LA FORMACIÓN DEL PROCESO Los escritos se van foliando, es decir, se numera cada una de

sus fojas. Esta labor le corresponde al secretario del tribunal.

Esta materia está regulada en el CPC, en el Libro I, Título V, Normalmente cada expediente se forma con 500 fojas.
artículos 29 y siguientes. Forma parte de las reglas comunes a
todo procedimiento, sea que esté regulado en el CPC o en otra Recordemos que este expediente se puede dividir según la
legislación especial. cantidad (tomos) o la calidad (cuadernos o piezas).

Acepciones del vocablo “proceso”
En términos generales, el proceso es el instrumento destinado
a satisfacer las necesidades procesales. Fuera de este
concepto hay otras nociones, aunque erróneas, la costumbre y
la tradición han hecho persistir.
Se equipara proceso con juicio. Entre estas palabras hay una
relación de continente a contenido, al decir de Carnelutti.
Se utiliza como equivalente a expediente. Incluso el propio art.
29 CPC confunde estas nociones. Así señala que proceso “es
el conjunto de escritos, documentos y actuaciones de toda
especie, que se presenten o verifiquen en el juicio”. Esto es lo
que se conoce como expediente.
Hay excepciones en que ciertos documentos y actuaciones no
se van a agregar al expediente, por su naturaleza (ejemplo: un
libro de contabilidad). Se exceptúan también algunas piezas
que, por motivos fundados, el tribunal ordene mantener al
margen del proceso (ejemplo: por motivo de publicidad)
Elementos que contiene la carátula de expedientes
- Identificación del tribunal mediante las abreviaciones
SJL, IC, EC u otra.
- Fecha
- Individualización de las partes y sus representantes
- Rol de ingreso
Materialización del proceso

o Actos procesales orales = documentación

Formación del proceso (expediente): Art. 29 CPC
o Actos procesales escritos = incorporación
Según el CPC el proceso se forma con los escritos, documentos
y actuaciones de toda especie, que se presenten o verifiquen
en el juicio. Todas esas piezas se van agregando según el
orden de presentación.

1
Los escritos
Los escritos son las presentaciones que hacen las partes en el
proceso, en los cuales dejan constancia en forma solemne, de
las peticiones que formulan al tribunal.
Exigencias que deben cumplir los escritos:
1. Deben presentarse en un papel compatible con la
dignidad del tribunal, es el tradicionalmente llamado
“papel simple o papel proceso”. Se le denomina así
porque antiguamente se debía utilizar “papel sellado” (el
papel sellado lo fabricaba la casa de moneda y tenía
valores diferenciados según la cuantía de la causa). De
la misma forma, cuando existía el papel sellado, el papel
no podía exceder de 30 líneas. Hoy no hay límite.
2. Deben encabezarse con una suma: la suma es una
síntesis de lo que se pide en el cuerpo del escrito, indica
su contenido o el trámite de que se trata (art. 30 CPC)
Ejemplos: “contesta demanda”, “se gire cheque”
La CA de Concepción dispuso que los escritos que se
presenten ante ella o ante un tribunal que tenga asiento
en la comuna o agrupación de comunas que
comprende, deberá contener una pre – suma, en la que
se indique el código que corresponde a la demanda,
según la naturaleza de la pretensión que se demanda.
4. Todo escrito deberá presentarse al tribunal de la causa
2
3. Junto con cada escrito deberán acompañarse en papel
simple tantas copias cuantas sean las partes a quienes
debe notificarse la providencia que en él recaiga (art. 31
inciso 1 CPC)
Estas copias deben ser compatibles en la parte
sustantiva.
Excepciones (art. 31 inciso 2): los escritos que tengan
por objeto personarse en el juicio (acercarse, hacerse
parte, comparecer), acusar rebeldías, pedir apremios,
prórroga de términos, señalamiento de visitas, sus
suspensión y en general cualesquiera otra diligencias de
mera tramitación.
Sanción (art. 31 incisos 3 y 4): si no se entregan las
copias o si resulta disconformidad sustancial entre
aquellas y el escrito original:
a) No le correrá plazo a la parte contraria.
b) Deberá el tribunal de plano imponer una
multa de un cuarto a un sueldo vital
c) El tribunal ordenará además que la parte
acompañe las copias dentro de tercero día,
bajo apercibimiento de tener por no
presentado el escrito.
Las resoluciones que se dicten de conformidad al art. 31
CPC serán inapelables.
por conducto del secretario respectivo (art. 30)

a) Entregado un escrito al secretario, deberá este en el
mismo día estampar en cada foja la fecha y su media
firma o un sello autorizado por la respectiva Corte de
Apelaciones y que designe la oficina y la fecha de la
presentación (art. 32).
El sello recibe el nombre de cargo.
Las copias también deberán ser timbradas.
Es importante que se estampe la fecha cuando se
trata de un derecho sujeto a plazo fatal.
En la práctica los escritos se presentan al personal
de secretaría y siempre se utiliza el cargo. El
secretario lo hace cuando se presenta un escrito
fuera de horario de atención del tribunal (ejemplo:
cuando se va a la casa del secretario).
Si las partes lo requieren, deberá el secretario dar un
recibo, sin que pueda cobrar derecho alguno por
esto.
b) Una vez que el secretario recibe el escrito, debe
hacerlo llegar al juez, para que éste dicte una
resolución conforme a derecho. Esta entrega recibe
el nombra de “entrar a despacho el escrito”. En los
hechos esto se cumple a medias, porque al juez se
lo entregan ya tramitado, el sólo se limita a firmarlo).
3
Según el art. 33 CPC, esta entrada a despacho debe
hacerla el mismo día en que se entregue, o al día
siguiente hábil si la entrega se hace fuera del horario
del tribunal.
5. El escrito debe ser firmado: la ley no lo señala pero la
jurisprudencia lo exige, pues mediante la firma se hace
efectiva la autenticidad de todo lo escrito.
6. El escrito debe agregarse al expediente por el oficial 1°
(tampoco lo señala la ley)
Providencias de mera sustanciación (decreto)
El secretario está facultado por la ley para dictar aquellas
providencias de mera sustanciación, es decir, aquellas que sólo
tienen por objeto dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni
prejuzgar ninguna cuestión debatida entre partes (art. 33 inc. 2)
Esta resolución se puede impugnar mediante un recurso de
reposición ordinario.
Cuando la providencia es dictada por el secretario, es
autorizada por el oficial 1°.
Custodia de los expedientes
Los expedientes tienen el carácter de documentos públicos, por
lo que se requiere que alguien se haga responsable de ellos,
así una de las obligaciones de los secretarios es la custodia de
los expedientes. La custodia significa que los expedientes
deben mantenerse en la secretaría del tribunal y el secretario
es responsable de ellos. Sin embargo, en ciertas oportunidades
el expediente puede retirarse por las personas y en los casos
expresamente contemplados en la ley.
Art. 36 CPC: “El proceso se mantendrá en la oficina del
secretario bajo su custodia y responsabilidad. Los autos no
podrán retirarse de la secretaría sino por las personas y en los
casos expresamente contemplados en la ley. Corresponderá al
secretario velar por el estricto cumplimiento de lo establecido
en el art. 393 del COT”
Retiro del expediente
1) Por el receptor judicial
a) Cuando el tribunal pida o haya de oír dictamen por
escrito
b) Cuando haya de remitirse el proceso a una oficina
distinta de aquella en la cual se ha formado.
2) Por los receptores: el art. 393 COT trata de los
receptores (ministros de fe encargados de practicar las
notificaciones fuera de secretaria). Ellos están
autorizados para retirar expedientes.
3) Por el defensor público judicial o también llamado
defensor de obras pías y de beneficencia.
En los hechos es necesario que estos personajes dejen
constancia en libros especiales que se encuentran en secretaria
cuando retiran un expediente.
4
Restricciones a la publicidad de los expedientes
Por el principio de publicidad la regla general es que los autos
sean públicos. Con todo, la publicidad de los expedientes puede
restringirse. Así, hay casos en que no es posible que la
generalidad de las personas tenga acceso a todos los autos o
causas. Esto ocurre en ciertas causas civiles y en la medida que
el tribunal ordene que se tengan en reserva (ejemplo: no se
deben exponer en público los motivos por los cuales se solicita
la nulidad de matrimonio o el divorcio)
El art. 36 debe entenderse complementado por lo que prescribe
el art. 37 CPC, el que en la práctica tiene bastante aplicación.
Art. 37 (40). “Siempre que los tribunales pidan o hayan de oír
dictamen por escrito del respectivo fiscal judicial o de los
defensores públicos, el secretario entregará el proceso a
aquellos funcionarios, exigiendo el correspondiente recibo. Lo
mismo se observará cuando haya de remitirse el proceso a una
oficina distinta de aquella en que se ha formado.
Si los funcionarios a quienes se pide dictamen
retardan la devolución del proceso, podrá el tribunal
señalarles un plazo razonable para que la efectúen, y
ordenar a su vencimiento que se recojan por el
secretario los autos.
En aquellos casos en que otro tribunal requiera la
remisión del expediente original o de algún cuaderno
o piezas del proceso, el trámite se cumplirá remitiendo,
a costa del peticionario o de la parte que hubiere
interpuesto el recurso o realizado la gestión que
origina la petición, las copias o fotocopias respectivas.
Estas deberán ser debidamente certificadas, en cada
hoja, por el secretario del tribunal. Se enviará el
expediente original sólo en caso que haya imposibilidad
para sacar fotocopias en el lugar de asiento del
tribunal, lo que certificará el secretario. En casos
urgentes o cuando el tribunal lo estime necesario,
por resolución fundada, o cuando el expediente tenga
más de doscientas cincuenta fojas, podrá remitirse el
original.”
Desgloce
Los documentos que se agregan al expediente normalmente
pasan a formar parte del mismo y no pueden retirarse. Esto no
significa que en algún momento no puedan desglosarse. Para
proceder al desgloce es necesario que el tribunal lo decrete (art.
29 inc. 2 CPC)
Art. 29 inc. 2 CPC: “Ninguna pieza del proceso podrá retirarse
sin que previamente lo decrete el tribunal que conoce de la
causa”
Una vez que el documento se retira se coloca en su lugar una
foja en la cual se deja constancia de la naturaleza del
documento (de las características), del decreto que autoriza y
de quien lo retiró (art. 35)
El desgloce no altera la foliación.
Reconstitución del expediente
Si se pierde el expediente hay que reconstituirlo. La
reconstitución no está regulada en el CPC.
5
El Código de Procedimiento Penal contempla la reconstitución
en los arts. 688 y siguientes.
En el campo doctrinario se han postulado varias formas de
efectuar la reconstitución:
1) Algunos señalan que para llevar a efecto la
reconstitución debe seguirse un juicio ordinario. Se
basan para ello en el art. 3 CPC.
Art. 3: “Se aplicará el procedimiento ordinario en todas
las gestiones, trámites y actuaciones que no estén
sometidos a una regla especial diversa, cualquiera que
sea su naturaleza”
A pesar de ser la razón más válida, en los hechos no se
aplica por que la tramitación de un juicio ordinario
requiere de mucho tiempo.
2) Utilizar el procedimiento sumario, el que es breve. El art.
680 inc 1 justifica esta tesis.
Art. 680: “El procedimiento de que trata este título se
aplicará en defecto de otra regla especial a los casos en
que la acción deducida requiera, por su naturaleza,
tramitación rápida para que sea eficaz”
3) Utilizar el procedimiento incidental. Esta forma se utiliza
en la práctica.
 El procedimiento incidental está regulado en el CPC y
se le aplican también las disposiciones del CPP que
sean compatibles con la materia de que se trate.
A la postre, en los hechos no se utilizan los procedimientos
señalados anteriormente, sino que se vale de las copias con los
cargos (el cargo es el sello autorizado por la CA respectiva que
designa la oficina y la fecha de presentación del escrito).
Si se ha perdido el expediente lo que se hace es presentar una
solicitud al secretario para que certifique que el expediente se
extravió. El secretario certifica que se ha extraviado el
expediente, luego las partes reúnen las copias, que son
fehacientes porque tienen el cargo, y finalmente se le pide al
tribunal que declare reconstituido el expediente.
LAS ACTUACIONES JUDICIALES O ACTOS
PROCESALES
6
Toda contienda judicial se compone de las pretensiones que
hacen valer el actor y las excepciones que interpone el
demandado.
Las pretensiones y las excepciones constituyen lo que se
conoce con el nombre de “cuestión controvertida” (la oposición
de lo que pide el actor y la defensa del demandado)
La cuestión controvertida se desarrolla a través de una serie
compleja de actos procesales, en los que intervienen en forma
activa las partes y en forma pasiva el tribunal. Todos estos actos
procesales están concatenados unos a otros en forma armónica
y ordenada, en la forma que señale la ley.
El acto procesal nunca se presenta como un acto aislado en los
textos normativos que lo regulan, ni en su realización concreta
sino que se presenta formando parte de una combinación de
actos jurídicos.
Los actos procesales pueden provenir de distintos sujetos del
proceso:
 De las partes directas (demandante y demandado)
 De las partes indirectas (terceros relativos)
 De terceros extraños a la litis (testigos, peritos, etc.)
 Del juez (resoluciones judiciales)
Según nuestra jurisprudencia el proceso se compone de un
conjunto de actos sucesivos que descansan unos en otros y que
persiguen la realización del juicio. Este conjunto está regido por
normas y constituye el procedimiento (conjunto de actos
procesales mediante los cuales se resuelve la contienda).
Carnelluti señala que procedimiento es la coordinación de
varios actos autónomos con vista a la producción un efecto
jurídico final.
Guasp, en cambio, señala que es la coordinación entre los
actos procesales que consiste en que cada acto es el
presupuesto de admisibilidad del acto siguiente y la condición
de eficacia del acto precedente.
Las normas que regulan el ejercicio, la oportunidad, la eficacia
y la forma del acto procesal, van señalando la oportunidad en
que estos deben realizarse. Así, entonces, los litigantes pueden
conocer el camino a seguir en el afán de obtener justicia en el
ejercicio de sus derechos.
Al existir una forma pre ordenada se cumple con el principio
constitucional de igualdad ante la ley procesal.
Hay una metáfora para explicar el procedimiento, la metáfora
del eslabón y la cadena. Cada eslabón es un acto procesal y
uniendo los eslabones formamos una cadena, el procedimiento.
El proceso jamás se compone de un solo acto, sino que
requiere una pluralidad de actos.
Concepto de acto procesal
El CPC refiriéndose a los actos procesales, los denomina
actuaciones judiciales en los artículos 59 y siguientes.
7
Las actuaciones judiciales o actos procesales pueden definirse
como toda manifestación de voluntad relativa a la realización
del proceso, fuera cual fuere el sujeto del cual emana.
Ejemplos de actos procesales son las notificaciones, las
resoluciones que dicta el juez, etc.
Clasificación de los actos procesales
Los actos procesales se pueden clasificar según su origen en:
 Actos procesales provenientes de las partes. Ej: la
escritura de demanda que presenta el actor.
 Actos procesales provenientes del órgano jurisdiccional,
el tribunal. Estos actos procesales reciben el nombre de
resoluciones judiciales. Ej: la sentencia definitiva.
Niceto de Alcalá, excluye de los actos procesales sólo a los
actos jurídicos materiales que tienen una repercusión procesal,
como el pago, y a ciertos hechos como sería el caso de la
muerte.
Requisitos de los actos procesales
Son aquellos componentes establecidos por la ley que deben
aparecer en la realización concreta de los actos procesales.
 1. Deben ser practicados por el funcionario que indique la
ley.
2. Deben ser practicados en días y horas hábiles
3. Debe dejarse testimonio de ellos en el proceso
4. Deben ser autorizados por el funcionario que indique la
ley.
Si no se cumplen estos requisitos el acto procesal es ineficaz,
es nulo.
Hay que distinguir los requisitos de los presupuestos
procesales, que son aquellos que afectan la eficacia del
procedimiento en su conjunto y condicionan que él pueda
efectuarse previamente.
1) Deben ser practicados por el funcionario que
indique la ley.
Por regla general y de acuerdo al art. 70, ellos deben ser
practicados por el tribunal que conoce del asunto.
Excepciones:
a) En el caso de que la ley encomienda a otro funcionario
la práctica de la actuación. Por ejemplo, las
notificaciones que se le encomiendan al secretario o a
los receptores.
b) En caso de que la ley permita al tribunal delegar la
práctica de la actuación en otro funcionario. Por
ejemplo, según el art. 140 el tribunal puede delegar la
tasación de las costas procesales al secretario.
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c) Cuando se envía un exhorto a otro tribunal para que éste
practique dentro de su territorio jurisdiccional un
determinado acto procesal (art. 70 parte final)
2) Los actos procesales deben ser practicados en días
y horas hábiles (art. 59 CPC)
Son días hábiles los no feriados.
Son horas hábiles las que median entre las 8 y las 20 horas.
La ley 2.977 indica los días feriados, por ejemplo, el 29 de junio.
También hay otras leyes que indican días feriados como el
Código del Trabajo que señala el 1 de mayo, también está el
feriado judicial que va desde el 1 de febrero hasta el primer día
hábil de marzo.
Si las actuaciones se verifican en días u horas inhábiles, son
nulas.
Excepciones:
a) El art. 60 permite a los tribunales, a solicitud de parte,
habilitar para la práctica de actuaciones judiciales días
u horas inhábiles, cuando haya causa urgente que lo
exija.
b) El art. 708 CPC establece que para la práctica de
notificaciones en los juicios de menor cuantía serán
hábiles las horas comprendidas entre las y las 20 horas
de todos los días del año.
c) El art. 41 que se refiere a la notificación personal indica
que en los lugares y recintos de libre acceso al público,
 la notificación personal se podrá efectuar en cualquier
día y a cualquier hora.
d) En los procedimientos criminales no hay días ni horas
inhábiles.
3) Debe dejarse testimonio escrito de ellos en el
proceso (art. 61)
Debe indicarse el lugar geográfico, día, mes y año en que se
practican (art. 61)
Ejemplo: “Concepción, diez de marzo de dos mil ocho”
Art. 61 CPC. “De toda actuación deberá dejarse testimonio
escrito en el proceso, con expresión del lugar, día, mes y año
en que se verifique, de las formalidades con que se haya
procedido, y de las demás indicaciones que la ley o el tribunal
dispongan.
A continuación y previa lectura, firmarán todas las personas
que hayan intervenido; y si alguna no sabe o se niega a hacerlo,
se expresará esta circunstancia.
La autorización del funcionario a quien corresponda dar fe o
certificado del acto es esencial para la validez de la actuación.”
También se señala en el mismo artículo que debe dejarse
testimonio de las formalidades. El tribunal que la recibe puede
pedir que se deje constancia de alguna formalidad.
Luego se procede a su lectura, la lectura la realiza normalmente
el ministro de fe que ha intervenido en su realización.
Verificada la diligencia, ella debe ser firmada. Si alguna de las
partes no puede firmar se deja constancia de ello y se imprime
su dígito pulgar derecho.
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4) Deben ser autorizados por el funcionario que
indique la ley (art. 61 inciso 3° CPC)
Si falta esta autorización la resolución es nula.
Esto se reafirma con el art. 380 COT, que señala las
obligaciones del secretario del tribunal.
El art. 390 inciso 2 señala que los receptores deben intervenir
como ministros de fe en la práctica de la prueba testimonial y
en la absolución de posiciones.
Resoluciones particularmente reguladas
Dentro de las actuaciones que contempla el CPC, hay algunas
reguladas particularmente, como la prestación de juramento y
la intervención de intérpretes.
1) La prestación de juramento
El art. 62 se refiere a las actuaciones en que debe prestarse
juramento.
Según este artículo, siempre que deba tomarse juramento el
funcionario que hace de ministro de fe debe interrogar a quienes
intervienen y mediante la siguiente fórmula:
¿Jurais por Dios decir la verdad acerca de lo que os va a
preguntar?, o bien, ¿Jurais por Dios desempeñar fielmente el
cargo que se os confía?, según sea la naturaleza de la
actuación. El interrogado deberá responder Sí, juro.
De lo anterior se deberá dejar constancia, de lo contrario es nula
la actuación.
*3045
Este art. 62 no es de aplicación general, así, los testigos y los
jueces prestan otro tipo de juramento; pero todos persiguen la
misma finalidad.
2) La intervención de intérpretes
El art. 63 señala que “cuando sea necesaria la intervención de
intérprete en una actuación judicial, se recurrirá al intérprete
oficial, si lo hay, y en caso contrario, al que designe el tribunal”.
Intérprete oficial:
Le corresponde al Departamento de Traducciones de
Intérpretes de la Dirección de Servicios Centrales del Ministerio
de Relaciones Exteriores intervenir en las diligencias en que se
requiera mediación del intérprete oficial.
El intérprete oficial sólo opera en Santiago, en regiones el juez
designa al intérprete.
El intérprete debe prestar juramento para el fiel desempeño de
su cargo.
Los exhortos
Según vimos, los exhortos son una excepción a que las
actuaciones deben ser practicadas por el tribunal que conoce
del asunto (excepción al principio de territorialidad)
Permiten verificar actuaciones judiciales fuera del lugar en que
se tramita la causa (litigio). Un exhorto se lleva a cabo mediante
una comunicación que remite el tribunal que está conociendo
10
del asunto a aquel otro en que esa actuación deberá verificarse,
constituye la llamada “competencia delegada”
Concepto
Es la comunicación que envía un tribunal a otro, solicitándole
que practique u ordene practicar, dentro de su territorio
jurisdiccional, un determinado acto procesal.
Están contemplados en los artículos 71 y siguientes del CPC.
El exhorto lo remite el tribunal que está conociendo de la causa,
directamente a otro tribunal, cualquiera sea su jerarquía.
El tribunal que remite el exhorto se denomina tribunal
exhortante y el tribunal a quien va dirigido se llama exhortado.
Contenido de los exhortos
Requisitos de fondo y de forma:
 Se debe insertar los escritos, decretos y explicaciones
necesarias para llevar a cabo las actuaciones (art. 71
inciso 2 CPC)
 Deben ser firmados por el juez o por el presidente del
tribunal si este es colegiado (art. 72)
 El exhorto debe ser solicitado por una de las partes al
tribunal por aplicación del principio de pasividad.
  Indicación de la persona que lo tramitará. Esta persona
debe reunir los requisitos de la ley 18.120 (ius
postulandi). Pero también, puede mencionarse en forma
genérica que lo tramitará la persona que lo requiera, en
la medida que tenga ius postulandi.
Una vez que se recepciona por el tribunal, este está obligado a
practicar o dar orden para que se practiquen en su territorio las
actuaciones judiciales (art. 71).
No puede, el tribunal exhortado, decretar otras gestiones que
las necesarias a fin de darle curso y habilitar al juez de la causa
para que resuelva lo conveniente.
Si se promueve un incidente durante la tramitación, no va a ser
resuelto por el tribunal exhortado, sino que, dejando constancia,
se devolverá al tribunal que conoce originalmente el asunto.
Ejemplo: si en una prueba de testigos se tacha al testigo, el jue
exhortado no va a pronunciarse sobre la inhabilidad que afectó
al testigo.
Clasificación de los exhortos
1) Exhorto nacional
a) Simple exhorto: comunicación que se remite de un
juzgado a otro para cumplir la diligencia que se
señala.
b) Ambulatorio: comunicación que se pasa
sucesivamente por distintos tribunales para que
practiquen las diligencias que se indican.
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Los exhortos nacionales se remiten de un tribunal a otro a
través de correos del estado (art. 77).
2) Exhorto internacional:
Es aquella comunicación que se dirige por el tribunal que está
conociendo del asunto en nuestro territorio a una autoridad que
está fuera del territorio nacional.
Se encuentra regulado en el art. 76 del CPC.
Esta comunicación que se dirige al extranjero debe tramitarse,
hacerse llegar a través de la Corte Suprema, para que esta a
través del Ministerio de Relaciones Exteriores haga llegar ese
exhorto a la autoridad judicial que se indique, cumpliendo con
los tratados internacionales vigentes y si no los hay, con las
normas generales adoptadas por el gobierno.
En este exhorto, se indicará el nombre de la persona encargada
de tramitarlo en el otro tribunal, o bien se mencionará que lo
tramite la persona que lo requiera.
La persona encargada de tramitarlo deberá cumplir con los
requerimientos de la ley procesal extranjera.
Este exhorto tiene que conocerse en una sala de la Corte
Suprema, y tratándose de un exhorto de mera tramitación, por
el Presidente de la Corte Suprema (art. 98 COT). Ejemplos: es
de mera tramitación la notificación de un traslado, no es de
mera tramitación la producción de una prueba testimonial o un
peritaje.
No constituye exhorto: en nuestro sistema procesal los
receptores están autorizados por la ley para llevar a cabo
algunas de sus notificaciones fuera de su territorio
jurisdiccional, en la medida que quede dentro del territorio
jurisdiccional de la respectiva Corte de Apelaciones (art. 393
COT)
Formas de llevar a cabo una actuación judicial
Se señala en la ley que hay tres formas diferentes para llevar a
cabo las actuaciones judiciales.
Las actuaciones judiciales pueden ser decretadas con:
1. Conocimiento de la parte contraria
2. Citación de la parte contraria
3. Audiencia de la parte contraria
La clasificación reviste importancia para determinar el momento
en que la actuación judicial puede verificarse.
1. Con conocimiento de la parte contraria
Significa que la actuación se va a cumplir tan pronto como la
resolución del tribunal que ordene cumplirla sea notificada a la
parte contraria en forma legal (art. 69 inc.2 CPC)
Ejemplo: se pide al tribunal que ordene el libramiento de un
cheque (giro), apenas tenga conocimiento a través de la
notificación en forma legal o que el tribunal ordene notificación
especial, se puede cobrar. 159 i3cpc sanción
2. Con citación de la parte contraria (art. 69 inciso 1)
12
La actuación judicial no va a poderse llevar a cabo en forma
inmediata, sino después de transcurridos 3 días fatales
(hábiles) desde la notificación legal a la parte contraria. Esta
tiene derecho a oponerse dentro de ese plazo.
Si la parte contraria formula oposiciones se suspende la
realización de esa diligencia hasta que se resuelva el incidente.
La resolución tipo que va a dictar el tribunal en este caso va a
ser así:
Concepción, trece de marzo de dos mil catorce.
Como se pide, con citación.
Normalmente la ley indica cuando se va a decretar una
actuación con citación. Por ejemplo, los casos de los arts. 233
y 336 CPC.
Una vez que se notifica a la parte contraria con citación, pude
haber dos alternativas:
a) Que no haya oposición de la parte contraria: una vez
que transcurre el plazo la diligencia se cumple.
b) Que la parte contraria se oponga: se va a generar un
incidente que va a ser necesario tramitar (el incidente es
una cuestión accesoria que se suscita en el proceso y
que requiere un pronunciamiento especial del tribunal).
Al producirse este incidente no se puede verificar la
diligencia que se decretó con citación, esta queda
suspendida. Una vez tramitado el incidente el tribunal lo
 va a resolver, va a emitir un fallo y sólo en la medida en
que el fallo sea favorable al peticionario podrá cumplirse
la diligencia, de lo contrario no podrá llevarse a cabo.
3. Con audiencia de la parte contraria (art. 82 CPC)
Significa que el acto procesal no puede llevarse a efecto sin que
se oiga previamente a la parte contraria. Esto significa que el
tribunal confiere traslado de la petición que se le ha formulado,
así se cumple con el principio de la bilateralidad de la audiencia
(de dar posibilidad a la contraparte de que se defienda).
Esta parte contraria tiene ciertos plazos para dar su parecer.
4. Transcurrido el plazo, el tribunal puede o no recibir a
prueba ese incidente. Lo recibirá a prueba si hay hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos, para ello
dictará la resolución “recepción del incidente a prueba”,
la que debe ser notificada a las partes. De aquí nace un
término probatorio incidental de 8 días hábiles.
5. Transcurrido el plazo el tribunal queda en condiciones
de resolver el incidente dentro de 3° día.
Diferencias entre una diligencia que se decreta con citación
y una que se decreta con audiencia

Con este traslado se va a originar necesariamente un incidente, Con citación Con audiencia
a diferencia de lo que ocurría con la citación. Si el fallo del Puede o no generarse un Siempre se va a generar un
incidente es favorable se va a cumplir la diligencia, sino lo es, incidente según si se formula incidente. El tribunal no se
no se cumplirá. o no oposición dentro de pronuncia de inmediato
tercero día, de manera que si sobre lo pedido por el
Ejemplo: se va a decretar con audiencia un término no se formula oposición no peticionario, ordena
va a haber incidente y traslado.
extraordinario de prueba para extender el plazo probatorio en el
vencido el término la
extranjero. actuación se va a realizar.
Si no hay oposición del Se debe tramitar el incidente
Procedimiento incidental
contradictor, basta el plazo aún en rebeldía del
de 3 días para proseguir contradictor.
1. En la diligencia decretada con audiencia el tribunal
El pronunciamiento del El pronunciamiento del
provee su presentación confiriendo traslado, en ese
tribunal se emite tribunal no se emite de
momento se inicia este incidente. inmediatamente inmediato, sino que ordena
2. Luego la presentación se pone en conocimiento de la traslado.
parte contraria mediante la notificación en forma legal.
3. La parte contraria tiene 3 días fatales para responder
(los incidentes no se contestan, se responden)

13
 En los hechos no se hace esta diferencia e indistintamente el
legislador los confunde, como cuando se habla de término de
emplazamiento y término probatorio, los que realmente son
plazos.
LOS PLAZOS O TÉRMINOS DESDE EL
PUNTO DE VISTA PROCESAL Concepto de plazo

Nuestro CPC no define lo que se entiende por plazo.

Según Guasp, el tiempo tiene una doble influencia con respecto
a los actos procesales:
1. Determinar el periodo de tiempo apto o no para llevar a
cabo un acto procesal. Se refiere a la fijación de días y
horas hábiles fuera de los cuales no es admisible la
realización de los actos procesales.
2. Determinar los límites temporales que se refieren
concretamente a un acto particular y contener la
exigencia de que este se verifique en un espacio de
tiempo especialmente señalado.
En el primer caso el acto está sujeto a un término.
Ejemplo: vengan las partes a la audiencia el quinto día hábil a
las 10 horas después dela notificación.
El art. 1494 del Código Civil da un concepto y señala que “el
plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la
obligación…”
La doctrina define plazo como el hecho futuro y cierto del cual
depende el ejercicio o la extinción de un derecho.
Claro Solar dice que plazo es el tiempo exigido por la ley o el
juez a la parte para el ejercicio de una actuación cualquiera o
en el cual se prohíbe realizar una actuación.
Los plazos están regulados en los arts. 1494 y 1498 del Código
Civil, lo que se complementa con las disposiciones del CPC.
La legislación sustantiva del CC es la que indica la forma como
se computan los plazos.

En el segundo caso el acto está sujeto a un plazo.

Ejemplo: el plazo de 15 días para contestar la demanda, aquí

es posible contestar desde el primer día hasta el décimo quinto
día.

14
Clasificación de los plazos
1) Según su origen
o Plazo legal: es el que fija la ley y constituye la regla
general. Ejemplo, el término de emplazamiento de 15
días, el término probatorio de 20 días, el plazo para
apelar de 5 o 10 días.
o Plazo judicial: es el señalado por el juez cuando la ley lo
permite expresamente. Ejemplo, el art. 269 que se
refiere al plazo en la jactancia.
o Plazo convencional: es el que emana del acuerdo de
voluntades de las partes o de los contratantes. Ejemplo:
art. 328 inc. 2 que se refiere a la reducción del término
probatorio por acuerdo unánime de las partes.
En nuestra legislación los plazos judiciales tienen un carácter
excepcional, la regla general es que los plazos sean legales.
2) Según el momento de su iniciación
o Plazo individual (art 65 inciso 1): es aquel que comienza
a correr para cada parte desde el día de la notificación
legal.
Ejemplo, el plazo del recurso de apelación (art. 189)
o Plazo común (art. 65 inc. 2): es aquel que corre
conjuntamente para todas las partes desde el día de la
última notificación.
15
Ejemplo: art. 260 (término para contestar la demanda si
los demandados son varios. También el art. 328
(termino probatorio)
Lo corriente en nuestro sistema es que los plazos sean
individuales, la excepción es que sean comunes. Para que un
plazo tenga el carácter de común es necesario que la ley se lo
atribuya.
3) Según el momento en que expira.
o Plazo fatal: transcurrido el tiempo que la ley señala, se
extingue el derecho que debe ejercerse en él por el sólo
ministerio de la ley. Es una manifestación del principio
de preclusión.
Ejemplo: art. 590 (derecho que tiene el arrendatario para
oponerse al desahucio. Otro ejemplo es el plazo del
recurso de apelación.
o Plazo no fatal: no extingue el derecho por el sólo
transcurso del tiempo que la ley señala. Es el propio
tribunal el que debe señalar que se ha extinguido, de
oficio o a petición de parte, de manera que este plazo
sólo extingue el derecho por la declaración de rebeldía
que el tribunal haga respectivo de la parte que no
aprovecho el término. Ejemplo: el plazo judicial
Lo general en nuestro CPC es que los plazos sean fatales, son
la excepción aquellos establecidos para el tribunal realice
ciertas actuaciones que le son propias.
 4) Atendiendo la forma de computar el plazo
o Plazos de días. Ej: art. 198, que establece el plazo para
apelar.
o Plazos de meses. Ej: art. 152, relativo al abandono del
procedimiento.
o Plazos de años: Ej: art 442 relativo a la prescripción de
la acción ejecutiva.
Cómputo de los plazos (art. 50 CC y 66 CPC)
Art. 50 CC: “En los plazos que se señalaren en las leyes o en
los decretos del Presidente de la República, o de los tribunales
o juzgados, se comprenderán aun los días feriados; a menos
que el plazo señalado sea de días útiles, expresándose así,
pues en tal caso no se contarán los feriados.
Art. 66 CPC: “Los términos de días que establece el presente
Código, se entenderán suspendidos durante los feriados, salvo
que el tribunal, por motivos justificados, haya dispuesto
expresamente lo contrario.
Lo anterior no regirá con los asuntos indicados en el inciso
segundo del artículo 314 del Código Orgánico de Tribunales
respecto del feriado de vacaciones.”
En consecuencia los términos de días se entienden
suspendidos durante los domingos y festivos, incluso en
materia criminal en que no hay días inhábiles (discontinuos).
Esto no ocurre con los plazos de meses o años (continuos).
5) Plazos continuos y discontinuos
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o Plazos continuos: sí se computan los días inhábiles. Son
los plazos de meses y años
o Plazos discontinuos: el plazo se suspende durante los
feriados. Son los plazos de días.
6) Según la extensión del plazo
o Plazos prorrogables: son aquellos que pueden
extenderse más allá del periodo de tiempo que la ley
señala. Se aplica particularmente al término probatorio.
Para saber si un plazo se puede o no prorrogar hay que
distinguir:
 Plazo judicial: se admite prórroga por regla general,
pero para que pueda producirse hay que cumplir dos
exigencias (art. 67 CPC)
a) Que se pida antes del vencimiento
del término.
b) Que se alegue justa causa, la cual
será apreciada por el tribunal
prudencialmente.
 Plazo legal: no puede ser prorrogado por el tribunal.
Sólo podrá producirse en la medida que la ley lo
faculte expresamente (art. 68 CPC). Ejemplo, el
término probatorio (art. 340 CPC)
o Plazos improrrogables: son aquellos que no pueden
extenderse o ampliarse más allá del número de
unidades de tiempo que la ley señala. No tiene nada que
 ver con la fatalidad del plazo. Constituye la regla 3. Plazos expresos y tácitos
general.
o Plazo expreso: se establece de modo formal y explícito
o Plazo tácito: aquel indispensable para cumplir (art. 1494
CC)

7) Clasificaciones de orden civil

LAS REBELDÍAS
Fuer de estas clasificaciones hay otras de orden civil que
Están reguladas en los arts. 78 y 87 CPC. Están en íntima
pueden tener incidencias dentro del desenvolvimiento de un
relación con los plazos.
procedimiento.
Rebeldía es la declaración de la pérdida del ejercicio del
1. Plazos suspensivos y extintivos
derecho de que se trata en el desarrollo del proceso, a fin de
poder impulsar su desarrollo hasta lograr el pronunciamiento de
o Plazo suspensivo: es el que suspende el ejercicio de un
la sentencia definitiva.
derecho o una obligación
o Plazo extintivo: es aquel con cuyo cumplimiento se Aplicación
extingue un derecho.
Si el plazo es judicial, mientras el tribunal no declare la rebeldía
2. Plazos determinados e indeterminados no se pierde el ejercicio del derecho.

o Plazo determinado: se sabe cuándo se va a verificar el Si el plazo es fatal, no hay necesidad de declaración de
hecho futuro y cierto. rebeldía, basta con el vencimiento del plazo para que se pierda
o Plazo indeterminado: sólo se sabe que va a suceder el ejercicio del derecho.
pero se ignora cuándo acontecerá (ejemplo: la muerte) ¿Quién acusa la rebeldía?

17
Acusa la rebeldía la parte contraria a aquella a quien favorece
la concesión del término. Es necesario precisar que no basta
con la acusación de rebeldía para lograr que el plazo judicial
expire, sino que es necesario obtener del tribunal la
“declaración de rebeldía”, sólo con esta se extingue el plazo,
mientras tanto la parte contraria puede evacuar perfectamente
el trámite.
Efectos de la declaración de rebeldía
Esta declaración produce distintos efectos según si ella tiene
lugar en primera o segunda instancia.
1) Declaración de rebeldía en 1° instancia
La declaración de rebeldía en 1° instancia permite solamente
tener por no cumplido el trámite preciso de que se trata.
Produce efectos particulares, no generales.
Ejemplo: si se declara rebelde por no acompañar una copia
dentro del plazo que señaló el tribunal, es rebelde para ese
trámite.
Producida la declaración de rebeldía hay que seguir cumpliendo
los trámites posteriores, sea en rebeldía o con la
comparecencia real de la otra parte, y aun cuando esté rebelde
deberá notificársele todas las resoluciones que se vayan
dictando.
La rebeldía en 1° instancia si bien subsiste para algunos
trámites, ha perdido trascendencia quedando reducida a la
18
existencia del plazo judicial, porque los plazos legales son
fatales, de manera que no es necesario acusar rebeldía.
2) Declaración de rebeldía en 2° instancia
Produce efectos generales, es decir, a la parte rebelde no es
necesario notificarle las resoluciones y éstas van a producir
efectos respecto del rebelde por el sólo hecho de haberse
pronunciado (art. 202 CPC).
No es necesario acusar rebeldía en los trámites posteriores que
se puedan producir en el desarrollo de la instancia en el evento
de que existieren plazos no fatales. Esto es así porque la
tramitación en 2° instancia es mucho más simple.
Hay que tener en consideración que, respecto de esta rebeldía,
en 2° instancia, la misma ley faculta al apelado rebelde para
comparecer a la instancia en cualquier estado de la causa, con
la limitación de que sólo puede hacerlo representado por un
procurador del número o por un abogado habilitado para el
ejercicio de la profesión (art. 398 COT), es decir, no podrá
comparecer personalmente como lo habría podido hacer dentro
del plazo establecido.

