade Dress
i)La forma o el color de los productos o de los envases, además del color en sí mismo.
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Se protege como dibujos industriales
*Marca de comercio. En chile no es aceptada la protección por trade dress, aceptada en el mundo,
es el diseño de un envase. (lata de redbull), no solo el logo, es la forma en que están presentadas
las cosas. Una de las causales de irregistrabilidad es ésta. El color en si mismo, el trade dress no
está permitido de proteger. Algunos dicen que se podría proteger como dibujos industriales.
Nombre de Indicación Geográfica o Denominación de Origen
*Signos distintivos relacionados a su lugar de origen . Ej: limón de pica, características propias por
la región de la que viene. Langosta de juan fernandez, las indicacioens geográficas tienen otro
procedimiento. Pisco es una indicación geográfica por ley, tiene otra reglamentación.
*Si ya tienes protección por titulo de prop ind de indicación geográfica, no puede pedir la marca.
Duración de la protección:
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Derecho que otorga registro
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usa marca muy similar a la mía, ahí es fácil saber el daño, le doy al juez algún parametro par que
vea cuál ha sido el monto que he dejado de ganar.La ley de propiedad industrial le hace más fácil al
demandante la forma de avaluar el daño, tiene que probarlo. Si las marcas son muy parecidas en
cuanto a su logotípo, gráfica o fonéticamente, va a ser lógico el daño si demuestro que he dejado
de ganar a causa de eso.
*La parte demandada debe probar que no hay error o confusión. La marca que se infringe es un
logo y la marca misma (las dos cosas juntas), pero la infractora solo tiene la marca misma o el logo
(una de las dos), podríamos decir que no son similares, la primera es una marca mixta, están
compuestas por el logo y denominación), si solo copio la palabra no estoy copiando lo que está
registrado tal como está (dos cosas). En Chile la infracción marcaria la ven los jueces de letras
(porque son indemnizaciones) que no saben nada de marcas, desde el punto de vista de la defensa
es fácil confundir al juez.
*La carta de desistimiento no tiene ningún valor jurídico, la idea es tener una salida extrajudicial.
Puede no responder. Para lo que podría considerarse es que desde la fecha de la carta estarás de
mala fe, estabas con conocimiento.
Acciones Judiciales
Acciones Penales
Acciones Civiles (las vimos con las patentes de invención)
Artić ulo 28
Serán condenados a pagar una multa a beneficio fiscal de 25 a 1.000 unidades tributarias
mensuales:
a) Los que maliciosamente usen, con fines comerciales, una marca igual o semejante a
otra ya inscrita para los mismos productos, servicios o establecimientos o respecto de
productos, servicios o establecimientos relacionados con aquellos que comprende la
marca registrada. Lo anterior se entenderá sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 19
bis E.
b) Los que usen, con fines comerciales, una marca no inscrita, caducada o anulada, con
las indicaciones correspondientes a una marca registrada o simulando aquéllas.
*Si a una marca caducada le pongo MR.
c) Los que, con fines comerciales, hagan uso de envases o embalajes que lleven una
marca registrada, sin tener derecho a usarla y sin que ésta haya sido previamente
borrada, salvo que el embalaje marcado se destine a envasar productos diferentes y no
relacionados con los que protege la marca.
Al que reincida dentro de los cinco años siguientes a la aplicación de una multa, se le
aplicará otra que no podrá ser inferior al doble de la anterior y cuyo monto máximo podrá
llegar a 2.000 unidades tributarias mensuales.
Artić ulo 29
Los condenados de acuerdo al artículo anterior serán obligados al pago de las costas y de
los daños y perjuicios causados al dueño de la marca. Los utensilios y los elementos
directamente empleados para la falsificación o imitación y los objetos con marcas
falsificadas caerán en comiso. / Tratándose de objetos con marca falsificada, se
procederá a su destrucción. En el caso de los utensilios o elementos utilizados, será
103
facultad del juez competente decidir sobre su destino, pudiendo ordenar su destrucción o
distribución benéfica.
*Ingresa solicitud de marca comercial examen formal (que tenga poderes, representación, que
sea la clase y subclase que corresponda, si lo pide por internet el examen de forma es rapido)
publicación en el diario oficial (desde la publicación 30 días hábiles y no se cuentan los sábados
para que terceros se puedan oponer a la marca) si nadie se opone se hace un examen de fondo
(estudia causales de irregistrabilidad) Si está todo bien le dicen que está aceptada a registro la
marca, pague las utm que corresponda dentro del plazo de 60 días, uno paga y a las dos semanas
te llega el certificado. Normalmente todo se demora como 10 meses.
