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Derecho Pesquero
Clase # 3 / 06-09-2017
Definiciones:
- Autorización: Emana de la autoridad el permiso para ejercer una actividad. Por
ejemplo, la construcción de un barco. Levantamiento de una prohibición.
Derecho puente para invertir en flota. Levantamiento de prohibición para
construir flotas.
- Permisos: Dar autorización para el desarrollo de una actividad en el que se
involucra el uso de un activo. Para la pesquería son las potestades o el derecho
administrativo que permite pescar.
- Licencias: Potestad que otorga el Estado para desarrollar una actividad a nivel
personal. En pesquería es una autorización para desarrollar una actividad
industrial de transformación, es decir, para operar una planta. Permite hacer
tanto harina como aceite de pescado, planta de pescado, conservas, etc.
- Anchoveta: Sardina peruana.
- Pescador artesanal: Se ha restringido que estos construyan flotas de más de 5
m3 de capacidad de bodega. Esto se ha regulado porque la pesca es un oficio
que se traslada de generación en generación.
- Lo que originalmente puede ser interés de un armador para satisfacer a su
entorno, está asociada directamente con la pesquería de consumo directo. En
la pesquería peruana hay un aproximado de 18,000 barcos artesanales. Toda
actividad no regulada eficientemente deja espacios para la pobreza.
Explotación de recursos sostenibles. La Biología prima para la toma de
decisiones.
- La única forma de aplicar los principios es entiendo cuál es su sustento y de
dónde emanan. Ninguna regla de derecho puede sostenerse si va en contra de
la realidad biológica.
En toda la franja del mar peruano, fuera de las 200 Millas hay alta mar, donde todo el
mundo pesca ahí. Esto se está regulando a fin de evitar la pesca I.U.U. (ilegal, no
regulada ni declarada). La única forma de evitar esto es teniendo presencia en la
actividad. A veces, esto choca con el ruido social porque el ROP regula quien debe y no
desarrollarlo, indicando que deben ser las embarcaciones artesanales.
CONCESIONES
Regulación Constitucional
Las concesiones se distinguen de otras porque son marítimas. Asignan un área marítima
del Estado para el desarrollo de su actividad. Por ejemplo, todo cultivo de concha de
abanico se encuentra concesionado. Toda actividad que se desarrolla en el mar, tiene
como puente un derecho de concesión.
Hoy el Perú está perdiendo espacio marítimo para pescar porque no certifica su pesquería
que pueda avalar el acceso a los mercados. ¿Cuál es el defecto en la regulación?
¿Por qué toda concesión debería generar riqueza y no pobreza? La nación es propietaria y
soberana del Patrimonio, el cual no necesariamente es del Estado, sino es de interés
nacional en aras del bien común. El Estado debe administrar las pesquerías. Por ejemplo,
en Ecuador, los permisos de pesca se renuevan cada 2 años, en Argentina 5.
Si se otorga una concesión, se debe saber cuánto dura, porque ello permite sacar adelante el
negocio. Si la concesión es atemporal (otorgada hace 30 años), el concesionario se siente más
propietario, diciendo que es derecho otorgado, cuando en realidad es adquirido. Lo que crea
una concesión es un usufructo. Si relacionamos el usufructo como derecho real, se debe
establecer un plazo determinado. ¿Por qué ningún privado o abogado del sector no está muy
interesado en establecer un plazo? A ningún privado le interesa poner fecha de caducidad a su
concesión.
Es viable las regulaciones en los contratos (híbridos) de las reglas de juego de la ley de
pesquería.
Semana 04
13 de setiembre de 2017
*Los recursos hidrobiológicos son Patrimonio de la Nación y el Estado los otorga bajo
concesión en los artículos 66° y 67° de la Constitución.
-Al momento de asignar derechos, el Estado no diferencia entre personas naturales y jurídicas.
Aunque se menciona en la Constitución que ningún extranjero puede hacer inversiones en
frontera. Esta es la única restricción que debería existir en la regulación de pesca.
Esta regla no funciona. Si esta actividad es supletoria, pero debería ser sobre las pesquerías
reguladas.
¿Cómo identificar? Cada ROP reconoce un grado de explotación. La
inexplotación es inexistencia de recursos. La explotación comercial es la
que sostiene la industria y la explotación de carácter deportivo (no aporta)
y científico (actividad de desarrollo económico).
-Art. 10° El artículo 9° se ratifica aquí. Todo lo esperado por los economistas pudo ser
alcanzado por un ROP, por qué no encontrar una vía amparada por ley para entregar a los
mejores postores las concesiones.
-Art. 11° y 12° Establecer un ROP para todas las aguas jurisdiccionales peruanas, en función a
diferentes criterios, poblacionales o geográficos (ámbito de aplicación). Problemas derivados.
Los recursos no saben cuando y en donde están. Existe un problema difícil de afrontar. Los
recursos en la pesquería son dinámicos y no permanentes, porque la pesca cambia conforme a
los recursos. Si un ROP está orientado a la población, se cae en una situación difícil. El ROP de
la región Tumbes fue por interés político con rango de ley. La pesquería en Tumbes hace que
se pague, cuando en realidad no funciona así.