RESOLUCIONES JUDICIALES
Vimos que las actuaciones judiciales pueden originarse de los
distintos sujetos que intervienen en el proceso: de las partes
directas, de las partes indirectas, de terceros extraños a la Litis
o del juez.
Cuando la actuación judicial proviene del juez, recibe el nombre
de resolución judicial.
Concepto
“Son declaraciones de voluntad del juez con eficacia imperativa,
sobre el desarrollo del proceso y sobre el objeto del mismo.”
A través de ellas se concreta la voluntad del ordenamiento
jurídico.
Cuando el juez dicta una resolución lo hace en forma
imperativa.
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Podemos agregar que los actos procesales que ejecuta el
tribunal van resolviendo las peticiones de las partes, o bien
ordenando el cumplimiento de determinadas medidas
procesales.
Puede decirse también que las resoluciones judiciales son “el
pronunciamiento que el tribunal hace durante el
desenvolvimiento del proceso”.
Clasificaciones
Art. 158 (MEMORIA). Las resoluciones judiciales se
denominaran sentencias definitivas, sentencias interlocutorias,
autos, y decretos.
Es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo
la cuestión o asunto que ha sido objeto del juicio.
Es sentencia interlocutoria la que falla un incidente del juicio,
estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, o
resuelve sobre algún trámite que debe servir de base en el
pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria.
Se llama auto la resolución que recae en un incidente no
comprendido en el inciso anterior.
Se llama decreto, providencia o proveído el que, sin fallar sobre
incidentes o sobre trámites que sirvan de base para el
pronunciamiento de una sentencia, tiene sólo por objeto
determinar o arreglar la substanciación del proceso.
Veremos que estas resoluciones judiciales que distingue el art.
158 no son las únicas, pero sí las más importantes.
1) Atendiendo su contenido (art. 158)
a) Sentencias definitivas
b) Sentencias interlocutorias
c) Autos
d) Decretos
2) Atendiendo a la nacionalidad del tribunal que la
dicta
a) Resoluciones dictadas por tribunales nacionales
b) Resoluciones dictadas por tribunales extranjeros.
3) Atendida la naturaleza del tribunal
a) Resoluciones dictadas por tribunales ordinarios.
b) Resoluciones dictadas por tribunales especiales.
c) Resoluciones dictadas por tribunales arbitrales.
4) Atendiendo a la materia
a) Resoluciones que recaen en asuntos contenciosos.
b) Resoluciones que recaen en asuntos no contenciosos.
c) Resoluciones que recaen en asuntos civiles.
d) Resoluciones que recaen en asuntos penales.
5) Atendiendo a la instancia
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a) Resoluciones de única instancia.
b) Resoluciones de 1° instancia.
c) Resoluciones de 2° instancia.
Se pueden presentar dudas en la clasificación de una
resolución, porque el legislador, la tradición o la costumbre las
confunden. Así ocurre con la resolución que recibe a prueba la
causa en un juicio ordinario de mayor cuantía, que obviamente
es una sentencia interlocutoria pero en los hechos se denomina
“auto de prueba”. También es el caso del “auto de
procesamiento” en el proceso criminal inquisitivo, que también
es una sentencia interlocutoria.
A la postre, hay que estarse a la naturaleza de la resolución y
no al nombre que se le da. Tampoco hay que guiarse por la
forma externa.
Importancia del art. 158 CPC:
1. Son distintos los requisitos de forma y de fondo que se
exigen en las diversas clases de resoluciones.
2. Son diferentes los recursos procesales que pueden
intentarse en contra de ellas.
3. Es diferente el número de ministros que debe dictarlas,
tratándose de tribunales colegiados.
4. Son diferentes los efectos jurídicos que producen cada
una de ellas. Este aspecto quiere significar cuál de esas
resoluciones produce o no cosa juzgada.

5. Nos indica cómo deben tramitarse en segunda instancia
los recursos en su contra. Particularmente si en contra
de estas resoluciones es o no procedente el recurso de
apelación y para determinar la forma en que el tribunal
de alzada debe conocer ese recurso.
Clasificación del art. 158 CPC:
1) Decreto, providencia o proveído
Art. 158 inciso final: “Se llama decreto, providencia o proveído
el que, sin fallas sobre incidentes o trámites que sirvan de base
para el pronunciamiento de una sentencia, tiene sólo por objeto
determinar o arreglar la substanciación del proceso”
Art. 70 inciso 3 COT: “Se entienden por providencias de mera
substanciación las que tienen por objeto dar curso progresivo a
los autos sin decidir ni prejuzgar ninguna cuestión debatida
entre partes”
El tribunal, en virtud de estos decretos, va a ordenar la
ejecución de meros trámites que sirven para la substanciación
ya sea, accediéndolos o denegándolos. La principal
consecuencia de los decretos es que dan curso progresivo a los
autos, hasta llegar a la sentencia definitiva.
Ejemplos:
21
 La resolución que confiere traslado
 Puede el tribunal decir “traslado y autos”, para
significar que debe ponerse conocimiento de la parte
contraria y al mismo tiempo deben traerse os autos
para que el juez resuelva.
 Aquella que el tribunal emite diciendo “como se pide”
 La providencia que dice “téngase presente”, aquí no
hay pronunciamiento sobre el fondo debatido, sino
que el tribunal estima tener presente los escritos que
suelen presentarse por las partes, que no inciden
sobre asuntos de fondo.
2) Los autos
Art. 158 inc.4 CPC: “Se llama auto la resolución que recae en
un incidente no comprendido en el inciso anterior”
Por lo tanto son: aquellas resoluciones judiciales que fallan un
incidente del juicio sin establecer derechos permanentes a favor
de las partes, ni resolver sobre algún trámite que sirva de base
en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o
interlocutoria.
El incidente es toda cuestión accesoria que se suscita durante
el desarrollo del proceso, y que requiere un pronunciamiento
especial del tribunal.
Derechos permanentes a favor de las partes son aquellas
facultades procesales que habilitan a las partes para la
consecución del procedimiento hacia su fin natural en forma
válida.
Se diferencia el auto del decreto en que el auto está llamado a
resolver un incidente, mientras que el decreto no tiene esa
finalidad, sino que simplemente va a darle curso progresivo a
los autos.
Ejemplos:
 La resolución que recae sobre el incidente de medidas
precautorias (se discute sobre si establece o no
derechos permanentes)
 La resolución que ordena dar alimentos provisionales.
 La resolución que tiene por objeto otorgar un privilegio
de pobreza
3) Sentencias interlocutorias
Art. 158 inc. 3 CPC: “Es sentencia interlocutoria la que falla un
incidente del juicio estableciendo derechos permanentes a
favor de las partes, o resuelve sobre algún trámite que debe
servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva
o interlocutoria.”
Primera clasificación:
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Del texto de este artículo aparece que las sentencias
interlocutorias son de dos tipos:
a) Las que fallan un incidente del juicio estableciendo
derechos permanentes a favor de las partes. Algunos
las llaman sentencias interlocutorias de primer grado.
b) Las que resuelven sobre algún trámite que debe servir
de base en el pronunciamiento de una sentencia
definitiva o interlocutoria. Algunos las llaman sentencias
interlocutorias de segundo grado.
Establecer si una sentencia interlocutoria proporciona o no
derechos permanentes a favor de alguna de las partes es una
cuestión de hecho que queda entregada a la apreciación del
tribunal.
Ejemplos de sentencias interlocutorias que establecen
derechos permanentes a favor de las partes (1° grado):
 La resolución que declara desierto un recurso de
apelación.
 La resolución que se pronuncia sobre la excepción
dilatoria.
 La resolución que acepta o rechaza la impugnación de
un documento acompañado al juicio.
 La resolución que se pronuncia en el incidente especial
de abandono de procedimiento.
 La resolución que acepta el desistimiento de una
demanda.
 La resolución que recae en la regulación de costas
procesales o personales.
Ejemplos de sentencias interlocutorias que resuelven un
trámite que debe servir de base en el pronunciamiento de
una sentencia definitiva o interlocutoria (2° grado):
 la resolución que recibe a prueba la causa
 la resolución que se dicta en el juicio ordenando
despachar mandamiento de ejecución y embargo.
 La resolución que cita a las partes a oír sentencia.
Segunda clasificación
Fuera de la clasificación que hace el art. 158, hay otra que se
hace considerando la posibilidad de interponer un recurso de
casación en contra de la sentencia interlocutoria.
Para determinar si es procedente o improcedente un recurso de
casación en contra de una sentencia interlocutoria hay que
distinguir:
a) Aquellas que ponen término al juicio o hacen imposible
su continuación: permiten un recurso de casación en su
contra.
Ejemplos:
 La interlocutoria que acepta el desistimiento de una
demanda.
 La interlocutoria que declara la deserción de un recurso
de apelación.
23
 La interlocutoria que acepta el abandono del
procedimiento que se ha alegado
 La interlocutoria que acepta la incompetencia de un
tribunal.
b) Aquellas que no ponen término al juicio y que no hacen
imposible su continuación no permiten un recurso de
casación en su contra.
4) Las sentencias definitivas
Art. 158 inciso 2° CPC: “Es sentencia definitiva la que pone fin
a la instancia, resolviendo la cuestión o asunto que ha sido
objeto del juicio”
Para que estemos en presencia de una sentencia definitiva
deben cumplirse dos requisitos copulativos:
1. Que la resolución ponga fin a la instancia
2. Que la resolución resuelva el asunto controvertido que
ha sido objeto del juicio.
Para estos efectos entendemos por instancia a aquel grado
jurisdiccional en que un tribunal conoce de un asunto tanto en
los hechos como en el derecho.
En cada instancia los tribunales aprecian los hechos y el
derecho. Por ello, el recurso de casación NO constituye
instancia, ya que tratándose de la casación en la forma sólo se
conocerán los hechos, y tratándose de la casación en el fondo
sólo se conocerá el derecho.
De allí que si la resolución sólo pone fin a la instancia, pero no
resuelve el asunto controvertido, no se está en presencia de
una sentencia definitiva. Así acontece con la sentencia que
acepta un desistimiento de la demanda, o con la que declara
desierto un recurso de apelación, pues ponen fin a la instancia
pero no resuelven la controversia.
Clasificación de sentencias definitivas:
 De única instancia
 De 1° instancia
 De 2° instancia
o Confirmatorias: mantiene la resolución de 1°
o Modificatorias: modifica la resolución de 1°
o Revocatorias: revoca la resolución de 1°
La importancia de esta clasificación radica en los requisitos que
debe cumplir cada una de ellas, ya que son distintos tanto en la
forma como en el fondo.
Otros tipos de sentencias
En nuestra legislación procesal hay otros tipos de sentencias
que tienen sus propias particularidades.
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1) Sentencias de término (art. 98 CPC)
A falta de un concepto legal podemos decir que “es aquella
sentencia definitiva o interlocutoria que pone fin a la última
instancia del juicio.”
De modo tal que si un juicio se falla en única instancia, esa
sentencia tiene el carácter de sentencia de término; en cambio
si el juicio se sigue tanto en 1° como en 2°, será sentencia de
término la de segunda.
El recurso de casación en el fondo o en la forma de que conoce
la Corte Suprema no constituye una instancia porque en ellos
se examina el derecho y no los hechos.
2) Sentencias firmes o ejecutoriadas
Es aquella contra la cual no procede recurso alguno.
Estas sentencias pueden cumplirse porque:
 No procede recurso alguno en su contra; o
 Porque procediendo recursos estos fueron interpuestos
y se han fallado por el tribunal superior; o
 Porque procediendo recursos ellos no se interpusieron
dentro del plazo contemplado en la ley.
Nuestro CPC, en el art. 174 indica el momento desde el cual se
entiende firme o ejecutoriada una sentencia.
Art. 174 CPC (MEMORIA)
Se entenderá firme o ejecutoriada una resolución
 1. Desde que se haya notificado a las partes, si no procede
recurso alguno en contra de ella. Este es el caso de la
sentencia que se dicta en única instancia.
2. Y, en caso de que proceda recurso en su contra:
2.2 Desde que se notifique el decreto que la mande a
cumplir, una vez que terminen los recursos
deducidos.
Es el siguiente caso:
Se dictó en 1° instancia una sentencia definitiva y una de las
partes estima que ella es agraviada por lo que apela dentro del
plazo que señala la ley.
El recurso de apelación es conocido por el superior jerárquico,
es decir, por la Corte de Apelaciones a través de alguna de sus
salas.
Cumplidos los trámites propios para proceder a su vista la Corte
dictará sentencia.
Se va a entender firme esta resolución de primera instancia
desde que se notifique el decreto que la mande a cumplir una
vez que se termine el recurso deducido.
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Este recurso que se dedujo y que fue fallado por el tribunal
superior, va a estar terminado una vez que expiren los plazos
que existen para recurrir en su contra.
Expirados esos plazos para intentar los recursos en contra del
fallo de segunda instancia, y si no se interpusieron, ese asunto,
que fue fallado por la Corte de Apelaciones baja a primera
instancia, es decir, se devuelve al tribunal de origen,
cumpliendo así con el principio de ejecución.
El tribunal de primera instancia cuando recibe devuelta el
expediente con el fallo de la Corte de Apelaciones, dicta la
siguiente resolución: “Concepción, veinte de marzo de dos mil
ocho. Cúmplase”
Este cúmplase es menester notificarlo en forma legal a las
partes y en ese momento se entenderá que está firme la
resolución.
2.3 O desde que transcurran todos los plazos que la ley
concede para la interposición de dichos recursos, sin
que se hayan hecho valer por las partes.
Es el siguiente caso:
Estamos frente a la sentencia definitiva que resuelve el asunto
controvertido dictada en 1° instancia. La ley indica que el plazo
para apelar de esa sentencia es de 10 días. Si la parte
perdidosa no interpone su recurso dentro de este lapso y lo deja
transcurrir, va a quedar firme la sentencia desde que transcurra
dicho plazo; no tengo necesidad de pedirle nada al tribunal ya
que el plazo ha vencido y por consiguiente se ha extinguido el
derecho de apelar, pues ese plazo al ser de días, el CPC le
atribuye el carácter de fatal.
En este caso, tratándose de sentencias definitivas, certificará
el hecho el secretario del tribunal a continuación del fallo, el
cal se considerará firme desde este momento, sin más trámites.
Esto no significa que se entenderá firme desde este momento,
como lo indica este artículo, sino que el secretario solamente va
a certificar, va a dejar constancia de que no se interpusieron
recursos dentro del plazo legal. El secretario NO le da el
carácter de firme.
3) Sentencias que causan ejecutoria
Son aquellas que pueden cumplirse, no obstante existir
recursos pendientes en su contra.
Se da esta situación cuando se interpone un recurso de
apelación y este se concede en el sólo efecto devolutivo.
El recurso de apelación tiene dos efectos: el suspensivo y el
devolutivo. Cuando se concede en el efecto devolutivo, la
sentencia que ha sido apelada debe ser conocida por el tribunal
superior, pero al mismo tiempo el juez de 1° instancia puede
ordenar su cumplimiento; entonces tenemos 2 tribunales
conociendo de la causa: el tribunal superior de la apelación que
se intentó en contra del fallo de 1° instancia y el del tribunal de
1° instancia que va a seguir conociendo del cumplimiento de
esa sentencia de 1° instancia. De allí que se diga que causa
26
ejecutoria, porque tiene la posibilidad de seguir adelante y
obtener su cumplimiento.
Obviamente el conocimiento que se sigue ante el tribunal de 1°
instancia queda sujeto, a la postre, a lo que se resuelva por el
tribunal superior en el recurso de apelación. Si el recurso de
apelación es favorable, es decir, confirma lo que se resolvió en
1° instancia, lo que se actuó es totalmente válido. Si el recurso
no es favorable de todo lo que se haya podido actuar en 1°
instancia queda sin efecto. (Después volveremos sobre esto)
4) Sentencias interpretativas
Es aquella mediante la cual el Tribunal Constitucional identifica
la interpretación constitucionalmente aceptable de una norma
legal.
Mediante este tipo de sentencia el tribunal concluye que una
norma será constitucional si se interpreta conforme a los
parámetros que él señala.
Lo dicho permite concluir que el juez que conoce del asunto
pierde su independencia subjetiva al tener que sujetarse a la
interpretación del Tribunal Constitucional, so pena de que si así
no lo hace va a ser declarada inconstitucional su interpretación.
Ello se aplica a todo órgano jurisdiccional, lo que nos lleva a
decir que está incluida la propia Corte Suprema.
 providencia de mera substanciación puede decretarla el
secretario, por lo que tendrá que llevar su firma.

3. También debe llevar la firma del secretario del tribunal o

del oficial 1° cuando es el secretario quien dicta la
resolución.

2) Requisitos particulares
Requisitos que deben cumplir las
resoluciones judiciales Hay ciertas resoluciones que deben cumplir requisitos
particulares, además de los generales.
Las resoluciones judiciales formalmente necesitan cumplir
ciertos requisitos en su dictación, además de los requisitos 1. La primera resolución que dicta un tribunal
generales de toda actuación judicial.
a) Debe indicar el rol que le asigna el tribunal (RIT)
1) Requisitos generales de las resoluciones judiciales
RIT significa Rol de Ingreso al Tribunal.
Art. 169 CPC. Toda resolución, de cualquiera clase que sea,
Art. 50 CPC. Las resoluciones no comprendidas en
deberá expresar en letras la fecha y lugar en que se expida, y
los artículos precedentes se entenderán notificadas a
llevará al pie la firma del juez o jueces que la dicten o
las partes desde que se incluyan en un estado que
intervengan en el acuerdo.
deberá formarse y fijarse diariamente en la secretaría
Cuando después de acordada una resolución y siendo varios
de cada tribunal con las indicaciones que el inciso
los jueces se imposibilite alguno de ellos para firmarla, bastará
siguiente expresa.
que se exprese esta circunstancia en el mismo fallo.
En las ciudades que sean asiento de Corte se deberá señalar
1. Debe expresar en letras la fecha y el lugar en que se
además el RUC, esto es el Rol Único de Causa.
expida.
b) Puede mencionar el monto de la cuantía del asunto.
2. Firma del juez o de los jueces que la dicten o
intervengan en el acuerdo. Si se trata de una

27
Este requisito no es obligatorio.
Ejemplo:
“Concepción, veinticuatro de marzo de dos mil ocho.
Causa rol 2560
Por interpuesta demanda en juicio sumario, vengan las partes
a comparendo a la audiencia del quinto día hábil después de la
última notificación, a las diez horas.(Esta es la resolución sobre
las peticiones que se le formularon al tribunal)
Fijase la cuantía en un millón de pesos.
Firma del juez y del secretario
2. Los decretos
Deben indicar el trámite que se ordena en virtud del cual da
curso progresivo a los autos.
Ejemplo:
“Concepción, veinticuatro de marzo de dos mil ocho.
Traslado y autos (este es el contenido, el que da curso
progresivo a los autos)
Firma del juez y del secretario.
3. Los autos y las sentencias interlocutorias
1) Debe contener la decisión del asunto controvertido y un
pronunciamiento sobre las costas del incidente.
Art. 171 CPC. En las sentencias interlocutorias y en los autos
se expresarán, en cuanto la naturaleza del negocio lo permita,
a más de la decisión del asunto controvertido, las circunstancias
mencionadas en los números 4° y 5° del artículo precedente.
28
Art. 144 CPC. La parte que sea vencida totalmente
en un juicio o en un incidente, será condenada al pago
de las costas. Podrá con todo el tribunal eximirla de
ellas, cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles
para litigar, sobre lo cual hará declaración expresa
en la resolución.
La “resolución” a la que hace referencia el artículo 144 es un
auto o sentencia interlocutoria.
2) Además de la decisión, el art. 171 señala que deben
contener, si lo permite la naturaleza del negocio, las
circunstancias mencionadas en los números 4° y 5° del
art. 170 del CPC.
Art. 170 n°4: Las consideraciones de hecho o de derecho que
sirven de fundamento a la sentencia.
Art. 170 n° 5: La enunciación de las leyes y en su defecto de los
principios de equidad conforme a los cuales se pronuncia el
fallo.
Entonces, la última exigencia no tiene un carácter imperativo,
pues dependerá de la naturaleza del asunto. De allí que si se
omiten no es posible intentar un recurso de casación en la
forma.
Ejemplo:
“Concepción, veinticuatro de marzo de dos mil ocho.
Vistos… (consideraciones de hecho y de derecho), y conforme
a … (leyes o principios de equidad).
Resuélvase que (decisión del asunto controvertido)
Fijase las costas en…
Firma del juez y del secretario.”

4. Las sentencias definitivas
Deben contener (además de los requisitos generales del art.
169), los requisitos especiales que señala el art. 170 del CPC
y además los requisitos insertos en el auto acordado de la Corte
Suprema de 30 de septiembre de 1920, que regula las formas
que debe contener una sentencia definitiva.
A fin de determinar estos requisitos, hay que distinguir:
1) Sentencias definitivas de única o 1° instancia.
2) Sentencias definitivas de 2° instancia.
1) Sentencias definitivas de única o 1° instancia.
Deben contener una parte expositiva, una considerativa y una
resolutiva.
1.1) Parte expositiva
a) Art. 170 números 1, 2 y 3 CPC.
1º La designación precisa de las partes litigantes, su
domicilio y profesión u oficio.
2º La enunciación breve de las peticiones o acciones
deducidas por el demandante y de sus fundamentos.
3º Igual enunciación de las excepciones o defensas
alegadas por el demandado.
29
b) Auto acordado de 1920 números 1 y 2
1º Dejar constancia si se ha recibido a prueba o no la
causa.
2º Dejar constancia si las partes han sido citadas para oír
sentencia en los casos que previene la ley.
Todos los requisitos del art. 170 tienen por finalidad el llevar a
cabo una síntesis, un resumen de la cuestión controvertida y
que se trata de resolver en la causa. Aquí se individualizan las
partes y se efectúa una síntesis tanto de sus peticiones o
acciones, como de sus excepciones o defensas.
¿Por qué nos interesa individualizar a ambas partes litigantes?
Porque las sentencias tienen un efecto relativo, es decir, sólo
producen sus efectos respecto de las partes que han litigado en
la causa (art. 3 CC). Además, porque el ganancioso tiene
derecho a obtener el cumplimiento del contenido de la sentencia
y la forma para hacerlo valer es a través del ejercicio de la
acción de cosa juzgada, de modo que de esta manera sabe a
quién debe demandar para obtener el cumplimiento forzado de
su derecho.
Con respecto al requisito 2° del auto acordado (dejar constancia
si las partes han sido citadas para oír sentencia en los casos
que previene la ley), conviene señalar que su omisión implica
incurrir en un vicio que permite recurrir de casación en la forma.
1.2) Parte considerativa
 a) Art. 170 números 4 y 5
4°. Las consideraciones de hecho o de derecho que sirven
de fundamento a la sentencia.
5° la enunciación de las leyes, y en su defecto de los
principios de equidad con arreglo a los cuales se pronuncia el
fallo.
b) Auto acordado 1920 números 5 al 10
1º Las consideraciones de hecho que sirvan de
fundamento al fallo.
2º Las consideraciones de derecho aplicables al fallo
3º La enunciación de las leyes o en su defecto de los
principios de equidad con arreglo a los cuales se
pronuncia el fallo.
Si recordamos, estos requisitos se parecen a los requisitos para
los acuerdos que vimos en Derecho Procesal I.
Sólo a titulo ilustrativo diremos que no es lo mismo fundar que
motivar una sentencia, a pesar de que la ley sólo habla de
fundar.
Fundar, es hacer referencia a las disposiciones del derecho
positivo que sirven de apoyo al fallo. Este concepto de
fundamentación es meramente formal y legal (Ejemplo: de
acuerdo con el artículo…)
30
Motivar, es hacer referencia a la razón y a la justicia de la
decisión. Esta motivación está constituida por los
razonamientos, por los argumentos explicativos del
sentenciador y que justifican su resolución. Por ende, serán las
reglas del pensamiento lógico que orientan al juzgador en su
fallo.
La motivación debe ser expresa y completa, en la medida que
ella haga referencia a los hechos y al derecho que se aplica, así
como a las notas de legitimidad, coherencia y sentido común.
Si hay contradicción entre la parte considerativa y la
resolutiva:
El art. 170 indica un orden lógico que debe aplicar el juez para
decidir el asunto controvertido. Por ende, entre la parte
considerativa y la resolutiva no debe haber contradicción, sino
que deben ser armónicas. Pero si así sucede, la sentencia va a
adolecer de un vicio, que va a permitir que ella se anule a través
de un recurso de casación en la forma por carecer de
motivación (la ley dice que va a carecer de fundamento)
Si la sentencia carece de considerandos:
También puede ser objeto de un recurso de casación en la
forma porque carece de fundamentos (motivación)
Si los considerandos son insuficientes o erróneos:
a) Si la sentencia es de 1° intancia: la sentencia no puede
ser objeto de un recurso de casación en la forma, porque
si es así la forma de obtener su modificación o
 revocación es a través de un recurso de apelación, y no
de un recurso de casación.
b) Si se trata de una sentencia de 2° instancia, y en la
medida que se cumplan otros requisitos que demanda
la ley, se puede impugnar a través de un recurso de
casación en el fondo, porque hay infracción de derecho.
1.3) Parte resolutiva
Artículo 170 n°6: La decisión del asunto controvertido. Esta
decisión deberá comprender todas las acciones y excepciones
que se hayan hecho valer en el juicio; pero podrá omitirse la
resolución de aquellas que sean incompatibles con las
aceptadas.
Esta parte es la que resuelve la cuestión objeto del juicio, y en
ella se indican en forma expresa las acciones y excepciones
que se aceptan o rechazan.
No obstante, hay acciones o excepciones que pueden ser
incompatibles con aquellas que se aceptan, y si así acontece,
el tribunal puede omitir el pronunciamiento sobre ellas, pero
indicando las razones por las cuales las considera
incompatibles (Auto acordado de 1920 número 11)
Limitaciones:
1º El tribunal tiene que considerar únicamente las acciones
y excepciones que se han hecho valer en tiempo y
31
forma. Si así no lo hiciere, no está resolviendo el asunto
controvertido y ese fallo va a ser susceptible de anularse
a través de un recurso de casación en la forma por falta
de decisión del asunto controvertido. Esta falta de
decisión no está contemplada en esta terminología de
nuestro sistema procesal, y se le incluye para todos los
efectos legales en la causal del art. 768 n°5 CPC en
relación con el art. 170 n°6. De modo que estamos
hablando de un vicio de citra petita, que se incluye en el
vicio de ultra petita del art. 768.
2º El juez debe sentenciar las mismas acciones y
excepciones que se han hecho valer por las partes, en
otras palabras, debe fallar sobre el mismo objeto y sobre
la misma causa de pedir intentada por las partes, ya sea
por la vía de acción o por la vía de la excepción. Si no
obra de esta forma su fallo adolece de un vicio, que va
a autorizar la interposición de un recurso de casación en
la forma: se trata de un vicio de extra petita, que al igual
que el anterior queda englobado, para los efectos de
nuestra ley procesal, en el término de ultra petita (art.
768 números 4 y 5 CPC)
3º El tribunal también está limitado por el art. 160, según el
cual “las sentencias se pronunciarán conforme al mérito
del proceso, y no podrán extenderse a puntos que no
hayan sido expresamente sometidos a juicio or las
partes, salvo en cuanto las leyes manden o permitan a
los tribunales actuar de oficio”. De este precepto se
colige que el juez no puede aplicar el conocimiento
privado del asunto; excepcionalmente podrá hacerlo
 cuando acuda a las denominadas máximas de de derecho aplicable a las cuestiones que son materia de una
experiencia o bien al hecho notorio. (se entiende por acción judicial.
máximas de experiencia a aquellas normas de valor
general independientes del caso específico pero que La misma jurisprudencia permite que se interponga un recurso
como se extraen de la observación de lo que ocurre en de casación en la forma cuando se infringe el art. 160 y se
numerosos casos son susceptibles de aplicación en basan en los números 4 y 5 el art. 768.
todos los otros casos de la misma especie). De aplicar
su conocimiento privado estaría faltando a un principio
básico de la heterocomposición, pues él sería un tercero
carente de imparcialidad.
Ejemplo: si el juez presencia la muerte de un individuo
en un accidente de tránsito y luego llega a conocer de
Excepciones al principio del art. 160:
ese asunto no podrá decir que el vio que el automóvil
pasó con luz roja y lo mato. Si quiere servir como testigo 1. Los casos en que la ley faculta expresamente al tribunal
tendrá que declararse inhabilitado como juez, previo para proceder de oficio (art. 160 parte final salvo en
permiso de la Corte de la que depende. cuanto las leyes manden o permitan a los tribunales
actuar de oficio)
Se entiende por mérito del proceso a los documentos,
acciones y excepciones que se hayan hecho valer por las partes
Ejemplos:
durante el curso de la Litis.
 El tribunal puede declarar de oficio la nulidad
Infracción al art. 160 CPC: absoluta de un acto o contrato en la medida que
el vicio aparezca de manifiesto.
Se ha promovido la discusión sobre si, en caso de no dar
cumplimiento al art. 10, existe o no un vicio que autoriza la  La declaración de incompetencia absoluta. El
interposición de un recurso de casación en el fondo. tribunal está obligado a declararla oficiosamente
y si no lo hace las partes pueden promover su
La Corte Suprema, hasta hoy ha sostenido que no es posible y
inhabilidad pidiéndosela al juez.
la razón es que su normativa no sire para decidir una contienda
judicial, es una disposición genérica y no hay precepto alguno

32
 2. El art. 170 n° 6 parte final, según el cual, el tribunal
puede dejar de resolver las acciones y excepciones que
fueren incompatibles con las que se han aceptado.
Ejemplo: si se opone una excepción de nulidad de la
obligación y en forma subsidiaria se opone una
excepción de pago de la misma; acogida la nulidad el
juez no tiene que pronunciarse sobre la excepción de
pago.
Fuera de las menciones del art. 170 y del auto acordado del año
1920, las sentencias definitivas de única o 1° instancia deben
contener una declaración sobre las costas de la causa (art. 144
inciso 1° CPC)
Art. 144 CPC. La parte que sea vencida totalmente
en un juicio o en un incidente, será condenada al pago
de las costas. Podrá con todo el tribunal eximirla de
ellas, cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles
para litigar, sobre lo cual hará declaración expresa
en la resolución.
2) Sentencias definitivas de 2° instancia.
Estas sentencias son dictadas por un tribunal colegiado. Sus
requisitos son:
33
a) Se debe dejar constancia de la opinión de el o los
miembros que no están de acuerdo con la mayoría, es
decir, del voto de minoría (art. 89 COT y n°14 del auto
acordado de 1920)
b) Debe mencionarse el nombre del ministro redactor (art.
85 COT y n°15 del auto acordado de 1920)
c)
Vimos que las sentencias de 2° instancia pueden ser
confirmatorias, modificatorias o revocatorias, y los requisitos
que deben cumplir son diferentes:
2.1) Sentencias confirmatorias
Estas sentencias no contienen parte expositiva ni considerativa,
de modo que la sentencia confirmatoria no necesita cumplir con
ningún requisito especial, basta con que se manifieste por el
tribunal la confirmación del fallo de 1° instancia.
Eso sí, deben cumplir con los requisitos generales comunes a
toda resolución judicial: fecha y lugar, firma de los ministros que
intervinieron y la firma del secretario. Y los requisitos de las
sentencias de 2° instancia: dejarse constancia del voto de
minoría, el nombre del ministro redactor.
Con todo, esta sentencia confirmatoria podría en ciertos casos
tener que cumplir con algún requisito especial:
1) Cuando la sentencia apelada no cumple con todos o
alguno de los requisitos contenidos en el art. 170. Si se
da esta posibilidad, el tribunal de alzada puede dictar
una sentencia confirmatoria pero que cumpla con todos
los requerimientos del art. 170, o bien este tribunal
puede casar de oficio esa sentencia de 1° instancia,
según lo preceptúa el art. 776 CPC.
Si la sentencia de 2° instancia no subsana estos
defectos en que incurrió la de primera, ella hace suyos
los vicios de la sentencia de 1° instancia, y por
consiguiente, al hacerlos suyos se autoriza para
interponer un recurso de casación
2) Cuando la sentencia de 1° instancia no falló alguna
acción o excepción hecha valer por las partes, el tribunal
de 2° instancia no puede subsanar el vicio contenido en
la sentencia de 1° instancia (por el art. 160), sólo puede
asumir dos actitudes:
o Invalidar la sentencia de 1° instancia de oficio,
sin necesidad de que las partes lo aleguen. Al
hacerlo debe indicar el estado en que esa causa
queda y debe devolverla a 1° instancia para que
se dicte una nueva sentencia por un tribunal no
inhabilitado.
o Que devuelva la causa al tribunal de 1° instancia
para que éste complete la sentencia y entre tanto
se va a suspender el fallo del recurso. Esta
situación es la que acontece en la práctica.
34
2.2) Sentencias modificatorias o revocatorias.
Son tales las sentencias que modifican o revocan las de
tribunales de 1° instancia.
Estas sentencias tienen que cumplir con los requisitos del art.
170 CPC. Sin embargo, pueden omitir la parte expositiva de la
sentencia de 1° instancia, si es que ella se ajusta a los
requerimientos del art. 170, así sucede en la práctica pues se
evita un doble trabajo.
Este tribunal de segunda instancia debe, en estas sentencias
modificatorias o revocatorias, decidir el asunto controvertido,
porque está modificando o revocando la decisión de 1°
instancia y hasta ese instante no hay decisión del asunto
controvertido, de ahí que estas sentencias tienen que entrar al
fondo del asunto debatido.
Se va a entender que se decide el asunto controvertido cuando
se modifica lo que se resolvió en el fallo de 1° instancia o bien
cuando se revoca lo resuelto en el fallo de 1° instancia. En este
último caso el tribunal de 2° instancia resuelve el asunto
controvertido según su criterio, lo que no significa que el tribunal
lo vaya a hacer en forma arbitraria, injustificada, pues él tiene
que ceñirse al art. 160 que ya vimos, en otras palabras, tiene
que estarse al mérito del proceso para revocar la sentencia.
Excepciones:
1. Art. 310 CPC. Es posible que el tribunal de 2° instancia
tenga que emitir juicio sobre ciertas acciones o
excepciones que en forma excepcional la ley permite
 que se hagan valer en la 2° instancia. Efectivamente, el
art. 310 permite que en la 2° instancia puedan
formularse ciertas excepciones que están taxativamente
indicadas en él. Si esas excepciones se hacen valer en
la 2° instancia, el tribunal de alzada tiene que
pronunciarse sobre ellas y lo hará en única instancia.
Art. 310 CPC. “No obstante lo dispuesto en el artículo
anterior, las excepciones de prescripción, cosa juzgada,
transacción y pago efectivo de la deuda, cuando ésta se
funde en un antecedente escrito, podrán oponerse en
cualquier estado de la causa; pero no se admitirán si no
se alegan por escrito antes de la citación para sentencia
en primera instancia, o de la vista de la causa en
segunda.
Si se formulan en primera instancia, después de recibida
la causa a prueba, se tramitarán como incidentes, que
pueden recibirse a prueba, si el tribunal lo estima
necesario, y se reservará su resolución para definitiva.
Si se deducen en segunda, se seguirá igual
procedimiento, pero en tal caso el tribunal de alzada se
pronunciará sobre ellas en única instancia.”
En consecuencia, estas excepciones requieren que se
les dé por la Corte una tramitación incidental. Va a
conocer ese tribunal de alzada en única instancia, salvo
que se trate de la excepción de incompetencia en que sí
se podrá apelar de ella.
2. Fuera del art. 310, hay otras situaciones en que el
tribunal de alzada va a tener que pronunciarse por
primera vez sobre acciones o excepciones, que si bien
35
se hicieron valer en 1° instancia, no fueron decididas por
el fallo que recae en esa instancia. Estos casos son:
1° Cuando en la 1° instancia se hicieron valer acciones o
excepciones incompatibles y el tribunal no se pronunció sobre
ellas por estimar que alguna de esas acciones son
incompatibles con aquellas que se aceptaron para resolver el
asunto. En esta situación opera el artículo 208 CPC, en que el
tribunal superior va a poder pronunciarse sobre esas acciones
y excepciones sin que se requiera un pronunciamiento especial
del tribunal de 1° instancia.
Art. 208 CPC. “Podrá el tribunal de alzada fallar las cuestiones
ventiladas en primera instancia y sobre las cuales no se haya
pronunciado la sentencia apelada por ser incompatibles con lo
resuelto en ella, sin que se requiera nuevo pronunciamiento del
tribunal inferior.”
Si observamos la redacción de este artículo, vemos que él dice
“podrá” de manera que no es una obligación, sino que es una
mera facultad del tribunal resolver sobre esas acciones que no
fueron decididas en 1° instancia, por ser incompatibles.
2° También tenemos el caso en que el tribunal de 2°
instancia va a tener que pronunciarse en el art.692, que
tratando sobre el recurso de apelación que se interpone en
contra de una sentencia dictada en juicio sumario, le da
atribuciones al tribunal de alzada para pronunciarse sobre todo
aquello que se debatió en 1° instancia.
Art. 692. CPC. En segunda instancia, podrá el tribunal de
alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por vía de apelación
sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera
para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido
resueltas, en el fallo apelado.

Aquí tenemos que, sin necesidad de que lo que se resolvió en

1° instancia haya sido en razón de la incompatibilidad de las
acciones hechas valer tratándose del juicio sumario, el tribunal
superior tiene una amplia facultad para entrar al
pronunciamiento sobre todas las cuestiones que se debatieron
en 1° instancia. Por cierto, no es de oficio, sino que debe existir
requerimiento de parte para que el tribunal de alzada haga uso LAS NOTIFICACIONES
de esta atribución que le otorga el art. 692.