Nulidad
*Instancias para oponerse a una marca:30 días siguientes a la publicación (en tramitación) y la
nulidad una vez que está registrada.
*Es difícil, le estoy diciendo que el inapi o el tribunal está equivocado, demuestro que hay causales
de irregistrabilidad.
Es la acción judicial que permite anular un registro marcario ya otorgado
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*Prescribe en 5 años, salvo que titular se encuentre de Mala Fe (tipo que va en Alemania ve marca
de cerveza conocida y la registra aca, lo hace con la intención de aprovecharse, se ve la mala fe al
momento de registrar, viene la marca alemana 10 años después e igual puede pedir la nulidad.)
Artić ulo 26
Procede la declaración de nulidad del registro de marcas comerciales cuando se ha
infringido alguna de las prohibiciones establecidas en el artículo 20 de esta ley.
Artić ulo 27
*Caso de LEVIS: Esto de ”salvo de mala fe” fue una modificación legal del año 2007. La marca
original se registró en el 2004 (la que LEVIS quería anular), antes de que entrara en vigencia esta
ley, lo que decía la marca que se registró primero en Chile dice que la registró en 2004 por lo que lo
de la mala fe no se le aplica. La marca levis dice que no está alegando infracción a ley 19039 cuya
modificación fue el 2007, sino que pide la nulidad por el convenio de parís no por la ley chilena, en
el tratado ya lo decía desde mucho antes, el convenio de parís era autoejecutable, no necesario
una ley interna. Se habló sobre la vigencia de los tratados en Chile. Les fue muy bien. El convenio
no sería aplicable solo desde la modificación a las normas que se ajustan a él desde el año 2007,
sino que desde la ratificación del convenio de parís.
Transferencia de Tecnología
Se le denomina así a todo tipo de acuerdo que tenga por objeto transferir determinada
tecnología (obligaciones de hacer)
*Tecnología: forma de propiedad intelectual/intangible
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cláusula de confidencialidad bien hecha debe estar muy establecido cuales son las informaciones
confidenciales y una clausula penal muy fuerte “si se sabe por tales y tales medios que Natalia dijo
que tal y tal información debe pagar tal suma y queda garantizado por tales cosas”. Hoy las
cláusulas de confidencialidad son prácticamente declaraciones de buenas intenciones,
jurídicamente es muy difícil hacerlas exigibles, a menos que tenga una buena cláusula penal y los
medios para saber efectivamente que fue la persona que estaba obligada a guardar
confidencialidad contravino la cláusula y efectivamente divulgó la información que tenía por
contrato obligación de guardar. Ojalá que se redacte muy bien, debe quedar todo el entorno de la
persona sujeto a la cláusula de confidencialidad (sus empresas, empresas coligadas, etc. )
-Cláusulas de titularidad de propiedad intelectual
*Le dijo al otro que Declare que titularidad de propiedad intelectual que le estoy mostrando va a
ser siempre mia. Todo tipo de propiedad intelectual que salga de la información que se le presenta
será titular tal persona. Si quiere solicitar propiedad intelectual la persona que firmó la cláusula, la
otra persona saca el contrato y dice “esta persona en este acto reconoció que la titularidad es mía”
-Cláusulas de no competencia entre empresas-trabajadores
*Permitidas por la legislación chilena, CS ha dicho máximo dos años y que sea muy muy específica.
No puedo decir a un ingeniero “no se desempeñe en nada que tenga que ver con ingeniería
informática” lo obligo contractualmente a que no ejerza su gtía constitucional del 19n°21. No se
puede. Debe ser específico.
-Cláusulas de secretos empresariales
-Cláusulas de garantía de propiedad intelectual
*Crean Aplicación de futbol, usan los equipos de futbol. Hablan con Apple y Android para ponerlas
en sus plataformas. ¿qué pedirá android y Apple al momento de subirlo a la plataforma?
Autorización de la fifa, o de todas las asociaciones, hay derechos de imagen, marcas, etc. Le pide
garantía de Propiedad intelectual, de que usted es titular de estos derechos, porque ¿qué podría
pasar? suben el juego sin la autorización de la que hablamos y se demanda a Android o a Apple.
