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Fases:
Toda la historia de Roma se divide en 3 grandes períodos:
a. Monarquía: Desde la fundación de Roma (753 a.c.) hasta la caída del último rex Tarquino “El
Soberbio” (509 a.c.)
b. República: Hasta el Principado (27 a.c.)
c. Imperio: Alto Imperio: Hasta la llegada al poder de Dioclesiano (284 d.c.)
d. Bajo Imperio o Dominado: Occidente: Hasta la caída de Roma a manos de bárbaros (476
d.c.); y, Oriente: Hasta la muerte de Justiniano (565 d.c.).
Otra idea del derecho se desprende con distinta significación: Es el derecho que tienen los
hombres de actuar libremente y sin menoscabo de la libertad de otros, ni perturbando el orden
social, de ejercitar sus prerrogativas civiles (derecho subjetivo), cuyo respeto debe garantizar la ley.
Estos son, unos en el orden político y consisten en el derecho que tienen los ciudadanos a
participar en el gobierno del Estado; y otros en el orden privado; como los derechos de familia,
derechos reales y el derecho de crédito.
Se le llama Derecho Romano a la etapa del derecho que comienza con la fundación de la ciudad
de Roma en las colinas del Tiber, por las etnias de los Latinos, los Sabinos y los Etruscos; y que
culmina con la muerte del Emperador Justiniano, en los últimos días del llamado Bajo Imperio.
a. Primer período: Desde la fundación de Roma hasta la promulgación de la ley de las XII tablas;
b. Segundo período: Desde la promulgación de estas tablas hasta el final de la República;
c. Tercer período: Desde el advenimiento del imperio hasta el reinado de Alejandro Severo, y;
d. Cuarto período: Termina con la caída del imperio a la muerte del emperador Justiniano.
El nacimiento del derecho romano se debe entre otras causas a la división existente en la sociedad
romana entre patricios y plebeyos.
Las tradiciones legales romanas estaban en manos de LOS PATRICIOS y todos los asuntos
relacionados con lo que nosotros conocemos como derecho recaían sobre el Pontifex Maximus,
evidentemente patricio, conociéndose como derecho pontifical.
LOS PLEBEYOS desconocían como iban a ser juzgados exactamente y normalmente los patricios
aplicaban la tradición pontifical según convenía a sus intereses.
Por ello, una de las reclamaciones plebeyas, a imagen de lo que había ocurrido en las ciudades del
arcaísmo griego, solicitaron la codificación de la tradición en forma de leyes. Para ello, el Senado
acordó enviar una comisión a Grecia para informarse sobre las leyes de las ciudades, y después se
decidió la abolición de las magistraturas patricias y del tribunado de la plebe, entregando el poder a
una comisión de decenviros, que debían codificar las leyes romanas en un período de un año. Esta
comisión elaboró X tablas de leyes bastante justas y, por tanto, favorables a los plebeyos, pero, al
no estar terminado el trabajo, se nombró una segunda comisión decenviral, mucho más
conservadora, que elaboró las dos últimas tablas, con leyes netamente antiplebeyas, que, por
ejemplo, prohibían los matrimonios mixtos. Esta comisión intentó perpetuarse en el poder, pero fue
depuesta y el sistema de magistraturas empezó a funcionar de nuevo. El resultado fue el primer
cuerpo legal conocido y estructurado, llamado Ley de las XII Tablas, del año 451 adC, y que fueron
expuestas públicamente en el Foro Romano.
En el año 367 adC, las Leges Liciniae-Sextiae culminaron el proceso de igualación entre patricios y
plebeyos, permitiendo el acceso progresivo de estos últimos a las magistraturas y sacerdocios,
aunque el primer Pontifex Maximus plebeyo tuvo que esperar más de un siglo.
La compilación legislativa se fue realizando de forma acumulativa a través de los Edictos del
PRETOR. A partir de la Ley de las XII Tablas, los Pretores asumieron la función jurisdiccional, y
para poder tipificar nuevos casos emitían al inicio de su mandato un EDICTO en el que indicaban
que era punible, en el que asumían como propios los edictos de pretores anteriores, y corregían o
abolían las disposiciones recibidas.