3° Por último, este tribunal va a actuar oficiosamente
en todos aquellos casos en que la ley le impone esa obligación.
A esta situación específica alude el art. 209 CPC.
Art. 209 CPC. Del mismo modo podrá el tribunal
de segunda instancia, previa audiencia del fiscal
judicial, hacer de oficio en su sentencia las
declaraciones que por la ley son obligatorias a los
jueces, aun cuando el fallo apelado no las contenga.
Si en virtud de estas declaraciones se establece
la incompetencia del tribunal para entender en la
cuestión sometida a su conocimiento, podrá apelarse
de la resolución para ante el tribunal superior que
corresponda, salvo que la declaración sea hecha por
la Corte Suprema.
Siguiendo con las reglas comunes a todo procedimiento, y con
el análisis de los actos procesales, es menester que entremos
a examinar otro tipo de actuaciones judiciales, las
notificaciones.
Las notificaciones ocupan una parte importante dentro de la
tramitación de un proceso, y generalmente los incidentes de
nulidad que puedan promoverse en un asunto derivan de
defectos que se han cometido al practicar algún tipo de estas
notificaciones que vamos a examinar.
Las notificaciones están tratadas en el Libro I, Título VI,
artículos 38 y siguientes del CPC.

Un caso típico ejemplar: la nulidad absoluta por la

Justificación de la existencia de las
incompetencia absoluta. Nosotros sabemos que si el tribunal no notificaciones
lo hace, la parte afectada puede promover un incidente para
obtener tal declaración. El fundamento de estos actos, que son de comunicación, es que
en todo proceso intervienen y actúan distintos sujetos
procesales, y esos sujetos procesales son: las partes, ya sean

36
directas o indirectas, y el juez. Tanto el juez como las partes
intervinientes en el asunto realizan dentro de ese proceso
determinados actos que están vinculados entre sí. Dijimos en
su momento que esa vinculación constituía lo que
denominamos procedimiento.
Lo normal es que a cada acto que ejecuta una parte
corresponde otro al tribunal y viceversa. Así si se presenta un
escrito, el tribunal está en la obligación de emitir un
pronunciamiento acerca del contenido de ese escrito, por ende,
es la parte la que requiere al tribunal y el tribunal le contesta
emitiendo su propio acto procesal, que denominados resolución
judicial.
De esta vinculación entre las partes y el juez (teoría triangular
del proceso), es que sea necesario, entre el juez y las partes, y
entre estas últimas, que exista comunicación.
Esa comunicación puede revestir dos aspectos:
1. Comunicación inmediata: se rige por el principio de la
inmediatividad y sabemos que la inmediatividad es un
principio propio de la oralidad. Por lo que no hay un
intermediario entre las partes y el juez, de modo que se
sabe en el mismo instante lo que está solicitando la
parte contraria y de inmediato la decisión del juez.
En consecuencia, lo que caracteriza el procedimiento
oral, es que la comunicación entre todos los sujetos es
inmediata, es decir, los actos de uno son conocidos por
el otro en el mismo instante en que ellos se producen.
37
Luego, en este tipo de comunicación no es menester la
realización de un acto posterior que tenga como objetivo
poner en conocimiento de los contendientes la
realización de un trámite, diligencia o actuación.
2. Si la comunicación es mediata no tiene lugar la
presencia física de las partes, entre ellas y frente al juez.
Lo normal es que opere este principio de la mediatividad
porque el procedimiento civil contenido en el CPC es
eminentemente escrito, y cuando predomina la
escrituración no hay esa comunicación inmediata entre
los distintos sujetos que intervienen en la causa, lo que
a la postre se va a traducir en la intervención de un
tercero para comunicar lo que se está realizando en un
determinado momento en una causa.
Para determinar la forma en que se toma conocimiento de
estos actos, en esta comunicación mediata, hay que distinguir
si tales actos provienen de las partes o del tribunal:
o Si la comunicación es de las partes al tribunal, ella se
logra mediante el acto escrito que la parte presenta al
tribunal y que se incorpora al expediente.
o Si la comunicación es del tribunal a las partes, ella se
logra mediante un acto procesal que recibe el nombre
de notificación.
Concepto
Hay un sinnúmero de definiciones.
Para Fernando Alessandri, la notificación “es una actuación
judicial que tiene por objeto poner en conocimiento de las partes
una resolución judicial”
Para Victor Villavicencio, la notificación es “el acto de poner en
conocimiento de una persona, sea parte o no en el juicio o en
una gestión no contenciosa, la dictación de una resolución o la
práctica de una diligencia, a fin de que pueda afectarle o
pararle”
Citación, emplazamiento y requerimiento
Hay ciertos vocablos que pueden prestarse a equívocos, por
ello que, antes de introducirnos al estudio de las notificaciones,
dejemos claro que se entiende por citación, por emplazamiento
y por requerimiento, para poderlas distinguir de lo que debe
entenderse por notificación.
En nuestro código se utilizan todas estas expresiones.
a) Citación
Es un acto de intimación a través del cual se manifiesta la
sujeción de la persona citada a la autoridad del juez.
Puede decirse que es el acto por el cual el tribunal ordena a las
partes o a un tercero que comparezcan ante él, en un día hora
y lugar determinados.
Importa esta citación una resolución judicial que se caracteriza
porque impone al afectado la obligación de comparecer ante la
38
presencia del juez, y además porque esa comparecencia debe
llevarse a efecto en lugar, día y hora determinados.
Ejemplo: cuando se ordena a un testigo a comparecer ante un
tribunal, en un día y hora determinados.
Si la persona a la que se le notificó la resolución por la cual es
citada, no comparece en el lugar, día y hora indicados, se hace
efectiva la contumacia a comparecer arrestándola por la fuerza
pública.
b) Emplazamiento
Emplazamiento en sentido amplio es el acto por el cual el
tribunal ordena que las partes o terceros comparezcan ante el
dentro de un plazo determinado, a fin de que ejerzan un
derecho.
Emplazamiento en sentido restringido, es el llamamiento que
hace el tribunal al demandado para que si lo desea,
comparezca a ejercer su derecho dentro de un lapso de tiempo
determinado, es decir, dentro de un plazo.
Como vemos, es una carga, no una obligación.
c) Requerimiento
Es el acto por el cual el tribunal ordena a las partes o a terceros
a hacer o no hacer una cosa determinada, que no consista en
la comparecencia ante él.
 Se rige por el principio de la Se rige por el principio
recepción o de la publicación. de conocimiento
Si el afectado por una resolución
judicial tiene conocimiento de su
pronunciamiento, jurídicamente no
produce ningún efecto, toda vez
que ella no cumple con los
requisitos que indica la ley.

o Semejanza

Todos son avisos judiciales que deben ponerse en

conocimiento de las partes para que puedan producir sus
Diferencias y semejanzas entre estos conceptos y el de
efectos legales. En todas ellas va envuelta la idea de
notificación
notificación.
o Diferencias
Características
Notificación Otros conceptos
Es un acto procesal de Cuando se quiere 1) Objetivo
comunicación por el cual se tiende imponer o invitar a una
a poner en conocimiento de alguien persona a realizar una Esta materia está regulada en el CPC. A pesar de que le dedica
una resolución, diligencia o trámite determinada conducta, todo el Título VI, el legislador no define lo que debe entenderse
determinado. No interesa averiguar se está en presencia por notificación. Sin embargo, si observamos la normativa, se
el contenido de la comunicación. de un acto de desprende que su objetivo es dar a las partes directas o
intimación, en el que
indirectas o a terceros ajenos al juicio, conocimiento de una
se trata de dar a
conocer al destinatario resolución judicial o bien dar inicio a un plazo legal o judicial.
una determinada
2) Requisitos
conducta. Es
indispensable
Las notificaciones, al tener la calidad de actuaciones judiciales
comunicar el contenido
de esa comunicación. deben cumplir con los requisitos generales a todo tipo de

39
actuación, amén de aquellos otros que en este Título VI se
indican para cada tipo de notificación.
1º Practicadas por funcionario competente
2º En días y horas hábiles
3º Debe dejarse testimonio escrito en el proceso de
haberse practicado
4º Autorizadas por funcionario que indique la ley.
3) Efectos
La resolución no produce efecto alguno mientras no sea
notificada en forma legal. De modo que si una resolución está
notificada pero en una forma distinta de la que contempla la ley,
la notificación no produce su efecto propio, el de dar eficacia a
la resolución.
Ejemplo: Si la resolución que recibe a prueba la causa, que
debe notificarse por cédula, se notifica por el estado diario, no
produce efecto.
Art. 38 CPC. Las resoluciones judiciales sólo producen efecto
en virtud de notificación hecha con arreglo a la ley, salvo los
casos expresamente exceptuados por ella.
Excepciones al art. 38 CPC:
o Medidas prejudiciales, cuando existan razones graves
para ello y el tribunal así lo ordene (art. 302 inc. 2 CPC)
o Deserción del recurso de apelación por no
comparecencia (art. 201 CPC)
40
o La sentencia que declara una quiebra, por regla general
produce sus efectos desde que se dicta y no desde que
se notifica (art. 64 Ley de Quiebras)
o La declaración de rebeldía en 2° instancia respecto del
apelado rebelde (art. 202 CPC)
Hay que tener presente que si una notificación no se practica
en forma legal, por esa sola circunstancia no carece de eficacia.
Pues mientras no se declare su nulidad produce todos sus
efectos.
Por ejemplo, si una demanda se notifica por el estado diario,
cuando debió notificarse personalmente, esa notificación es
válida mientras no se declare su nulidad.
Reglas comunes a toda notificación
Estas reglas rigen tanto para los asuntos contenciosos como
para los no contenciosos, tanto para el procedimiento ordinario
de mayor, mínima o menos cuantía, como también para los
juicios especiales, por ello es que las notificaciones se insertan
dentro de las reglas comunes a todo procedimiento. De modo
que, son de general aplicación, a menos que la ley especial
regule en forma específica.
1) No se requiere consentimiento del notificado
Art. 39 CPC. Para la validez de la notificación no se requiere el
consentimiento del notificado.
 2) La regla general es que no se requiere que contenga
declaración alguna del notificado
Art. 57 CPC. Las diligencias de notificación que se
estampen en los procesos, no contendrán declaración
alguna del notificado, salvo que la resolución ordene
o, por su naturaleza, requiera esa declaración.
Casos en que se requiere declaración:
o Art. 434 número 4 CPC, inserto en juicio ejecutivo.
o Art. 189 CPC, relacionado con el recurso de apelación.
3) Deben cumplir con los requisitos comunes a toda
actuación judicial
1. Deben ser practicados por el funcionario que indique la
ley
2. Deben ser practicadas en días y horas hábiles
3. Debe dejarse testimonio escrito de ellas en el proceso
4. Deben ser autorizadas por el funcionario que indique la
ley.
Clasificaciones
Esto se refiere a los distintos tipos de notificaciones que existen
dentro de nuestro CPC:
o Notificación personal
o Notificación especial del Art. 44.
41
o Notificación por cédula
o Notificación por el estado diario
o Notificación por avisos
o Notificación tácita o presunta
I. Notificación personal
Concepto
Es aquella que se hace a la persona misma del notificado
entregándole copia íntegra de la resolución que se trata de
notificar y de la solicitud en que haya recaído cuando ella sea
escrita.
Art. 40 CPC. En toda gestión judicial, la primera notificación a
las partes o personas a quienes hayan de afectar sus
resultados, deberá hacérseles personalmente,
entregándoseles copia íntegra de la resolución y de la solicitud
en que haya recaído, cuando sea escrita.
Este tipo de notificación es la más perfecta. Hay un contacto
directo de la persona del notificado con el funcionario que la
realiza. Ese funcionario le está proporcionando, en ese instante,
un conocimiento efectivo, real, de la resolución respectiva.
Cómo se practica
El mismo art. 40 lo señala: entregándoseles copia íntegra de la
resolución y de la solicitud en que haya recaído, cuando sea
escrita.
De allí que junto con cada escrito deben acompañarse tantas
copias cuantas sean las partes a quienes haya de notificar.
Estas copias que fueron entregadas y colocadas con el cargo
respectivo nos servirán para hacer efectiva la parte del artículo
que señala “cuando sea escrita”
De esta notificación debe dejarse testimonio en los autos
cumpliéndose así uno de los requisitos comunes a toda
actuación. Esta constancia debe tener ciertas menciones que
se encuentran indicadas en el art. 43:
1. Este testimonio debe ser firmado por la persona a quien
se notifica y por el ministro de fe que practica la
notificación. Si el notificado no quiere o no puede firmar,
de esa circunstancia también se deja constancia en la
causa.
2. En esa constancia se tiene que dejar testimonio del día
lugar y la hora en que se practica.
3. Aun cuando la ley no lo señala, debe dejarse constancia
de la individualización de la persona del notificado,
indicando su nombre y apellidos.
4. Tiene también que dejarse constancia de la manera con
que el ministro de fe comprobó la identidad real del
notificado. A este efecto, el ministro de fue puede
requerir la individualización del notificado mediante su
carnet de identidad. Esta exigencia, sobre todo se
precisa en algunos juicios, como en los de nulidad de
matrimonio, para evitar suplantaciones
42
A través de la constancia, entonces, se trata de dejar una
prueba fehaciente en los autos de haberse practicado este tipo
de notificación cumpliendo con todos los requisitos legales.
Esta constancia es uno de los requisitos esenciales para la
validez de la notificación, por lo que si se omite la constancia o
si ella es incompleta, puede acarrear la nulidad de la misma.
(En el caso de la 1° resolución, al ser nula su notificación, existe
un vicio que es la falta de emplazamiento)
Funcionarios facultados para practicar la notificación
personal:
1) El secretario del tribunal
Respecto de aquellos juzgados de letras que carecen de
secretario (juzgados bipersonales), asume la calidad de
ministro de fe el jefe de la unidad administrativa de
administración de causas (artículos 380 número 2 COT y 41
CPC)
Sólo puede notificar en su oficio. Los secretarios deben hacer
saber las providencias que se dictan en una causa en la medida
en que las partes acudan ante él a que se les notifique. Este es
un caso de excepción en que sí se requiere consentimiento del
notificado.
2) El oficial 1° del tribunal
Las funciones que la ley asigna al secretario en ciertos casos
pueden ser ejecutadas por el oficial 1° del tribunal.
Art. 58 CPC. Las funciones que en este Título se
encomiendan a los secretarios de tribunales, podrán ser
desempeñadas bajo la responsabilidad de éstos, por el
oficial primero de la secretaría.
Tanto el secretario como el oficial primero, solamente pueden
practicar las notificaciones dentro de la secretaria del tribunal.
3) El receptor (art. 390 COT)
Practica las notificaciones fuera de la secretaría del tribunal y
dentro de la comuna para la cual fue designado.
4) Un notario público o un oficial del registro civil.
Sólo en aquellos casos en que en la comuna no hay receptor
judicial.
Art. 58 inc. 2 CPC: En aquellos lugares en que no exista
receptor judicial, la notificación podrá ser hecha por el Notario
Público u Oficial del Registro Civil que exista en la localidad.
5) Receptor ad hoc
Ante la ausencia del receptor, notario u oficial de registro civil,
el tribunal puede nombrar, a petición de parte, a un receptor ad
43
– hoc. El nombramiento puede recaer en cualquier empleado
del tribunal.
Art. 58 inc. 2 segunda parte: “En todo caso, el juez siempre
podrá designar como ministro de fe ad hoc a un empleado del
tribunal, para el solo efecto de practicar la notificación.”
El tribunal no va a actuar de oficio, el interesado va a presentar
un escrito al tribunal manifestándole ue no existe receptor, ni
notario y que el oficial de registro civil carece de experiencia y
se le pide que se nombre a tal persona. El tribunal proveyendo
esta petición, accederá si lo estima del caso.
Este funcionario tiene derecho a percibir la remuneración que
le corresponda.
Casos en que procede la notificación personal
Por las dificultades que pueden presentarse para llevar
adelante una notificación personal, la ley se ha ocupado de
especificar los casos en que necesariamente debe llevarse a
cabo.
1. En toda gestión judicial, la primera notificación a las
partes o personas a quienes haya de afectar el resultado
del juicio deberá hacerse personalmente.
Art. 40 CPC. En toda gestión judicial, la primera
notificación a las partes o personas a quienes hayan de
afectar sus resultados, deberá hacérseles
personalmente, entregándoseles copia íntegra de la
resolución y de la solicitud en que haya recaído, cuando
 sea escrita.
Esta notificación se hará al actor en la forma establecida
en el artículo 50.
Este artículo señala “en toda gestión judicial”, en otras
palabras, este tipo de notificación no sólo rige en los
juicios que estén regulados dentro de la normativa del
procedimiento ordinario, sino que en todos aquellos
casos en que la ley no señale una forma distinta. Incluso
opera, esta misma disposición, tratándose de los actos
judiciales no contenciosos, con la advertencia que en
este caso no hay partes, sino interesados.
Por ejemplo, en el juicio sumario, no hay una regla
especial por lo que opera el art. 40 y siguientes.
Hay que tener en cuenta que hay casos en que la
demanda y su resolución no se notifican personalmente
porque ellas no tienen el carácter de primera
notificación. Así sucede cuando el juicio se inicia con
una medida prejudicial de manera que la resolución que
recae en la medida prejudicial es la primera y la cual se
va a notifica personalmente; por lo que cuando se
presente la demanda posteriormente la resolución que
recaiga en ella no se va a notificar personalmente,
porque ya no será la primera resolución que recae en la
causa.
2. Cuando se hace para la validez de ciertos actos.
44
Art. 47 CPC. “La forma de notificación de que tratan los
artículos precedentes se empleará siempre que la ley
disponga que se notifique a alguna persona para la
validez de ciertos actos, o cuando los tribunales lo
ordenen expresamente.
Podrá, además, usarse en todo caso.”
Así sucede en el caso del art. 1902 del Código Civil, que
se refiere a la cesión de un crédito nominativo, que para
su eficacia requiere de una notificación personal.
3. Cuando los tribunales lo ordenen expresamente
(artículo 47 CPC)
4. Cuando la ley expresamente lo dispone (art. 47 CPC)
Esto acontece en el caso de los artículos 52 y 56 del
CPC, resolución que puede notificarse personalmente o
por cédula.
Art. 52 CPC. Si transcurren seis meses sin que se dicte
resolución alguna en el proceso, no se considerarán
como notificaciones válidas las anotaciones en el estado
diario mientras no se haga una nueva notificación
personalmente o por cédula.
Art. 56 CPC. Las notificaciones que se hagan a terceros
que no sean parte en juicio, o a quienes no afecten sus
resultados, se harán personalmente o por cédula.
 5. Puede usarse en todo caso, aun cuando la ley ordene
otra forma, porque se supone que este tipo de
notificación es la más perfecta.
Art. 47 inc. 2° CPC: “Podrá además usarse en todo
caso”
Lugares en que se puede practicar válidamente la
notificación personal
1. En los lugares y recintos de libre acceso público
En este caso la notificación puede realizarse en cualquier día y
a cualquier hora, con la única limitación de no causar molestias
al notificado.
Hay otra limitación que consiste en que tratándose del juicio
ejecutivo, el requerimiento de pago que debe hacerse al
ejecutado, al deudor, no puede efectuarse en lugar público.
2. En la morada o lugar en que pernocta el notificado
Con estas expresiones se quiere significar que se trata del local
que le sirve de alojamiento al notificado, por transitorio que sea.
No se aplica en consecuencia el concepto de domicilio del
Código Civil.
45
En la morada o lugar en que pernocta el notificado, la
notificación sólo podrá tener lugar entre las 6 y las 22 hrs.
Ejemplos: en un hotel, en una cárcel.
3. Aquel lugar en que el notificado ejerce ordinariamente
su industria, profesión u oficio.
La palabra lugar que se utiliza en esta norma no está tomada
en sentido restringido, sino que se le da un concepto amplio, en
consecuencia hay que entender que se refiere a todo lugar,
abierto o cerrado, en el cual el notificado ejerce sus actividades.
En este caso la notificación sólo podrá practicarse entre las 6 y
las 22 horas de cualquier día.
Ejemplo: en la oficina, bodega o patio de carga, en el caso del
chofer, en el bus; en el caso de un pescador, en su bote; en el
caso del vendedor ambulante, en la calle.
4. En cualquier recinto privado en que se encuentre el
notificado y al cual se permita el acceso al ministro de
fe.
En este caso sólo está habilitado el receptor, porque vimos que
el secretario, el oficial 1° y el jefe de la unidad administrativa de
administración de causas, solamente pueden practicar las
notificaciones dentro de la secretaria.
En este caso la notificación sólo podrá practicarse entre las 6 y
las 22 horas de cualquier día.
5. En el oficio del secretario
Esta notificación sólo puede llevarla a cabo el secretario del
tribunal que está conociendo del asunto, y en su defecto puede
practicarla el oficial 1° del tribunal
Cuando la ley usa la palabra oficio, la jurisprudencia señala que
está aludiendo al lugar donde el secretario desempeña
ordinariamente sus funciones (no necesariamente es su oficina,
puede practicarla en la secretaría entendida genéricamente).
Si el tribunal carece de secretario, la función de ministro de fe
le corresponde al jefe de la unidad administrativa de
administración de causas. A menos que el comité de jueces a
propuesta de su presidente, designe a cualquier otro
funcionario para que actúe en el carácter de ministro de fe.
6. En la casa que sirva de despacho para el tribunal
Con la denominación casa se comprenden todas las oficinas,
aposentadurías y dependencias de que consta el edificio que
se destina al funcionamiento del tribunal.
Aquí también solamente está habilitado el receptor porque
estamos fuera de secretaría.
7. La oficina o despacho del ministro de fe.
Los receptores tienen sus oficinas fuera del edificio del tribunal
Limitación art. 41 inciso final:
Hay una limitación para practicar la notificación personal, cual
es que se prohíbe notificar a un juez en su oficina y mientras
este desempeñando su función en el tribunal.
46
Art. 41 CPC. En los lugares y recintos de libre
acceso público, la notificación personal se podrá
efectuar en cualquier día y a cualquier hora, procurando
causar la menor molestia posible al notificado. En los
juicios ejecutivos, no podrá efectuarse el requerimiento
de pago en público y, de haberse notificado la demanda
en un lugar o recinto de libre acceso público, se estará
a lo establecido en el N° 1° del artículo 443.
Además, la notificación podrá hacerse en cualquier
día, entre las seis y las veintidós horas, en la morada
o lugar donde pernocta el notificado o en el lugar
donde éste ordinariamente ejerce su industria, profesión
o empleo, o en cualquier recinto privado en que éste se
encuentre y al cual se permita el acceso del ministro de
fe.
Si la notificación se realizare en día inhábil, los
plazos comenzarán a correr desde las cero horas del día
hábil inmediatamente siguiente, y si se hubiere
practicado fuera de la comuna donde funciona el
tribunal, los plazos se aumentarán en la forma
establecida en los artículos 258 y 259.
Igualmente, son lugares hábiles para practicar la
notificación el oficio del secretario, la casa que sirva
para despacho del tribunal y la oficina o despacho del
ministro de fe que practique la notificación. Los
jueces no podrán, sin embargo, ser notificados en el
local en que desempeñan sus funciones.
Habilitación de lugar (art. 42 CPC)
Si no es posible efectuar la notificación, en los casos en que la
persona no tenga habitación conocida en los lugares que el art.
41 señala, el art. 42 permite al tribunal disponer que la
notificación se haga en otro lugar. En este caso estamos
hablando de la habilitación de lugar. Evidentemente la
habilitación de lugar tiene que hacerse a petición de parte.
Art. 42 (45). Podrá el tribunal ordenar que se haga la notificación
en otros lugares que los expresados en el artículo anterior,
cuando la persona a quien se trate de notificar no tenga
habitación conocida en el lugar en que ha de ser notificada. Esta
circunstancia se acreditará por certificado de un ministro de fe
que afirme haber hecho las indagaciones posibles, de las
cuales dejará testimonio detallado en la respectiva diligencia.
Para llevar a cabo la habilitación de lugar se deben cumplir
ciertas condiciones:
1. Que el notificado carezca de habitación conocida en el
lugar en que debe efectuarse la notificación.
2. Que el ministro de fe (en este caso va a ser
necesariamente el receptor) tiene que certificar que ha
hecho todas las indagaciones posibles para averiguar la
habitación del notificado sin tener éxito.
3. Petición de parte
De esta actividad que realiza el receptor (de la indagación) se
debe dejar constancia en los autos mediante una certificación,
que realiza el propio ministro de fe y que tendrá que ser
47
suficientemente detallada para lograr convencer al juez de que
efectivamente procede la habilitación del lugar. El juez, con el
mérito de esa certificación y a petición de la parte interesada
habilitará lugar para practicar la notificación.
Si la notificación personal se practica “fuera de la comuna
donde funciona el tribunal, los plazos se aumentarán en la
forma establecida en los artículos 258 y 259”, que se refieren al
termino de emplazamiento para contestar la demanda.
II. Notificación especial del art. 44
Según lo que hemos expresado, la notificación personal supone
necesariamente que el notificado tenga que recibir copia íntegra
de la resolución y de la solicitud en que esta haya recaído,
cuando ella sea escrita. Con todo, es factible que puedan darse
algunas situaciones en que no hay posibilidad de cumplir ese
mandato porque el notificado no tiene habitación conocida, y
luego no hay posibilidad de notificarlo personalmente; en ese
caso recurrimos al art. 42 para pedir habilitación de lugar. Pero
puede también acontecer que, teniendo habitación conocida el
notificado, él se oculte para evitar ser notificado, o por razones
de trabajo es imposible hacerlo; en este caso la forma de
notificar a la persona es recurriendo a la notificación del art. 44.
Esta es una notificación sustitutiva de la personal, es especial,
y de ahí la denominación que se le da normalmente.
Concepto
Es una forma especial de notificar personalmente y que tiene
lugar cuando la persona a quien deba notificarse
personalmente no es habita en su habitación o en el lugar
donde habitualmente ejerce su industria, profesión o empleo.
Naturaleza jurídica
a) Para algunos es una modalidad, una variante de la
notificación por cédula.
b) Para otros esta notificación no se puede considerar
como una variante, porque:
1. La notificación del art. 44 requiere una
resolución judicial previa para llevarla a
efecto, lo que no sucede con la notificación
por cédula, que no precisa un decreto judicial
previo para llevarla a cabo.
2. La notificación del art. 44 tiene lugar en la
medida en que se cumplan los requisitos
previstos en este artículo, en cambio la
notificación por cédula no precisa la
concurrencia de ellos.
3. La notificación del art. 44 puede emplearse
para notificar toda clase de resoluciones,
mientras que la notificación por cédula
48
solamente procede en aquellos casos en que
la ley lo indica y que están contenidos
básicamente en el art. 48.
c) Para otros doctrinarios, la notificación del art. 44 es
simplemente una modalidad de notificación personal y
que la sustituye cuando no es posible practicar esta
última.
Análisis del art. 44:
Art. 44 CPC (MEMORIA). “Si buscada en dos días distintos en,
su habitación, o en el lugar donde habitualmente ejerce su
industria, profesión o empleo, no es habida la persona a quien
debe notificarse, se acreditará que ella se encuentra en el lugar
del juicio y cuál es su morada o lugar donde ejerce su industria,
profesión o empleo, bastando para comprobar estas
circunstancias la debida certificación del ministro de fe.
Establecidos ambos hechos, el tribunal ordenará que la
notificación se haga entregando las copias a que se refiere el
artículo 40 a cualquiera persona adulta que se encuentre en la
morada o en el lugar donde la persona que se va a notificar
ejerce su industria, profesión o empleo. Si nadie hay allí, o si
por cualquiera otra causa no es posible entregar dichas copias
a las personas que se encuentren en esos lugares, se fijará en
la puerta un aviso que dé noticia de la demanda, con
especificación exacta de las partes, materia de la causa, juez
que conoce en ella y de las resoluciones que se notifican.
En caso que la morada o el lugar donde pernocta o el lugar
donde habitualmente ejerce su industria, profesión o empleo, se
encuentre en un edificio o recinto al que no se permite libre
acceso, el aviso y las copias se entregarán al portero o
encargado del edificio o recinto, dejándose testimonio expreso
de esta circunstancia.”
El art. 44 señala “en dos días distintos”, no fechas distintas. El
día es lunes, martes, miércoles, etc. Entonces no se podría
intentar notificar a la persona dos miércoles diferentes, por
ejemplo.
Señala “se acreditará que ella se encuentra en el lugar del
juicio”, esto es, no puede pedirse la habilitación del lugar porque
parte del supuesto que la persona se encuentra en el lugar del
juicio y se sabe su morada o el lugar donde ejerce
ordinariamente su industria, profesión u oficio.
Certificación del ministro de fe: como toda actuación debe
cumplir los requisitos comunes a toda actuación judicial y uno
de esos es que se deje constancia de su práctica por escrito en
los autos.
La notificación especial del art. 44 no puede llevarse a cabo por
el notario o el oficial de registro civil, sólo por el receptor o el
receptor ad-hoc.
El receptor dirá: certifico que he buscado a Don… los días… (Y
le agregamos aun cuando la ley no lo exige, pero si lo demanda
la jurisprudencia) en horas hábiles y no lo he encontrado en su
49
morada o en el lugar donde ella ejerce habitualmente su
profesión, industria o empleo.
Señala establecidos ambos hechos: estos son, que el fulano se
encuentra en el lugar del juicio y cuál es su morada o el lugar
donde ejerce su industria, oficio o empleo.
Señala el tribunal ordenará: pero el obrar del tribunal tiene que
requerírselo la parte a quien le interesa que se lleve a cabo la
notificación, no es una actuación oficiosa. Por consiguiente,
existiendo la constancia del ministro de fe, la parte interesada
le presentará un escrito al tribunal pidiéndole que, con el mérito
de esa certificación, se ordene practicar la notificación del art.
44 y el tribunal ordenará que se lleve a cabo.
Señala entregándole las copias a que se refiere el art. 40: copia
íntegra de la resolución y de la solicitud en que ella haya
recaído, cuando sea escrita.
Las copias se entregarán a cualquier persona adulta: la
determinación de que se trate de una persona adulta queda
entregada a criterio del receptor.
Requisitos para llevar a efecto la notificación del art. 44:
1. Que el notificado haya sido buscado en dos días
distintos en su habitación, o en el lugar en donde
habitualmente ejerce su industria, profesión o empleo y
que no hubiese sido habido. Además la jurisprudencia
requiere que se haya buscado en horas distintas.

2. Que se lleve a cabo siempre que no se haya podido
notificar personalmente a la persona.
3. Se requiere que el ministro de fe (receptor judicial)
estampe en los autos un certificado que deje establecido
que el notificado se encuentra en el lugar del juicio y cuál
es su morada o el lugar en donde habitualmente ejerce
su industria, profesión o empleo.
Cómo se va a practicar esta notificación:
1) Estampada la certificación por el ministro de fe
encargada de llevarla a efecto, la parte interesada debe
presentarle un escrito al tribunal pidiéndole que ordene que la
notificación se lleve a cabo. El tribunal no va a actuar
oficiosamente.
2) El tribunal frente a esta petición, apreciando los
antecedentes y particularmente la certificación del receptor,
ordenará la práctica de la notificación del art. 44.
Esta es una diferencia neta entre la notificación especial del art.
44 y la notificación personal, porque en la notificación personal
no se requiere que ningún tipo de resolución judicial ordene su
práctica.
3) La resolución que dicta el juez disponiendo la práctica
de este tipo de notificación se va a cumplir entregando al
receptor las copias a que se refiere el art. 40 (copia íntegra de
la resolución y de la solicitud en que haya recaído, cuando sea
50
escrita) a cualquier persona adulta que se encuentre en la
morada en el lugar en donde la persona que se va a notificar
ejerce su industria, profesión o empleo.
Si en el lugar no hay nadie, o si por cualquiera otra causa no es
posible entregar dichas copias a las personas que se
encuentren en esos lugares, se fijará en la puerta un aviso que
dé noticia de la demanda, con especificación exacta de las
partes, materia de la causa, juez que conoce de ella y de las
resoluciones que se notifican.
Ejemplos: no responden a la llamada o hay perros peligrosos.
En caso de que la morada o el lugar donde pernocta, o el lugar
en donde habitualmente ejerce su industria, profesión o empleo,
se encuentre en un edificio o recinto al que no se permite el libre
acceso, el aviso y las copias se entregarán al portero o
encargado del edificio o recinto, dejándose testimonio expreso
de esta circunstancia.
4) Como se trata de una actuación judicial, debe
cumplirse con los requisitos generales a toda actuación. De ahí
que el art. 45 del CPC establece la obligación de dejar
constancia en los autos de la práctica de la notificación y de la
forma en que fue cumplida.
Art. 45 CPC. “La diligencia de notificación, en el caso del
artículo precedente, se extenderá en la forma que determina el
artículo 43, siendo obligada a subscribirla la persona que reciba
las copias, si puede hacerlo, dejándose testimonio de su
nombre, edad, profesión y domicilio”
Art. 43 CPC. “La notificación se hará constar en el proceso por
diligencia que subscribirán el notificado y el ministro de fe, y si
el primero no puede o no quiere firmar, se dejará testimonio de
este hecho en la misma diligencia.
La certificación deberá, además, señalar la fecha, hora y lugar
donde se realizó la notificación y, de haber sido hecha en forma
personal, precisar la manera o el medio con que el ministro de
fe comprobó la identidad del notificado.”
Además el art. 46 ordena una serie de obligaciones anexas para
el ministro de fe:
Artículo 46 CPC: “Cuando la notificación se efectúe en
conformidad al artículo 44, el ministro de fe deberá dar aviso de
ella al notificado, dirigiéndole con tal objeto carta certificada por
correo, en el plazo de dos días contado desde la fecha de la
notificación o desde que se reabran las oficinas de correo, si la
notificación se hubiere efectuado en domingo o festivo. La carta
podrá consistir en tarjeta abierta que llevará impreso el nombre
y domicilio del receptor y deberá indicar el tribunal, el número
de ingreso de la causa y el nombre de las partes. En el
testimonio de la notificación deberá expresarse, además, el
hecho del envío, la fecha, la oficina de correo donde se hizo y
el número de comprobante emitido por tal oficina. Este
comprobante deberá ser pegado al expediente a continuación
del testimonio. La omisión en el envío de la carta no invalidará
la notificación, pero hará responsable al infractor de los daños
y perjuicios que se originen y el tribunal, previa audiencia del
afectado, deberá imponerle alguna de las medidas que se
51
señalan en los números 2, 3 y 4 del artículo 532 del Código
Orgánico de Tribunales.”
Según lo señala este artículo, el receptor además debe hacerle
saber al notificado que le hizo llegar una notificación conforme
al art. 44, mediante un aviso que se envía por correo. La ley
persigue con esto que el notificado tenga un real conocimiento
de la resolución.
Cuando este artículo dice “en el testimonio de la notificación” se
refiere a la constancia que estampa en la causa el receptor.
Las medidas del art. 532 del COT se refieren a la jurisdicción
disciplinaria.
III. La notificación por cédula
Esta notificación está regulada en los artículos 48, 49, 52 y 56
del CPC.
Concepto
Es aquella que se realiza entregando en el domicilio del
notificado, con las formalidades prescritas por la ley, una cédula
que contiene copia íntegra de la resolución y de los datos
necesarios para su acertada inteligencia.
Materialización
La cédula es un papel que debe contener:
1. Copia íntegra de la resolución, en otras palabras, tiene
que transcribirse textualmente.
2. Los datos necesarios para su acertada inteligencia, para
su debida comprensión. Estos datos son:
1º Cuál es la causa en que se dicta la resolución
(Ejemplo: causa Pérez con Leiva).
2º El tribunal que está conociendo de ella (Ejemplo:
primer juzgado civil de Concepción)
3º El RIT (Ejemplo: 9302)
4º El nombre del juez que conoce del asunto.
Hay aquí una diferencia con la notificación personal y la
notificación especial del art. 44, ya que en aquellas se
entregaba copia íntegra de la resolución y de la solicitud en que
haya recaído si ella era escrita. En la notificación por cédula se
entrega una cédula, que contiene transcrita textualmente la
resolución y los datos necesarios para su acertada inteligencia.
Ejemplo de notificación por cédula:
“Sr. Hector Oberg.
Notifico lo siguiente:
(Transcripción de la resolución)
Causa rol N°… del primer juzgado de letras de Concepción”
52
Cómo se lleva a cabo la notificación por cédula
Este aviso debe cumplir con las menciones señaladas en el
inciso 2° del art. 44 según lo prescribe el art. 48 inc 2.
Art. 48 inc. 2 CPC: “Estas cédulas se entregarán por un ministro
de fe en el domicilio del notificado, en la forma establecida en
el inciso 2° del artículo 44.”
Art. 44 inc. 2 CPC “…el tribunal ordenará que la notificación se
haga entregando las copias a que se refiere el artículo 40 a
cualquiera persona adulta que se encuentre en la morada o en
el lugar donde la persona que se va a notificar ejerce su
industria, profesión o empleo. Si nadie hay allí, o si por
cualquiera otra causa no es posible entregar dichas copias a las
personas que se encuentren en esos lugares, se fijará en la
puerta un aviso que dé noticia de la demanda, con
especificación exacta de las partes, materia de la causa, juez
que conoce en ella y de las resoluciones que se notifican.”
Si en el domicilio no hay persona o no hay persona adulta que
pueda recibir la cédula, en este caso se fija este papel en la
puerta.
Al igual que las otras notificaciones, y por ser una actuación
judicial, se debe dejar constancia escrita en el expediente del
día y lugar en que se verificó, del nombre, edad, profesión y
domicilio de la persona que recibió la cédula o si la dejo
adherida a la puerta.
Art. 48 CPC “Las sentencias definitivas, las resoluciones en que
se reciba a prueba la causa, o se ordene la comparecencia
personal de las partes, se notificarán por medio de cédulas que
contengan la copia íntegra de la resolución y los datos
necesarios para su acertada inteligencia.
Estas cédulas se entregarán por un ministro de fe en el domicilio
del notificado, en la forma establecida en el inciso 2° del artículo
44.
Se pondrá en los autos testimonio de la notificación con
expresión del día y lugar, del nombre, edad, profesión y
domicilio de la persona a quien se haga la entrega.
El procedimiento que establece este artículo podrá emplearse,
además, en todos los casos que el tribunal expresamente lo
ordene.”
Si bien este art. 48, al igual que las disposiciones anteriores no
precisa que debe dejarse testimonio de la hora, es indudable
que debe hacerse, porque esta actuación debe realizarse en
días y horas hábiles.
53
Resoluciones que se notifican por cédula
Aquí el legislador señala ciertas resoluciones judiciales que,
necesariamente van a tener que notificarse por cédula.
1. La sentencia definitiva de única o primer instancia (la de
segunda instancia se notifica por el estado diario art.
221) (art. 48 CPC)
2. La resolución que recibe a prueba la causa. Esta
notificación da nacimiento al término probatorio. (art. 48
CPC)
3. La resolución que ordena la comparecencia personal de
las partes ante el tribunal, por ejemplo, a confesar. (art.
48 CPC)
4. En todos aquellos casos en que el tribunal lo ordene
expresamente (art. 48 CPC).
5. Si la causa se encuentra paralizada por más de 6 meses
sin haberse dictado resolución alguna en ella. En este
caso la reactivación del proceso va a tener que ser
notificada por cédula (art. 52 CPC)
 6. Aquellos casos en que se requiera la comparecencia de
terceros absolutos al juicio, es decir, aquellos que no
tienen interés en el resultado del juicio, como testigos o
peritos. (art. 56 CPC)
Lugar en que se lleva a cabo la notificación por cédula
Se lleva a cabo en el domicilio del notificado.
Para dar cumplimiento a la ley y poder practicar esta
notificación, el legislador establece como obligación en el art.
49 que todo litigante debe en su primera gestión judicial
designar un domicilio conocido dentro de los límites urbanos del
lugar en que el tribunal tiene su asiento. La fijación de este
domicilio va a subsistir mientras no exista una modificación del
mismo, y esa modificación conste en la causa.
Art. 49 CPC. “Para los efectos del artículo anterior, todo litigante
deberá, en su primera gestión judicial, designar un domicilio
conocido dentro de los límites urbanos del lugar en que funcione
el tribunal respectivo, y esta designación se considerará
subsistente mientras no haga otra la parte interesada, aun
cuando de hecho cambie su morada.” (El inciso 2 hace
referencia a tribunales inferiores que hoy no existen)
Esta disposición hay que combinarla con la Ley 18.120. Aquí el
mandatario judicial también debe fijar domicilio para los efectos
de este tipo de notificación.
54
Sanción por omisión al art. 49 CPC: Si la parte incumple la
obligación del inciso 1° del art. 49, o simplemente si se procede
en su rebeldía, porque por ejemplo no contesto la demanda y
guardó silencio durante todo el curso del proceso, la ley
sanciona su omisión indicando que en ese caso las
notificaciones que se mencionan en el art. 48 se van a practicar
por el estado diario y no por cédula (art. 53)
Art. 53 inc. 1 CPC. “La forma de notificación de que trata el
artículo 50 se hará extensiva a las resoluciones comprendidas
en el artículo 48, respecto de las partes que no hayan hecho la
designación a que se refiere el artículo 49 y mientras ésta no se
haga.”
IV. Notificación por el estado diario
Es aquella que se practica incluyendo, con las formalidades
legales, en un estado (nómina, lista) que se forma en cada
juzgado diariamente, el número de resoluciones que se dictan
en un proceso en el día de que se trata (art. 50 CPC)
Se practica por el secretario del tribunal o por el oficial 1° por
delegación de aquel.
Cómo se practica esta notificación
Art. 50 inc. 2 CPC: Se encabezará el estado con la fecha del
día en que se forme, y se mencionarán por el número de orden
que les corresponda en el rol general, expresado en cifras y en
letras, y además por los apellidos del demandante y del
demandado o de los primeros que figuren con dicho carácter si
son varios, todas las causas en que se haya dictado resolución
en aquel día, y el número de resoluciones dictadas en cada una
de ellas. Se agregará el sello y firma del secretario.
Aun cuando no se exprese en este artículo va a contener
también la individualización del tribunal y el número de líneas
escritas en el estado y cuál fue la última que se insertó en él,
para evitar agregaciones.
Ejemplo:
________________
Secretario Sello del Secretario
Se agrega en el inciso 3 del art. 50 que “Estos estados se
mantendrán durante tres días en un lugar accesible al público,
cubierto con vidrios o en otra forma que impida hacer
alteraciones en ellos y encuadernados por orden rigoroso de
fechas, se archivarán mensualmente”
Se archivan por si se suscita un incidente sobre si está o no
notificada una determinada resolución.