Por eso piden garantía de que quedarán indemnes ante cualquier cosa.
-Cláusulas penales (indemnizaciones establecidas en el contrato) en caso de infracción.
*Es la mejor forma. Igual puede demandar judicialmente, pero ya estará establecida de forma
previa y contractualmente una suma bastante alta, se abstendrá de divulgar. Autonomía de la
voluntad.
*términos y condiciones de la página web son un verdadero contrato, tiene la misma validez de un
contrato en papel, pasa mucho que a veces uno cede competencia de tribunal, informaciones,
derechos de imagen, datos personales, etc.
*En los términos y condiciones de Facebook se cede competencia a Santa Clara en Estados Unidos.
En Alemania con Facebook no pasa esto, no lo aceptaron.
106
Licencias de Propiedad Intelectual
¿Qué son?
*Los derechos de autor y los títulos de propiedad industrial, si hay cotitularidad se aplican las normas de
las comunidades. Es bien complejo, los dos la dan, actúa un mandatario o actúan los dos de consuno. No
puede decir uno que si el otro no.
*Si quiero dar una licencia de propiedad intelectual ¿qué debo tener primero? La titularidad de la
propiedad intelectual.
*Si soy titular de un software, nace el derecho desde la creación ¿pueden dar licencia aunque no esté
registrado? Si, pero es conveniente que sea registrado, tienen igual derecho de autor.
*Si tengo patente de invención ¿desde cuándo puedo dar licencia? Desde el momento en que se registra
¿cuánto se demora en registrarse? Entre 4 o 6 años ¿en ese tiempo podré dar licencias? Van en el
segundo o tercer año de tramitación, dan autorización y le ponen el nombre de licencia pero en estricto
rigor no, la licencia es una autorización, tienen que tener un derecho, debe ser titular. Se verá
eventualmente cuándo soy titular.
*Marca desde el registro, se dan mucho cuando son empresas grandes.
*Es muy importante que la licencia quede escrita al margen en el respectivo organismo.
No es cesión de propiedad
*En la cesión hay un título traslaticio de dominio. Es una autorización contractual.
Tipos de Licencias:
Ejemplo: En caso de patente el titular es titular de la tecnología, pero necesita a un socio para
comercializarlo. Sector farmacéutico
*No se quiere que se licencie a nadie más ¿Por qué querrá eso? Para tener mayor ganancia ¿qué casos
pueden ser? Farmacéuticas. Son decisiones comerciales, se da mucho en el caso de las universidades, la
universidad genera determinados conocimientos, y no lo explotará, normalmente vendrá una
farmacéutica para licenciarlo con exclusividad, porque así no hay competencia y nadie tendrá la
exclusividad en esta materia.
107
*Las cosas son lo que son y no lo que dicen que son. Universidad patenta, se demora 5 años, le quedan
15 años, viene Pfizer y le dice que quiere la licencia, si le quedan 15 años en la práctica no hay mucha
diferencia entre cesión y licencia exclusiva (pierde o no la titularidad), las universidades prefieren
quedarse con la titularidad porque se quedan con regalías (monto anual por uso, venta, etc), no
obstante se queda con titularidad si hay exclusividad, entre cesión y licencia no hay mucha diferencia
(salvo que es titular o no). Empresas prefieren comprar licencia, porque no están seguros de que les
convenga comprar la titularidad porque puede que no funcione tan bien.
No Exclusivas: El licenciante podrá licenciar a cuanta persona estime conveniente.
Suma Alzada: Suma de dinero única que se paga usualmente al momento de firmar el
contrato. Normalmente coexiste con el pago por royalty, pero puede que no.
Royalty o regalías: Son pagos regulares del licenciatario al licenciante por la utilización de la
tecnología.
Pueden ser porcentajes de ingresos recibidos por licenciatario (Ejemplo 5% ventas netas) o
monto fijo de dinero por unidad vendida (1% del precio de venta)*Normalmente cuando son
licencias exclusivas. Porcentaje de las ventas anuales, independiente de la suma alzada que ya se pagó
(se le da al licenciante).
108
Licencias de Propiedad Intelectual
Consideraciones:
No son convenientes desde el punto de vista comercial (No es tan así, DEPENDERÁ DE
CADA CASO)
109
Modelos de Spin-Off
¿Qué es un spin-off?
*Entidad que nace de una organización más grande.