Los casos tratados era bastante variados, pero la mayoría derivaban de asuntos comerciales. Así,
las relaciones comerciales obligaron a la creación del precedente del llamada derecho contractutal,
un derecho ultro citroque obligatio (que obliga a ambas partes), a partir del cual nace el llamado
IUS GENTIUM o Derecho de Gentes.
El sistema legal romano fue complicándose cada vez más, ya que los TRIBUNOS de la Plebe a
través de los Comitia Tributa elaboraban PLEBISCITOS sobre los más variados asuntos, políticos,
económicos, jurisdiccionales, mientras que el SENADO, a través de las resoluciones llamadas
Senatus Consultum creaba JURISPRUDENCIA.
Con el advenimiento del Imperio, los emperadores asumieron la función de los Tribunos de la Plebe
con el ejercicio de la Tribunicia Potestas, lo que les permitió legislar a través de los Edictos y
Constituciones imperiales. Por su parte, los gobernadores provinciales poseían poderes
jurisdiccionales y podían emitir leyes propias para sus provincias, pero que podían ser recurridas
por los provinciales ante el Senado y/o el Emperador.
El resultado de todo este conjunto de disposiciones fue un enorme y farragoso aparato de leyes de
diferentes rangos, muchas veces contradictorias, lo que hizo necesaria la aparición de la figura de
los JURISCONSULTOS, que trataban de simplificar el conjunto legal y formar DOCTRINA
JURÍDICA, que pudiera aplicarse también a los nuevos casos. Entre ellos destacan Ulpiano,
Papiniano, Modestino, Gayo o Paulo.
El primer intento de sistematizar totalmente el derecho se debe al emperador oriental Teodosio II,
sucesor de Arcadio, bajo patrocinio se elaboró el Codex Theodosianus, que a su vez sirvió como
base para la creación de derecho en los nuevos reinos germánicos que sucedieron al Imperio
Romano en occidente, ya que este código fue reconocido como fuente de derecho por el
emperador Honorio, tío de Teodosio II. Directo heredero del Codex Theodosianus es el Breviarum
Alarici o Lex Romana Wisigothorum, elaborada por el rey visigodo Alarico.
Sin embargo, el número de disposiciones legales y de casos no contemplados por el Codex
Theodosianus era elevado, por lo que el emperador Justiniano patrocinó la recopilación de todas
las disposiciones en el CORPUS IURIS CIVILIS, que consta de:
a. Las Institutiones o principios generales de derecho;
b. El Digesto o colección de opiniones jurídicas de juriconsultos heredadas del pasado para la
consulta de jueces y magistrados en la resolución de casos;
c. El Codex Iustinianus o recopilación de leyes en vigor desde tiempos Republicanos hasta la
redacción del Corpus legal de Justiniano, y;
d. Las Novellae, ya en griego, que recogen las leyes emitidas en Bizancio a partir de Justiniano.
En el reino visigo, por influencia del Corpus de Justiniano, el monarca Recesvinto impulsó una
nueva compilación que substituyese al Breviario de Alarico, dando lugar al Liber Iudiciorum que en
los siguientes reinados fue recibiendo añadidos. Esta compilación fue recuperada a partir del siglo
IX por el Reino de León y se convirtió en la base del derecho hispánico hasta las Partidas de
Alfonso X El Sabio
E. CONCEPTOS FUNDAMENTALES:
a. IUS y FAS: Aunque en los primeros siglos este derecho estuvo subordinado a la religión, no
por ello dejo de conservar su dominio propio. Los romanos tenían diferentes expresiones para
designar a las instituciones de origen divino y aquellas que pertenecían a los hombres:
FAS es el derecho sagrado, (Lex divina),
JUS es la obra humana (Lex humana).
Luego al debilitarse esta distinción, la palabra Jus se aplica a todo el derecho.
El Jus fue en principio para los romanos un conjunto de reglas fijadas por la autoridad, las
cuales estaba el ciudadano obligado a obedecer.
c. IUS CIVILE, IUS GENTIUM, IUS PUBLICUM, IUS HONORIO: División del derecho romano:
Este se divide en dos grandes partes:
c.1. Ius Privatum (Derecho Privado): Tiene por objeto, las relaciones entre particulares, esta
se divide en:
* Ius Naturale (Derecho natural): Esta noción la tomo Cicerón de los Estoicos y fue luego
desarrollada por los jurisconsultos del imperio. Esta considera que el derecho emana de la
voluntad divina.