Finalmente, cumpliendo con los requisitos generales a toda

CORTE DE APELACIONES DE CONCEPCIÓN
actuación judicial debe dejarse constancia en la causa del
Secretaría: Sección Civil hecho de haberse practicado la notificación. Lo que se realiza
Concepción, cuatro de abril de 2008 mediante un timbre que dice “notifiqué por el estado diario de
hoy la resolución de fojas…” y luego firma el ministro d fe (art.
N° de N° de Rol del N° de orden Apellido del Apellido del N° de
orden expediente en letras demandante demandado providenci 50 inciso 4)
as dictadas
1 4502 Cuatro mil Portales Diez Una Art. 50 inciso 4 CPC: De las notificaciones hechas en
quinientos conformidad a este artículo, se pondrá testimonio en los autos.
dos
2 5301 Cinco mil Oberg Leiva y Una Los errores u omisiones en dicho testimonio no invalidarán la
trescientos otros notificación y sólo serán sancionados con multa de media a una
uno
3
unidad tributaria mensual, a petición de parte o de oficio.
4
Si no se deja constancia de su práctica, la notificación es
Certifico que el presente estado contiene _________________ inválida, no produce sus efectos.
Líneas escritas y que la última lleva el número _____________
Resoluciones que se notifican por el estado diario

55
Art. 50 CPC. “Las resoluciones no comprendidas en los
artículos precedentes se entenderán notificadas a las partes
desde que se incluyan en un estado que deberá formarse y
fijarse diariamente en la secretaría de cada tribunal con las
indicaciones que el inciso siguiente expresa.”
Los artículos precedentes se refieren a la notificación personal,
a la notificación del art. 44 y a la notificación por cédula.
Por lo tanto esta notificación tiene un carácter general puesto
que a falta de una norma especial que señale como debe
notificarse una resolución, hay que recurrir a la notificación por
el estado diario.
Aquí hay una ficción por parte del legislador, porque supone que
la resolución que se incluye en esa lista se entiende notificada
a las partes legalmente, aun cuando ellas no tengan idea de su
existencia.
La verdad es que la resolución no se incluye en el estado sino
que, lo que se incluye es el hecho de haberse dictado una
resolución un día determinado. Y para saber el contenido de la
resolución hay que pedir el expediente.
Recordemos que las resoluciones que deben notificarse por
cédula se notifican por el estado diario cuando las partes no han
señalado un domicilio conocido dentro de los límites urbanos
del lugar en que funcione el tribunal para llevar a efecto la
notificación por cédula.
56
Puede suceder que una resolución que se dicta en un
determinado día debiendo notificarse por el estado diario, no se
incluya en el listado, ya sea por omisión, olvido o porque la
causa en que recayó la resolución salió después de formado el
estado. Dicha resolución no puede incluirse en el estado del día
siguiente, porque ella no ha sido dictada ese día. (Cuando se
dicta una resolución en un determinado día la notificación de
ella deberá incluirse en el estado diario del mismo día)
Frente a esta situación, el tribunal carece de facultades
oficiosas por aplicación del principio de pasividad, ya que no
hay disposición que lo autorice a subsanar la falta de
notificación. Por ello es que la parte interesada debe presentar
un escrito al tribunal y pedirle que disponga que la resolución
se notifique por el estado diario de un día distinto al que le
correspondía, conjuntamente con la que recaiga en este escrito
que se le presenta (la parte interesada no tiene plazo para
presentar este escrito).
V. Notificación por avisos en los diarios
Contenida en el art. 54 CPC.
Este tipo de notificación viene en ciertos casos a sustituir la
notificación personal o la notificación por cédula.
Consiste en la publicación de avisos en los diarios del lugar
donde se sigue el juicio, y si allí no los hay, en los diarios de la
capital de la provincia o de la capital de la región.
Contiene las mismas menciones que la notificación personal
(copia íntegra de la resolución y de la solicitud en que recaiga
cuando ella sea escrita), a menos que el tribunal autorice una
publicación en extracto, atendido a si resulta muy dispendiosa
la notificación.
¿Qué vamos a entender por diario?: la publicación periódica
que se edita a lo menos 4 días a la semana según la Ley 16.643
sobre abusos de publicidad.
Ejemplo: en Bulnes hay juzgado, pero se publica un diario muy
de vez en cuando, por lo que para dar cumplimiento a la ley se
publica por cuatro días cuando hay que realizar un aviso
judicial.
Casos en que se va a utilizar la notificación por avisos (art.
54 CPC):
1. Cuando se intente notificar a personas cuya
individualidad sea difícil de determinar. Por ejemplo,
cuando la ley dispone que se notifique a los parientes o
a los herederos.
2. Cuando intente notificar a personas cuya residencia o
lugar de trabajo sea difícil de localizar.
3. Cuando debido al número de personas que deben ser
notificadas, resulta difícil o dispendioso notificar
personalmente o por cédula. Por ejemplo, cuando hay
que notificar a un sindicato.
57
La notificación por avisos tiene un carácter excepcional, ya que
va a suplir a la notificación personal o por cédula en los casos
mencionados en el art. 54 CPC.
Cómo se practica
Insertando en un diario los mismos antecedentes que se
precisen para llevar a cabo una notificación personal, ósea los
contenidos en el artículo 40 (copia íntegra de la resolución y de
la solicitud en que haya recaído, cuando sea escrita)
Hay casos en que la ley faculta al tribunal para disponer que la
publicación se formule en extracto, considerando lo oneroso
que sería para las partes el publicar en forma íntegra la
resolución y la solicitud. Este extracto es redactado por el
secretario del tribunal. En la práctica la redacción la hace el
interesado y se lo lleva al secretario, quien lo firma y le pone el
timbre.
Para poder llevar a efecto esta notificación se requiere una
resolución previa del juez, la que debe contener:
1. La autorización para sustituir la notificación personal o
por cédula.
2. La determinación de la publicación en su totalidad o en
extracto.
 3. El diario en que la publicación se debe ejecutar
4. El número de avisos que deben llevarse a cabo, los que
no pueden ser inferiores a tres.
5. Si la notificación es la primera que se lleva a cabo en la
causa, va a disponer que se publique también en el
Diario Oficial en el día 1 o 15 del mes o al día siguiente
hábil si ellos fueren inhábiles.
A través de esta notificación se entiende que la persona queda
notificada. Es casi una notificación ficta.
Art. 54 CPC. “Cuando haya de notificarse personalmente o por
cédula a personas cuya individualidad o residencia sea difícil
determinar, o que por su número dificulten considerablemente
la práctica de la diligencia, podrá hacerse la notificación por
medio de avisos publicados en los diarios del lugar donde se
sigue la causa, o de la cabecera de la provincia o de la capital
de la región, si allí no los hay. Dichos avisos contendrán los
mismos datos que se exigen para la notificación personal; pero
si la publicación en esta forma es muy dispendiosa, atendida la
cuantía del negocio, podrá disponer el tribunal que se haga en
extracto redactado por el secretario.
Para autorizar esta forma de notificación, y para determinar los
diarios en que haya de hacerse la publicación y el número de
veces que deba repetirse, el cual no podrá bajar de tres,
procederá el tribunal con conocimiento de causa.
58
Cuando la notificación hecha por este medio sea la primera de
una gestión judicial, será necesario, además, para su validez,
que se inserte el aviso en los números del "Diario Oficial"
correspondientes a los días primero o quince de cualquier mes,
o al día siguiente, si no se ha publicado en las fechas indicadas”
Cuando este artículo señala que procederá el tribunal con
conocimiento de causa, se refiere a que cuando se le pide al
tribunal la notificación por avisos, debe acreditarse la
circunstancia que es justificativa de este tipo de notificación por
medio de informaciones sumarias.
Al respecto, el art. 818 en materia de jurisdicción voluntaria
señala que: “aunque los tribunales hayan de proceder en
algunos de estos actos con conocimiento de causa, no es
necesario que se les suministre este conocimiento con las
solemnidades ordinarias de las pruebas judiciales.
Así, pueden acreditarse los hechos pertinentes por medio de
informaciones sumarias.
Se entiende por información sumaria la prueba de cualquiera
especie, rendida sin notificación ni intervención de contradictor
y sin previo señalamiento de término probatorio”
Ejemplo: se puede llevar testigos o documentos, como las actas
de constitución de un sindicato.
¿Cuándo se va a entender notificada la persona?
Para los efectos legales, la persona queda notificada con el
último de los avisos que se publique.

Ejemplo:
 Se publica en el diario los días 7, 8 y 9 de abril y en el
D.O el día 15 del mismo mes. En este caso la persona
queda notificada el día 15.
Cumplimiento de los requisitos generales a toda actuación
judicial:
Como todo acto procesal, se debe dejar constancia de esta
notificación en el expediente. No hay disposición especial en el
Código que indique como debe hacerse, por lo que opera la
costumbre. Por ejemplo, el aviso se recorta y se anotan las
fechas de publicación, así una vez que se publican la totalidad
de los avisos, se debe recurrir al secretario con los avisos
publicados para que certifique.
En algunos tribunales se agregan al expediente los ejemplares
de los diarios en que se hizo la publicación. En otros se pega el
recorte del aviso en el expediente y el secretario estampa un
certificado que dice “certifico que el aviso del margen ha sido
publicado en el diario… durante los días… del año en curso”
59
VI. Notificación tácita o presunta
Está regulada en el art. 55 del CPC.
Se le denomina tácita o presunta porque ocurridas ciertas
circunstancias la ley presume notificada a una persona en forma
legal y en virtud de esa presunción ella ha sabido el contenido
de la resolución.
Requisitos para que tenga lugar la notificación presunta
Art. 55 CPC. “Aunque no se haya verificado notificación alguna
o se haya efectuado en otra forma que la legal, se tendrá por
notificada una resolución desde que la parte a quien afecte
haga en el juicio cualquiera gestión que suponga conocimiento
de dicha resolución, sin haber antes reclamado la falta o nulidad
de la notificación.”
1. La resolución debe encontrarse en alguna de las
situaciones que describe el art. 55: que la resolución no
se haya notificado en forma alguna o bien que la
resolución haya sido notificada en otra forma que la
requerida por la ley.
2. Se requiere que la parte afectada por la ausencia de
notificación o notificación indebida, haga en el juicio
cualquier gestión que suponga conocimiento de la
resolución.
 3. Además esa gestión debió formularse antes de haber superior, esta notificación se tendrá por efectuada al
reclamado la falta o nulidad de la notificación. notificársele el "cúmplase" de dicha resolución.”

Este artículo señala que si la parte pidió la nulidad de la

Ejemplos: notificación, promoviendo el respectivo incidente y el tribunal la
declaro nula, por esa sola circunstancia se entenderá notificada
 Dictada una sentencia definitiva en 1° instancia, antes respecto de quien solicitó la declaración de nulidad, desde que
de que ella haya sido notificada en forma legal (por se notifique esta declaración.
cédula), la parte agraviada por esa sentencia interpone
un recurso de apelación. La apelación supone el Luego agrega que si el fallo de 1° instancia que declaró la
conocimiento de esa sentencia definitiva, por lo que nulidad fue objeto de un recurso de apelación, la ley presume
estamos en presencia de una notificación tácita. que la parte que apeló queda notificada de la resolución.
 Se ha intentado una demanda de la cual se ha conferido Obviamente el fallo de 2° instancia tiene que ser confirmatorio
traslado, esa demanda y la resolución deben notificarse de la nulidad del de 1°.
personalmente, sin embargo el demandado aparece
contestando antes de que se le notifique. Supone la ley
que él tiene conocimiento de la demanda desde el
instante en que aparece contestando.
 Debiendo notificar la resolución que recibe la causa a
prueba por cédula, ella se notifica por el estado diario.
No obstante, el notificado presenta una lista de testigos
sin reclamar la nulidad de la notificación; la ley presume
que ha sido notificado.

El art. 55 contiene una regla especial en su inciso segundo:

“Asimismo, la parte que solicitó la nulidad de una notificación,
por el solo ministerio de la ley, se tendrá por notificada de la
resolución cuya notificación fue declarada nula, desde que se
le notifique la sentencia que declara tal nulidad. En caso que la
nulidad de la notificación haya sido declarada porun tribunal

60
 EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES
JUDICIALES

Los más trascendentes a los cuales nos vamos a referir son:

1. El desasimiento del tribunal

2. El efecto de cosa juzgada, que a la vez comprende dos
aspectos:
a) La acción de cosa juzgada
b) La excepción de cosa juzgada

I. El desasimiento del tribunal

Está contemplado en el art. 182 del CPC.

Es el efecto que producen las sentencias definitivas e

interlocutorias, en virtud del cual una vez que ellas han sido
notificadas a alguna de las partes, no pueden ser alteradas o
modificadas en manera alguna por el tribunal que las dictó.

Art. 182 CPC. “Notificada una sentencia definitiva o

interlocutoria o alguna de las partes, no podrá el tribunal que la
dictó alterarla o modificarla en manera alguna.”

Para que se produzca este desasimiento basta con que se

notifique a una de las partes, no a las partes del juicio. Tampoco
se requiere que la sentencia esté firme o ejecutoriada.

61
Este desasimiento es una prohibición que coloca la ley al juez,
y que impide a este alterar o modificar este tipo de resoluciones,
sentencias definitivas o interlocutorias. El juez que quedó
“desasido” no puede pronunciarse más sobre el asunto.
No producen desasimiento ni los autos, ni los decretos,
providencias o proveídos.
Efectos del desasimiento
Con el desasimiento se produce una extinción de la
competencia que tiene el juez para conocer de la cuestión
debatida y que se ha resuelto a través de la sentencia definitiva
o interlocutoria.
No obstante, este efecto, denominado desasimiento, no es un
obstáculo para que el juez pueda seguir conociendo de la causa
en que se dictó esa sentencia definitiva o interlocutoria. Así, la
ley faculta al juez desasido para:
o Conceder los recursos que se interponen por las partes
en contra de esa sentencia definitiva o interlocutoria
o Puede también pronunciarse sobre medidas
precautorias (estas pueden impetrarse en cualquier
estado del juicio)
o Puede pronunciarse sobre la ejecución de esa sentencia
definitiva o interlocutoria.
Si la sentencia ha sido dictada y firmada por el juez, autorizada
por el secretario, pero no ha sido notificada a alguna de las
partes, ese juez puede modificarla sin ningún problema.
62
Requisitos que contempla el art. 182 para que se produzca
el desasimiento:
1. Debe tratarse de una sentencia definitiva o
interlocutoria, no de autos o decretos.
2. Que esa resolución se notifique a alguna de las partes
Casos en que no opera el desasimiento (Excepciones):
1) Puede intentarse un recurso de aclaración, de
agregación, o de rectificación o enmienda.
Art. 182 inciso 1°, segunda parte: “Podrá, sin embargo, a
solicitud de parte, aclarar los puntos obscuros o dudosos, salvar
las omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia o
de cálculos numéricos que aparezcan de manifiesto en la
misma sentencia.”
Estos recursos persiguen:
a) Recurso de aclaración: busca aclarar puntos obscuros o
dudosos. Solo procede a solicitud de parte.
b) Recurso de agregación: busca salvar omisiones en que
el tribunal haya incurrido al dictar sentencia. Sólo
procede a solicitud de parte.
c) Recurso de rectificación: busca rectificar errores de
copia, de referencia o de cálculos numéricos que
aparezcan de manifiesto en la misma sentencia. En este
 punto el art. 184 nos dice procede de oficio o a solicitud
de parte.
Art. 184 (207). “Los tribunales, en el caso del artículo
182, podrán también de oficio rectificar, dentro de los
cinco días siguientes a la primera notificación de la
sentencia, los errores indicados en dicho artículo.”
2) Aquella sentencia interlocutoria que declara la deserción
o la prescripción de un recurso de apelación, así como aquella
que declara la inadmisibilidad de un recurso de casación
¿Por qué constituyen una excepción estas 3 sentencias
interlocutorias? Porque todas ellas pueden ser objeto de un
recurso de reposición ante el mismo tribunal que la pronunció.
3) Puede formularse, no obstante estar desasido el tribunal,
la excepción contenida en el inciso segundo del art. 182, esto
es, el incidente de nulidad procesal de todo lo obrado por falta
de emplazamiento.
Art. 182 inciso 2: “Lo dispuesto en este artículo no obsta para
que el rebelde haga uso del derecho que le confiere el artículo
80.”
Este inciso segundo se refiere a la nulidad procesal, y el
incidente que se puede suscitar a través del cual se pide la
nulidad de algún acto procesal. Él puede formularse no obstante
estar desasido el tribunal.
63
Este incidente se va a promover ante el mismo tribunal que dictó
la sentencia definitiva o interlocutoria.
II. El efecto de cosa juzgada
Lo que se pretende, dice la doctrina, a través de un proceso es
obtener del juez una declaración que decida en forma definitiva
un asunto litigioso, de manera tal que ese asunto, una vez que
ha sido resuelto por el órgano jurisdiccional, no pueda volverse
a discutir en la misma causa, con las mismas partes y
persiguiendo la misma finalidad, y a la postre si esa decisión
contiene una condena a una determinada prestación, pueda
pedirse su cumplimiento forzado, si es que el perdidoso no se
allana a cumplirla en forma voluntaria.
Este efecto es el que se conoce con el nombre de cosa juzgada,
el efecto de verdad inamovible.
El fundamento de la cosa juzgada
Los teóricos dicen que se pretende mantener un orden social.
Ese orden social requiere que los litigios tengan un término, que
se ponga fin, y entonces las partes se conformen con lo resuelto
por el tribunal.
La cosa juzgada mirada desde un punto de vista más práctico
puede visualizarse en dos aspectos:
a) Aspecto negativo: significa que la parte que ha sido
condenada o cuya demanda ha sido rechazada, no
puede en un nuevo juicio discutir la cuestión ya decidida.
 b) Aspecto positivo: significa que la parte cuyo derecho ha
sido reconocido por una sentencia puede obrar de
acuerdo a ese derecho, sin que le sea permitido a
ningún tribunal desconocer lo que se decidió en aquella
otra ocasión. En virtud de este aspecto positivo, la parte
gananciosa puede pedir que se le preste la protección
que ella demanda o que se cumpla la prestación que se
contiene en la decisión.
Características de la cosa juzgada
1) Es coercitiva: la parte perdidosa está obligada a cumplir
la prestación contenida en la sentencia, sea voluntaria o
forzosamente.
2) Es inmutable: en otros términos, las partes del juicio
tienen que respetar lo fallado en el proceso sin poder
volver a discutir el mismo asunto en otro juicio.
Clasificación de la cosa juzgada
64
1) Cosa juzgada formal: es aquella que permite el
cumplimiento de lo resuelto en forma provisional y que
a la vez impide renovar la discusión en el mismo proceso
sobre asuntos litigiosos que se resuelven en la
sentencia dictada por el juez en esa causa. Pero esta
cosa juzgada formal permite, a su vez, una revisión de
lo debatido en ese juicio, en un posterior juicio o incluso
en el mismo.
2) Cosa juzgada material: es la que autoriza para cumplir
lo resuelto sin ninguna limitación e impide que lo fallado
pueda volver a discutirse en el mismo juicio o en otro
posterior.
La regla general en nuestro sistema es que se produzca cosa
material. Excepcionalmente la ley señala los casos en que se
produce cosa juzgada formal:
o La reserva de derechos en el juicio ejecutivo
o La reserva en los juicios posesorios
o En los juicios derivados de los contratos de
arrendamiento.
Concepto de cosa juzgada
Ni el CPC ni el CC dan una definición. Estos códigos se limitan
a reglamentar los requisitos y efectos de la cosa juzgada.
Ricci dice que cosa juzgada es la presunción de que lo fallado
por el juez es la verdad.
Gijón manifiesta que la autoridad de cosa juzgada es el efecto
que la ley atribuye a las sentencias firmes por considerarlas
como expresión de la verdad.
Cosa juzgada y autoridad de cosa juzgada
De estos conceptos aparece que en la doctrina se hace un
distingo entre cosa juzgada y autoridad de cosa juzgada.
o Cosa juzgada es la simple presunción de verdad de lo
resuelto. Se genera por el sólo hecho de decidir el juez
en su sentencia.
o Autoridad de cosa juzgada es el efecto de la presunción
que nace una vez que se han cumplido los requisitos
que establece la ley. Fundamentalmente esos requisitos
se refieren a que la sentencia se encuentre firme.
Por consiguiente, en la figura de cosa juzgada hay dos fases:
1º Primera fase: cosa juzgada. Consiste en estimar como
simple presunción de verdad lo fallado. Existe desde
que el juez dicta sentencia esté o no ejecutoriada.
2º Segunda fase: autoridad de cosa juzgada. Son los
efectos de esta presunción: la acción y la excepción de
cosa juzgada, que sólo se producen desde que la
resolución adquiera firmeza.
65
La cosa juzgada existe desde el instante en que el juez emite
su decisión, esté o no ejecutoriada la resolución.
La autoridad de cosa juzgada existe desde el instante en que lo
resuelto por el tribunal adquiere firmeza, es decir, cuando no
procederá recurso alguno en su contra.
Lo trascendente es que la cosa juzgada se manifiesta
principalmente por los efectos que produce la autoridad de cosa
juzgada, vale decir, la acción y excepción de cosa juzgada. Son
ellas las que van a permitir que se haga efectivo lo dispuesto en
el fallo dictado por el tribunal (art. 158 CPC)
En los hechos la cosa juzgada y la autoridad de cosa juzgada,
que si bien son conceptos doctrinariamente diferentes, se
confunden y se habla indistintamente de cosa juzgada para
referirse a la autoridad de cosa juzgada, porque la autoridad de
cosa juzgada, que nos da la acción y excepción, permite hacer
efectivo lo resuelto por el tribunal.
Regulación
La cosa juzgada está regulada en el CPC en los artículos 175 y
182, y en el Código Civil en el que se menciona en algunas de
sus disposiciones, como en los artículos 3, 315 316 y 320.
Efectos que se siguen de la cosa juzgada
Los efectos son las consecuencias jurídicas que nacen de la
autoridad de cosa juzgada, y que en virtud de ellos, se puede
obtener el cumplimiento de lo fallado, o bien impedir una nueva
Litis sobre el asunto ya debatido y resuelto.
Son los siguientes:
o Acción de cosa juzgada (cumplimiento del fallo)
o Excepción de cosa juzgada (evitar que entre las partes
se vuelva a discutir lo resuelto)
1) Acción de cosa juzgada
La acción de cosa juzgada nace de una resolución judicial firme
o que cause ejecutoria, para obtener el cumplimiento de lo
resuelto, cuando se trata de un asunto civil, o para obtener la
ejecución de un fallo si se trata de un asunto penal. Entonces,
es la forma de hacer cumplir lo que se expresa en el fallo por el
tribunal. Este cumplimiento se logra a través de los distintos
procedimientos contenidos en el CPC.
Titular o sujeto activo
Es la persona a cuyo favor se ha declarado un derecho, es la
parte que ha sido favorecida con la resolución del juez, es el
ganancioso y sus herederos.
Sujeto pasivo
Esta acción se va a dirigir en contra del condenado por la
resolución, o bien en contra de sus herederos, con la finalidad
de hacer efectiva la prestación contenida en la decisión.
66
Requisitos para que proceda la acción de cosa juzgada
1) Que exista una resolución firme o que cause ejecutoria
2) Que el ganancioso solicite expresamente el
cumplimiento de la resolución
3) Que la prestación que se impone en el fallo sea
actualmente exigible.
1) Que exista una resolución firme o que cause ejecutoria
Las resoluciones que producen la acción de cosa juzgada son
las sentencias definitivas o interlocutorias firmes o que causen
ejecutoria. Además se precisa que ellas sean condenatorias.
Son condenatorias cuando ellas imponen una determinada
prestación a uno de los contendientes.
El art. 181 inciso 1° primera parte, alude a que “los autos y
decretos firmes se ejecutarán y mantendrán desde que
adquieran este carácter”. Por lo que también producen acción
de cosa juzgada los autos y decretos desde que se encuentran
firmes.
2) Se requiere que la parte gananciosa pida el
cumplimiento de la resolución (art. 233)
No hay entonces actividad oficiosa del tribunal en orden a iniciar
el cumplimiento de lo resuelto.
Uno de los procedimientos para obtener el cumplimiento se
encuentra en el art. 233 del CPC, que comienza diciendo
“Cuando se solicite la ejecución de una sentencia”. De manera
que es el propio legislador el que indica que debe solicitarse el
cumplimiento de una sentencia para obtener lo que en ella se
contenga.
No siempre es necesario ejercer la acción para obtener el
cumplimiento, ya que el perdidoso puede cumplir la prestación
voluntariamente. De manera que el ejercicio de la acción de
cosa juzgada tiene como límite el accionar voluntariamente por
parte del perdidoso.
El perdidoso puede pagar ya sea depositando el valor que se le
cobra en la causa o en forma extrajudicial.
3) Se requiere que la prestación sea actualmente exigible.
En otras palabras, la prestación no debe estar sujeta a
modalidad alguna (condición, plazo o modo)
Si la prestación está sujeta a modalidad al ejercer la acción, el
perdidoso opondrá una excepción.
Procedimiento para hacer efectiva la acción de cosa
juzgada (art. 233 CPC)
67
Uno de los procedimientos más utilizados, por ser el más rápido
es el contenido en los artículos 231 y siguientes del CPC, en el
Título XIX. Este Título divide dos tipos de resoluciones, para
señalar como deben cumplirse:
1. Cumplimiento de las resoluciones dictadas por
tribunales nacionales.
2. Cumplimiento de resoluciones dictadas por tribunales
extranjeros.
También existe un procedimiento ejecutivo ordinario, para
obtener el cumplimiento de una obligación de dar, hacer o no
hacer.
Hay también otra serie de posibilidades para obtener el
cumplimiento de una resolución judicial, en los artículos 237 y
siguientes del CPC.
2) La excepción de cosa juzgada
Es el efecto de las resoluciones judiciales que la ley reconoce a
las sentencias definitivas e interlocutorias firmes, en virtud del
cual no puede volverse a discutir entre las mismas partes o
personas legales una misma materia e invocando análogas
razones, en consideración a que ella ya ha sido resuelta por una
sentencia definitiva (art. 177)
Fundamento
Se funda en razones similares a las que indicamos para la cosa
juzgada en general a través de la acción, en la tranquilidad
social, vale decir, en evitar repeticiones indefinidas de pleitos
que se puedan suscitar entre las mismas partes o sobre las
mismas materias. Y también en no caer en fallos contradictorios
y así mantener el prestigio de los tribunales de justicia.
Con todo, y no obstante estar firme o ejecutoriado un fallo, este
puede ser dejado sin efecto pues existe el recurso de revisión
de que conoce la Corte Suprema contemplado en el art. 810
CPC.
Titular de la excepción de cosa juzgada
Lo señala el art. 177 CPC, y según esta disposición “la
excepción de cosa juzgada puede alegarse por el litigante que
haya obtenido en el juicio y por todos aquellos a quienes según
la ley aprovecha el fallo”. Por ende, la excepción puede hacerse
valer tanto por el ganancioso como por el perdidoso.
¿Para qué la va a hacer valer el perdidoso? para evitar que en
un nuevo juicio se le imponga una prestación más gravosa que
la que originalmente se le decretó en su contra.
Características de la excepción de cosa juzgada
68
1. Es renunciable, porque ella debe alegarse en el juicio,
en tiempo y forma. No hay posibilidad de que el tribunal
haga uso de ella en forma oficiosa.
Su renuncia puede ser expresa o tácita. Si no se opone
en su momento, va a entenderse que la parte renuncia
a ella.
2. Es relativa, porque sólo aprovecha a las partes que han
intervenido en el pleito y a sus herederos, en virtud del
art. 3 del CC sobre efecto relativo de las sentencias.
No obstante, hay ciertas sentencias que tienen un
carácter absoluto y que afectan no solo a los
contendores sino que a todo el mundo. Esas sentencias
son generalmente las que se refieren al estado civil de
las personas. Para que una sentencia pueda producir
efectos erga omnes, se requiere de una ley expresa que
lo establezca.
3. Es irrevocable. Esto significa que no puede ser alterado
lo resuelto por una sentencia definitiva o interlocutoria
firme, por ninguna autoridad del país (salvo la Corte
Suprema que conociendo de un recurso de revisión,
declare su nulidad). (Art. 9 inciso 2 CC)
4. Imprescriptible: ello significa que, a pesar del tiempo que
transcurra va a poder alegarse en cualquier tiempo la
excepción de cosa juzgada. En cambio tratándose de la
acción de cosa juzgada, ella prescribe según las reglas
generales del art. 2515 CC.
Resoluciones que producen excepción de cosa juzgada:
Emana esta excepción de cosa juzgada de las sentencias
definitivas e interlocutorias firmes que tengan el carácter de
condenatorias o absolutorias (a diferencia de la acción de cosa
juzgada)
No producen excepción de cosa juzgada:
o Autos y decretos
o Sentencias que causan ejecutoria, en atención a que
ellas se encuentran sometidas a un recurso que está
pendiente de resolución.
Las resoluciones dictadas por tribunales extranjeros:
Se discute si producen excepción de cosa juzgada las
resoluciones dictadas por tribunales extranjeros. Hay quienes
creen que sí la producen porque el art. 175 no distingue si se
trata de resoluciones dictadas por tribunales chilenos o
extranjeros.
También se discute si estas resoluciones extranjeras, para que
puedan producir este efecto, precisan o no del exequátur de la
Corte Suprema. Respondiendo a esta interrogante, se sostiene
que sí se precisa, y la razón para ello es que si se requiere ese
exequátur para que pueda producir la acción de cosa juzgada
(para hacer cumplir la resolución en Chile) no se ve porqué se
va a prescindir de él cuando lo que se pretenda hacer valor es
la excepción de cosa juzgada.
Caso de los actos judiciales no contenciosos:
69
o La excepción de cosa juzgada NO opera tratándose de
actos judiciales no contenciosos negativos (el tribunal
deniega lo solicitado por el interesado) o afirmativos
incumplidos (el tribunal accede a lo pedido, pero todavía
no se ha cumplido), porque existe un recurso especial
propio de los actos no contenciosos en virtud del cual se
puede dejar sin efecto una resolución negativa, variando
los antecedentes que alegue el peticionario. Igual
acontece cuando se trata de actos judiciales no
contencioso afirmativos incumplidos, así ocurre
tratándose de la dación de una posesión efectiva a la
que accede el tribunal, ya que mientras no se cumpla
mediante las inscripciones que se practican en el
Conservador, se puede variar el contenido de la
resolución o dejarla sin efecto.
o La excepción de cosa juzgada SÍ opera tratándose de
las resoluciones afirmativas cumplidas, pero solo
respecto del interesado que intervino en ella, de manera
que no hay excepción de cosa juzgada respecto de
terceros ajenos al acto judicial no contencioso.
Requisitos para que pueda oponerse la excepción de cosa
juzgada
Están contenidos en el art. 177 CPC.
Art. 177 CPC: “La excepción de cosa juzgada puede alegase
por el litigante que haya obtenido en el juicio y por todos
aquellos a quienes según la ley aprovecha el fallo, siempre que
entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta haya:
1º Identidad legal de personas
2º Identidad de la cosa pedida; y
3º Identidad de la causa de pedir.
Se entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del
derecho deducido en juicio.”
Esta triple identidad, como se le denomina, debe ser copulativa,
en otras palabras, todos los requisitos se deben operar
conjuntamente en un momento determinado para que proceda
la excepción de cosa juzgada.
1. Identidad legal de personas. Eadem personae.
Significa que en ambos juicios, tanto el demandante como el
demandado deben ser las mismas personas jurídicamente
hablando, es decir, que ambos tengan la misma calidad jurídica.
No se requiere identidad física.
Este requisito se funda en el carácter relativo que tienen las
sentencias.
Si bien físicamente pueden ser las mismas personas las que
intervienen en un juicio, puede que entre ellas no haya identidad
70
legal. Por ejemplo, una persona puede comparecer por sí en un
juicio, y en el juicio posterior como mandatario de alguien.
Es posible también que siendo distintas las personas, pueda
generarse la identidad legal. Así acontece con el heredero, que
es idéntica persona legal con su causante, al igual que acontece
entre mandante y mandatario.
2. Identidad de la cosa pedida. Eadem res.
La cosa pedida es el objeto del juicio y éste es el beneficio
jurídico inmediato que se reclama. El objeto hay que buscarlo
en la parte petitoria de la demanda. Se puede expresar que es
el título habilitante que se invoca para ejercer la pretensión.
Este requisito significa que tanto el primer juicio, ya resuelto,
como el segundo, que se ha promovido o que se piensa
promover, tengan el mismo objeto jurídico, no el mismo objeto
físico (material, natural)
La cosa material puede ser la misma, pero el objeto jurídico
puede ser el distinto, y a la inversa una cosa material puede ser
distinta y el objeto del juicio ser el mismo.
3. Identidad de la causa de pedir. Eadem causa
petendi.
Para Plianol la causa de pedir es el hecho jurídico o material
que sirve de fundamento al derecho que se reclama a la
excepción que se opone.
Nosotros nos estaremos a lo que dispone el inciso final del art.
177 CPC: “Se entiende por causa de pedir el fundamento
inmediato del derecho deducido en juicio”.
Así como la cosa pedida es la cosa jurídica que se reclama, la
causa de pedir es el fundamento legal de esa pretensión.
La cosa pedida responde a la pregunta:
¿Qué se reclama?
La causa de pedir responde a la pregunta
¿Por qué se reclama?
Jurisprudencia en la materia:
Existe identidad de causa de pedir entre la nulidad pedida en
un juicio por falta de consentimiento o concurso real de la
voluntad de una sociedad vendedora y la nulidad alegada antes
por falta de poder suficiente del gerente de la misma sociedad
para celebrar el contrato.
No hay identidad de causa de pedir entre dos demandas por
cobro de precios, de las cuales la primera se funda en la
obligación que tiene el aceptante de una letra de cambio de
pagar su valor y la otra en la obligación del mutuario de pagar
la suma prestada.
Existe identidad de causa de pedir entre dos demandas si
ambas se fundan en la validez o nulidad de un matrimonio.
71
Diferencias entre causa de pedir y motivo
Dijimos tiempo atrás que no es lo mismo causa de pedir que
motivo, pero hay ocasiones en que suelen confundirse estas
dos expresiones.
La causa es el fundamento inmediato del derecho deducido en
juicio. En cambio, los motivos son las circunstancias
particulares que hacen valer las partes para justificar su entrada
al juicio, estos motivos pueden ser múltiples.
En los derechos reales, la causa de pedir es el título o la causa
de la adquisición, vale decir, los contratos o la ley por ejemplo.
En los derechos personales, la causa de pedir es el hecho
jurídico que engendra la obligación, vale decir, el delito, el
cuasidelito o el contrato.
Así, si se reclama una cosa por haberla comprado, el objeto es
la calidad de dueño y la causa de pedir es el contrato de
compraventa. Si se reclama una cosa por haberla heredado, el
objeto es la calidad de heredero, en cambio, la causa de pedir
es el testamento o la ley, según si se trate de una sucesión
testada o intestada.
Oportunidad en que es posible alegar la excepción de cosa
juzgada
1. Puede ser alegada como excepción dilatoria (art. 303
CPC)
 2. Puede ser alegada como excepción perentoria (art. 309 Su titular es el litigante que Su titular es el litigante que
y 320 CPC) haya obtenido en el juicio haya obtenido en el juicio y
todos aquellos a quienes
3. Puede servir como fundamento de un recurso de según la ley aprovecha el
fallo
apelación
Tiene por finalidad obtener el Tiene diversas oportunidades
cumplimiento forzado de la para hacerse valer, desde
4. Puede servir como fundamento de un recurso de prestación contenida en el una excepción dilatoria hasta
casación en la forma (art. 769 número 6 CPC) fallo. un recurso de revisión.
Prescribe según las reglas Es imprescriptible
5. Puede emplearse para intentar un recurso de revisión generales. Esto es en 3 años
(art. 810 número 4) como acción ejecutiva y en 5
años como acción ordinaria
Las resoluciones que la Las resoluciones que la
producen son: producen son:
 Sentencias definitivas  Sentencias definitivas
e interlocutorias e interlocutorias
firmes condenatorias firmes (condenatorias
 Sentencias que o absolutorias)
causen ejecutoria
condenatorias
 Los autos y decretos
firmes

Diferencias entre acción y excepción

Otros efectos de las resoluciones judiciales
Acción Excepción
Nace sólo de sentencias Nace tanto de sentencias I. La declaración del derecho
declarativas condenatorias. condenatorias como de
sentencias absolutorias

72
Con este efecto quiere significarse que tratándose de ciertas
sentencias, la declaración del derecho se produce en instantes
distintos.
Para saber cuándo se produce la declaración del derecho hay
que distinguir entre sentencias declarativas y constitutivas.
a) Sentencia declarativa: es aquella que se limita a
reconocer un derecho preexistente
b) Sentencia constitutiva: es aquella que atribuye a partes
nuevos derechos o que las habilita para ejercitar nuevos
derechos que emanan del reconocimiento que se
contiene en la resolución judicial.
La importancia de esta distinción radica en que los efectos que
se derivan de una y otra son diferentes:
1) Si consideramos el instante en que ellas producen sus
efectos:
Por lo general las sentencias declarativas producen
efectos retroactivos y las sentencias constitutivas
producen efectos para el futuro.
2) Si consideramos las personas a quienes pueden
afectar:
Las sentencias declarativas sólo producen efectos
respecto de las partes que han intervenido en el juicio,
73
situación que se deriva de la relatividad de las
sentencias. En cambio, las sentencias constitutivas
tienen efectos absolutos, erga omnes.
II. La retroactividad de las sentencias
Se refiere a la época desde la cual los derechos que fueron
reclamados en una controversia y que han sido declarados en
la sentencia o que de ella emanan, se entienden existir.
Sobre el particular, hay sentencias que producen efectos
retroactivamente y reconocen un derecho preexistente al juicio.
En cambio, hay otro tipo de sentencias que sólo producen sus
efectos para el futuro, en este último caso el derecho nace
desde que la sentencia ha quedado ejecutoriada.
Por lo general las sentencias declarativas tienen efectos
retroactivos.
Ejemplo: en los juicios en que se discute la paternidad o la
maternidad se reconoce el estado civil de hijo.
Por lo general las sentencias constitutivas producen sus efectos
para el futuro, desde que el derecho nace desde que la
sentencia quedó ejecutoriada.