Son empresas o negocios nuevos e independientes que surgen en el seno de una entidad
más grande o compleja como una Universidad, Centro de Investigación y/u otra empresa de
mayor tamaño, con el objeto de comercializar los conocimientos o innovaciones de la entidad
principal.
*Universidad de concepción. Le queda grande la tarea de vender las tecnologías, hay 3 misiones de la
universidad, hablamos de la 3 misión que es el link de tecnología con sector privado.
*A las universidades no les da para salir a buscar partner comerciales o comercializa, ocupan gran parte
de su tiempo en las 2 primeras misiones, una forma de hacer esta tercera misión es decirle que genere
una empresa o negocio que salga de la universidad y busque partner comerciales, financiamiento,
ofrecerá la tecnología no como universidad sino que como una empresa aparte, deben buscarlos solos.
Son los famosos Start ups o empresas de base de tecnología.
*Spin off no es un concepto jurídico, es económico, no puedo decir que debe cumplir tales requisitos, pero
hay ciertas características básicas entre ellas: Que debe ser formado o uno de los Miembros del spin off
debe ser docente o investigadores de la universidad. Yo ya no quiero solo un rol de docencia sino que
quiero emprender con la tecnología que generaron al interior de la universidad. Forman empresa que
desarrolla y vende la tecnología.
Problemas para generar Spin-offs en Chile
110
spin off Si un investigador o alumno tiene alguna invención y quiere emprender. Los alumnos de
ingeniería en California salen prácticamente con sus empresas formadas.
Cultura conservadora
Tipos de Spin-Offs
-Spin-off corporativo
111
-Spin-off a través de creación de nueva sociedad
Trabajador + Empresa
1- Generación de una nueva sociedad que se crea (SpA) para que explote la
invención.
*Las SpA se crearon en 2008, fueron regulados para la industria del capital de riesgo, esto es
cuando una empresa o compañía chica recién nacida, normalmente empresas de tecnología, viene
inversionistas y dice “le doy 500 mil dólares para que desarrolle su empresa, pero me quedo con un
% de la empresa”, nacieron para que haya un instrumento jurídico que ayude a la industria del
capital de riesgo que es muy escasa en Chile. Las personas con plata prefieren comprar un terreno
y hacerse un edificio, el estado intenta fomentar la industria del capital de riesgo o startups,
emprendimientos como uber que en algún momento fueron chicas se les inyectó plata para crecer.
AC inversions promete una rentabilidad muy alta, se supone que inyectan esa plata como capitales
de riesgo, por lo que normalmente la rentabilidad es muy alta pero es un incertidumbre.
*Corfo pone plata si generas negocios innovadores, tiene una serie de líneas de financiamiento.
*La universidad se queda con la patente, la universidad le licencia a esta nueva empresa que se
forma. Pasa mucho que yo soy el inventor de la patente, la patente va para la universidad, pero
después yo genero esta empresa y la universidad me devuelve el derecho a usar la patente a través
de la licencia para poder explotar mi empresa.
2- Aporte de empresa-universidad será Licencia de la tecnología.
Financiamiento posterior a través de fondos públicos, Ley I+D y privados
Investigador-desarrollador de la tecnología
Empresa-universidad
112
4- Administración de nueva compañía a través de un Directorio compuesto por
miembros de la empresa-universidad y por investigador-desarrollador
Pacto de Accionistas:
*En una spa uno tiene un cierto porcentaje de acciones, uno puede dividir la spa en cualquier
número de acciones. ¿Qué es lo que pasa? No se los preguntaré ni nada. Las acciones son títulos
esencialmente cesibles, entonces ustedes son accionistas de una sociedad por acciones (33% - 33%
-34%), diferente a lo que pasa con una sociedad de responsabilidad limitada, ahí yo no puedo
vender mis derechos sociales sin el permiso de mi co-socio. Es cambio en SA y SpA las acciones son
libremente cesibles, es más, no se puede poner una prohibición de vender las acciones, no es legal.
*Se hacen pactos de accionistas, en que se comprometen que cualquier oferta de acciones debe
ofrecerla a los otros socios, si le dicen que no, luego se la ofrece a otros. Son limitaciones a la
cesibilidad de acciones pero no prohibiciones.