* Ius Gentium (Derecho de Gentes): Parte del derecho público (ius publis), que regía las
relaciones del Estado romano con los otros estados, ejemplo: declaraciones de guerras,
tratados de paz o de alianzas.
* Ius Civile (Derecho Civil): Eran las instituciones propias de los ciudadanos romanos, en las
cuales en un principio, no participaban los extranjeros, (ius propium Romanorum) A medida en
que el imperio fue creciendo y que su influencia tocó a otras muchas naciones vecinas, sus
instituciones fueron siendo aplicadas a los extranjeros y pasaron del Ius civile al Ius gentium.
c.2. Ius Publicum: Comprende el gobierno del Estado; la organización de las magistraturas; la
del culto y el sacerdocio, llamada Ius Sacrum y asimismo regula las relaciones de los
individuos con los poderes del Estado.
c. LAS AEQUITAS: Es la equidad (del latín aequitas, de aequus, igual), es un Principio General del
Derecho, constituye uno de los postulados básicos de tales principios y nos indica que está
íntimamente ligada a la justicia, no pudiendo entenderse sin ella. Tanto es así que Aristóteles
consideraba lo equitativo y lo justo como una misma cosa; pero para él, aún siendo ambos buenos,
la diferencia existente entre ellos es que lo equitativo es mejor aún.
Es la propensión a dejarse guiar, o a fallar, por el sentimiento del deber o de la conciencia, más
bien que por las prescripciones rigurosas de la justicia o por el texto terminante de la ley"; a su vez
se define como "justicia natural por oposición a la letra de la ley positiva". Por lo tanto dentro de la
definición de éste principio encontramos referencias a lo justo, a la justicia. Sin embargo justicia y
equidad son conceptos distintos.
La justicia es universal, pero no siempre puede tener en cuenta los casos concretos en su
aplicación, tomando como referencia la ley como medida de la justicia, la equidad estaría ahí, para
corregir la omisión o el error producido o la aplicación rigorista de la misma. Con lo la equidad
también es lo justo, y ambas, equidad y justicia, no son incompatibles sino que se complementan.
Es la ecuanimidad, es la propensión a juzgar con imparcialidad y de acuerdo con la razón.
Moderación en los contratos o en el precio de las cosas.
La primera compilación jurídica de importancia fue realizada por los romanos (códigos gregoriano,
hermogeniano y teodosiano) que culminaron con la obra de Justiniano.
La ley de las XII Tablas (lex duodecim tabularum o duodecim tabularum leges) fue un texto legal
que contenía normas para regular la convivencia del pueblo romano. También recibió el nombre de
ley decenviral. Por su contenido se dice que pertenece más al derecho privado que al derecho
público.
La ley se publicó al principio en doce tablas de madera y, posteriormente, en doce planchas de
bronce que se expusieron en el foro. Debido a que no queda vestigio alguno de su existencia,
algún autor ha llegado a sugerir que no existieron.
Su desaparición puede explicarse por el saqueo que sufrió Roma hacia el año 390 adC por parte
de los galos. Se cree que se destruyeron y, por algún motivo, no se reprodujeron con posterioridad.
Esta última teoría parece estar apoyada por las abundantes referencias que de ellas hacen los
autores antiguos.
El historiador Tito Livio dijo de ellas que eran la fuente de todo el derecho romano, tanto público
como privado. Por su parte, el orador y abogado Cicerón afirmó que los niños aprendían su
contenido de memoria.
Elaboración:
La elaboración de la Ley de las XII Tablas se produjo hacia mediados del siglo V adC, cuando el
SENADO REPUBLICANO decidió enviar una comisión de tres magistrados a Atenas para conocer
la legislación del gobernante griego SOLÓN, inspirada por el principio de igualdad ante la ley.
A la vuelta de esta comisión, el Senado decidió constituir otra comisión integrada por diez
magistrados patricios (decenvirato) y presidida por un cónsul para la elaboración de la ley. La
comisión trabajó durante un año para redactar las diez primeras tablas, terminadas el 451 adC.
Un año después, en el 450 adC, se constituyó otra comisión, esta vez formada por patricios y
plebeyos, que elaboró las tablas undécima y duodécima. A estas tablas se las denominó
“INJUSTAS”, porque mantuvieron la prohibición de contraer matrimonios mixtos entre patricios y
plebeyos.