MEDIDAS CAUTELARES
Para preparar el ingreso al juicio o para garantizar el resultado
de la acción que se interpuso, las partes pueden solicitar
medidas cautelares.
Dentro de las medidas cautelares encontramos 3 clases:
74
 Medidas prejudiciales
 Medidas precautorias
 Medidas prejudiciales precautorias
1. Medidas prejudiciales
Reguladas en el Título IV del Libro II, artículos 273 y siguientes
del CPC.
Son ciertas diligencias o actuaciones taxativamente señaladas
en la ley que pueden practicarse a petición del futuro
demandante o del posible demandado, antes de la iniciación del
juicio, con el fin de prepararlo o de asegurar que el actor o el
demandado no queden burlados en sus derechos.
Como su nombre lo indica, una medida prejudicial se solicita
antes de la iniciación del juicio.
Art. 273 inciso 1° CPC: “El juicio ordinario podría prepararse
exigiendo el que pretende demandar de aquel contra quien se
propone dirigir la demanda…”
La solicitud de una medida prejudicial no produce las
consecuencias que produce la interposición de una demanda,
vale decir, no interrumpe la prescripción, no constituye en mora
al deudor, etc; salvo la excepción de la ley 18.092 que regula
las letras de cambio, que en su art. 100 establece que “La
prescripción se interrumpe sólo respecto del obligado a quien
se notifique la demanda judicial de cobro de la letra, o la gestión
judicial necesaria o conducente para deducir dicha demanda o
preparar la ejecución”, de modo que tratándose de la
prescripción de las letras de cambio, cualquier gestión judicial o
medida prejudicial que se solicite va a interrumpirla.
Procedimientos a los que se aplican las medidas
prejudiciales
Existen dos doctrinas al respecto.
1) Por la ubicación de las normas sobre medidas
prejudiciales, dentro del Libro II, que regula el juicio
ordinario de mayor cuantía, ellas sólo se aplicarían a
este tipo de procedimiento. Además el art. 273 del CPC
señala “el juicio ordinario podrá prepararse…”
2) La doctrina mayoritaria señala que sin perjuicio de que
la regulación de las medidas prejudiciales esté dentro
del juicio ordinario, por aplicación del art. 3 del CPC, se
pueden aplicar a toda clase de procedimientos.
Art. 3 CPC: “Se aplicará el procedimiento ordinario en
todas las gestiones, trámites y actuaciones que no estén
sometidos a una regla especial diversa, cualquiera que
sea su naturaleza”
Los partidarios de esta posición critican la ubicación que
el legislador dio a las normas sobre medidas
75
prejudiciales, pues según ellos debió haberlas regulado
en el Libro I, que contiene las disposiciones comunes a
todo procedimiento.
¿Quién puede solicitar una medida prejudicial? Arts. 273,
281, 284 y 285 CPC.
La regla general es que una medida prejudicial la solicite el
futuro demandante para preparar la acción que el
posteriormente pretende deducir. Excepcionalmente, el art. 288
del CPC permite que el posible demandado las solicite.
Art. 288: “Toda persona que fundadamente tema ser
demandada podrá solicitar las medidas que mencionan el
número 5 del artículo 273 y los artículos 281, 284 t 286 para
preparar su defensa.
Art. 273 CPC. “El juicio ordinario podrá prepararse, exigiendo el
que pretende demandar de aquel contra quien se propone
dirigir la demanda:
1° Declaración jurada acerca de algún hecho relativo a su
capacidad para parecer en juicio, o a su personería o al nombre
y domicilio de sus representantes;
2° La exhibición de la cosa que haya de ser objeto de la
acción que se trata de entablar;
3° La exhibición de sentencias, testamentos, inventarios,
tasaciones, títulos de propiedad u otros instrumentos públicos o
privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas
personas;
4° Exhibición de los libros de contabilidad relativos a
negocios en que tenga parte el solicitante, sin perjuicio de lo
dispuesto en los artículos 42 y 43 del Código de Comercio; y
 5° El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento
privado.
La diligencia expresada en el número 5° se decretará en 3) Atendiendo la naturaleza de ellas:
todo caso; las de los otros cuatro sólo cuando, a juicio del
tribunal, sean necesarias para que el demandante pueda entrar a) Medidas prejudiciales propiamente tales
en el juicio.”
b) Medidas prejudiciales precautorias (art. 279) que
Clasificación de las medidas prejudiciales tienden a asegurar el resultado del juicio.
1) Atendiendo a la finalidad de ellas

a) Medidas que tienden a preparar la demanda: Art. 273
nros. 1 al 4.
b) Medidas que tienden a obtener pruebas en forma
anticipada a un próximo juicio (ocurrido un hecho es
posible que se generen nuevas pruebas que
posteriormente puedan desaparecer): Art. 273 nro.
5°, art. 281, art. 284 y art. 286 CPC.
4) Atendiendo a la forma en que se decretan:
a) Medidas prejudiciales que se decretan en todo caso: art.
273 nro. 5.
b) Medidas prejudiciales que se decretan sólo si a juicio del
tribunal son necesarias para que el demandante pueda
iniciar posteriormente el juicio: art. 273 n. 1 al 4.

c) Medidas que son prejudiciales, pero que tienen a

asegurar el resultado del juicio: Art. 279. En este 5) Atendiendo al conocimiento previo que de ellas se dé
caso hablamos de “medidas prejudiciales para decretarlas.
precautorias”
a) Medidas prejudiciales que se decretan previo
2) Atendiendo a las personas que pueden solicitarlas. conocimiento de la parte contra la que se solicita: arts.
281 y 286.
a) Medidas prejudiciales que puede solicitar el futuro
demandante: art. 273 CPC. b) Medidas prejudiciales que no requieren conocimiento
previo: todas las demás se decretan de plano.
b) Medidas prejudiciales que puede solicitar el futuro
demandado: art. 288 273 n°5, 281 284 y 286 CPC.
Características de las medidas prejudiciales

76

1) Tienen un carácter previo, en el sentido de que se van a
solicitar antes de la iniciación del juicio.
El art. 253 señala que “todo juicio ordinario comenzará
por demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en
el Título IV de este Libro”. A lo que se refiere es que aun
cuando exista una solicitud previa de una medida
prejudicial, de todas maneras el juicio se inicia con la
interposición de la demanda.
2) Son preparatorias del juicio mismo, porque están
previstas para que el futuro demandante prepare el
ejercicio de su acción o, en caso de excepción para que
el demandado prepare su defensa, su entrada al juicio.
3) Son taxativas: sólo pueden decretarse aquellas que el
legislador ha establecido.
4) Son de carácter restrictivo, en el sentido que deben
cumplirse los requisitos que señala la ley para que ellas
puedan solicitarse. Así, la medida del art. 273 n° 5 se va
a conceder siempre, pero sólo cuando se solicite de la
manera debida y en los casos en que expresamente lo
autoriza la ley.
5) Son de tramitación simple, porque existe cierta premura
en que se resuelva con prontitud la solicitud de una
medida prejudicial y que ella se lleve a cabo. Esta
simplicidad deriva del carácter de necesidad que
normalmente reviste la práctica de estas medidas.
6) Gozan de flexibilidad en su concesión: esto quiere decir
que el juez tiene amplias facultades a la hora de resolver
77
si concede o no una medida prejudicial. El juez deberá
observar el cumplimiento de las exigencias necesarias y
luego decidir si la concede o no.
Naturaleza jurídica de la resolución que resuelve sobre la
medida prejudicial.
No hay acuerdo y podría ser un auto o una sentencia
interlocutoria.
Requisitos para solicitar una medida prejudicial
A) Requisitos generales para solicitar medidas
prejudiciales.
Están contemplados en el art. 287 del CPC el que dispone que
“para decretar las medidas de que trata este Título, deberá el
que las solicite expresar la acción que se propone deducir y
someramente sus fundamentos”
Son dos requisitos copulativos:
1) En la solicitud se debe indicar cuál es la acción que se
pretende deducir.
2) Se debe expresar someramente los fundamentos de la
acción que se pretende deducir. Lo que se busca con
este segundo requisito es demostrarle al tribunal la
necesidad de que se decrete la medida prejudicial.
B) Requisitos particulares de cada medida prejudicial.
Cada una de las distintas medidas prejudiciales tiene distintos Prejudiciales Precautorias
requisitos especiales (estudiar apunte de la central de apuntes) Puede solicitarlas por regla
Puede solicitarlas sólo el
general el demandante y demandante.
Tramitación de las medidas prejudiciales (art. 287) excepcionalmente el
Doctrinariamente también
demandado. podría solicitarlas el
Por regla general se conceden de plano, sin audiencia de la demandado cuando actúa
parte contraria. No debe conferir traslado, sino que sólo se vale como demandado
de los antecedentes que el peticionario ha acompañado en su reconvencional, pues
solicitud. técnicamente en este caso
actúa como demandante.
Hay que tener presente que la diligencia del art. 273 nro. 5 Son taxativas Son no taxativas.
(reconocimiento jurado de firma puesta en instrumento privado), Sólo se pueden solicitar Se pueden solicitar en
se decretará en todo caso. antes de la iniciación del cualquier estado del juicio.
juicio.
Su objetivo es preparar la Tienen por objeto asegurar el
entrada al juicio resultado de la acción
deducida.

Campo de aplicación
2. Medidas precautorias

Surge la misma discusión sobre si se aplica solamente al juicio

Están reglamentadas en el Título V del Libro II, artículos 290 y
ordinario de mayor cuantía o si también se aplica a otros
siguientes del CPC.
procedimientos.
Son aquellas diligencias esencialmente provisionales,
Oportunidad para solicitar una medida precautoria
señaladas o no en la ley, que puede solicitar el demandante en
cualquier estado del juicio, aun cuando no este contestada la
Pueden solicitarse antes de la contestación de la demanda y en
demanda, para asegurar el resultado de la acción (art. 290).
cualquier estado del juicio, incluso después de que las partes
hayan sido citadas a oír sentencia, en segunda instancia o
Paralelo entre medidas prejudiciales y precautorias:
cuando se esté conociendo por vía de la casación.

78
 1. El demandante debe acompañar comprobantes que
No obstante la instancia en que se esté pidiendo la medida
precautoria siempre debe pedirse al tribunal de 1° instancia.
(Art. 111 COT)
El art. 290 enumera algunas medidas precautorias pero no es
taxativo.
Art. 290 CPC: “Para asegurar el resultado de la acción, puede
el demandante en cualquier estado del juicio, aun cuando no
esté contestada la demanda, pedir una o más de las siguientes
medidas:
constituyan a lo menos presunción grave del derecho
que se reclama.
Ejemplo: copia de la inscripción de un vehículo,
escrituras públicas, etc.
Esto es lo que se llama “fumus bonis iuri” (apariencia de
buen derecho). Esto es, son antecedentes que permiten
hacer constar la necesidad que tiene el posible titular de
contar con una medida precautoria. El juez va a juzgar
de acuerdo a su mérito.

1º El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda; 2. Que la solicitud de la medida se limite a los bienes
2º El nombramiento de uno o más interventores; necesarios para responder a los resultados del pleito.
3º La retención de bienes determinados; y
4º La prohibición de celebrar actos o contratos sobre Ejemplo: si demando a una persona por un
bienes determinados. incumplimiento de contrato por dos millones de pesos,
¿Contra quienes se solicitan? no puedo pedir una medida precautoria de celebrar
actos o contratos sobre su casa, auto y departamento.
 Contraparte
 Terceros que eventualmente puedan ser Excepciones a los requisitos generales.
responsables por los daños que causan.
Art. 299 CPC. “En casos graves y urgentes podrán los
Requisitos de las medidas precautorias: tribunales conceder las medidas precautorias de que trata este
Título, aun cuando falten los comprobantes requeridos, por un
término que no exceda de diez días, mientras se presentan
A) Requisitos generales para solicitar medidas
dichos comprobantes, exigiendo caución para responder por los
precautorias (art. 298 CPC) perjuicios que resulten. Las medidas así decretadas quedarán
de hecho canceladas si no se renuevan en conformidad al
artículo 280.”

79

Ejemplo: cuando sé que ya se celebró un contrato de
compraventa sobre un bien, pero no se ha inscrito.
Art. 300 CPC. “Estas providencias no excluyen las demás que
autorizan las leyes.” Se refiere a las medidas que están fuera
de este Título del Libro.
B) Requisitos particulares a cada medida precautoria
Estudiar apunte de la central de apuntes.
Características de las medidas precautorias
1) Son provisionales porque van a desaparecer en la
medida que desaparezca el riesgo que se está
intentando cautelar. Se extinguen cuando termina el
proceso principal.
En virtud del principio de la pasividad, el tribunal no
alzará de oficio las medidas precautorias, sino que las
partes tienen que solicitarlo.
La resolución que se pronuncia respecto del alzamiento
de una medida precautoria es apelable en el solo efecto
devolutivo (art. 194).
2) Por regla general ellas se van a llevar a efecto previa
notificación de la parte afectada. Excepcionalmente
ciertas medidas puede pedirse que se practiquen sin
notificación cuando existan razones graves para ello y
80
el tribunal lo estime así; pero dicha notificación se debe
producir dentro de los 5 días siguientes, ampliables por
el tribunal (art. 302 CPC). En este caso no se solicita
resolución del tribunal para dejar sin efecto la medida,
sino que transcurridos los 5 días la precautoria deja de
ser válida por el sólo ministerio de la ley.
Art. 302 inciso 2° CPC: Podrán, sin embargo, llevarse a
efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona
contra quien se dictan, siempre que existan razones
graves para ello y el tribunal así lo ordene. Transcurridos
cinco días sin que la notificación se efectúe, quedarán
sin valor las diligencias practicadas. El tribunal podrá
ampliar este plazo por motivos fundados.
3) Deben limitarse a los bienes necesarios para responder
a los resultados del juicio (art. 298 CPC)
Clasificación de las medidas precautorias.
1) Medidas precautorias ordinarias (art. 290)
2) Medidas precautorias urgentes (art. 299)
3) Medidas precautorias que se llevan a efecto sin
notificación, por razones graves y que el tribunal lo
estime así (art. 302 inciso 2)
4) Medidas precautorias reglamentadas fuera del Título V
del Libro II del CPC (art. 300)
Efectos de las medidas precautorias.
o Atendido a que son de carácter provisional, una vez que
han sido decretadas pueden quedar sin efecto, cuando
haya desaparecido el riesgo temido o cuando se ofrece
caución suficiente.
o La resolución denegatoria no produce excepción de
cosa juzgada. Aun cuando me denieguen la solicitud de
una medida precautoria una vez, no quedo inhabilitado
para volver a solicitarla posteriormente.
Tramitación de una medida precautoria (art. 302)
Hay 3 opiniones en este sentido:
1° opinión: siempre la solicitud de una medida precautoria
va a dar lugar a un incidente. La medida precautoria no se va
a decretar de inmediato, sino que su sola solicitud va a dar lugar
a un incidente, por lo tanto frente a la solicitud el juez va a
decretar traslado y sólo se va a poder cumplir la medida cuando
se haya fallado el incidente y se haya notificado. Se basan en
que el art. 302 parte diciendo “el incidente a que dan lugar las
medidas de que trata este Título…”
81
2° opinión: sin perjuicio de que las medidas precautorias
son una cuestión accesoria al juicio, no siempre tienen una
tramitación incidental. Presentada la solicitud, el tribuna va a
resolver de plano y sólo si la otra parte se opone va a dar lugar
a un incidente. Pero siempre antes de cumplir la medida la
resolución debe notificarse, salvo la excepción de las medidas
que se pueden cumplir sin notificación (son decretadas bajo la
responsabilidad del solicitante). Ellos interpretan el art. 302 en
el sentido que la solicitud “pudiera” dar lugar a un incidente.
3° opinión (ecléctica) el tribunal podría concederlas de
plano (“como se pide”), pero también tendrá que dar traslado
para que se configure un incidente (“traslado”). Los
tribunales están autorizados para conceder, frente a petición de
parte, el carácter de provisional a una medida precautoria,
mientras se tramita el incidente. En este caso se debe notificar
de igual forma al afectado de la existencia de esta medida.
Tratándose del art. 299 (casos graves y urgentes), el tribunal va
a conceder la medida sin que se configure el incidente, pero en
este caso el tribunal exige una caución.
Naturaleza jurídica de la resolución que resuelve sobre la
medida precautoria
a) Es un auto: ha habido fallos que han dicho que no es
una sentencia interlocutoria porque no establece
derechos permanentes a favor de las partes, ni tampoco
sirve de base para el pronunciamiento de una sentencia
definitiva. Son eminentemente provisionales y pueden
dejarse sin efecto en cualquier instante.
b) Es una sentencia interlocutoria: la jurisprudencia en el
sentido contrario dice que, por resolver una cuestión
 accesoria al juicio, un incidente y porque establece
derechos permanentes entre las partes, en el sentido
que son permanentes mientras dure el juicio, sí se trata
de una sentencia interlocutoria. Producen efectos
mientras están vigentes y eso es el carácter
permanente.
Importancia de la determinación de la naturaleza jurídica: para
efectos de determinar los recursos que proceden. Si
entendemos que es un auto sólo procede el recurso de
reposición y si es una sentencia interlocutoria procede también
el recurso de apelación, que se concede en el sólo efecto
devolutivo.
3. Medidas prejudiciales precautorias
Se solicitan antes del inicio del juicio (prejudicial) y su finalidad
es asegurar el resultado de la acción (precautoria). Son una
especie de combinación entre las medidas prejudiciales y las
medidas precautorias.
En atención a que combina ambos tipos de medidas para que
proceda, debe cumplir con los requisitos de las medidas
prejudiciales, de las medidas precautorias y requisitos
especiales.
Una medida prejudicial precautoria implica que cualquiera de
las medidas precautorias que estudiamos (nombramiento de
82
uno o más interventores, el secuestro de la cosa, la prohibición
de celebrar actos o contratos sobre un bien, etc), no las vamos
a pedir durante el curso del proceso, sino que con anterioridad
al inicio. Pero atendida la naturaleza de la medida y la
oportunidad en la que se está solicitando, el legislador es más
exigente en cuanto a sus requisitos.
Requisitos para solicitar medidas prejudiciales
precautorias:
A) Requisitos generales de toda medida prejudicial
Son dos requisitos copulativos (art. 287)
1) En la solicitud se debe indicar cuál es la acción que se
pretende deducir.
2) Se debe expresar someramente los fundamentos de la
acción que se pretende deducir. Lo que se busca con
este segundo requisito es demostrarle al tribunal la
necesidad de que se decrete la medida prejudicial.
B) Requisitos generales de toda medida precautoria
1) El demandante debe acompañar comprobantes que
constituyan a lo menos presunción grave del derecho
que se reclama (art. 298).
2) Que la solicitud de la medida se limite a los bienes
necesarios para responder a los resultados del pleito.

C) Requisitos propios de las medidas prejudiciales
precautorias (art. 279).
Art. 279: Podrán solicitarse como medidas prejudiciales las
precautorias de que trata el Título V, si:
1) Existen motivos graves y calificados.
2) Se debe determinar el monto de los bienes sobre que
deben recaer.
3) Se debe rendir fianza u otra garantía suficiente, a juicio
del tribunal, para responder por los perjuicios que se
originen y las multas que se impongan.
Plazo para presentar la demanda
 Una vez decretada la medida prejudicial precautoria, el
solicitante tiene un plazo de 10 días para presentar su
demanda, el que puede ser ampliado por el tribunal
hasta por 30 días si se alegan motivos justificados para
ello.
Este plazo es de carácter fatal, de manera que las
medidas caducarán ipso facto transcurridos los 10 días
si no se renueva la petición para que se mantengan.
83
 Solicitud de renovación de la medida prejudicial
precautoria: Una vez presentada la demanda dentro de
plazo, en esa misma oportunidad se debe pedir que se
mantenga la medida decretada con anterioridad (art.
280).
A este respecto, pueden darse las siguientes situaciones:
a) Si no se presenta la demanda dentro de plazo,
caducarán de pleno derecho las medidas decretadas.
b) Si se presenta la demanda dentro de plazo, pero no se
pide la mantención de la medida, también caducará de
pleno derecho la medida decretada.
c) Puede que se presente la demanda dentro de plazo, y
se pide su mantención pero el tribunal estima que no es
razonable mantener la medida.
El art. 280 inciso 2 establece la responsabilidad que puede
afectar a quien ha solicitado las medidas prejudiciales
precautorias:
1) Será responsable de los perjuicios causados.
2) Se considerará doloso su procedimiento. A este
respecto la ley señala que si no se presenta la demanda
hay una presunción de dolo respecto de quien solicitó la
medida. Se trata de una presunción simplemente legal
en virtud de la cual esa persona contra quien se pidió la
medida se le releva de la carga de la prueba.
 cuya cuantía es superior a 500 UTM o a aquellos de cuantía
indeterminada.

Características

1) Es un procedimiento declarativo o constitutivo de

derechos.

2) Es un procedimiento común (ordinario), porque tiene

aplicación siempre que la ley no señale un
procedimiento especial para un determinado asunto.
Art. 3° CPC: “Se aplicará el procedimiento ordinario en
todas las gestiones, trámites y actuaciones que no estén
sometidos a una regla especial diversa, cualquiera que
sea su naturaleza.”

3) Tiene un carácter supletorio y complementario, porque

JUICIO ORDINARIO DE MAYOR CUANTÍA tiene aplicación en cualquier tipo de procedimiento.
o Es supletorio, porque suple aspectos que la ley
Solemnis Ordus Iudiciorum
o las partes no previeron y que debieron haber
contemplado.
El juicio ordinario de mayor cuantía es un juicio ordinario de
común aplicación regulado en el Libro II en los artículos 253 a o Es complementario, porque busca dar aquellos
433 del CPC. elementos adicionales que sean convenientes
para complementar o perfeccionar una norma
Concepto (arts. 130 y 135 COT)

Procedimiento escrito, declarativo o constitutivo de derechos,

supletorio y complementario que se aplica a asuntos litigiosos Cuando examinemos el juicio sumario veremos que no se
contiene en él ninguna regulación específica sobre los medios

84
de prueba y sobre como ellos deben producirse, de modo que
hay que recurrir a lo establecido en el juicio ordinario de mayor
cuantía. No hay tampoco en ese juicio sumario ni en ningún otro
juicio especial los requisitos que debe contener una demanda,
por lo que hay que recurrir al juicio ordinario de mayor cuantía.
4) Este procedimiento se aplica considerando la cuantía
del asunto debatido (el valor de la cosa disputada).
Efectivamente de acuerdo con el art. 698 CPC se aplica
a todos aquellos asuntos que exceden de 500 UTM.
También se aplica a aquellos asuntos cuya cuantía es
indeterminada al tenor de los artículos 130 y 131 del
COT. Por ejemplo los juicios que versan sobre el estado
civil de las personas.
Etapas del juicio ordinario
1º Periodo de discusión, que comprende:
1) Demanda
2) Contestación de la demanda
3) Réplica
4) Dúplica
2º Fase de conciliación. Esta fase no se produce
necesariamente, lo único obligatorio es el llamado a ella,
so pena que si no se cumple incurre en un vicio que
autoriza la casación en la forma.
85
3º Periodo de prueba o término probatorio, que se inicia
una vez notificada la resolución que recibe a prueba la
causa. Este periodo tiene un plazo de 20 días hábiles,
susceptible de ser modificado.
4º Periodo de observaciones a la prueba. Consiste en que
una vez vencido el término probatorio, las partes tienen
la oportunidad de comentar la prueba que se ha
producido, tanto la propia como la de la contraparte.
Este periodo es de 10 días.
5º Periodo de sentencia. Vencido el periodo de
observaciones a la prueba, se inicia con una resolución
que dicta el juez por la cual cita a las partes a oír
sentencia. Una vez notificada en forma legal, el juez
debe resolver el asunto controvertido dentro del plazo
establecido en la ley.
6º Hay quienes agregan una última etapa, que sería la de
ejecución o cumplimiento de la sentencia, en la medida
en que la sentencia sea condenatoria e imponga una
determinada prestación.
I. PERIODO DE DISCUSIÓN
1º Demanda
La jurisprudencia la define como el medio legal que tiene el
demandante para deducir una acción, siendo ésta la forma de
hacer valer el derecho que se reclama.
Según Alcina, la demanda es el acto procesal por el cual el actor
ejercita una acción, solicitando al tribunal la protección,
declaración o constitución de una situación jurídica.
Es el instrumento que exterioriza la acción deducida ante el
tribunal.
La demanda no siempre va a ser el instrumento que de inicio al
juicio ordinario, ya que el actor puede optar por preparar el juicio
a través de una medida prejudicial (art. 273).
Importancia de la demanda
1. Es la base del juicio, y dependerá del planteamiento que
haga el actor en ella el éxito o fracaso de sus
pretensiones. De allí la importancia de plantear
adecuadamente lo que se pretende, lo que se quiere
obtener a la postre. Ejemplo, equivocarse en iniciar un
juicio posesorio a través del juicio ordinario de mayor
cuantía, siendo que el ejercicio de las acciones
posesorias tiene un procedimiento especial.
2. A través de la demanda se concretan las peticiones del
actor pero al mismo tiempo se limitan los poderes del
86
juez, pues recordemos que el juez está enmarcado por
las peticiones contenidas en la demanda y las
excepciones contenidas en la contestación, es decir, por
el mérito del proceso. Conforme al art. 160 CPC “las
sentencias se pronunciarán conforme al mérito del
proceso y no podrán extenderse a puntos que no hayan
sido expresamente sometidos a juicio por las partes.”
3. A través de la demanda se propone el objeto del proceso
y llegado el momento de producirse la prueba, sólo es
posible rendirla sobre los hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos, que debe determinar el
juez,, y estos hechos provienen de la demanda y de la
contestación. En efecto, la ley establece que el juez para
fijar esos hechos debe examinar personalmente los
autos.
Requisitos de la demanda
A) Requisitos especiales de la demanda
Las reglas formales a que debe sujetarse toda demanda se
encuentran contenidas en el art. 254 CPC, sin perjuicio de lo
que pueda establecerse en otras disposiciones del Código o en
autos acordados.
Leyes ordenatoria Litis: sólo versan sobre la tramitación del
juicio y persiguen su ordenada y completa discusión.
Estas reglas rigen las formas de la demanda y constituyen una
garantía, puesto que a través de ellas se procura otorgar una
claridad, sencillez y entendimiento directo, en otras palabras, se La omisión de cualquiera de estos requisitos puede ocasionar
requiere que a través de ellas el juez perciba desde el inicio del que se forme un vicio del procedimiento pudiendo ser objeto de
juicio cual es el conflicto concreto que se somete a su decisión. un recurso de casación en la forma.

Calidades que puede presentar una demanda: Del art. 254 se desprende que una demanda presenta tres
partes:
a) Inhábil: aquella que se produce ante un tribunal
incompetente. Tendrá lugar desde que el tribunal 1. Parte expositiva
declara su incompetencia.
b) Improponible: aquella cuya pretensión es infundable. Consiste en una exposición, invocación, preámbulo o
c) Irregular: aquella que no se ajusta a las reglas legales encabezamiento que está compuesto a su vez por:
establecidas.
1) Una presuma.

Corresponde a los autos acordados dictados por las distintas

Art. 254 CPC. La demanda debe contener: Cortes de Apelaciones del país. Esta presuma tiene aplicación
en todas aquellas comunas en que una Corte de Apelaciones
1° La designación del tribunal ante quien se tenga su asiento.
entabla;
2° El nombre, domicilio y profesión u oficio del
demandante y de las personas que lo representen, y la 2) Una suma.
naturaleza de la representación;
3° El nombre, domicilio y profesión u oficio del Es un resumen de lo que se demanda.
demandado;
4° La exposición clara de los hechos y fundamentos 3) La individualización del tribunal ante el cual se presenta
de derecho en que se apoya; y la demanda (art. 254 n° 1).
5° La enunciación precisa y clara, consignada en la
conclusión de las peticiones que se sometan al fallo
del tribunal. Varía dependiendo del tribunal y se realiza indicando su
jerarquía.