-El Rgto. De la Ley General de Pesca considera la nueva vía de los ROP’s. Concatena la
Constitución de 1993.
Hay una transgresión en la concesión, puesto que debería generar utilidad pública y aquel
que no da rédito al Estado, es un delito. La fiscalización es nula entorno a este concepto.
-El artículo que regula los ordenamientos pesqueros (Art. 5°) habla de la administración de
recursos diferenciados. Cada recurso debe ser reconocido y utilizado para ciertos manejos. Hay
un reglamento de la región Tumbes que cita que la merluza está involucrado en su zona, pero
la pesquería nacional ya lo regula. Esto es absurdo, porque se transgrede contra este artículo.
-Un ROP debe regular el acceso y luego, aparece una Resolución Ministerial que lo regula, al
Estado no le conviene transgredir sus propias normas. El Estado tiene su propio análisis de
FODA, donde le pone términos. Si un ROP establece objetivos, el Estado debe evaluar si los
está cumpliendo o no para su cambio legislativo. El sistema de prelación en el tiempo no es el
más adecuado.
-Las pesquerías pueden ser inexplotadas (no puede haber pesquería sin explotación; está mal
debería ser “potencial”) , subexplotadas (la flota nacional no se da a vasto para pescar el
recurso disponible; admite el acceso de nuevos armadores nacionales o extranjeros – calamar
gigante, jurel y caballa y atún; la pesquería no promueve, porque compete al mismo Estado;
nuestras declaraciones colisionan con lo que el Estado ha suscrito – qué tan vigentes están las
disposiciones) y explotadas.
-Incrementos de flota.-
Se otorgan en base a una pesquería determinada. Hay una particularidad, las pesquerías se
regulan por ROP. A excepción de la pesca de anchoveta donde hay un híbrido: ley de cuotas. La
realidad supera a la ficción. Todo lo que involucra la pesquería artesanal a menor escala,
compuesta por embarcaciones, cuyos derechos emanan de la ley 26920, están regulados no
por el ROP, sino por el decreto legislativo 1984 – Ley de Cuota o Límites Máximos de Captura
de Embarcación.
Bajo el sistema de carrera olímpica tenemos una faena de pesca por día.
Bajo el sistema de cuotas, dependerá del armador. Hay libertad.
Las autorizaciones y permisos deben estar regulados por ROP. En el caso
de la pesquería de consumo humano de la anchoveta no hay un ROP, sino
una ley. ¿Por qué tanto desorden? Porque a través del sistema de cuotas
se dieron de baja unos 600 barcos y los armadores no estaban dispuestos
hacerlo a través de una norma que no tenga estabilidad jurídica. Esto no
es del todo cierto, porque existen los contratos ley regulados en la
Constitución.
Un ROP hecho de acuerdo a ley es el ROP de Merluza que regula la pesca
artesanal, a menor y mayor escala e industrial.
Plazo, modo, forma, ejecución del ámbito administrativo.
Invitación a ofrecer funciona. Alternativa diferente a la concesión.
Semana 5
20 de setiembre de 2017
Para obtener derecho de acceso en derecho administrativo, tiene que haber regulación,
estableciéndose las previsiones, sin ello, las pesquerías podrían colapsar.
Evaluar si está regulada, establecer en el ROP el nivel de explotación del recurso y establecer
que haya o no cupo para agentes.
En la práctica hay permisos para pescar ciertos recursos, pero el problema está que no cuentan
con cuotas.
Art. 9° / Ley
Excepción a la regla: Acreditación de actividades extractivas. Las mismas reglas de juego deben
considerarse para la flota de menor y mayor escala.
Si un armador artesanal tiene un permiso, y se hunde, para el Estado el barco sigue existiendo.
¿Por qué regular bajo las mismas exigencias? Idea real de lo que es el esfuerzo pesquero. El
esfuerzo pesquero es equivalente a lo que desarrollaba la pesquería de mayor escala
extranjera. Es tan intensiva que debe ser medida.
Excepción a la regla: Se ha activado varios veces. La pesquería marina y sus vedas hace
que no se pueda ejercer. Los armadores artesanales, tienen la posibilidad de pedir
suspensión (por carácter económico). Antieconómico en realidad porque el mar
establece que no se establecen las condiciones. Se reactiva cuando se levanta la causal
de suspensión.
33.5 del Rgto. La ley refiere que los permisos de pesca otorgados a extranjeros no se
puede extender por un período de un año. “Pesquerías de oportunidad”. La restricción
obedece a que ninguna pesquería extranjera no debe explotar recursos propios. Esta
regla es distinta a las que se han tomado en cuenta en países vecinos. ¿Conviene
extinguir la regla? No tendría que existir un criterio de diferenciación, sino la ejecución
de la norma.
Una restricción que nos limita y viene de antaño, luego de que la flota nacional abarca
la pesquería peruana que va allá de la anchoveta.