Las XII Tablas fueron ratificadas por el Senado y definitivamente aprobadas por las asambleas
populares en los comicios centuriados.
Con las XII Tablas se pone por primera vez el derecho por escrito, hecho imprescindible
para aplicar el mismo derecho a todos y para alcanzar la seguridad jurídica.
Se discute si hubo o no influencias griegas en las XII Tablas, lo que si se sabe actualmente es que
se considera un producto genuinamente romano (fue una evolución de la legislación griega, no una
copia)
Influencias:
El grado de influencia que pudo tener el mundo griego sobre el espíritu y contenido de las XII
Tablas se reduce, según los estudiosos, más al aspecto formal que al material, a saber:
- La adopción de la ley por el pueblo reunido en asamblea, lo que la hace vinculante;
- La publicación recogida en un texto, para garantizar la idea moderna de seguridad jurídica;
- La isonomía o igualdad jurídica ante la ley.
El contenido de las XII Tablas es, pues, producto genuino de las convicciones romanas. En ellas se
recogen por escrito, de manera más o menos ordenada, una serie de normas jurídicas que hasta
entonces eran costumbres, algunas de las leyes del regnum y normas redactadas ex novo por las
comisiones que elaboraron las tablas.
CONTENIDO.
Aunque no se sabe con certeza el contenido exacto que tuvieron las XII Tablas, gracias a las
referencias que hay de ellas en la historiografía romana se puede decir que contendrían lo
siguiente:
Tablas IV, V.
Contendrían derecho de familia y de sucesiones.
Regulan normas relativas a la tutela de menores de edad no sujetos a patria potestad al haber
fallecido su padre. O normas relativas a la curatela, para administrar los bienes de aquellas
personas pródigos, enfermos mentales o discapacitados. También había normas para tutelar a las
mujeres solteras una vez fallecido el padre, de ellas se harían cargo familiares próximos.
En estas Tablas por primera vez se limita legalmente el poder absoluto del paterfamilias sobre su
familia. En relación con la mujer, se estableció el divorcio a favor de la mujer, la mujer se divorciaba
ausentándose durante tres días del domicilio conyugal con ese propósito. En relación con los hijos,
el paterfamilias perdía la patria potestad de sus hijos si los explotaba comercialmente en tres
ocasiones, ya que el hijo quedaba emancipado.
En materia de sucesiones, se da preferencia a la sucesión testada en relación con la intestada. Si
la sucesión era intestada la ley establecía como primeros herederos a los herederos sui, de
derecho propio, esto es los hijos y la mujer como una hija más. Si no había herederos sui,
heredaba el agnado más próximo al fallecido; aquellos parientes que estuvieron sujetos con el
fallecido a la potestad de un ascendiente común. Si tampoco existían herederos agnados,
heredaban los gentiles, aquellas personas con el mismo gentilicio o apellido que derivaban de la
misma gens que el fallecido.
Tablas VIII, IX
Contendrían el derecho penal de la época.
Se caracterizan porque contienen tanto normas muy arcaicas como normas modernas, lo que
refleja un periodo de transición.
En estas Tablas aparece implícitamente la distinción entre dos ámbitos del derecho penal, el
público y el privado.
El público se ocuparía de los crimina o ilícitos penales que eran atentados contra el pueblo romano,
como el perduleio o traición al pueblo romano y de los ilícitos más graves como el parricidium. Los
crimina eran perseguibles de oficio y sancionados con la pena capital o en su caso el exilio.
El privado se ocuparía de los delicta, ilícitos privados, de menos gravedad y de persecución a
instancia de la víctima o de sus familiares. Estos ilícitos eran castigados con pena pecuniaria a
favor de la víctima, siempre dependiendo de la gravedad de mismo. Delicta serían delitos de daños
a bienes de terceros, el furtum y la inuria o delito de lesiones.
En la Tabla IX se establece la prohibición de concesión de privilegios por lo que todos los
ciudadanos son iguales ante la ley.
Tabla X
Contendría normas sobre enterramientos e incineraciones, funerales, etc.
Se prohibía en el enterramiento dentro de la ciudad.
Tablas XI, XII
Contendrían la prohibición de contraer matrimonios mixtos, patricios-plebeyos.
Poco después, esta prohibición fue derogada por la Lex Canuleia.