o Juez de Letras: S.J.L

87
 o Juez de Familia: S.J.L de F
o Juez Árbitro: S.J.A
o Corte de Apelación: I.C
o Corte Suprema: E.C
o Juez de Policía Local: S.J.P.L
o (para la primera gestión judicial).
A través de esta individualización lo que hace el actor es
dirigirse al juez, presuponiendo que es el tribunal competente.
El art. 256 dispone que si no se individualiza el tribunal, el juez
puede repeler oficiosamente la demanda.
4) La individualización del actor (art. 254 n° 2)
La individualización del actor se hará mediante la indicación de
“el nombre, domicilio y profesión u oficio del demandante y de
las personas que lo representen, y la naturaleza de la
representación”.
La importancia radica en que va a precisar a una de las partes
a quien va a afectar a la postre la sentencia que se dicte en la
causa.
El art. 254 número 2 no sólo alude al “nombre, domicilio y
profesión u oficio del demandante”, sino que también a “ las
personas que lo representen, y la naturaleza de la
representación”, porque puede ejercitar una acción el
representante legal de una persona natural o jurídica.
88
En cuanto al domicilio, este es el concepto del derecho civil del
art. 61 CC y se cumple con señalar la ciudad o lugar geográfico
determinado y que corresponde al demandante. No se refiere a
la casa habitación o morada, pues ella es una obligación distinta
requerida para otros efectos legales señalados en el art. 49
2. Parte narrativa
La segunda parte de una demanda es de narración o
afirmación. Constituye la parte central del escrito de la
demanda.
Compuesta por:
1) La individualización del demandado, que debe ser, al
igual que en el caso anterior, por el “nombre, domicilio y
profesión u oficio” (art. 254 número 3).
Cuando la ley habla de nombre, está exigiendo no sólo
el nombre, sino que también el apellido paterno y
materno y en algunos casos se requiere el RUT.
Al igual que para el actor, nos interesa determinar
precisamente quien es el demandado para que, a la
postre, le pueda afectar la sentencia que se dicte en la
 causa (efecto relativo de la sentencia) y para saber a
quien se debe notificar durante el desarrollo del proceso.
Se requiere además el domicilio para los efectos de
saber la ubicación geográfica donde esta cito el
demandado.
El domicilio a que alude el artículo no se refiere al
domicilio del Código Civil, sino que basta con indicar el
lugar geográfico donde se encuentra el demandado
(Ejemplo: domiciliado en la comuna de Concepción).
Tampoco se está refiriendo al domicilio o morada que es
necesario señalar según el art. 49 el CPC en la primera
presentación que hagan las partes, a fin de poder
notificar por cédula ciertas resoluciones.
2) La exposición de los hechos, que es relato sucinto y
preciso de los hechos que constituyen el conflicto. Sobre
ellos va a tener que versar posteriormente la prueba
(hechos sustanciales pertinentes y controvertidos) y
sobre los cuales necesariamente ha de recaer la
sentencia (art. 254 nro. 4).
Constituye la causa petendi: exposición clara de los
hechos y fundamentos de derecho en que se apoya la
petición.
Si no se consigna la causa de pedir y la cosa pedida esa
demanda es inepta.
89
3. Parte petitoria (art. 254 nro.5)
Su contenido son las peticiones concretas que se someten a la
decisión del tribunal, es lo que el actor desea obtener a la
postre. Es una síntesis de las pretensiones que contiene el
cuerpo de la demanda.
Constituye el petitum, esto es, la enunciación precisa y clara,
consignada en la conclusión de las peticiones que se someten
al fallo del tribunal.
¿Cómo se ubica el petitum de la demanda? El petitum se inicia
dentro de nuestro medio con dos palabras sacramentales: Por
tanto.
Las peticiones consisten en instar al juez a que dicte una
resolución de un contenido determinado. Se les conoce también
con el nombre de solicitudes y ellas pueden ser de dos clases:
1) Peticiones de fondo: se refieren al objeto del proceso y
este objeto aparece en la parte petitoria de la demanda,
así como también en la parte petitoria de la
reconvención o bien la petición de ejecución si se trata
de un juicio ejecutivo o las peticiones de adopción,
posición, alzamiento o modificaciones de medidas
cautelares.
2) Peticiones formales o procesales: son las relativas a un
pronunciamiento sobre la admisibilidad y eficacia de
actos procesales, y en general se refieren al desarrollo
 del proceso. Así por ejemplo, si se suscita un conflicto
de competencia, un incidente sobre acumulación de
autos, un planteamiento de excepciones dilatorias, etc.
La causa petendi es el conjunto de hechos jurídicos relevantes
que fundan la petición. En consecuencia, quedan excluidos de
ella los argumentos, que no son hechos sino que son
construcciones de orden intelectual y también los medios de
prueba que son instrumentos para demostrar los hechos.
No la integran los hechos jurídicamente irrelevantes o
indiferentes, porque ellos carecen de una trascendencia para
distinguir o delimitar las realidades que se vinculan a la
consecuencia jurídica.
Estas exigencias se conocen con el nombre de principio o
deber judicial de congruencia (congruencia entre lo pedido
por el acto y lo dado por el sentenciador al pronunciarse sobre
el asunto), que es aquel principio en virtud del cual el órgano
jurisdiccional no puede conceder algo más de lo pedido, distinto
de lo pedido, ni por una causa distinta a la pedida (art. 160
CPC). El juez al decidir en esas condiciones está cometiendo
un vicio de ultrapetita, extrapetita o citrapetita, que va a permitir
anular su sentencia a través de un recurso de casación en la
forma.
Cumplidos los requisitos del art. 245 CPC estamos frente a una
demanda que cumple con las condiciones de ser cierta, clara y
determinada.
90
Sanción por omisión al art. 254
El legislador contempla ciertas sanciones.
a) El demandado está autorizado para oponer ciertas
excepciones dilatorias que tienen por finalidad corregir
el procedimiento que se ha iniciado. Probablemente
haga uso de la excepción dilatoria conocida con el
nombre de ineptitud del libelo (art. 303 número 4).
b) Hay ciertas infracciones al art. 254 que tienen una
sanción particular, amen de la ya mencionada y es el
caso de la falta de los requisitos 1, 2 y 3 del art. 254,
vale decir, se omite designar el tribunal o no hay una
individualización acabada del actor y del demandado.
En esos casos, el juez oficiosamente está autorizado
para no dar curso a la demanda, así lo expresa el art.
256.
Art. 256 CPC: “Puede el juez de oficio no dar curo a la
demanda que no contenga las indicaciones ordenadas
en los tres primeros números del artículo 254,
expresando el defecto de que adolece”
Este artículo comienza utilizando la expresión “puede”
de modo que no es obligatorio para el juez hacer uso de
esta facultad oficiosa, pero si lo hace tiene que indicar
en la resolución que dicte al efecto, el defecto de que
adolece la demanda. Esta sanción solo procede en el
 caso de que se omitan los requisitos de los números 1,2
y 3 por consiguiente si no se designa domicilio para los
efectos del art. 49, el juez no está autorizado para
repeler oficiosamente la demanda (en ese caso la
sanción es que las notificaciones que deban practicarse
por cédula lo serán por el estado diario).
Si el juez no obstante estas omisiones da curso a la
demanda, será la parte afectada, en este caso el
demandado, la que puede oponer una excepción
dilatoria para que se corrijan estos defectos, que
normalmente será la ineptitud del libelo.
B) Requisitos comunes a todo escrito
Además de estos requisitos especiales del art. 254, como la
demanda es un escrito, por lo tanto debe cumplir con los
requisitos comunes a todo escrito, vale decir:
1) Una presuma, si la demanda se presenta ante una sede
en que hay Corte de Apelaciones.
2) Una suma (art. 30). Síntesis de lo que se está
demandando.
3) Debe redactarse en papel simple y en castellano (salvo
palabras de uso común en un idioma extranjero)
4) Debe cumplir con las obligaciones contenidas en la ley
18.120 relativas a la constitución de un abogado
patrocinante y de un mandatario judicial. Si no cumple
91
no será proveída por el tribunal y se tendrá por no
presentada para todos los efectos legales.
5) Deben acompañarse tantas copias simples cuantas
sean las personas a quienes haya que notificar (art. 31)
6) Presentarse por conducto del secretario
7) Deben estar firmados.
Documentos que se acompañan a la demanda
Son dos tipos: los que deben y los que pueden acompañarse.
1. Documentos que deben acompañarse a la demanda.
Se denominan documentos habilitantes. Son aquellos a que
alude el art. 6 del CPC que vimos el año pasado cuando
hablamos de la constitución del mandato judicial.
Art. 6 CPC: “El que comparezca en juicio a nombre de otro, en
desempeño de un mandato o en ejercicio de un cargo que
requiera especial nombramiento, deberá exhibir el título que
acredite su representación”
Ese título necesariamente tiene que acompañarse a la
demanda, si se invoca esta calidad y si se incumple, el
demandado puede intentar una excepción dilatoria según el art.
303, de falta de personería o de representación legal de aquel
que comparece en nombre de otro para corregir el
procedimiento que se está iniciando (art. 303 n° 1)
(La personería no es lo mismo que la representación legal. La
personería fluye de un contrato de mandato, en cambio la
representación legal emana de la ley.)
2. Documentos que pueden acompañarse a la demanda.
Se denominan documentos fundantes, los que a su vez pueden
ser de dos clases:
1) Documentos fundantes propiamente tales. Son aquellos
de los cuales emana el derecho que se invoca.
Normalmente no hay problema en obtenerlos y
acompañarlos si así lo desea el actor, porque los tienen
desde antes en su poder. (Si no los tienen, se aplica el
art. 273 nro.3). estos documentos dan fe de los hechos
en que se apoya la pretensión del actor, o bien de la
contraprestación a que está obligado el demandado.
Son documentos para ser exhibidos pero no para ser
agregados a la causa.
Ejemplo: si se va a hacer efectivo el cobro de una suma
de dinero que consta de un contrato de mutuo, en el
contrato se contiene la contraprestación a que está
obligado el mutuario.
2) Documentos justificantes, justificativos o demostrativos:
se relacionan con los hechos que sirven de
demostración al derecho que se reclama. En ocasiones
para la parte puede tener ciertas dificultades para
92
obtenerlos y acompañarlos a la demanda, sin embargo
estos documentos pueden acompañarse durante todo el
desarrollo del litigio, pero con ciertas limitaciones (art.
348):
o En 1° instancia hasta el vencimiento del término
probatorio
o En 2° instancia hasta antes de la vista de la
causa.
Aún cuando se tengan estos documentos quizás no interese
acompañarse de inmediato con la demanda, sino que es
preferible esperar el desarrollo del juicio para ver las cartas del
adversario.
Traslado de la demanda
Una vez que se presenta la demanda ante el tribunal
competente, que se precisará conforme a las reglas
establecidas en el COT, este debe darle curso.
La forma de continuar el juicio es que el tribunal emita una
resolución sobre la demanda que se le ha presentado.
Art. 257 CPC: “Admitida la demanda, se conferirá traslado de
ella al demandado para que la conteste.”
Cuando este artículo señala “admitida” no está significando que
el tribunal se va a pronunciar sobre el fondo del asunto, sino
que lo que hará será proveer la demanda mediante un decreto,
providencia o proveído y ese decreto es de traslado de la
demanda.
Hay traslado en cualquier trámite en que el juez estime
necesario oír a la parte contraria, ya que significa poner en
conocimiento del demandado lo que el demandante está
pidiendo.
Con la notificación personal de la demanda y de la resolución
que recaiga en ella al demandado, se hace efectivo el principio
de la bilateralidad de la audiencia, es decir, se le está haciendo
saber la existencia de una pretensión en su contra, dándole la
posibilidad de defenderse; pero de todos modos él no tiene la
obligación de hacerlo.
Cabe señalar que en el traslado de la demanda NO se produce
un incidente, a pesar de ser una resolución decretada con
audiencia puesto que tiene cierta limitación y no es accesorio al
juicio.
Esta resolución que recae en la demanda generalmente va
acompañada a otras resoluciones que emite el tribunal:
o Fuera de proveer traslado, el tribunal tiene que
pronunciarse sobre las peticiones que se contienen en
los otrosíes de la demanda. Otrosí es una formulación
accesoria de ciertas peticiones que formula el actor y
que están vinculadas con la cuestión de fondo que se
contiene en su demanda. Algunos los llaman apartados.
93
Ejemplos: acompaña documentos, patrocinio y
mandato, etc.
o El tribunal puede también indicar en esa resolución la
cuantía del asunto, si es susceptible de apreciación
pecuniaria, o que se trata de un asunto de cuantía
indeterminada, en caso contrario. Este pronunciamiento
sobre la cuantía no es obligatorio, pero se suele hacer
por costumbre.
o Esta primera resolución también debe indicar el RIT (rol
de ingreso al tribunal), el cual nos permite practicar la
notificación por el estado diario.
Esta demanda con sus proveídos debe notificarse a las partes
para que produzca sus efectos.
Art. 38 CPC: “Las resoluciones judiciales sólo producen efecto
en virtud de notificación hecha con arreglo a la ley, salvo los
casos expresamente exceptuados por ella”.
Entonces, la demanda y la resolución que en ella recaiga deben
notificarse tanto al actor como al demandado. Al actor por el
estado diario y al demandado personalmente (artículos 40 y 41
CPC). Evidentemente se notificará al demandado
personalmente si este se encuentra en aquellos lugares hábiles
que indica la ley, y en caso contrario se le notificará por el art.
44 o por avisos si es necesario (recordar que no por cédula).
¿Puede modificarse la demanda ya presentada?
Para saber si es factible hay que distinguir las siguientes
situaciones:
1) Si el tribunal ha dictado la resolución, pero no se le ha
notificado aún al demandado. No hay inconveniente para
modificar la demanda e incluso se puede retirar materialmente
del juzgado, así lo manifiesta el art. 148 CPC. Basta con ir a la
secretaria y pedir verbalmente el retiro de la demanda, con el
único requerimiento que hará el funcionario de que se deje firma
al margen del RIT y de un testimonio que dirá “retirado con
fecha…”
Art. 148 CPC: “Antes de notificada una demanda al demandado,
podrá el actor retirarla sin trámite alguno, y se considerará como
no presentada. Después de notificada, podrá en cualquier
estado del juicio desistirse de ella ante el tribunal que conozca
del asunto, y esta petición se someterá a los trámites
establecidos para los incidentes.”
Esto permite rehacer totalmente la demanda. Si se está en una
comuna asiento de Corte, aquí adquiere importancia el RUC,
porque como tendrá que ir nuevamente a designación, al estar
ya ingresada la causa, el computador dará el mismo RUC y el
mismo tribunal (con esto evita que se pueda elegir juzgado).
2) Si la demanda está notificada al demandado pero este no
la ha contestado aún, tiene dos opciones:
a) El actor puede desistirse de ella. Así lo expresa el art.
148. Este desistimiento sí que requiere de una
presentación escrita del actor al tribunal que ya está
conociendo del asunto, porque no hay que olvidar que
notificada la demanda el principal efecto que ella genera
es la “relación procesal”. En este caso, sí se genera un
94
incidente especial denominado desistimiento de la
demanda. Con el desistimiento, una vez que lo acepta
el tribunal, se produce la extinción de la acción de modo
que no se podrá iniciar posteriormente un nuevo juicio
fundado en la misma acción.
b) Es posible que estando notificada la demanda, el actor
realice ampliaciones o rectificaciones que estime
convenientes, en este caso hay que estarse a lo que
previene el art. 261 CPC: “Notificada la demanda a
cualquiera de los demandados y antes de la
contestación, podrá el demandante hacer en ella las
ampliaciones o rectificaciones que estime convenientes.
Estas modificaciones se considerarán como una
demanda nueva para los efectos de su notificación, y
sólo desde la fecha en que esta diligencia se practique
correrá el término para contestar la primitiva demanda.”
3) si la demanda ha sido contestada por el demandado, el
actor tiene dos opciones:
a) El demandante puede desistirse de la demanda.
b) También se le da la posibilidad para que en su escrito
de réplica pueda ampliar, adicionar o modificar las
acciones que hizo valer en su demanda inicial, pero al
hacerlo no puede introducir modificaciones de fondo. El
art. 312 establece que “en los escritos de réplica y
dúplica podrán las partes ampliar, adicionar o modificar
las acciones y excepciones que hayan formulado en la
demanda y contestación pero sin que puedan alterar las
que sean objeto principal del pleito.” Ejemplo: una
 acción posesoria no se puede cambiar por una
reivindicatoria.
Efectos que se derivan de la presentación de la demanda
1) Queda abierta la instancia y el juez contrae la obligación
de conocer las peticiones que formula el actor y de darle
la tramitación que corresponda al litigio. Si no lo hace
incurre en denegación de justicia.
2) Se produce la prórroga tácita de competencia por parte
del demandante (art. 187 numero 1 COT).
3) Puede darse en algunas situaciones que el derecho que
se pretende se va a entender existir desde que la
demanda fue presentada y no desde que fue notificada,
así acontece tratándose del derecho de alimentos según
el art. 331 CC.
Emplazamiento
Según nuestra jurisprudencia “es el llamado que la autoridad
judicial hace una persona a fin de constituirla en parte en un
juicio y someterla a su mandato”, no es otra cosa que la
heterocomposición. Es el llamamiento a una persona para que
95
si lo desea comparezca y se defienda, pero queda sometida en
todo caso a los dictámenes del órgano jurisdiccional. No es una
obligación sino una carga procesal.
Doctrinariamente se distingue entre término y plazo:
o Término es el momento en el cual el acto procesal
puede o debe realizarse. Los términos los fija el juez (un
acto se va a verificar en un día, hora y lugar
determinados.
o Plazo es el periodo de tiempo en el cual y en cualquier
momento puede o debe realizarse un acto procesal.
Nos interesa esta distinción porque nuestro Código Procesal
habla de término de emplazamiento, aunque se trata de un
plazo. La razón se encuentra en un motivo histórico, está
vinculado a los orígenes de nuestro CPC, que fue la Ley de
Enjuiciamiento Civil española de 1888 y para los españoles
citación y emplazamiento es lo mismo.
El término de emplazamiento es un plazo dentro del cual el
demandado, si lo desea va a poder contestar la demanda. El
demandado no tiene ninguna obligación de contestar la
demanda, la ley sólo le impone una carga procesal. De no
contestar, se tiene que atener a las consecuencias, pues su
incomparecencia no significa que se paraliza el litigio, pero
tampoco que no pueda comparecer en la tramitación posterior
al asunto (recordar que la rebeldía en 1° instancia tiene efectos
relativos).
El emplazamiento se aplica en todo juicio, sólo varía en el
número de días que tiene el demandado para comparecer al
juicio.
Si el emplazamiento no se practica en forma legal, será
susceptible de casación en la forma por faltar un trámite o
diligencia esencial.
Elementos del emplazamiento
1. La notificación que realiza en forma legal de la demanda
y de su proveído (traslado)
2. El transcurso del plazo que la ley señala al demandado
para contestar la demanda, si así lo desea.
Efectos del emplazamiento
Son distintos de los efectos de la presentación de la demanda.
En la presentación bastaba con la formulación de la demanda
ante el tribunal competente para que se produjeran sus efectos,
mientras que el emplazamiento requiere una notificación legal
para producir sus efectos.
El efecto principal de la notificación es que se produce la
relación procesal que se forma entre las partes y el tribunal.
Fuera de este efecto, los efectos del emplazamiento son de dos
tipos, civiles y procesales.
1. Efectos civiles del emplazamiento
1) Constituye en mora al deudor (art. 1551 nro. 3 CC)
2) Transforma en litigiosos los derechos para efectos de
cederlos (art. 1911 inc. 2 CC)
3) Interrumpe la prescripción (arts. 2503 y 2523 CC)
4) Transforma la prescripción de corto tiempo en
prescripción de largo tiempo.
2. Efectos procesales del emplazamiento.
96
1) Crea la carga para el demandado de comparecer ante
el juez, y como consecuencia la posibilidad de intervenir
en el juicio.
2) El demandado ya no puede retirar la demanda, sólo
podrá desistirse o modificarla en ciertos términos.
3) El asunto queda radicado ante el tribunal, de allí que el
actor no pueda volver a iniciar un nuevo juicio en contra
del mismo demandado y en la misma materia, si así lo
hiciere el demandado puede interponer una excepción
dilatoria de ineptitud del libelo o de Litis pendencia.
4) La sentencia que se dicta en el juicio va a producir
efectos que se retrotraen a la época de la notificación de
la demanda, de este modo se reputan los derechos que
se hicieron valer en la demanda que ellos existen desde
que ella fue notificada legalmente al demandado
(retroactividad de los derechos contenidos en la
sentencia).
¿Cuál es el término de emplazamiento que contempla la ley
para contestar la demanda?
El plazo que la ley contempla para que el demandado pueda
comparecer al juicio no es uniforme, sino que es variable porque
depende de dos factores:
a) El lugar en que funciona el tribunal que conoce de la
causa
b) El lugar donde el demandado es notificado.
Para precisar cuál es el término de emplazamiento hay que
distinguir distintas situaciones:
1) Si el demandado es notificado en la misma comuna
donde funciona el tribunal, el término es de 15 días
hábiles.
Ejemplo: litigamos ante un juzgado que tiene su asiento
en Concepción y notificamos al demandado que tiene su
domicilio en esta comuna.
Art. 258 inciso 1 CPC: “El término de emplazamiento
para contestar la demanda será de quince días si el
demandado es notificado en la comuna donde funciona
el tribunal.”
2) Si el demandado es notificado en otra comuna pero
dentro del mismo territorio jurisdiccional, el término de
15 días se aumenta con tres días más.
Ejemplo: litigamos ante un juzgado que tiene su asiento
en Concepción, pero vamos a notificar al demandado en
Chiguayante, él tiene un plazo de 18 días en total.
Art. 258 inciso 2 CPC: “Se aumentará este término en
tres días más si el demandado se encuentra en el mismo
territorio jurisdiccional pero fuera de los límites de la
comuna que sirva de asiento al tribunal.”
3) Si el demandado es notificado en un territorio
jurisdiccional diverso o fuera del territorio de la
República, el plazo es de 18 días más el aumento que
indica la tabla de emplazamiento.
Ejemplo: el juicio se sigue en Concepción, pero el
demandado tiene su domicilio en Chillán, el término de
emplazamiento será 18 días más 2 días que es el
aumento que indica la tabla de emplazamiento.
La tabla de emplazamiento la forma la Corte Suprema
cada cinco años en el mes de noviembre. Para fijar el
aumento se tienen presente las distancias y las
facilidades o dificultades que existan para las
comunicaciones.
97
Art. 259 CPC. Si el demandado se encuentra en un
territorio jurisdiccional diverso o fuera del
territorio de la República, el término para contestar la
demanda será de dieciocho días, y a más el aumento
que corresponda al lugar en que se encuentre. Este
aumento será determinado en conformidad a una tabla
que cada cinco años formará la Corte Suprema con tal
objeto, tomando en consideración las distancias y las
facilidades o dificultades que existan para las
comunicaciones. Esta tabla se formará en el mes de
Noviembre del año que preceda al del vencimiento de
los cinco años indicados, para que se ponga en vigor
en toda la República desde el 1° de Marzo siguiente; se
publicará en el "Diario Oficial", y se fijará a lo menos,
dos meses antes de su vigencia, en los oficios de todos
los secretarios de Cortes y Juzgados de Letras.
Si los demandados son varios, opera el art. 260 del CPC que
dispone que: “si los demandados son varios, sea
que obren separada o conjuntamente, el término para
contestar la demanda correrá para todos a la vez, y se
contará hasta que expire el último término parcial
que corresponda a los notificados.”
En este caso el término de emplazamiento se computa
inicialmente como un plazo individual pero termina como un
plazo común.
o Plazo individual: se notifica a cada uno
o Plazo común: se contará hasta que expire el último
término.
Para saber hasta dónde se extiende una comuna, hay que
estarse a lo que establecen los DFL 1, 2 y 3 del Ministerio del
interior que fijan los límites geográficos regionales, provinciales
y comunales respectivamente.
Características del término de emplazamiento
1. Es un plazo legal. Así lo señala el legislador en los arts.
258 y 259.
2. Es un plazo fatal, dado que el simple transcurso del
tiempo extingue el derecho del demandado a contestar
la demanda.
3. Es un plazo improrrogable, porque ni las partes ni el
tribunal pueden modificarlo.
4. Es un plazo de días hábiles.
Actitudes que puede asumir el demandado frente a la
demanda
El demandado puede comparecer o no comparecer, ya que esta
es una carga procesal y no una obligación.
A) Si no comparece
Se sigue el juicio en su rebeldía, se extingue su derecho a
contestar. Recordemos que en primera instancia la rebeldía
tiene efecto particular, que sólo afectan la diligencia o trámite
de que se trata. No significa que acepte la petición del
demandante ni tampoco se paraliza el litigio.
B) Si comparece
98
Al contestar la demanda, el demandado puede:
1) Aceptar la demanda
2) Defenderse
3) Reconvenir
1) Aceptar la demanda
A este aspecto se refiere el art. 313 CPC: “Si el demandado
acepta llanamente las peticiones del demandante, o si en sus
escritos no contradice en materia substancial y pertinente los
hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandará citar a las
partes para oír sentencia definitiva, una vez evacuado el
traslado de la réplica. Igual citación se dispondrá cuando las
partes pidan que se falle el pleito sin más trámite.”
Este artículo distingue dos situaciones:
1. Que se acepte la demanda llanamente.
Es lo que se conoce con el nombre de “allanamiento a la
demanda”. El allanamiento puede ser total o parcial y
comprende tanto los hechos como el derecho que se han
expuesto en el escrito de demanda.
Hay distintas definiciones acerca de lo que debe entenderse por
allanamiento.
Jaime Guasp dice que “es una declaración de voluntad del
demandado por la que éste abandona su oposición a la
pretensión del demandante.”
Tomás Muñoz Rojas dice que “es aquella declaración de
voluntad emitida por el demandado ante el órgano jurisdiccional
competente, en virtud del cual se reconoce fundada la
pretensión o pretensiones hechas valer por el actor dentro de
una relación procesal válidamente constituída”
Oberg dice que “es aquella figura procesal que se produce
cuando notificada la demanda al demandado este acepta en
todas o algunas de sus partes as pretensiones del actor.”
El allanamiento a la demanda es un acto jurídico procesal puro
y simple, no se puede realizar con reservas o bajo ciertas
condiciones.
Ejemplo: no puedo decir acepto la demanda si el actor me invita
a tomar una cerveza.
El art. 313 asimila el allanamiento a la situación en que el
demandado en sus escritos no contradice en materia
substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio. La
aceptación por la no contradicción en materia substancial y
pertinente de los hechos sobre que versa el juicio, produce
entonces los mismos efectos que el allanamiento.
Podemos hacer un alcance y decir que cuando no hay
contradicción en materia substancial y pertinente de los hechos
lo que se está aceptando son los hechos pero no el derecho, en
cambio en el allanamiento hay aceptación tanto de los hechos
como del derecho que se invoca por el acto en su demanda.
Condiciones que deben darse para que se considere que
opera la aceptación de la demanda:
99
o La aceptación puede ser expresa o tácita. Es expresa
cuando el demandado reconoce categóricamente los
hechos y el derecho que se exponen en la demanda. Es
tácita cuando el demandado da cumplimiento en forma
voluntaria a las pretensiones contenidas en la demanda.
o Para aceptar la demanda las partes no precisan de una
capacidad especia, pero sí requiere una facultad
extraordinaria el mandatario para hacerlo, según lo
vimos el año pasado cuando estudiamos el mandato
judicial.
o Por la vía de la aceptación de la demanda no puede
llegarse a efectuar una renuncia de aquellos derechos
que la ley considera irrenunciables. Por ejemplo en los
juicios que versan sobre el estado civil de las personas,
así el Código Civil prohíbe que opere la transacción.
Efectos que se derivan del allanamiento
Vimos cuando examinamos el esquema del juicio ordinario que
el periodo de discusión comprendía la demanda, la
contestación, la réplica y la dúplica. Según el art. 313 aceptada
la demanda el tribunal tiene que dar traslado para que el actor
pueda replicar (el actor en su escrito de réplica feliz dirá estoy
conforme su señoría), y sólo una vez evacuado el traslado de
la réplica para que el demandado pueda duplicar (el
demandado aquí va a manifestar que reafirman su aceptación),
el tribunal mandará citar a las partes para oír sentencia
definitiva. En otras palabras, el periodo de discusión tiene que
agotarse. Por ello no por el hecho de que el demandado se
allane va a terminar el juicio.
Considerando que ya no hay controversia, se omite todo el
trámite posterior al periodo de discusión (no hay conciliación,
no hay término probatorio, no hay observaciones a la prueba) y
nos saltamos al periodo de sentencia, que se inicia mediante la
resolución que dicta el tribunal citando a las partes para oir
sentencia.
Si el allanamiento es parcial, el pleito seguirá con respecto a los
puntos que no han sido aceptados por el demandado.
2. Que las partes pidan que se falle el pleito sin más
trámite
En esta situación, también el tribunal va a disponer esa citación
para oir sentencia, omitiendo todos los demás tramites y
conservando únicamente el periodo de discusión.
Esta petición es un obrar de consuno entre las partes, porque
el art. 313 en el inciso 2 dice “igual situación se dispondrá
cuando las partes pidan…”.
2) Defenderse
Cuando se defiende el demandado asume una actitud activa.
La forma de defenderse es a través de las excepciones.
Según Alcina la palabra excepción tiene un doble sentido.
a) Excepciones en un sentido sustancial comprenden toda
defensa que el demandado oponga a la pretensión del
actor.
100
Las excepciones en este sentido están contenidas en
los códigos de fondo, fundamentalmente en el Código
Civil, como aquellos medios de extinguir obligaciones.
Se dice en doctrina que son múltiples, porque están
sometidas tanto en su existencia como en su ejercicio a
las disposiciones substanciales de los códigos de fondo.
b) Excepciones en un sentido procesal: se refiere a la
forma de la demanda y a los requisitos que esta debe
cumplir para que pueda existir una relación jurídica
válida.
Estas excepciones de orden procesal, se considera que
tienen el carácter de excepciones propiamente tales
pues no afectan el derecho del actor.
Están contenidas en los códigos de procedimientos y
tienen diferentes objetivos:
o Evitar el pronunciamiento de sentencias
contradictorias, lo que se logra a través de la
excepción de Litis pendencia.
o Evitar que se tramite un juicio nulo por falta de
capacidad procesal, lo que se logra si se hace
valer una excepción de falta de personería o de
representación legal de aquel que comparece en
nombre del demandante.
o Que se respeten las prescripciones legales que
regulan la competencia del tribunal, lo que se
logra a través de la excepción dilatoria de
incompetencia.
o Exigir el cumplimiento de las formalidades
necesarias para la presentación de la demanda,
 lo que se logra con la excepción de ineptitud del
líbelo.
De acuerdo con nuestra jurisprudencia, toda excepción debe
fundarse en un precepto legal que la establezca como tal.
Clasificación de las excepciones:
Se clasifican en Dilatorias, Perentorias y Mixtas
1. Excepciones dilatorias: aquellas que paralizan la acción
sin extinguirla. También conocidas como “artículos de
no contestar”, “alongaderas”, o “procastinatorias”
(proviene del verbo latino procastinare que significa
aplazar)
2. Excepciones perentorias anómalas o mixtas: están
legisladas en los códigos de fondo, fundamentalmente
en el Código Civil, pero el CPC permite oponerlas como
dilatorias.
3. Excepciones perentorias o defensas generales:
excepciones fundadas en un hecho extintivo, impeditivo
o modificativo, que el demandado hace valer en su
escrito de contestación de la demanda de acuerdo a las
normas de los códigos de fondo, y que si son admitidas
por el juez a la postre van a significar el rechazo de la
demanda.
En doctrina se distingue entre defensas y excepciones:
La defensa consiste en la negación que el demandado formula
a las pretensiones del actor. Es decir, desconoce la existencia
101
del derecho reclamado por el actor. Estas no necesitan ser
fundadas. Lo importante es que cuando se aduce una defensa,
la prueba le corresponde a quien está alegando la existencia de
la obligación (art. 1698 CC), se invierte el peso de la prueba.
Ejemplo: cuando el deudor niega una deuda.
La excepción supone que el derecho ha existido y ella tiende a
establecer que por un hecho independiente de la constitución
del derecho, él se ha extinguido. También puede referirse a
correcciones del procedimiento.
Ejemplo: se reconoce que es deudor, pero se alega que lo que
se cobra ya está pagado.
A la postre podemos sostener que la noción de defensa es más
amplia que la de excepción, ya que toda excepción es una
defensa y entre ambas hay una relación de genero a especie.
Para el CPC son términos análogos.
I. Excepciones dilatorias o procastinatorias
Para dar una noción de excepciones dilatorias recurrimos al art.
303 nro. 6.
Art. 303 número 6 CPC: “En general las que se refieran a la
corrección del procedimiento sin afectar al fondo de la acción
deducida” (MEMORIA)
A través de las excepciones dilatorias lo que se pretende es que
se establezca entre los litigantes una relación procesal válida.
Paralizan la acción sin extinguirla.
Están contenidas en el art. 303 y la enumeración que allí se
hace no es taxativa porque el numerando 6 dice “en general…”
Según sus efectos se clasifican en:
a) Excepciones dilatorias de efectos permanentes: Si la
excepción se acoge el juicio no va a seguir en
conocimiento del tribunal.
1. Incompetencia del tribunal
2. Litis pendencia
3. Beneficio de excusión
b) Excepciones dilatorias de efectos transitorios: El actor
debe corregir el vicio de su demanda.
1. Falta de capacidad del demandante
2. Ineptitud del líbelo
Entremos a analizar las excepciones dilatorias en particular:
Art 303 CPC: “Sólo son admisibles como excepciones
dilatorias:
1º La incompetencia del tribunal ante quien se haya
presentado la demanda.
2º La falta de capacidad del demandante, o de personería
o representación legal del que comparece en su nombre
3º La Litis pendencia
4º La ineptitud del libelo por razón de falta de algún
requisito legal en el modo de proponer la demanda
1. La incompetencia del tribunal ante quien se haya
presentado la demanda
102
Esta excepción es de efectos permanentes en caso de ser
acogida. Es una excepción dilatoria porque si ella se acoge, el
juicio no puede seguir siendo conocido por el tribunal que la ha
acogido. Paraliza la acción sin extinguirla.
Comprende tanto la incompetencia absoluta como la
incompetencia relativa, pero entre ambas excepciones hay
diferencias: la incompetencia absoluta pude alegarse en
cualquier estado del juicio, en cambio, la incompetencia relativa
sólo puede alegarse antes de contestar la demanda y dentro del
término de emplazamiento, porque si no se alega en ese
instante opera la prórroga de competencia, de acuerdo con el
art. 187 nro. 2 del COT.
Artículo 187 nro. 2 COT: “Se entiende que prorrogan
tácitamente la competencia: 2°. El demandado, por hacer,
después de personado en el juicio, cualquier gestión que no sea
la de reclamar la incompetencia del juez.”
La excepción de incompetencia debe oponerse por vía
declinatoria, vale decir, tiene que hacerse valer ente el tribunal
que está conociendo del asunto.
Esta excepción no hay que confundirla con la excepción de falta
de jurisdicción, la que es una excepción de fondo, toda vez que
afecta al fondo de la acción deducida, a la naturaleza del
derecho que se reclama, y que tiene por finalidad obtener el
rechazo definitivo de la demanda que se instauró por el actor e
impedir que los tribunales ordinarios de nuestro país puedan
entrar a conocer del asunto. Normalmente se ve en aquellos
casos en que existen convenios internacionales que protegen
la inmunidad diplomática y consular.
Ejemplo: si una persona arrienda su casa a un cónsul y este
cae en mora en el pago de la renda, el arrendador no tiene
posibilidades de demandarlo para cobrarle compulsivamente la
deuda, porque el cónsul va a oponer la excepción de falta de
jurisdicción.
Además la excepción de falta de jurisdicción no pretende
corregir ningún vicio del procedimiento.
Queda comprendida dentro de la excepción de incompetencia
la llamada excepción de compromiso. Al hacer valer esta
excepción lo que se efectúa es la invocación de que el asunto
de que está conociendo el tribunal ordinario en realidad le
corresponde hacerlo a un juez árbitro, porque existe un contrato
de compromiso previo.
2. La falta de capacidad del demandante o de
personaría o representación legal del que
comparece en su nombre
Esta excepción es de efectos transitorios, porque los defectos
a que alude este numerando pueden ser corregidos si la
excepción se acoge por el tribunal. Entonces, no se trata de un
impedimento definitivo que vaya a obstar para que el tribunal
pueda conocer del asunto.
Este numerando comprende dos aspectos:
a) La falta de capacidad del demandante. Aquí la falta de
capacidad del demandante se refiere a la aptitud legal
para comparecer en juicio por si mismo, sin el ministerio
o la autorización de otro, una capacidad en sentido civil.
103
Quien puede alegar la falta de capacidad es el
demandado, no el actor, ya que no tiene consagración
normativa dentro del CPC.
b) La falta de personería o de representación legal del que
comparece en nombre del demandante. Cuando
hablamos de la demanda manifestamos que debían
acompañarse a ella los documentos habilitantes a que
se refiere el art. 6 del CPC cuando menciona “el que
comparezca en juicio a nombre de otro, en desempeño
de un mandato o en ejercicio de un cargo que requiera
especial nombramiento, deberá exhibir el título que
acredite su representación.” Recordemos que los
documentos habilitantes son requisitos fundamentales
para establecer una relación procesal válida, de manera
que si no se cumplen la sentencia que se dicte será
susceptible de anularse por la vía de la casación.
No está comprendida en esta excepción la falta de
capacidad del demandado, y éste tendrá que asilarse en el
n° 6.
3. La Litis pendencia (litigio pendiente)
Es una excepción dilatoria de efectos permanentes, que supone
la existencia previa ante otro tribunal, o ante el mismo, de un
pleito pendiente y sin resolver entre las mismas partes y con el
mismo objeto o beneficio jurídico que se pretende.
Para que pueda operar la Litis pendencia debe haber:
a) Dos juicios pendientes: que esté uno iniciado y se inicie
otro.
 b) Identidad legal de personas: que tengan la misma
calidad jurídica
c) Identidad en la causa de pedir: fundamento inmediato
del derecho deducido en juicio
d) Identidad en el objeto pedido: título habilitante que se
invoca para ejercer la prestación.
Si se acoge esta dilatoria se va a paralizar el nuevo juicio que
se ha intentado hasta que se resuelva el primero y ese fallo
quede ejecutoriado.
La ley no define lo que debe entenderse por litis pendencia,
pero según la doctrina, es el estado y condición jurídica de una
causa frente al hecho de su actual tramitación a la expectativa
de una decisión judicial.
La Litis pendencia tiene una similitud con la excepción de cosa
juzgada, con la acumulación de autos y con la incompetencia
del tribunal, desde que en todas ellas se impide a un tribunal
que conozca de un determinado asunto, pero entre estas
figuras procesales hay también claras diferencias
Lo que se persigue con la Litis pendencia, es evitar la dualidad
de fallos sobre un mismo negocio judicial y también la aplicación
de un principio de economía procesal, el de evitar gastos
inútiles a las partes. Con eso se salvaguarda a la postre la
imagen de la justicia.
4. La ineptitud del libelo por razón de falta de algún
requisito legal en el modo de proponer la demanda.
104
Esta excepción es de efectos transitorios.
El vocablo libelo es sinónimo de petición, de demanda.
La ineptitud de la demanda significa que no se ha dado
cumplimiento a los requisitos previstos en el art. 254 y por ende
se autoriza al demandado para oponer esta excepción
tendiente a corregir los vicios que se observan en el escrito de
demanda. Pero hay que tener cuidado en que no todo vicio que
se pueda contener en la demanda puede ser objeto de esta
excepción dilatoria, porque algunos vicios tendrán su propia
sanción, así por ejemplo, en la ley 18.120 se exige la
designación de un abogado patrocinante y de un mandatario
judicial pero su no cumplimiento tiene una particular sanción en
esta ley.
Para que pueda prosperar esta excepción de ineptitud del libelo,
debe ella fundarse en defectos de tal índole que hagan a esa
demanda ininteligible, que sea vaga, que sea ambigua, que de
margen a diversas interpretaciones. Pero no va a aplicarse a
aquellos errores que no tienen el carácter de sustanciales,
como las faltas de ortografía.
Art. 256. Puede el juez de oficio no dar curso a la demanda que
no contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros
nros. del art. 254, de manera que si el juez no lo hace, el
demandado puede intentar esta excepción.
5. El beneficio de excusión
Esta excepción es de efectos permanentes.