-Cláusulas de confidencialidad
-Es una forma de transfencia de tecnología desde sector universitario al productivo (OTT)
-Aumento de recursos para la financiación de la actividad investigadora mediante la
subcontratación con la spin-off
-Explotación directa de nuevas tecnologías sin necesidad de buscar posibles licenciatarios
-Salida laboral para investigadores que terminan su ciclo formativo-investigador en la
Universidad
113
-Planificación fiscal, mercantil o laboral
114
Competencia Desleal
*Para ver competencia desleal tenemos que retroceder a principios del semestre, cuando nosotros
hablamos de cuáles son los sistemas económicos que existen disponibles, en que dijimos
básicamente que hoy en día el sistema que está en casi todo el mundo con mayor proporción es el
sistema capitalista o de libre mercado, el cual dijimos que en su versión perfecta que le gustaba a
Adam Smith, señalábamos que el Estado debe estar alejado de cualquier tema económico, no debe
intervenir para nada en la economía y la distribución de los bienes y servicios deben darse a través
del libre juego de la oferta y de la demanda, también dijimos que esto en la práctica no era así, que
habían fallas del mercado y por lo tanto debía haber algún tipo de regulación estatal en materia
económica para solucionar esas fallas del mercado, y cuando dijimos eso hablamos del derecho de
libre competencia que es una solución que establece el Estado para que el mercado sea
efectivamente mucho más perfecto, tratar de perfeccionar el mercado, ya que, el mercado de por
si tiene fallas dentro de las cuales está el mercado imperfecto, debiendo recordar que lo que quiere
el libre mercado en su versión ideal (muy buena) es que cada oferente y cada demandante sea un
pequeño átomo, una pequeña porción del total de la oferta y del total de la demanda para que de
esa forma no haya concentración económica y no haya uno o dos demandantes., o uno o dos
demandantes que manden efectivamente y puedan establecer los precios, por ende esto es lo que
quiere el sistema de libre económica.
En chile en la gran mayoría de los mercados hay oligopolio que son pocos oferentes en cada uno de
los distintos mercados, por ende no hay atomicidad como en Alemania por ejemplo (En Alemania
hay una multiplicidad de oferentes, por ende hay atomicidad en la oferta y por supuesto en la
demanda)
Algo que no mencionamos…. El 19n°21 de la C° establece una garantía del derecho de desarrollar
cualquier actividad económica “libertad de empresa”, siempre que sea conforme a las normas
legales que lo reglas, y se dice que esa garantía constitucional tiene dos limites, una limitante que
es externa que señala la misma norma (no sea contrario a la moral, a las buenas costumbres y a la
seguridad nacional); pero también tiene límites externos, una vez actuando dentro de esta
garantía o de esta libertad de desarrollar cualquier actividad económica, la persona en el ejercicio
de su garantía constitucional a desarrollar cualquier actividad económica, no pueden hacer
cualquier cosa, deben respetar ciertos límites internos, y esos límites internos están dados por el
derecho a la libre competencia y por la competencia desleal… nosotros cuando vimos el derecho a
la libre competencia, señalamos que lo más importante es (más allá del detalle) que capten para
qué sirve el derecho a la libre competencia y para sirve también la competencia desleal ¿Cuál es la
diferencia entre las dos?, en el derecho a la libre competencia una forma de resumirlo es la frase
que dijo la CS de EEUU a principios del siglo XX, que señalo “el derecho a la libre competencia
protege la competencia, pero no a los competidores”, a la competencia en si misma ¿ Y porque
protege a la competencia? Porque lo que le preocupa al derecho a la libre competencia es
efectivamente de hacer más perfectible el sistema de libre comercio, que exista más competencia,
que no haya más concentración económica, pero NO los competidores (o consumidores), ya que, si
alguien quiere solicitar indemnización de perjuicios siendo consumidor tendrá que irse por el
derecho de protección al consumidor, o por el derecho común (d° civil); y si alguien es competidor
de aquellos que están realizando algún acto contrario a la libre competencia, tendrá que actuar a
través de la competencia desleal.
115
Entonces… el derecho de la libre competencia protege la competencia, NO a los competidores; el
derecho de competencia desleal protege a los competidores (súper relevante), ya que, promueve
que la competencia entre los competidores sea de buena fe, actuando a través de la competencia
desleal en los tribunales civiles, a diferencia de la libre competencia que se preocupa de que exista
competencia (resguardar la competencia) en el tribunal de libre competencia.