Es el beneficio que concede la ley al fiador, para pedir que el
acreedor se dirija en primer término al deudor principal para
obtener el cumplimiento de la obligación.
Está regulado en los arts. 2355 y 2357 del Código Civil.
6. En general las que se refieren a la corrección del
procedimiento sin afectar al fondo de la acción
deducida.
Aquí llegamos a la regla general.
Un ejemplo típico de excepción dilatoria que cae dentro de este
número es el caso del art. 21, cuando la demanda que intenta
el actor le corresponde también a otras personas y el
demandado aduce que esa demanda se ponga en
conocimiento de ellas para que si lo desean puedan
comparecer y constituir una sola cuerda.
Oportunidad en que deben ponerse las excepciones
dilatorias (art. 305 CPC)
Como ellas tienden a corregir defectos del procedimiento de
que puede adolecer la demanda, según la ley deben oponerse
todas en mismo escrito, dentro del término de emplazamiento y
antes de la contestación de la demanda. Si no se hace en ese
momento precluye en el derecho a oponerla.
No obstante, algunas excepciones dilatorias también pueden
oponerse en segunda instancia. Se trata de la excepción de
incompetencia y la excepción de Litis-pendencia. La tramitación
105
en segunda instancia, según el art. 305 inciso 2 es por vía
incidental.
También se pueden oponer durante el desarrollo del litigio por
vía de alegación, pero en ese caso hay que estarse a los
artículos 85 y 86 del CPC, en lo que se refiere a las
oportunidades para formular incidentes. Las alegaciones se
refieren a razonamientos que puede formular la parte para
justificar sus pretensiones, pero estos no pueden ser
considerados sino solamente como datos ilustrativos por el
tribunal, es decir, no los puede tomar en cuenta para fallar el
asunto definitivo (artículo 170 número 6 CPC).
Tramitación de las excepciones dilatorias
Según prescribe el art. 307 se tramitan como incidentes.
Art. 307 CPC “Las excepciones dilatorias se tramitarán como
incidentes. La resolución que las deseche será apelable sólo en
el efecto devolutivo.”
1. El procedimiento incidental significa que de aquel escrito
por el cual se oponen las excepciones dilatorias, se va
a conferir traslado al demandante. Se va a notificar por
el estado diario el escrito y la resolución.
2. El actor notificado tiene un plazo d 3 días para contestar.
Este plazo es fatal de manera que si no lo hace se
tendrá por rebelde. Los incidentes se responden, la
demanda se contesta.
3. Sea que se proceda con la contestación con la
contestación o en rebeldía del demandante, el incidente
puede o no recibirse a prueba, se recibirá si hay hechos
 sustanciales pertinentes y controvertidos que hay que
acreditar.
a) Si no se recibe a prueba el incidente (no hay hechos
sustanciales pertinentes y controvertidos), el tribunal
dictará resolución de inmediato o dentro de 3ro. día.
b) Si se recibe a prueba el incidente, se abre un término
probatorio de 8 días que se inicia con la notificación
por el estado diario de aquella resolución que recibió
el incidente a prueba. Si se quiere producir prueba
mediante testigos, deberá acompañarse la lista de
testigos dentro de los 2 primeros días del término
probatorio. Este término es también de carácter
fatal, si vence s dictará resolución por el tribunal de
inmediato o dentro de 3ro. día.
4. Fallo: el tribunal puede acogerlas o rechazarlas:
1) Si el tribunal acoge la excepción dilatoria:
a) Si la excepción dilatoria es de efectos permanentes y
quedó firme la resolución que la acoge, el tribunal no va
a seguir conociendo del asunto. Si dentro de las
excepciones que se oponen se encuentra la de
incompetencia del tribunal, él se va a pronunciar en
primer término sobre esta y se abstendrá de
pronunciarse sobre los restantes que se hicieron valer,
por ello, aunque no lo dice el código, hay que interponer
las excepciones en orden lógico, así primero se
interpondrá la de incompetencia y en forma subsidiaria
las demás.
106
b) Si la excepción dilatoria no es de efectos permanentes,
el actor debe corregir el vicio de su demanda, para lo
cual no tiene plazo. Si el actor corrige el vicio tiene un
plazo de 10 días para contestar la demanda.
La resolución que acoge una excepción dilatoria es una
sentencia interlocutoria (de aquellas que establecen
derechos permanentes en favor de las partes) y es
apelable en el sólo efecto devolutivo, porque así lo
dispone el art. 144 CPC.
2) Si el tribunal desestima la excepción dilatoria que se
hizo valer, el demandado tiene un plazo de 10 días para
contestar la demanda, cualquiera que sea el lugar en
que fue notificado (art. 308).
Esta resolución también es una sentencia interlocutoria
(de aquellas que establecen derechos permanentes en
favor de las partes) y es apelable en el sólo efecto
devolutivo porque así lo dispone el art. 307 CPC.
II. Excepciones perentorias
Tienen por objeto enervar la acción deducida por el actor, vale
decir, están dirigidas al fondo del asunto debatido, pretenden
desconocer las pretensiones que el actor manifiesta en su
escrito de demanda. Según estima la doctrina, ellas son
múltiples porque dependen del derecho que se haga valer por
el demandante, ya que a cada acción se le contempla una
excepción por regla general. Generalmente son los modos de
extinguir obligaciones que se contienen en el Código Civil o en
otros códigos de fondo.
Oportunidad en que deben oponerse las excepciones
perentorias
La regla general es que deben oponerse en el escrito de
contestación de la demanda, así lo establece el art. 309 CPC.
Si no se hacen valer dentro del término de emplazamiento, van
a tener el carácter de extemporáneas y el juez no las va a
conocer, simplemente manifestará en su fallo que ellas son
extemporáneas.
Cuando se hacen valer dentro del plazo que indica la ley, ellas
van a tener el carácter de oportunas.
No obstante, según indica el art. 310 CPC, hay ciertas
excepciones perentorias que se pueden oponer en cualquier
estado del juicio.
Art. 310 CPC: “No obstante lo dispuesto en el artículo anterior,
las excepciones de prescripción, cosa juzgada, transacción y
pago efectivo de la deuda, cuando ésta se funde en un
antecedente escrito, podrán oponerse en cualquier estado de la
causa; pero no se admitirán si no se alegan por escrito antes de
la citación para la sentencia en primera instancia, o de la vista
de la causa en segunda.
Si se formulan en primera instancia, después de recibida la
causa a prueba, se tramitarán como incidentes que pueden
recibirse a prueba si el tribunal lo estima necesario, y se
reservará su resolución para definitiva.
Si se deducen en segunda, se seguirá igual procedimiento, pero
en tal caso el tribunal de alzada se pronunciará sobre ellas en
única instancia”
107
Estas excepciones si se hacen valer más allá de la oportunidad
que señala la ley igual van a ser consideradas que son
interpuestas en tiempo y forma.
Modalidades de las excepciones perentorias
a) Pueden ser una oposición a la demanda: esta oposición
no supone alegación por parte del demandado de
hechos nuevos, respecto de aquellos que ha alegado el
actor, por el contrario, ellas consisten en negar los
hechos constitutivos que ha alegado el actor.
b) Pueden ser objeciones a la demanda: el demandado no
se limita a negar unos hechos, sino que alega hechos
nuevos que dada su trascendencia contrarrestan las
consecuencias de los hechos constitutivos alegados por
el actor.
Podríamos decir en forma gráfica que la oposición a la demanda
consistiría en decir: “No”, en cambio, la objeción a la demanda
consistiría en decir: “Sí, pero”
Tramitación de las excepciones perentorias
Hay que distinguir:
a) Si la excepción se formula en 1° Instancia
  Después de haberse recibido la causa a prueba: se va
a tramitar como un incidente que puede recibirse a
prueba si el tribunal lo estima necesario, y se va a
resolver en sentencia definitiva.
 Antes de recibirse a prueba la causa: también se va a
tramitar como un incidente, y la prueba que sea posible
rendir en ese incidente se va a producir conjuntamente
con la prueba que recaiga en el asunto principal, y se
resolverá en la sentencia definitiva.
b) Si la excepción se formula en 2° instancia: también se
va a tramitar como un incidente, pero en única instancia.
Las excepciones perentorias se tramitan en el juicio mismo
porque constituyen el juicio mismo.
III. Excepciones mixtas o anómalas.
De acuerdo al art. 304, es factible que puedan oponerse y
tramitarse igual que una dilatoria ciertas excepciones
perentorias, que por su importancia el legislador estima
hacerlas valer desde un comienzo, ab initio, como si fuesen
dilatorias. No es que vayan a corregir vicios de procedimiento.
Si se hacen valer al comienzo del juicio van a tener una
tramitación incidental y se fallarán una vez que se termine el
procedimiento incidental, pero si son de lato conocimiento, el
tribunal mandará a contestar la demanda y se reservarán para
fallarlas en la sentencia definitiva.
Art. 304 CPC: “Podrán también oponerse y tramitarse del
mismo modo que las dilatorias la excepción de cosa juzgada y
la de transacción, pero, si son de lato conocimiento, se mandará
108
contestar la demanda y se reservarán para fallarlas en la
sentencia definitiva.”
Estas excepciones son la cosa juzgada y la transacción.
En doctrina, estas excepciones se denominan mixtas o
anómalas, porque siendo perentorias se pueden alegar como
dilatorias y producen efectos como perentorias, lo que significa
que si se acogen pondrán termino al juicio, sin necesidad de
tener que tramitarlo por todas sus etapas, a menos que el juez
considere que ellas son de lato conocimiento.
2° Contestación de la demanda
Es un escrito en que el demandado opone las excepciones o
defensas que hace valer en contra del demandante destinadas
a enervar o destruir las acciones que éste ha deducido.
Menciones de la contestación de la demanda
Art. 309: “La contestación de la demanda debe contener:
1º La designación del tribunal ante quien se presente;
2º El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado;
3º Las excepciones que se oponen a la demanda
(excepciones perentorias, pues las dilatorias se oponen
antes de contestar) y la exposición clara de los hechos
y fundamentos de derecho en que se apoyan; y
4º La enunciación precisa y clara, consignada en la
conclusión, de las peticiones que se someten al fallo del
tribunal (petitum)

Con la contestación de la demanda va a integrarse en definitiva
la relación procesa entre los distintos sujetos que intervienen en
una Litis.
La importancia de la contestación de la demanda se encuentra
en que ella limita los poderes del juez para decidir el asunto
controvertido a los aspectos que las partes le han fijado en sus
escritos de demanda y contestación, so pena que si así no lo
hace se este fallando ultra petita o extra petita, lo que va a
autorizar un recurso de casación en la forma.
La contestación puede ser expresa o tácita.
a) Expresa: cuando el demandado la realiza presentando
el escrito pertinente, allí manifestará en términos
formales y explícitos lo que pretende, cumpliendo con
los requisitos del art. 309 amén de aquellos comunes a
todo escrito (evidentemente esta contestación, aún
cuando tengamos radicado nuestro juicio en una común
que sea asiento de Corte de Apelaciones, no necesita
llevar una presuma porque ésta se utiliza para lograr la
distribución de la causa)
b) Tácita: cuando se da por cumplida en rebeldía del
demandado, porque este no la contesto dentro del
término de emplazamiento, el que tiene el carácter de
fatal.
Efectos que se derivan de la contestación de la demanda
109
1. Queda integrada la relación procesal
2. Queda delimitada la cuestión controvertida (demanda +
contestación = mérito del proceso)
3. Se produce la prórroga tácita de la competencia si el
demandado no reclama de ella en la oportunidad legal
(art. 187 nro. 2 COT)
4. El demandado pierde la oportunidad pr ahacer valer
excepciones dilatorias, precluye su derecho para
hacerlas valer, salvo las que es posible hacer valer en
cualquier estado del juicio o en 2° instancia.
5. Un efecto civil, que consigna e art. 907 inciso 3 del CC
es que tratándose del juicio reivindicatorio el poseedor
de buena fe que es vencido debe restituir los frutos
percibidos con posterioridad a la contestación de la
demanda.
3) Reconvenir
Vimos que el demandado podía adoptar dos actitudes frente a
la demanda: comparecer o no comparecer, y de comparecer, al
contestar la demanda una de sus posibilidades era reconvenir.
La reconvención es la demanda que el demandado formula
contra el actor en el escrito de contestación de la demanda
ejercitando cualquier acción que tenga en su contra.
Esta es la noción correcta de lo que se entiende por
reconvención, porque veremos en materia laboral y de familia
que nuestros maravillosos legisladores dicen otra cosa respecto
de ella.
Para que exista reconvención es necesario que el demandado
proponga un objeto procesal distinto de aquel que el actor
propuso en la demanda, es decir, tiene que formular nuevas
pretensiones. En este sentido, la jurisprudencia del Tribunal
Supremo español señala que “en ningún caso se va a
considerar formulada reconvención en el escrito del
demandado, si este escrito finaliza solicitando su absolución
respecto de la pretensión o pretensiones de la demanda
principal”, en otras palabras, si en la reconvención se pide que
no se acoja la demanda, no hay reconvención, porque ésta no
está destinada a enervar la acción que se ha deducido en contra
del demandado.
Ejemplo: si yo demando a Andrea, diciendo que ella me debe
cierta cantidad de dinero y ella reconviene pidiendo que esa
demanda sea desestimada porque no debe nada, no está
realmente formulando una reconvención, ya que no ay una
pretensión distinta, pues ella está pidiendo ser absuelta de las
pretensiones que se contienen en la demanda.
110
Para que haya reconvención debe ejercitarse una acción
diferente que pretenda la declaración, constitución o extinción
de un derecho, que no tiene ninguna vinculación con la
demanda principal. Son dos acciones distintas, que por un
principio de economía procesal se ejecutan en un mismo
procedimiento.
Al decirse que esta reconvención es una nueva pretensión ella
da lugar a un nuevo proceso, pero ese proceso se tramita con
arreglo al mismo procedimiento que se ha incubado por el actor
al iniciar su acción. De allí que no hay reconvención tácita, y por
eso no puede ser tenida como reconvención si la sentencia
resuelve sobre una pretensión reconvencional que no se
propuso por el demandado en ese carácter.
Requisitos para que pueda operar la demanda
reconvencional:
1. Que cumpla con los requisitos del art. 254, de la Ley
18.120 y de los requisitos comunes a todo escrito.
2. Que el tribunal ante el cual se entabla sea competente
para conocer de ella, estimada como demanda; o bien
que sea admisible la prórroga de competencia.
3. La reconvención debe formularse en el escrito de
contestación de la demanda (art. 314). No hay
reconvención en forma independiente de la contestación
de la demanda. Se debe contestar la demanda en lo
principal del escrito y en un otrosí formular una demanda
 reconvencional. Esta demanda reconvencional tiene 4. Traslado al actor para replicar
que cumplir con todos los requisitos del art. 254. 5. Replica al actor
6. Traslado al demandado para duplicar
4. Debe sujetarse al mismo procedimiento que la demanda 7. Dúplica del demandado
principal.
b) Tramitación con demanda reconvencional.

En la reconvención el demandado debe dar lugar a una nueva 1. Demanda del actor
pretensión, la cual dará lugar a un nuevo proceso que se 2. Traslado al demandado para contestar si lo desea
tramitará por el mismo procedimiento por el cual se tramita la 3. Contestación del demandado y formulación de demanda
acción principal. reconvencional.
4. Traslado al actor para replicar la demanda principal y
En la demanda reconvencional se considera entonces como contestar la demanda reconvencional.
demandado al actor y el demandado original adquiere la calidad 5. Replica y contestación del actor
de demandante. 6. Traslado al demandado para duplicar la demanda
principal y replicar la demanda reconvencional.
Tramitación de la demanda reconvencional 7. Dúplica y réplica del demandado
La demanda reconvencional está sujeta al mismo 8. Traslado al actor para duplicar la demanda
procedimiento que utiliza la acción principal que ha ejercitado el reconvencional
actor. Este procedimiento es el juicio ordinario y la reconvención 9. Dúplica del actor
es una institución procesal propia del juicio ordinario (no Esquema de tramitación presentado por el profesor:
procede en el sumario), aun cuando hoy en día se admite que
en ciertos procedimientos especiales también puede utilizarse
la reconvención.
Traslado Contestación de Traslado
a) Tramitación normal la demanda para replicar

1. Demanda del actor Tribunal pro

2. Traslado al demandado para contestar si lo desea
3. Contestación del demandado
Demanda reconvencional
(plazo 6 días)

111
 Traslado para contestar la
reconvención

Por evacuado el trámite de la réplica, traslado

Contestación de la demanda
para duplicar “por contestada la demanda
reconvencional reconvencional, traslado para duplicar”

Contestación de la reconvención

Traslado de la réplica Por evacuado el trámite de la dúplica “por

reconvencional. evacuado el trámite de la réplica
reconvencional, traslado para duplicar”

Traslado para duplicar la

reconvención

Dúplica de la demanda Por evacuada

Para contestar la dúplica
la demanda reconvencional el plazo es de 6
reconvencional reconvencional
días, para hacerlo coincidir con el plazo que tiene el actor para
replicar la demanda principal que es de 6 días. Todos los demás
Traslado plazos son también de 6 días hábiles fatales.
Réplica Dúplica
para duplicar
El actor que sufre la demanda reconvencional puede formular
excepciones dilatorias a la demanda reconvencional.
Formulada la excepción dilatoria en tiempo y forma, hay que
tramitarla, por lo cual vamos a entrar a diferir la contestación de
la demanda reconvencional, mientras no se subsanen sus
Por contestada la demanda, traslado para
replicar “por deducida la demanda
reconvencional, traslado”
112
defectos, si a la postre es acogida por el tribunal. En
consecuencia, si se opone esa excepción dilatoria va a tener el
carácter de previo y especial pronunciamiento, lo que significa
que mientras ella no se resuelva no vamos a poder seguir
adelante en la demanda principal, porque la reconvención y la
demanda principal tienen que ir a la par. En efecto, se
suspenderá la tramitación de la demanda principal para lograr
la tramitación conjunta a que alude el art. 316 CPC.
El demandante reconvencional tiene un plazo de 10 días
contados desde la notificación de la resolución que acogió la
excepción perentoria para corregir los vicios, si no lo hace se va
a tener, por el sólo ministerio de la ley, por no presentada la
demanda reconvencional (A diferencia de lo que ocurría en la
demanda principal en que no había plazo para corregir los
vicios)
3° Réplica y Dúplica
Estos escritos están contenidos como trámites obligatorios
dentro del desarrollo del juicio ordinario, no obstante lo cual las
partes de común acuerdo pueden renunciarlos, ya sea en forma
expresa o tácita, para abreviar la tramitación de este juicio que
es bastante lato.
3.1) Réplica
113
Contestada la demanda y suponiendo una tramitación normal
(sin que se produzca una demanda reconvencional) debe
otorgarse traslado al actor por el término de 6 días fatales para
que replique. Si el actor no replica en ese plazo se va a tener
por cumplido el trámite en su rebeldía. Si lo hace más allá de
los 6 días la réplica es extemporánea y totalmente ineficaz. Con
todo, la réplica no es un escrito obligatorio, importa una carga
para el actor.
Finalidad del escrito de réplica: en el escrito de réplica el actor
puede ampliar, adicionar o modificar las acciones que haya
formulado en la demanda, pero sin poder alterar las que sean
objeto principal del pleito (art. 312 CPC)
Art. 312 CPC: “En los escritos de réplica y dúplica podrán las
partes ampliar, adicionar o modificar las acciones y
excepciones que hayan formulado en la demanda y
contestación, pero sin que puedan alterar las que sean objeto
principal de pleito”
De modo que el actor no puede cambiar las acciones sino
solamente ampliarlas, adicionarlas o modificarlas. Se cambia
una acción cuando se abandona la que se ejercitó en la
demanda y es sustituida por una nueva. Ejemplo: cambiar una
acción reivindicatoria por una posesoria.
3.2) Dúplica
Una vez presentado el escrito de réplica, el tribunal debe
conferir traslado de ella al demandado para que pueda duplicar.
Para duplicar tiene el mismo plazo de 6 días fatales.
Finalidad del escrito de dúplica: tiene la misma finalidad que el
escrito de réplica, es decir, ampliar, adicionar o modificar las
excepciones que haya formulado el demandado en la
contestación, pero sin poder alterar las que sean objeto
principal del pleito (art. 312 CPC)
Art. 312 CPC: “En los escritos de réplica y dúplica podrán las
partes ampliar, adicionar o modificar las acciones y
excepciones que hayan formulado en la demanda y
contestación, pero sin que puedan alterar las que sean objeto
principal del pleito”
Notificación: Todos estos traslados en la réplica y en la dúplica
se notifican por el estado diario a las partes.
Sentencia: Los escritos de réplica y dúplica son propios del
juicio ordinario de mayor cuantía y concretan de una manera
precisa el material instructivo del proceso, proporcionan al juez
los datos que sirven para la decisión final. Pero las alegaciones
contenidas en estos escritos se caracterizan por tender no a la
incorporación de nuevas acciones, de un nuevo objeto en el
juicio, sino que simplemente están destinadas a fijar los
términos del litigio de un modo concreto que haga claro y eficaz
el debate.
114
La jurisprudencia sobre estos escritos dice que la alegación
formulada en escrito de dúplica por el demandado que no
contestó la demanda no puede considerarse como excepción
hecha valer en juicio.
Otro fallo señala que no puede aceptarse la ampliación de
demanda de indemnización de perjuicios hecha en el escrito de
réplica en el sentido de pedir la resolución del contrato, dado
que ello significa introducir una petición nueva, lo que es
contrario al art. 312.
Con estos escritos queda terminado el periodo de discusión y
se entra a una nueva etapa, la conciliación.
II. PERIODO CONCILIACIÓN
Terminada la etapa de discusión el tribunal va examinar
personalmente los autos y llamará a conciliación a las partes.
Recordemos que en caso de aceptación de la demanda no
opera la conciliación porque en ese caso no habrá nada que
componer.
La conciliación está tratada en los arts. 262 a 268 CPC.
Puede decirse que es una gestión que efectúa el juez para
provocar el arreglo de un litigio.
En la conciliación el juez propone las bases para un arreglo, por
ello debe examinar personalmente los autos, y en el caso de
ser aceptadas por los litigantes, se termina en ese instante la
contienda.