Tiene su origen en los principios generales del derecho de la buena fe y del actuar con
decencia y corrección, es decir, identificando con acierto a la ética empresarial como telón
de fondo de la sanción a las conductas lesivas por competencia desleal.
*La competencia en general en el mercado debe ser de buena fe, si se pierde la buena fe, el
derecho debe intervenir.
La sana competencia en los mercados equivale "A una carrera de 100 metros planos, en
que cada corredor va por su pista y gana el más rápido, no el que bota al otro
competidor". (Buena forma de explicarlo)
(rol 6256-2012 C. de A. de Santiago)
*A diferencia del derecho a la libre competencia que es promover y fomentar la libre competencia
de los mercados, la ley de competencia desleal dice lo contrario, protegiendo a los competidores,
poniendo en el objeto de cada una de las leyes su objeto (competencia -competidores)
“En general, es acto de competencia desleal toda conducta contraria a la buena fe o a las
buenas costumbres que, por medios ilegítimos, persiga desviar clientela de un agente del
mercado.”
(Art. 3)
*Al igual que el DL 211 da una definición, siendo como una tipificación amplia, por ende todo lo
que entre en esta definición, se podrá pedir indemnización en virtud de competencia desleal, lo que
pasa es que después se establecen una serie de acciones que se estiman que son contrarias a la
competencia desleal, y la mayoría de los demandantes va a tratar de incluir en alguna de esas
hipótesis, para que quede el acto dentro de la tipificación amplia, utilizando los modelos
preestablecidos.
116
CS ha definido el acto de competencia desleal como un comportamiento que implica un
abuso o exceso del derecho o libertad de competir y que requiere el dolo o intención de
dañar al rival.
(CS rol 8.120-2010 )
*Por ende es un límite interno a este derecho que tienen todas las personas en Chile de desarrollar
cualquier actividad económica , señalando que se puede, sin abusar o excederse de este derecho,
siendo un límite interno que los competidores deben cumplir, ya que, no se pueden comportar en el
mercado de la manera que quieran.
*Es importante también que sepan que ciertos actos que se pueda pensar que están reñidos por la
competência desleal, también pueden ser actos que puedes ser castigados por otros cuerpos
legales, en que la ley le da la opcion de elegir por que cuerpo legal van a solicitar la indemnización
Una conducta podrá ser calificada como un acto de competencia desleal aunque resulten
procedentes respecto de esa misma conducta, y ante los tribunales competentes, una o
más de las siguientes acciones:
117
Enumeración de actos de Competencia Desleal
*A continuación se hace básicamente un listado de normas, como un tipo cerrado de cuáles son los
actos contrarios a la competencia desleal, que también muchas de ellas pueden ser castigas por otro
cuerpo legal (solo leer, no entraremos en detalle)
En particular, y sin que la enumeración sea taxativa (ya que, eventualmente puede haber otra
conducta que caiga en la tipificación amplia), se considerarán actos de competencia desleal
los siguientes:
118
g) El ejercicio manifiestamente abusivo de acciones judiciales con la finalidad de
entorpecer la operación de un agente del mercado. (Es bastante común, muchas veces entre
dos competidor, uno que tiene a lo mejor mayor capacidad monetaria empieza a demandarlo por
lo que sea, iniciando muchas acciones judiciales entendiendo que esa persona no quiere demandar,
sino que sacarme del mercado a través de acciones judiciales, por ende yo puedo demandarlo
reconvencionalmente demandando por competencia desleal por exceso abusivo de acciones
judiciales)
A modo de ejemplo, se incluirá bajo esta figura la presión verbal o escrita, que ejerza una
empresa a un proveedor de menor tamaño cuyos ingresos dependen significativamente
de las compras de aquélla, para obtener un descuento calculado a partir del precio
pactado por ese mismo proveedor con algún competidor de la primera empresa.
*(Se da mucho cuando hay pequeñas o medianas empresas que venden a grandes proveedores, los
cuales les señalan que si a ellos les venden, que a su competencia de al lado le venda al mismo
precio o no le venda, entonces también está dado para el tema contractual)
119
* Esto es importante…
Legitimación activa: Cualquiera que resulte directa y personalmente amenazado o
perjudicado en sus intereses legítimos por un acto de competencia desleal.
Es decir, si yo puedo elegir entre dos leyes, puedo elegir a través de la ley de propiedad industrial
que establece un monto específico para el daño; o regirme por la ley de competencia desleal, por
ende obviamente no se podrá accionar por las dos y obtener sobre remuneración, porque sería un
enriquecimiento sin causa, por ende tiene que siempre elegir.
Tribunal competente. El juzgado de letras en lo civil del domicilio del demandado o del
actor, a elección de este último.
Procedimiento Sumario
Si la sentencia firme establece que han existido uno o más actos de competencia desleal,
el tribunal que la dictó deberá remitir todos los antecedentes del juicio al Fiscal Nacional
Económico, (para establecer un vínculo)
El FNE tendrá la facultad de requerir al TDLC, dentro de los dos años siguientes a la
recepción de los antecedentes, atendidas la gravedad de la infracción o la extensión del
perjuicio provocado, la aplicación de la multa en conformidad con esta ley.
Lo que se está diciendo es que puede haber alguna conducta de competencia desleal que como
competidor me daño, accionando a través de la competencia desleal, hay un fallo firme, el cual
eventualmente el tribunal lo puede enviar a la Fiscalía Nacional Económica para que señale que
frente este fallo eventualmente no solo puede que sea caso de competencia desleal, sino que
también puede haber algo de libre competencia, entonces puede tener los antecedentes el Fiscal
para ponerse a investigar, y eventualmente evacuar algún requerimiento para ante el tribunal de
defensa de libre competencia, por lo que de todas formas es bueno que haya esa comunicación.
* Interesa que quede claro la diferencia entre la libre competencia y competencia desleal, uno se
debe fijar en el objeto mismo de cada ley, estas dos leyes entraron al mismo tiempo, en que el DL
211 del 73 fue rehecho completamente el 2009, por lo tanto uno es promover y fomentar la libre
competencia de los mercados (libre competencia), y la otra es cuidar a los competidor, por ende
desde el objeto mismo de la ley se sabe hacia dónde está enfocado, la competencia desleal es
transversal, ya que, se puede accionar a través de las normas comunes de responsabilidad, pero
eventualmente puede haber un acto de competencia desleal.
120
INTRODUCCION INVERSION EXTRANJERA
La inversión extranjera en Chile (DL 600), el DL 600 fue durante muchos años el único instrumento
de inversión extranjera en Chile (del año ´70 hasta la fecha) respecto de inversión extranjera
relevante, fue una de las bases para que Chile los últimos 25 años haya crecido o recibido el nivel
de inversión extranjera que haya recibido; es un instrumento que permite inversión extranjera
directa estableciendo condiciones muy favorables para los inversionistas extranjeros, en que por
ejemplo quiere invertir 10 millones de dólares, pero respecto de este dinero no quiero tener
problemas con impuestos, quiero estar seguro que los impuestos no se me van a mover durante los
próximos 20 años, quiero estar seguro de poder sacar las utilidades inmediatamente sin problema,
o sea, quiero rapidez en el sentido de no tener problemas con cambios de gobiernos (políticos) y
respecto de las utilidades; entonces el DL 600 surgió en los años ´70 y lo que hace es que se recibe
la inversión extranjera y al inversionista se le deja exento de las nomas impositivas chilenas, de los
impuestos, lo que se hace es firmar un contrato ley, el Estado como tal firma un contrato ley con el
inversionista y dentro de ese contrato se establecen condiciones muy convenientes para invertir en
Chile y una de las cosas más importantes es que se establece una invariabilidad tributaria que
queda un % de impuestos fijo en la empresa, independiente de lo que cambie a futuro, entonces es
un instrumento que sirve para establecer condiciones muy favorables para los inversionistas, este
DL fue bastante útil, pero fue modificado a fines del 2014 en que hay otro instrumento que es muy
similar, ahora bien no toda la inversión extranjera entra a través del DL 600, ya que, debe tratarse
de inversiones relevantes más allá de 2 millones de dólares, pero si es menos inversión entran de
otra forma, obligado a entrar a través de un título del Banco Central de Chile que es básicamente
llevar formularios para poder ingresar dineros a Chile sin tener ningún problema y poder hacer uso
de los instrumentos bancarios que entrega Chile, pero para inversiones importantes el DL 600
funciono bastante en Chile, en que se dejó crecer dentro de los últimos 25 años en base a un
sistema económico bien liberal, a políticas serias (independiente del color político), el problema de
Chile es que no tiene un equipo que salga efectivamente a vender el país, en materia de inversión
extranjera el nuevo instrumento es muy similar al DL 600, pero más actualizado a la vanguardia del
siglo XXI, pero no hay nada más, no hay publicidad u otra forma de dar a conocer Chile para el
incentivo de inversión extranjera en Chile (no hay liderazgo en la región).
121
24/06/2016
122
Dos formar atraer inversión extranjera:
- Capit́ ulo XIV del Compendio de Normas de Cambios Internacionales del Banco
Central de Chile *Es una forma de ingresar dinero a Chile. Normalmente son
montos menores, tengo que declararla, B central toma datos y ahí puedo
ingresarla a bancos chilenos.
- El monto min ́ imo de la inversión que puede ingresar por esta via ́ es US$10.000.
*Cualquier extranjero puede entrar sin declarar hasta 10 mil dólares, arriba de eso tiene que
entrar por este sistema. Si no declara es plata sucia. Uno va al Banco central, da algunos datos, y
al cabo de unos días queda habilitado para abrir cuentas bancarias y hacer lo que quiera.
*Persona que viene de USA, norteamericano quiere empezar negocio en Chile con 100 mil dólares.
Desde el punto de vista administrativo tengo que entrar por el capitulo xiv, no por el dl 600 porque
es para ciertos montos. Si quiero formar una sociedad ¿Cómo lo hago? ¿qué tendrá que hacer en
Chile? ¿Qué debe formar en Chile? Una persona jurídica. Por ejemplo si es una Persona jurídica en
USA que lleva tiempo allá. Notarios en Estados Unidos son muy informales hasta el que tiene un
carrito de comidas es notario. Esta persona jurídica da poder, pasan por notario en USA, va a
consulado chileno para legalizar la firma, manda documento a chile, abogado en chile recibe el
poder en su oficina tiene que pasar por las certificaciones de ministerio de relaciones exteriores,
cuando eso ya está legalizado va a tener poder para formar una persona jurídica, el abogado con
el poder firmará para formar una nueva persona jurídica en Chile. Una vez que la forme va a llegar
la plata desde el extranjero. Esta sociedad será considerada sucursal de la empresa. Por capitulo
XIV ingresan los fondos.
123
*Pueden entrar Por DL o por el compendio, ellos deciden.
- Es un mecanismo voluntario administrado por la Vicepresidencia Ejecutiva del
Comité de Inversiones Extranjeras (CIEChile). (quien firma por Chile)
*Si quiero entrar a consumir hasta cierto monto tengo que declararlo. Si quiero invertir acá tengo
que entrar por el compendio o el DL 600.
*La nueva ley define quienes son los inversionistas extranjeros. El DL no los define, solo dice
quienes pueden usarlo
*Son aquellas personas que no tienen domicilio ni residencia en Chile.
- Tiene la calidad de contrato-ley para las partes, lo que significa que no puede ser
modificado unilateralmente por ninguno de los firmantes, incluyendo al Estado de
Chile.
- ́ para el inversionista.
Ello asegura la estabilidad del convenio y es una garantia
Actualmente, para los proyectos nuevos de inversión extranjera el monto min ́ imo de la
inversión es de US$5 millones en su modalidad 100% divisas y de US$2,5 millones para
las demás modalidades de aporte, es decir bienes de capital
*1 enero 2016 a 1 enero 2020 se seguirá usando el tema de los contratos leyes ****cambios en
ppt tal vez que el profesor avisará.
124
Derechos que otorga
- ́ uidas.
Derecho a transferir al exterior su capital y sus utilidades liq
*No lo molestan al sacar su plata.
Invariabilidad tributaria
-El inversionista que opta por esta invariabilidad tributaria no se ve afectado, por ejemplo,
por un alza en el Impuesto Adicional.
-El inversionista también puede optar por abandonar el régimen especial y, en
consecuencia, pagar el Impuesto Adicional, pero una vez ejercida esta opción no puede
volver atrás.
-El Estatuto de la Inversión Extranjera fue modificado en el año 2005 por la Ley 20.026,
con el fin de otorgar nuevos derechos durante un máximo de 15 años para las inversiones
mayores a US$50.000.000 destinadas a proyectos mineros
*Contratos leyes son verdaderos contratos, para cambiarlo se debe negociar, dice “ley” porque
está el Estado metido, no es que sea una ley. En el 2010 cuando fue el terremoto se hizo una
negociación porque se necesitaba subir los impuestos
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Decreto Ley 600
Fin DL 600
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