Hay que dejar claro desde ya que la conciliación no es
obligatoria, lo que es obligatorio es el llamado a conciliación que
debe hacer el juez.
Cuando tiene lugar la conciliación
A) Regla general
La regla general es que es procedente en todo juicio civil en que
legalmente sea admisible la transacción, vale decir, que no se
trate de juicios irreconciliables.
Art. 262 CPC: “En todo juicio civil en que legalmente sea
admisible la transacción, con excepción de los juicios o
procedimientos especiales de que tratan los Títulos I, II, III, V y
XXVI del Libro III, una vez agotados los trámites de discusión y
siempre que no se trate de los casos mencionados en el artículo
313, el juez llamara a las partes a conciliación y les propondrá
personalmente bases de arreglo.
Para tal efecto, las citará a una audiencia para un día no anterior
al quinto ni posterior al decimoquinto contado desde la fecha de
notificación de la resolución. Con todo, en los procedimientos
que contemplan una audiencia para recibir la contestación de la
demanda, se efectuará también en ella la diligencia de
conciliación, evacuado que sea dicho trámite.
El precedente llamado a conciliación no obsta a que el juez
pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la misma
115
convocatoria, una vez evacuado el trámite de contestación de
la demanda.”
Cuando estudiamos Derecho Procesal Penal veremos algunas
figuras que se contienen en el Código Procesal Penal, que con
un poco de buena voluntad podríamos incorporar dentro de los
medios conciliatorios para poner fin al litigio. De todos modos la
doctrina criminal dice que no es factible llegar a un acuerdo.
B) Excepciones
Al mismo tiempo, este art. 262 contiene algunas excepciones
en que no opera el llamado a conciliación:
1. Juicio ejecutivo en las obligaciones de dar
2. Juicio ejecutivo en las obligaciones de hacer y no hacer
3. Gestiones relativas a la declaración del derecho legal de
retención. La razón es que en este caso no hay juicio.
4. Citación de evicción. Tampoco hay juicio.
5. Juicios de hacienda, porque en este tipo de juicio se ven
afectados intereses fiscales y por mandato de la ley el
fisco no puede conciliar, a menos que una ley faculte
expresamente al Consejo de Defensa del Estado para
llegar a una conciliación, esto ocurrió en los juicios
derivados de las expropiaciones efectuadas durante la
reforma agraria y también en el caso de los soldados
que fallecieron en Antuco.
Este art. 262 no contiene una enumeración taxativa, ay otros
juicios en que tampoco es admisible el llamado a conciliación.
Así sucede en:
 Juicios sobre el estado civil de las personas. En opinión
del profesor, en ciertos juicios sí sería factible llegar a
una conciliación, a una transacción, sobre todo en los
casos en que se ve afectado el interés superior del niño,
niña o adolecente.
 Juicios de separación de bienes de acuerdo a la ley de
matrimonio civil.
Requisitos para que el juez llame a conciliación:
1. Debe haber un juicio civil
2. Que no se trate de procedimientos o juicios exceptuados
por la ley
3. Que recaiga sobre derechos susceptibles de transar.
Son transables todos aquellos de que las partes pueden
disponer libremente. Por lo tanto la conciliación no
puede recaer sobre derechos irrenunciables.
4. Que no se trate de los casos mencionados en el art. 313
CPC, esto es:
 Cuando el demandado acepta llanamente las
peticiones del demandante.
 Cuando en sus escritos no contradice en materia
substancial y pertinente los hechos sobre que
versa el juicio
 Cuando las partes piden que se falle el pleito sin
más trámite.
116
También es obligatorio el llamado a conciliación en los juicios
de mínima cuantía, según el art. 711 CPC y en la legislación
laboral según el art. 453 nro. 3 del Código del Trabajo.
Oportunidad para llamar a conciliación
a) Llamado obligatorio: el momento en que
obligatoriamente debe llamarse a conciliación es una
vez agotado el periodo de discusión, en el juicio
ordinario de mayor cuantía (art. 262 inc. 1)
Este llamamiento tiene el carácter de esencial, de modo
que si el juez no llama a conciliación incurre en un vicio
de casación en la forma. Con todo, en la práctica, los
tribunales de alzada n le dan importancia a los recursos
de casación basados en que el juez no hizo el llamado
a conciliación.
b) Llamado facultativo: según el mismo art. 262 inciso
final, el juez está facultado para hacer el llamado a
conciliación una vez contestada la demanda sin
necesidad de esperar los escritos de réplica y dúplica.
¿Cuándo la contestación de la demanda es tácita, el
juez podría hacer el llamado en esta ocasión? En
opinión del profesor el juez no podría, porque le faltaría
un elemento para determinar las bases de arreglo, las
pretensiones del demandado.
La conciliación no sólo puede producirse en única o primera
instancia, sino que también en segunda instancia e incluso ante
la Corte Suprema. La razón de ello es que la ley habla de juez
y no de tribunal.
Tramitación
El art. 262 inc. 2 nos da la pauta:
Art. 262 inc. 2 CPC: “Para tal efecto, las citará a una audiencia
para un día no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto
contado desde la fecha de notificación de la resolución. Con
todo, en los procedimientos que contemplan una audiencia para
recibir la contestación de la demanda, se efectuará también en
ella la diligencia de conciliación, evacuado que sea dicho
trámite”
1. Una vez terminado el periodo de discusión, el tribunal
cita a las partes a una audiencia para un día no anterior
al 5° ni superior al 15° contado desde la fecha de la
notificación de la resolución que ordena la
comparecencia a conciliación.
Es posible que si se está en un procedimiento distinto
del juicio ordinario de mayor cuantía, esta conciliación
se va a producir en el momento en que se verifique la
audiencia de la contestación de la demanda; esto
sucede en el juicio sumario.
117
La resolución que llama a las partes a conciliación se
notifica por cédula, porque ordena su comparecencia
personal. Siendo más precisos se notifica a los
representantes de las partes.
De conformidad al art. 264 CPC “A los comparendos de
conciliación deberán concurrir las partes por sí o por
apoderado. No obstante el juez podrá exigir la
comparecencia personal de las partes, sin perjuicio de
la asistencia de sus abogados. En los procesos en que
hubiere pluralidad de partes, la audiencia se llevará a
efecto aunque no asistan todas. La conciliación operará
entre aquellas que la acuerden y continuará el juicio con
las que no hubieren concurrido o no hubieren aceptado
la conciliación”
En la audiencia el juez propone las bases de arreglo.
A esta audiencia las partes pueden llevar algunos
antecedentes que ellas estimen convenientes para
demostrar que su asentimiento no es posible o que es
posible en otras circunstancias, o también estos
antecedentes pueden ser requeridos por el tribunal para
formarse un mejor conocimiento.
2. La conciliación puede ser total o parcial
a) Es total si las partes aceptan en su totalidad las bases
de arreglo propuestas por el juez, de manera que
termina la contienda.
 b) Es parcial, cuando las partes toman sólo algunas de las
bases de arreglo que propone el juez, es decir, sólo
vienen respecto de algunos puntos de la contienda.
Siendo parcial la conciliación, el juicio debe continuar
respecto de aquellos puntos que no fueron objeto de la
conciliación.
3. Si se llega a conciliación se levanta un acta en que se
dejan establecidos los puntos que fueron objeto de ella.
Esta acta tiene el mérito de sentencia ejecutoriada de
modo que va a producir la acción y excepción de cosa
juzgada.
Esta acta lleva la firma de las partes, del juez y del
secretario (este último como ministro de fe)
Suspensión de audiencia: durante el desarrollo de la audiencia
de conciliación las partes pueden solicitarle al tribunal que
suspenda la audiencia durante un lapso de media hora, para
que previamente puedan conversar y avenir. Terminada la
suspensión continuará el desarrollo de la audiencia. Si la
suspensión requiere mayor plazo a juicio del tribunal o del
acuerdo de las partes, la audiencia se puede suspender hasta
por tres días, y va a continuar una vez transcurrido el plazo sin
necesidad de que las partes sean nuevamente notificadas.
El juez cuando propone las bases de arreglo actúa como un
amigable componedor, no actúa en carácter de juez ordinario
que tenga que sujetarse, por consiguiente, al principio de la
legalidad, de modo que las opiniones que pueda emitir con
118
ocasión de esta intervención no lo inhabilitan para seguir
conociendo en el desarrollo del asunto si no es posible la
conciliación. (Recordar que es causal de implicancia que el juez
manifieste una opinión del asunto que está conociendo cuando
tiene conocimiento necesario para pronunciar sentencia, y aquí
evidentemente tiene ese conocimiento).
Si las partes no concurren al comparendo, no obstante haber
sido citados, no pueden aplicarse apremios sino solamente se
les sanciona considerándolos rebelde y continuará el juicio
adelante por haber fracasado la conciliación por su ausencia.
Hay que recordar eso sí que nada impide que el juez pueda
llamar a una nueva conciliación en forma facultativa.
Si fracasó la conciliación, sea por la no comparecencia de las
partes, sea porque no aceptaron las bases de arreglo
propuestas por el juez ni tampoco las posibles variantes que
ellas mismas pudieron haber introducido, el juicio va a continuar
su desarrollo. Ha terminado la fase de conciliación.
III. PERIODO DE PRUEBA O TÉRMINO
PROBATORIO
I. Resolución que recibe a prueba la causa
Terminada la fase de conciliación hay que aplicar al art. 318 del
CPC, esto significa que el juez debe examinar personalmente
los autos para determinar si hay hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos, porque si los hay debe dictar una
resolución por la cual recibe la causa a prueba y fijar en ella
cuales son esos hechos.
Dicha resolución tiene el carácter de sentencia interlocutoria de
aquellas que sirven de base para el pronunciamiento de una
sentencia definitiva.
Requisitos para que el juez reciba la causa a prueba:
1. Que exista controversia. Si hay allanamiento a la
demanda, no la hay.
2. La controversia tiene que referirse a hechos, estos
hechos son los controvertidos, [disertación sobre los
hechos] el derecho no se prueba, porque en nuestro
medio rige el aforismo “curis novis iura”, esto es, el juez
conoce el derecho, salvo ciertas excepciones, como el
derecho extranjero.
3. Estos hechos tienen que ser sustanciales. En otras
palabras, deben tener importancia decisiva en la Litis.
Lo contrario al hecho sustancial es el insustancial, el
ineficaz, el inútil, el indiferente.
4. Estos hechos tienen que ser pertinentes, en otros
términos, deben tener una relación con la materia que
se debate.
119
Notificación de la resolución que recibe a prueba la causa
Esta resolución debe notificarse por cédula de acuerdo al art.
48 CPC.
Contenido de la resolución que recibe a prueba la causa
1) Debe contener la orden de recibirse a prueba la causa:
“Recíbase la causa a prueba por el término legal …”
2) Debe fijar los puntos (hechos sustanciales, pertinentes
y controvertidos) sobre los cuales las partes van a tener
que rendir la prueba (vistos): “… Y se fijan como hechos
sobre los cuales ésta deberá recaer los siguientes”
3) Puede contener la citación de ciertas audiencias en las
cuales se va a rendir la prueba testifical: “Para rendir la
testimonial que fuere procedente se fijan las cuatro
últimas audiencias a las 11.00 hrs.” Aunque no es
obligatoria, en los hechos se ha transformado en tal. Si
el juez no fija las audiencias, las partes tendrán que
solicitarle al tribunal en un escrito independiente su
fijación.
Recursos que proceden en contra de la resolución que
recibe la causa a prueba
1) Recurso especial de reposición
A través de este recurso se pide al tribunal que dictó un auto o
un decreto que lo modifique o lo deje sin efecto.
El art. 319 CPC así lo permite y debe hacerse valer dentro de
tercero día.
Art. 319 CPC: “Las partes podrán pedir reposición, dentro de
tercero día de la resolución a que se refiere el artículo anterior.
En consecuencia, podrán solicitar que se modifiquen los hechos
controvertidos fijados, que se eliminen algunos o que se
agreguen otros.
El tribunal se pronunciará de plano sobre la reposición o la
tramitará como incidente.”
En este caso es doblemente excepcional porque el plazo
establecido es de 3 días, cuando lo normal es que sea de 5 y
además se puede intentar en contra de una sentencia
interlocutoria, siendo que lo normal es que se interponga en
contra de un auto o un decreto.
El objetivo de este recurso es pedir al tribunal que se modifiquen
los hechos controvertidos fijados, que se eliminen algunos o
que se agreguen otros.
La resolución que acoge el recurso de apelación es apelable en
el sólo efecto devolutivo.
2) Recurso de apelación
120
Art. 319 inciso final CPC: La apelación en contra de la
resolución que recibe la causa a prueba sólo podrá interponerse
en el carácter de subsidiaria de la reposición pedida y para el
caso de que esta no sea acogida.
De la apelación va a conocer la respectiva Corte de
Apelaciones, y se concederá en el sólo efecto devolutivo (hay
dos tribunales conociendo del mismo asunto).
Es posible que el tribunal implícita o explícitamente se niegue a
recibir la causa a prueba. En este caso la resolución que
implícita o explícitamente niega la recepción de la causa a
prueba se va a poder impugnar a través de un recurso de
apelación.
Entonces tenemos que la apelación procede:
o Cuando se niegue la recepción de la causa a prueba.
o Subsidiaria a la reposición y para el caso de que esta
no sea acogida.
o Contra la resolución que acoge el recurso de reposición
Ejemplo de resolución que recibe la causa a prueba
San Carlos, dieciséis de enero de dos mil tres
VISTOS
Recíbase la causa a prueba por el término legal y se fijan como
hechos sobre los cuales ésta deberá recaer, los siguientes:
1. Efectividad de existir una SRL entre las partes cuya razón
social es “Silva Merino Ltda.”
 2. Objeto de dicha sociedad
3. Efectividad de que dicha sociedad fue hecha por el demandado
para fines propios de él.
4. Utilidades producidas por la sociedad indicada en los últimos
tres años.
5. Efectividad que el demandado se ha apropiado de la parte de
las utilidades de la actora correspondiente al 50% de las
mimas, por el monto de su aporte.
6. Cumplimiento de la obligación de rendir cuentas por parte del
demandado.
Para rendir la testimonial que fuere procedente, se fijan las cuatro
últimas audiencias del probatorio a las 11.00 horas y si recayere en
domingo o festivo al día siguiente hábil a la misma hora.
Notifíquese personalmente o por cédula
Dictado por [juez titular]
Firmas
Ampliación de la prueba
La ampliación de la prueba permite que se amplíen los puntos
de prueba respecto de los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos que aparecen en los escritos de discusión.
Esta resolución la dicta el juez en base al examen persona que
realiza de los escritos que componen el periodo de discusión, y
en ella consta cuales son los hechos sustanciales, pertinentes
y controvertidos sobre los que versará la prueba. Sin embargo,
121
la propia ley en el art. 321 contempla dos excepciones en que
se pueden ampliar los puntos de prueba que ha fijado el
tribunal:
Art. 321 CPC: “No obstante lo dispuesto en el artículo anterior,
es admisible la ampliación de la prueba cuando dentro del
término probatorio, ocurre algún hecho substancialmente
relacionado con el asunto que se ventila. (Hechos nova
producta)
Será también admisible la ampliación a hechos verificados y no
alegados antes de recibirse a prueba la causa, con tal que jure
el que los aduce que sólo entonces han llegado a su
conocimiento. (Hechos nova riperta)”
o Hechos nova producta: hechos que acaecen con
posterioridad al momento preclusivo de las alegaciones
practicadas. Acontecen después de haberse terminado
el periodo de discusión.
o Hechos nova riperta: son anteriores al momento de la
preclusión de las alegaciones, pero desconocidos hasta
después de ese instante por la parte que quiere
alegarlos.
Tramitación de la solicitud de ampliación
La ampliación se realiza a petición de las partes, tanto del actor
como del demandado, de manera que no hay una ampliación
oficiosa del tribunal.
Se tramita en forma incidental y en cuaderno separado, a fin de
impedir que ese incidente vaya a producir la suspensión del
término probatorio que está corriendo. Tenemos entonces dos
cuadernos: el principal y el cuaderno de ampliación de los
puntos de prueba.
El art. 322 agrega que igual derecho le asiste a aquel que está
respondiendo el traslado que se confirió de la solicitud de
ampliación
Art. 322 CPC: “Al responder la otra parte el traslado de la
solicitud de ampliación, podrá también alegar hechos nuevos
que reúnan las condiciones mencionadas en el artículo anterior,
o que tengan relación con los que en dicha solicitud se
mencionan.
El incidente de ampliación se tramitará de conformidad a las
reglas generales, en ramo separado, y no suspenderá el
término probatorio
Lo dispuesto en este artículo se entiende sin perjuicio de lo que
el artículo 86 establece” (más adelante veremos que el art. 86
se refiere a las oportunidades en que se pueden formular
incidentes en una causa)
La palabra VISTOS en la resolución significa que el juez ha
examinado personalmente los antecedentes.
Situación especial de la prueba testimonial
1) Lista de testigos
122
La ley establece que si las partes desean rendir la prueba
testimonial tienen que presentar una nómina de testigos. Esos
testigos son los que van a deponer durante el término probatorio
sobre los hechos controvertidos que ha fijado el juez. En esa
lista cada testigo debe estar perfectamente individualizado, por
medio de su nombre, apellidos, domicilio y profesión, oficio o
empleo, también podemos agregar aún cuando no lo contempla
el Código, el RUT.
2) Minuta de puntos de prueba
Consiste en un conjunto de preguntas debidamente
enumeradas y especificadas, las cuales deben redactarse en
forma tal que constituyan un desarrollo de los hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos señalados por el
tribunal.
Junto con la lista de testigos las partes están habilitadas para
acompañar en este mismo escrito una minuta de puntos de
prueba. Esto no significa que las partes vayan a dejar de lado
los hechos controvertidos que fijó el tribunal, sino sólo tiene por
objetivo aclarar los puntos que fijó el tribunal, de manera que al
tenor de ellos van a declarar los testigos en su momento
(lógicamente no puede contener la respuesta del testigo)
Ejemplo: el juez puede haber establecido como punto
controvertido la efectividad de haber ocurrido el accidente tal
día, y en la minuta de puntos e prueba la parte señalará que
diga el testigo como es verdad y efectivo que el día en que se
produjo el accidente llovía y estaba el pavimento resbaladizo.
El derecho a presentar la minuta de puntos de prueba le
corresponde tanto al actor como al demandado e incluso a
terceros si eventualmente existen.
Si las partes no presentan estas minutas significa que ellas
renuncian a hacer efectiva la facultad que les confiere la ley, y
los testigos van a declarar sobre los hechos que fijó el tribunal
en la resolución que recibió a prueba la causa.
Momento en que se presenta la lista de testigos (art. 320)
Art. 320 CPC: “Desde la primera notificación de la resolución a
que se refiere el art. 318, y hasta el quinto día de la última,
cuando no se haya pedido reposición, en conformidad al
artículo anterior y en el caso contrario, dentro de los cinco días
siguientes a la notificación por el estado de la resolución que se
pronuncie sobre la última solicitud de reposición, cada parte
deberá presentar una minuta de los puntos sobre que piense
rendir prueba de testigos, enumerados y especificados con
claridad y precisión.
Deberá acompañar una nómina de los testigos de que piensa
valerse, con expresión del nombre y apellido, domicilio,
profesión u oficio. La indicación del domicilio deberá contener
los datos necesarios a juicio del juzgado, para establecer la
identificación del testigo.
123
Si habiéndose pedido reposición ya se hubiere presentado lista
de testigos y minuta de puntos por alguna de las partes, no será
necesario presentar nuevas listas ni minuta, salvo que, como
consecuencia de haberse acogido el recurso, la parte que las
presente estime pertinente modificarlas”
Art. 318 CPC: “Concluidos los trámites que deben preceder a la
prueba, ya se proceda con la contestación expresa del
demandado o en su rebeldía, el tribunal examinará por sí mismo
los autos y si estima que hay o puede haber controversia sobre
algún hecho substancial y pertinente en el juicio, recibirá la
causa a prueba y fijará en la misma resolución los hechos
substanciales controvertidos sobre los cuales deberá recaer.
Sólo podrán fijarse como puntos de prueba los hechos
substanciales controvertidos en los escritos anteriores a la
resolución que ordena recibirla”
Para saber la oportunidad en que debemos presentar la lista de
testigos y la minuta de puntos de prueba, en su caso, hay que
distinguir:
a) Si no se dedujo reposición, desde la primera notificación
por cédula de la resolución que recibe a prueba la
causa, hasta el quinto día después de la última
notificación. Este plazo se inicia individual y termina
común.
b) Si se dedujo recurso de reposición, dentro de los 5 días
siguientes a la notificación por el estado de la resolución
que se pronuncie sobre el último recurso de reposición.
 Esto porque la reposición la puede impetrar tanto el
actor como el demandado.
Ejemplo: notificamos la resolución que recibe la causa a prueba
por cédula, el plazo para pedir reposición es de 3 días, ambas
partes dentro de este plazo recurrieron de reposición, el actor
pidiendo que se agregaran algunos hechos controvertidos y el
demandado solicitando que se eliminen algunos; hay que
tramitar esa reposición, es se hace siguiendo el procedimiento
incidental, si esos 2 recursos se formularon al mismo tiempo se
van a tramitar conjuntamente y en ramo separado, pero si el
actor dedujo reposición al primer día y el demandado lo hizo al
tercero, vamos a tener que tramitar ambo incidentes, pero igual
en un mismo cuaderno (por ello es que el tribunal cuando se le
presenta el primer recurso lo proveerá diciendo que se proveerá
en su oportunidad, esa oportunidad es una vez vencido el plazo
para intentar el recurso de reposición, porque todavía no
sabíamos si la contraparte lo iba a formular, de modo que una
vez vencido el plazo conferirá traslado para que se configure el
incidente. Tenemos los dos recursos interpuestos, el tribunal
tiene que entrar a resolver sobre ellos, y desde el instante en
que se falle el último recurso de reposición y esa resolución se
notifique por el estado comenzará a correr el plazo para
presentar la lista de testigos y la minuta de puntos de prueba.
¿Qué ocurre si se pidió reposición después de haberse
presentado la lista de testigos?
124
El art. 320 inciso tercero contempla esta situación al establecer
que “Si habiéndose pedido reposición ya se hubiere presentado
lista de testigos y minuta de puntos por alguna de las partes, no
será necesario presentar nuevas lista ni minuta, salvo que,
como consecuencia de haberse acogido el recurso, la parte que
las presenta estime pertinente modificarlas”
Entonces esta lista es válida y no es necesario volverla a
presentar a menos que, por ejemplo, en virtud de la reposición
se agregaron puntos de prueba, en este caso la parte que ya
presentó su lista y minuta puede modificarlas. No operará esta
situación si por el contrario se eliminan puntos de prueba.
Sanción a la no presentación de lista y/o minuta en las
oportunidades que señala el art. 320:
 Si no se presenta la lista de testigos, no se puede rendir
prueba testimonial en la causa
 Si no se presenta la minuta, la parte renuncia a su
derecho a presentarla
Número de testigos que se pueden incluir en la lista:
En la lista de testigos no importa el número de testigos que se
incluyan
El problema está en que de esta lista sólo puede hacerse
declarar a un número determinado de testigos por cada punto
de prueba que ha fijado el tribunal, esto es, 6 testigos por cada
punto de prueba.
No vale la pena ajustarse estrictamente a ese número que
indica la ley, pues siempre va a ser útil acompañar en la lista de
testigos a un mayor número de los que realmente se va a
utilizar, porque cuando tengan que declarar, ellos pueden ser
objeto de tachas y si la tacha es razonable se va a tener que
retirar al testigo y llamar a otro que se encuentre en la lista en
su reemplazo.
Reglas particulares sobre la recepción de un incidente a
prueba
Art. 323 CPC: “Cuando haya de rendirse prueba en un
incidente, la resolución que lo ordene determinará los puntos
sobre que debe recaer, y su recepción se hará en conformidad
a las reglas establecidas para la prueba principal. La referida
resolución se notificará por el estado”
El art. 323 señala que la resolución que recibe a prueba un
incidente también debe determinar los puntos sobre los que
debe recaer y que la recepción de ella se hace en conformidad
a las reglas establecidas para la prueba principal.
Añade que la resolución receptora de la prueba incidental se
notifica a las partes por el estado diario y no por cédula. Esta es
la diferencia fundamental que existe entre esta resolución y la
que recibe la prueba principal.
Aquí terminamos el estudio de la resolución que recibe a prueba
la causa.
125
Con la notificación legal a las partes de la resolución que recibe
la causa se da inicio al término probatorio. El término probatorio
comienza a correr desde que es notificada la parte contraria
porque es un plazo común.
II. Término probatorio
Es el plazo fatal que concede la ley en el juicio ordinario para
que las partes pidan toda diligencia probatoria que no hayan
solicitado con anterioridad a su inicio y rindan la prueba que
estimen conveniente.
La prueba testifical debe forzosamente producirse dentro del
término probatorio.
Este término no existe en todos los procedimientos. Así ocurre
en las querellas posesorias y en ciertos juicios derivados del
contrato de arrendamiento. El hecho de que no haya término
probatorio en estos juicios no significa que no se vaya a poder
rendir prueba, lo que sucede es que en estos casos hay un
comparendo en el cual se producirán las pruebas.
Características del término probatorio
1) Es un plazo fatal (art. 340 CPC) aun cuando la ley no lo
dijera habría que seguir la regla general de que los
plazos de días son fatales.
 2) Es un plazo legal, porque está establecido por la ley, sin
perjuicio de lo cual en ciertos casos puede ser fijado por
el juez.
3) Es un plazo común, porque empieza a correr desde la
última notificación a las partes de la resolución que
recibe a prueba la causa (art. 327 CPC)
4) Es un plazo improrrogable. Sin embargo puede
aumentarse (término probatorio extraordinario) y este
aumento lo determina la tabla de emplazamiento que
existe para contestar la demanda a la cual se refiere el
art. 359 CPC.
5) Se puede reducir por acuerdo unánime de las partes
(art. 328 CPC)
6) No se suspende en caso alguno, salvo que todas las
partes lo pidan (art. 339)
7) Dentro del término probatorio debe solicitarse toda
diligencia probatoria que no se ha solicitado con
anterioridad a su inicio (art. 327)
Si se suscita dentro de este término probatorio cualquier
incidente relacionado con la prueba, se va a tramitar en
cuaderno separado.
Clasificación del término probatorio
126
1. Ordinario
2. Extraordinario
3. Especial
Esta clasificación no sólo opera tratándose del juicio ordinario
de mayor cuantía, sino que puede tener aplicación en cualquier
procedimiento en virtud de la supletoriedad de las disposiciones
del juicio ordinario de mayor cuantía. (Ejemplo: en el juicio
sumario, en el procedimiento incidental)
1) Término probatorio ordinario
Fluye de los artículos 327 y 328 CPC.
Es el plazo de 20 días que tienen las partes para rendir sus
pruebas en el juicio, particularmente la testifical.
Este plazo ordinario puede reducirse por acuerdo unánime de
las partes.
Dentro de este término se puede rendir prueba en cualquier
punto de la República e incluso fuera de ella (art. 334)
Art. 334 CPC: “Se puede, durante el término ordinario, rendir
prueba en cualquier parte de la República y fuera de ella”
2) Término probatorio extraordinario
Es aquel que la ley concede para el caso que haya que rendirse
prueba en un territorio jurisdiccional distinto de aquel donde
tiene su asiento el tribunal que conoce del asunto, o bien, para
rendir prueba fuera de territorio de la República.
Consiste en el aumento (NO prorroga) del término ordinario, por
un número de días igual al aumento del emplazamiento que
existe para contestar la demanda, el cual está señalado en el
art. 259 CPC.
Art. 329 CPC: “Cuando haya de rendirse prueba en otro
territorio jurisdiccional o fuera del territorio de la República, se
aumentará el término ordinario a que se refiere el artículo
anterior con un número de días igual al que concede el artículo
259 para aumentar el de emplazamiento”
Está compuesto por el término ordinario + el número de días
que indique la tabla de emplazamiento.
Este término puede ser de dos clases:
o Término extraordinario para rendir prueba fuera del
territorio jurisdiccional en que se sigue el juicio, pero
dentro del territorio de la República.
o Término extraordinario para rendir prueba fuera del
territorio de la República.
De acuerdo a lo que indica el art. 335, una vez vencido el
término ordinario, sólo podrá rendirse prueba en aquellos
127
lugares para los cuales se haya otorgado aumento
extraordinario del término.
Art. 335 CPC: “Vencido el término ordinario, sólo podrá rendirse
prueba en aquellos lugares para los cuales se haya otorgado
aumento extraordinario del término.”
Este aumento extraordinario sólo empieza a correr una vez que
se extingue el término ordinario y sólo surte efecto en aquellos
lugares para los cuales se concedió (art. 333 CPC)
Art. 333 CPC: “Todo aumento del término ordinario continuará
corriendo después de éste sin interrupción y sólo durará para
cada localidad el número de días fijado en la tabla respectiva”
La parte que desea hacer uso de este término extraordinario
debe solicitarlo antes del vencimiento del término ordinario y en
su solicitud tendrá que indicar el lugar donde quiere producir la
prueba, para así poder precisar el aumento de días del que va
a gozar (art. 332 CPC)
Art. 332 CPC: “El aumento extraordinario para rendir prueba
deberá solicitarse antes de vencido el término ordinario,
determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse”
Tramitación de la solicitud de aumento del término
probatorio
Para determinar esta tramitación hay que distinguir:
 1. Si se trata de rendir prueba dentro del territorio de la
República
2. Si se trata de rendir prueba fuera del territorio de la
República
1. Dentro de la República, pero fuera del territorio
jurisdiccional donde se sigue el juicio.
Dentro de la República, pero fuera del territorio jurisdiccional
donde se sigue el juicio se va a conceder siempre que se solicite
a menos que haya un justo motivo para creer que se pide
maliciosamente con el sólo propósito de demorar el curso del
juicio (art. 330 CPC). Lo malicioso queda a criterio del juez.
Art. 330 CPC: “El aumento extraordinario para rendir prueba
dentro dela República se concederá siempre que se solicite,
salvo que haya justo motivo para creer que se pide
maliciosamente con el sólo propósito de demorar el curso del
juicio”
Este aumento se otorgará con previa citación (art. 336 CPC).
La ampliación no puede ser otorgada sino después de tres días
de la notificación.
Art. 336 inciso 1 CPC: “El aumento extraordinario para rendir
prueba dentro de la República, se otorgará con previa citación;
el que deba producir efecto fuera del país se decretará con
audiencia de la parte contraria”
Ejemplo:
128
“Concepción, nueve de mayo de dos mil ocho.
Como se pide, con citación”
Luego de transcurrido el plazo de 3 días y si no hay
observaciones, entra a regir el término extraordinario.
2. Fuera de la República
Para que se decrete este aumento extraordinario deben
concurrir una serie de requisitos contenidos en el artículo 331
del CPC. Estos no son copulativos, ya que todos ellos se
refieren a pruebas distintas.
Art 331 CPC: “No se decretará el aumento extraordinario para
rendir prueba fuera de la República sino cuando concurran las
circunstancias siguientes:
1) Que del tenor de la demanda, de la contestación o de
otra pieza del expediente aparezca que los hechos a
que se refieren las diligencias probatorias solicitadas
han acaecido en el país en que deben practicarse dichas
diligencias, o que allí existen los medios probatorios que
se pretende obtener;
2) Que se determine la clase y condición de los
instrumentos de que el solicitante piensa valerse y el
lugar en que se encuentren (siempre que se trate de
prueba documental); y,
 3) Que tratándose de prueba de testigos, se exprese su
nombre y residencia, o se justifique algún antecedente
que haga presumible la conveniencia de obtener sus
declaraciones (siempre que se trate de prueba
testimonial)”
Sin embargo, no basta que se reúnan estas exigencias desde
que hay otra contenida en el art. 338 inciso 1.
Art. 338 inc. 1 CPC: “Siempre que se solicite aumento
extraordinario para rendir prueba fuera de la República, exigirá
el tribunal, para dar curso a la solicitud, que se deposite en la
cuenta del tribunal una cantidad cuyo monto no podrá fijarse en
menos de medio sueldo vital ni en más de dos sueldos vitales”
Entonces sólo en la medida en que se depositen los valores, el
tribunal entrará a pronunciarse sobre la petición de aumento del
término. Por ello es que en la práctica, previo a la solicitud se
plantea al tribunal que fije la cantidad, y luego una vez
consignada la suma, la parte acompañará el comprobante a la
solicitud.
Esta solicitud de aumento extraordinario para rendir prueba
fuera de la República se concede con audiencia de la parte
contraria (art. 336), vale decir, la resolución no produce sus
efectos sin que se oiga previamente a la parte contraria.
Ejemplo:
129
“Concepción, nueve de mayo de dos mil ocho.
Traslado”
Por lo tanto, necesariamente se va a generar un incidente, el
cual será necesario tramitar. El incidente se tramita en cuaderno
separado y por ende no suspende el término ordinario de
prueba (art. 336 inciso 2 y 3)
Art. 336 CPC: “El aumento extraordinario para rendir prueba
dentro de la República se otorgará con previa citación; el que
deba producir efecto fuera del país se decretará con audiencia
de la parte contraria.
Los incidentes a que de lugar la concesión de aumento
extraordinario se tramitarán en pieza separada y no
suspenderán el término probatorio.
Con todo, no se contarán en el aumento extraordinario los días
transcurridos mientras dure el incidente sobre concesión del
mismo”
Puede suceder que la parte que habiendo obtenido el aumento
extraordinario de prueba, no la rinda. En este caso el art. 337
establece como sanción que debe pagar a la contraparte los
gastos en que esta haya incurrido para presenciar las
diligencias pedidas, sea personalmente, sea por medio de
mandatarios. Esta sanción se impone en la sentencia definitiva
y el tribunal puede exonerar al infractor si es que ha habido
motivos justificados que han impedido la producción de la
prueba.
Art. 337 CPC: “La parte que haya obtenido aumento
extraordinario del término para rendir prueba dentro o fuera de
la República y no la rinda, o sólo rinda una impertinente, será
obligada a pagar a la otra parte de los gastos que éste haya
hecho para presenciar las diligencias pedidas, sea
personalmente, sea por medio de mandatarios.
Esta condenación se impondrá en la sentencia definitiva y podrá
el tribunal exonerar de ella a la parte que acredite no haberla
rendido por motivos justificados.
3) Término probatorio especial
Es aquel que concede el tribunal, a petición de parte, cuando
concurren los requisitos necesarios para ello.
Tiene su origen en una resolución del tribunal que lo concede,
por ello es un plazo judicial (no tiene el carácter de fatal, luego
para extinguirlo es necesario acusar rebeldía y que el tribunal
la declare).
Se concede cuando durante el transcurso del término
probatorio ordinario sobreviene alguna situación que impida
real y legítimamente la recepción de la prueba.
Casos en que es procedente (arts. 339 y 340)
1. Cuando durante el termino probatorio ordinario ocurren
entorpecimientos que imposibilitan la recepción dela
prueba.
130
2. Cuando se acoge la apelación subsidiaria que se
interpuso en contra de la resolución que recibió a prueba
la causa, en la medida en que el tribunal de alzada
agregue o modifique algunos de los hechos
controvertidos (cuando tenga que rendirse nueva
prueba).
3. Cuando la prueba testifical se inició en tiempo hábil,
pero que no se concluyó dentro de él por sobrevenir
entorpecimientos.
4. En otros casos especiales establecidos en la ley
Examen particular de cada caso:
1. Cuando durante el termino probatorio ordinario ocurren
entorpecimientos que imposibilitan la recepción dela
prueba.
Art. 339 inc. 2 CPC: “Si durante el termino probatorio ordinario
ocurren entorpecimientos que imposibiliten la recepción de la
prueba, sea absolutamente, sea respecto de algún lugar
determinado, podrá otorgarse por el tribunal un nuevo término
especial por el número de días que haya durado el
entorpecimiento y para rendir prueba sólo en el lugar a que
dicho entorpecimiento se refiera”
Entorpecimiento es todo obstáculo subjetivo, objetivo o legal
que aparece de un modo imprevisto durante el transcurso
normal del término probatorio ordinario.
Ejemplos de entorpecimientos: extravío del expediente (por ej.
Porque no lo haya devuelto el receptor, se haya colocado en un
casillero distinto o se lo hayan robado), el incendio del juzgado,
un terremoto, una erupción volcánica, etc. (casos de fuerza
mayor)
De acuerdo con el art. 339 la ocurrencia de entorpecimientos va
a habilitar al tribunal para conceder un término especial de
prueba por el número de días que haya durado el
entorpecimiento. Evidentemente sólo habilita para rendir
prueba en el lugar donde ocurrió el entorpecimiento.
La ley es más estricta en el inciso tercero de este artículo, que
señala que en el momento en que se produce el
entorpecimiento se debe reclamar de inmediato o dentro de
tercero día la concesión del término especial.
Art. 339 inc. 3 CPC: “No podrá usarse de este derecho si no se
reclama del obstáculo que impide la prueba en el momento de
presentarse o dentro de los tres días siguientes.”
2. Cuando se acoge la apelación subsidiaria que se
interpuso en contra de la resolución que recibió a prueba
la causa, en la medida en que el tribunal de alzada
agregue o modifique algunos de los hechos
controvertidos
131
Art. 339 inc. 4 CPC: “Deberá concederse un término especial
de prueba por el número de días que fije prudencialmente el
tribunal, y que no podrá exceder de ocho, cuando tenga que
rendirse nueva prueba, de acuerdo con la resolución que dicte
el tribunal de alzada, acogiendo la apelación subsidiaria a que
se refiere el artículo 319. Para hacer uso de este derecho no se
necesita la reclamación ordenada en el inciso anterior. La
prueba ya producida y que no esté afectada por la resolución
del tribunal de alzada tendrá pleno valor.”
Este término especial sólo operará en la medida en que la
resolución del tribunal de alzada modifique o agregue hechos
nuevos a probar; no así cuando elimine hechos, porque en ese
caso no habrá prueba que rendir.
Esta apelación que fue acogida en el tribunal de alzada habilita
para que se fije prudencialmente por el tribunal de primera
instancia un término especial que no exceda de 8 días.
Para hacer uso de este término especial de prueba no se
necesita reclamar de entorpecimiento alguno, porque no ha
habido entorpecimiento. (Recordemos que todos los incidentes
que se promueven durante término probatorio se tramitan
incidentalmente y en cuaderno separado; lo cual tiene
importancia porque la apelación se concede en el sólo efecto
devolutivo, y si el tribunal de segunda instancia acogió la
apelación y eliminó uno de los puntos de prueba, y sobre ese
punto de prueba ya se había rendido prueba, puesto que el
término probatorio ordinario ha seguido corriendo, esa prueba
no va a poder ser considerada por el juez en la sentencia
definitiva)
3. Cuando la prueba testimonial se inicia en tiempo hábil
pero no concluye en el por sobrevenir entorpecimientos
cuya remoción no dependa del interesado.
Art. 340 CPC: “Las diligencias de prueba de testigos sólo
podrán practicarse dentro del término probatorio.
Sin embargo, las diligencias iniciadas en tiempo hábil y no
concluidas en él por impedimento cuya remoción no haya
dependido de la parte interesada, podrán practicarse dentro de
un breve término que el tribunal señalará, por una sola vez, para
este objeto. Este derecho no podrá reclamarse sino dentro del
término probatorio o de los tres días siguientes a su
vencimiento.
Siempre que el entorpecimiento que imposibilite la recepción de
la prueba sea la inasistencia del juez de la causa, deberá el
secretario, a petición verbal de cualquiera de las partes,
certificar el hecho en el proceso y con el mérito de este
certificado fijará el tribunal nuevo día para la recepción de la
prueba”
La prueba testifical sólo puede producirse dentro de término
probatorio. (Veremos que existen otros medios de prueba que
pueden practicarse más allá del término probatorio)
132
Se puede pedir un término probatorio especial cuando la
producción, rendición de la prueba testimonial se inicia dentro
del término probatorio, pero no concluye dentro de él por ocurrir
un impedimento cuya remoción no haya dependido de la parte
interesada.
Para este efecto, el tribunal debe fijar por una sola vez y sólo
para ese objeto, un breve término.
En el inciso tercero se coloca en la situación en que el
entorpecimiento se debe a la ausencia del juez. En esta
situación el secretario va a certificar dicha circunstancia a
petición verbal de cualquiera de las partes, y con el mérito de
esta certificación va a fijar el tribunal un nuevo día y hora para
la recepción de la prueba.
Es difícil hoy en día que se dé la situación del inciso tercero,
porque si falta el juez por cualquiera circunstancia el primer
llamado a subrogarlo es el secretario abogado del tribunal (en
la medida que el tribunal tenga secretario abogado)
4. En otros casos establecidos por la ley
o Art. 159, que se refiere a las medidas para mejor
resolver.
o Art. 376, que se refiere a las tachas que se formulan
contra un testigo. En este caso se ampliará hasta por 10
días sin perjuicio de solicitar un término probatorio
extraordinario.
 o Art. 402 inc. 2, que se refiere a la revocación de la
prueba confesional. Si el tribunal lo estima necesario y
cuando el confesante alegue padecer de error de hecho
y ofrezca justificarlo.
o Art. 327 que se refiere a tres casos. En ellos, se ampliará
por el número de días que el tribunal estime y que no
exceda de 15.
o Art. 310, que se refiere a las excepciones de
prescripción, cosa juzgada, transacción y pago
efectivo de la deuda cuando se funde en un
antecedente escrito, las que van a tramitarse en
forma incidental.
o Art. 321 que se refiere a la ampliación de los
puntos de prueba.
o Art. 322 que se refiere al incidente de ampliación.
La prueba y los medios de prueba en particular
Las cuestiones que pueden someterse al conocimiento y
decisión de un tribunal pueden versar sobre puntos de hecho, o
bien sobre puntos de derecho. Lo normal es que la prueba
recaiga exclusivamente sobre los hechos, el derecho se prueba
excepcionalmente, cuando se trata del derecho extranjero o
cuando se trata de probar la costumbre en los casos que la ley
permite que ella constituya derecho.
El derecho se invoca mediante razonamientos jurídicos, así
como la interpretación legal de los hechos verificados en el
proceso.
133
El modo y la forma de realizar la actividad probatoria está
influida por los principios de contradicción e igualdad, tanto en
la proposición como en la práctica de los medios de prueba, y
las normas que rigen esta actividad probatoria, son normas de
índole procesal.
La doctrina procesal distingue entre objeto de la prueba, tema
de la prueba y carga de la prueba.
A) Objeto de la prueba
Objeto de la prueba alude a lo que se puede probar, es decir, a
aquello sobre lo cual puede recaer la prueba. El objeto de la
prueba es el tema o materia a la que se refiere la actividad
probatoria, sobre la cual se persigue generar la convicción del
juez con la fijación en la sentencia, por aplicación de una norma
de valoración legal. En otras palabras, puede decirse que objeto
de la prueba son los datos de hecho alegados por las partes,
pero también pueden ser objeto de prueba las normas jurídicas
y las reglas y los juicios técnicos o de valor de naturaleza no
jurídica; teniendo en cuanta que no todos los datos de hecho
necesitan ser objeto de la prueba.
Datos de hecho son aquellos alegados por las partes con el
objeto principal de probar, que guardan relación con la
pretensión procesal.
Ahora ¿Cómo se puede producir la prueba de aquello que debe
ser objeto de la misma?
Según Sentis Melendo, autor argentino, debe distinguirse entre
fuentes y medios de prueba. Fuentes de prueba son los
elementos que existen en la realidad y que son aptos para
producir convicción sobre datos de hecho, existen como fuentes
de prueba aunque no se pongan en relación con el proceso, ni
ideal ni prácticamente. En cambio medio de prueba es actividad
procesal de las partes y del juez para incorporar al proceso las
fuentes de prueba y obtener de estas los correspondientes
resultados. Dicho de otra manera, medios de prueba son los
modos que cada ley procesal acepta como vehículos de prueba,
como portadores de fuentes, de las cuales el juez deberá
deducir el hecho por probar.
Si aplicamos estos conceptos a cada medio de prueba vamos
a tener lo siguiente:
Prueba Fuente Medio
Testifical Persona que Régimen de su citación
tiene un (obligación de comparecer,
conocimiento obligación de jurar,
de los hechos obligación de declarar, la
forma de realizar
interrogación, etc)
Confesion Personas que Régimen de su citación
al han (carga de comparecer y
intervenido en contestar, forma de realizar
determinado el interrogatorio, etc)
hecho o que
conocen
dichos hechos
Pericial Objeto que se Nombramiento del perito, su
ha de someter aceptación, su actividad de
a examen del examinador y la emisión de
perito su respectivo informe
Document Documento Aportación al proceso con
al las posibles impugnaciones
de autenticidad del
documento, los medios son
los actos que aseguran la
verdad de un hecho que da
por auténtico un documento
Inspección Cosa que Régimen legal de la
personal puede ser actividad del juez, del
del reconocida por secretario judicial o de otros
tribunal el tribunal sujetos del proceso, así
como la posible intervención
de las partes en el acto de
reconocimiento.
Esta distinción entre fuentes y medios tiene importancia en el
derecho probatorio, porque las fuentes de prueba no están
jurídicamente limitadas, ya que la existencia de objetos en la
realidad, que puedan servir para generar convicción sobre los
su hechos varían de acuerdo con los avances tecnológicos, en
cambio los medios de prueba son regulaciones legales para
utilizar en el proceso las fuentes, atribuirles el valor informativo
y si la ley opta por una relación cerrada de los medios y somete
estos ordenaciones estrictas puede darse caso de que alguna
de las fuentes no cuadre, no encaje con las previsiones
normativas de los medios y por consiguiente puede que ellos
no aporten nada en definitiva al proceso.
B) Tema de la prueba
134
El tema de la prueba describe lo que en cada proceso es o debe
ser materia de la actividad probatoria de las partes, o bien, de
los hechos sometidos al debate, o bien de los hechos que
interesan en cada proceso.
C) Carga de la prueba
La carga de la prueba describe lo que en cada proceso cada
una de las partes tiene interés en probar. Responde a la
pregunta, a quien le corresponde probar
Acepciones del vocablo prueba
a) Puede tomarse como los medios o elementos de
convicción que señala la ley. Así se habla entonces de
la prueba de testigos, de la prueba confesional, de la
prueba instrumental. En este sentido está tomado en el
art. 1698 inc. 2 del CC.
b) Puede tomarse en el sentido de que es el hecho mismo
de la producción de tales elementos probatorios. Así
aparece en el art. 1710 CC.
135
c) Puede también tomarse en un sentido de valoración, de
ponderación de estos elementos probatorios, como la
convicción que ellos pueden producir en el juez. Así se
habla de plena prueba, de semiplena prueba en los
artículos 1700 y 1713 del CC.
Concepto de prueba
“Es el establecimiento por medios legales de la verdad de un
hecho, que sirve de fundamento a un derecho que se reclama”
No necesariamente la verdad que se establece en un proceso
va a ser igual a la verdad verdadera. Aquí hablamos de la
verdad procesal.
Si yo llevo a cuatro cristianos a declarar y los instruyo como lo
van a hacer, el juez aunque sepa que le están mintiendo tiene
que aceptar sus declaraciones, porque sabemos que
normalmente el conocimiento privado del juez no tiene
relevancia en materia procesal civil, a menos que la ley lo
autorice.
Finalidad de la prueba que se va a producir
Producir la convicción del juez sobre los hechos que han sido
afirmados durante el curso de la Litis y particularmente dentro
del término probatorio. Esa convicción que quiere obtenerse en
la persona del juez para llegar a una decisión favorable se logra
a través de ciertos actos que constituyen la aportación de
prueba.

Medios de prueba de nuestro sistema procesal civil
Los medios de prueba en nuestro sistema procesal civil se
encuentran predeterminados por el legislador en el art. 341
CPC. No hay más medios de prueba que estos. (En el sistema
procesal penal y familiar es diferente)
Art. 341 CPC: “Los medios de prueba de que puede hacerse
uso en juicio son:
Instrumentos;
Testigos
Confesión de parte;
Inspección personal del tribunal;
Informe de peritos; y
Presunciones”
De manera que nuestro Código sigue el sistema de la prueba
legal o tasada, pues no sólo enumera en forma taxativa los
medios de prueba que pudieren utilizar las partes, sino que
también señala las formas de hacerlos valer en juicio, indica
asimismo el valor probatorio que el juez debe atribuirles a cada
uno de ellos y también les da un orden de prelación cuando
concurren varios de ellos para acreditar un mismo hecho.
No todos los sistemas procesales civiles del mundo siguen el
mismo criterio nuestro.
En nuestro país también existen otros sistemas probatorios, así
ocurre en el sistema procesal penal, ante los tribunales de
136
familia y también en materia procedimental laboral, en que
cualquier medio que esté de acuerdo con la lógica y las
máximas de experiencia pueden ser utilizados para demostrar
los hechos.
En todo caso, hay que tener presente que, cualquiera que sea
la forma legislativa que se invista, la apreciación de la prueba
es una actividad intelectual que lleva a cabo el juez para poder
dictar su decisión y ajustarla a derecho.
Frente a este art. 341, el conocimiento privado que puede tener
el juez acerca de los hechos controvertidos no tiene ninguna
validez, el juez no lo puede hacer valer a menos que la ley lo
autorice; veremos que en el procedimiento incidental la ley
faculta al juez para que en su decisión pueda considerar ciertos
hechos sin necesidad de haber sido probados por las partes,
como sucede con el llamado “hecho notorio”.
El conjunto de disposiciones relativas a la prueba, que están
contenidas tanto en el CC en los artículos 1698 y siguientes,
como en el CPC en los artículos 341 y siguientes, se conocen
con el nombre de “leyes reguladoras de la prueba”
(enumeración taxativa, formas de hacerlo valer, valor
probatorio, valor preferencial). Esto tiene importancia cuando
veamos el próximo año el recurso de casación en el fondo,
donde se permite a la Corte Suprema invalidar ciertas
resoluciones por infracción de las leyes reguladoras de la
prueba (aquí en forma excepcional la Suprema se introduce en
forma indirecta en los hechos).

Carga de la prueba
En el dicho de don Andrés Bello incumbe probar las
obligaciones o su extinción al que alega aquellas o ésta. Esto
es lo que se conoce con el nombre de onus probandi.
De suerte entonces que las situaciones anormales que se
puedan producir en un asunto serán objeto de la prueba de
quien las alegue, que normalmente será el demandante.
Se ha sostenido por la jurisprudencia que el onus probandi
puede ser alterado por las partes en virtud de un convenio.
Excepciones a la carga de la prueba
a) No opera cuando existe una presunción legal, toda vez
que la parte que es favorecida por ella queda liberada
del peso de la prueba. Eso sí, eso no significa que el
contendor no pueda demostrar que los fundamentos en
que se apoya esa presunción no existen o no
corresponden a la realidad.
b) Por el convenio que pueden estipular las partes puede
ser alterado, para invertir el peso de la prueba.
Clasificación de la prueba
137
1. Según la oportunidad en que ella se produce
o Prueba preconstituida: aquella que se establece
por las partes con anterioridad al litigio.
o Prueba simple: aquella que se va a producir
durante el desarrollo del litigio.
2. Según la fuerza de convicción que puede producir:
o Plena prueba: aquella que por sí sola basta para
establecer la existencia de un hecho.
o Prueba semiplena: aquella que por sí sola es
insuficiente para dar por establecido un hecho.
3. Prueba directa / indirecta
o Prueba directa: aquella por la cual se prueban los
mismos hechos del pleito
o Prueba indirecta: aquella por la cual se prueban otros
hechos de los cuales se deducen los que dan origen al
pleito.
4. Prueba pertinente / impertinente
o Prueba pertinente: es aquella que es concerniente al
pleito y que se ajusta a los puntos de prueba señalados
por el juez.
o Prueba impertinente: es aquella que se refiere a hechos
no alegados o debatidos en el pleito. Se comprende
 dentro de la prueba impertinente a aquellas que se
refieren a hechos que fueron anteriormente probados
así como aquellas que se refieren a hechos sin ningún
tipo de influencia en el pleito, como hechos que tienen
falta de toda conexión y enlace con los hechos
fundamentales debatidos en él, o bien hechos
propuestos en términos vagos, ambiguos o imprecisos.
Le va a corresponder al tribunal apreciar la pertinencia o la
impertinencia de la prueba que se proponga, pero esa decisión
tendrá que ser motivada y no puede ser arbitraria, irrazonable,
en relación con los hechos que se intenta acreditar.
5. Prueba ilícita: es aquella que se obtiene en forma
antijurídica, ya sea inconstitucional o ilegalmente, como
por ejemplo la que se obtiene con violación a un derecho
fundamental. Ejemplos: las adquiridas por medio de la
tortura o a través del registro del domicilio de una
persona sin cumplir con los requisitos previstos en el
Código Procesal penal, o si la prueba se logra con
procedimientos contrarios a la inviolabilidad del
domicilio, o con violación de las comunicaciones
privadas.
Examen de los medios de prueba en particular
Hay que tener en cuenta que todos los medios que vamos a
analizar tienen como finalidad acreditar los hechos
controvertidos fijados por el tribunal y que esos hechos ya han
138
acaecido; se van a demostrar hechos sucedidos en el pasado
no en el futuro.
1. Prueba instrumental o documental
Contenida en los artículos 342 a 355 CPC.
Prueba instrumental: es el medio por el cual se tiende a la
demostración fehaciente de un hecho que ya expiró en el
tiempo, y al cual la ley le otorga determinados efectos de
credibilidad por estar representados en un documento idóneo.
Instrumento: es todo escrito en el cual se consigna un hecho.
Este carácter de escrito lo posee todo tipo de documento que
va a servir para acreditar los hechos en juicio.
Doctrinariamente instrumento y documento son cosas distintas,
pero nuestro legislador procesal las hace sinónimos de ahí que
nosotros las utilizamos como palabras equivalentes.
Clasificación de los instrumentos
1. Según su autenticidad
o Instrumentos públicos
o Instrumentos privados
2. Según su función
o Instrumentos por vía de prueba: son los
destinados a acreditar un hecho
 o Instrumentos por vía de solemnidad: son
aquellos que deben observar una solemnidad o
formalidad legal para que tenga eficacia el acto
contenido en ellos y que también sirven para
acreditarlo.
1) Instrumentos públicos
El art. 1699 del Código Civil expresa que es el autorizado con
las solemnidades legales por el competente funcionario.
Elementos que se requieren para estar en presencia de un
instrumento público
1) Que sea autorizado por un funcionario público
2) El funcionario tiene que ser competente, vale decir, tiene
que estar autorizado por la ley para intervenir en el
otorgamiento del instrumento.
3) El funcionario debe obrar dentro de sus atribuciones.
4) El funcionario debe actuar dentro de su territorio
jurisdiccional
5) El instrumento debe ser otorgado con las solemnidades
legales.
139
Clasificación de los instrumentos públicos
a) Instrumentos públicos propiamente tales: aquellos a que
se refiere el art. 1699 CC es decir, aquel autorizado con
las solemnidades legales por el competente funcionario.
b) Escrituras públicas: definidas en el art. 403 COT, según
el cual escritura pública es el instrumento público o
auténtico otorgado con las solemnidades que fija esta
ley (COT), por el competente notario e incorporado en
su protocolo o registro público.
Documentos que se consideran como instrumentos
públicos en juicio
Hay, fuera de estos instrumentos públicos, otros documentos
que se consideran como instrumentos públicos en juicio, y están
señalados en el art. 342 del CPC (MEMORIA)
Art. 342 CPC: “Serán considerados como instrumentos públicos
en juicio, siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido
las disposiciones legales que dan este carácter:
1º Los documentos originales;
2º Las copias dadas con los requisitos que las leyes
prescriban para que hagan fe respecto de toda persona,
o a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen
valer;
 3º Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean
objetadas como inexactas por la parte contraria dentro
de los tres días siguientes a aquel en que se le dio
conocimiento de ellas.
4º Las copias que, objetadas en el caso del número
anterior, sean cotejadas y halladas conforme con sus
originales o con otras copias que hagan fe respecto de la
parte contraria
5º Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el
juicio, autorizado por su secretario u otro funcionario
competente y sacados de los originales o de copias que
reúnan las condiciones indicadas en el número anterior.
6º Los documentos electrónicos suscritos mediante firma
electrónica avanzada”
1º Los documentos originales
Son aquellos en que consta el acto mismo o aquéllos en que se
ha suscrito el acto mismo.
Estos documentos originales pueden tener o no matriz. Así
sucede con la escritura pública que regularmente tendrá matriz,
esta matriz consta en el protocolo o registro público de un
notario. Hay otros que carecen de matriz como los Decretos
Supremos que emite el ejecutivo.
140
Los documentos que tienen matriz reciben el nombre de
informativos y los que carecen de ellas se llaman dispositivos.
2º Las copias dadas con los requisitos que las leyes
prescriban para que hagan fe respecto de toda
persona, o a lo menos, respecto de aquella contra
quien se hacen valer;
A estas copias también se les conoce con el nombre de
testimonios o traslados.
Se refiere este numerando a las copias que se obtienen de los
originales y para que ellas tengan valor deben cumplir con los
requisitos que la propia ley indica para este fin.
Antiguamente había “primeras copias”, las cuales eran las
únicas que tenían merito ejecutivo. Hoy en día no las hay.
3º Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no
sean objetadas como inexactas por la parte contraria
dentro de los tres días siguientes a aquel en que se
le dio conocimiento de ellas.
Se refiere a las copias simples, que son aquellas que se han
otorgado sin haberse cumplido en su otorgamiento con los
requisitos señalados en la ley.
Para que estas copias puedan ser consideradas como
instrumentos públicos en juicio, deben ponerse en noticia de la
parte contraria y van a tener carácter de instrumento público en
la medida en que ella no las impugne dentro de 3° día, contados
desde que fue notificada (por el estado diario).
4º Las copias que, objetadas en el caso del número
anterior, sean cotejadas y halladas conforme con sus
originales o con otras copias que hagan fe respecto
de la parte contraria.
Se refiere a este número a la situación en que la contraparte
haciendo uso de este derecho de objetar las copias dadas sin
haberse cumplido las exigencias legales, pero que cotejadas se
encuentran conformes con sus originales (vale decir con su
matriz) o con otras copias que ya hayan sido cotejadas y
halladas conforme.
Cobra importancia este numerando en que se habla de cotejo,
entendiendo por cotejo la diligencia que consiste en comparar
un documento una letra o una firma con otra. Entonces este
cotejo puede ser tanto de instrumento o de letra.
o Cotejo de instrumento: va a tener lugar siempre que se
trate de documentos públicos o auténticos que tengan
el carácter de matriz. Se lleva a cabo por el funcionario
que ha autorizado la copia presentada en juicio, o bien
por el secretario del tribunal o por otro ministro de fe que
designe el tribunal.
o Cotejo de letras: va a tener lugar en la medida en que
se niegue la autenticidad de un instrumento privado o
141
público que carezca de matriz. Se lleva a cabo por
peritos.
5° Los testimonios que el tribunal mande agregar
durante el juicio, autorizado por su secretario u otro
funcionario competente y sacados de los originales
o de copias que reúnan las condiciones indicadas en
el número anterior.
Este testimonio que el tribunal puede mandar agregar durante
el juicio. Se ordena con citación de las partes y generalmente
va a constituir una medida para mejor resolver que decretará el
tribunal, de acuerdo con lo que prescribe el art. 159 CPC.
6° Los documentos electrónicos suscritos mediante
firma electrónica avanzada
El comentario acerca de ellos lo haremos más adelante.
Iniciativa para la producción de la prueba documental
Lo normal es que se produzca a iniciativa de las partes,
excepcionalmente las puede decretar de oficio el tribunal como
medida para mejor resolver (art. 159 nro. 1 CPC)
¿Cómo se hace valer en juicio la prueba documental?
Recordemos que con la demanda habían documentos que
podían acompañarse (fundantes) y documentos que debían
acompañarse (habilitantes).
La parte que desea hace valer esta prueba documental puede
hacerlo de dos formas:
a) Presentando ella misma al juez los documentos que
están en su poder
b) Pedir que la parte contraria o un tercero exhiba los
documentos que tenga en su poder (art. 349 CPC)
Art. 349 CPC: “Podrá decretarse, a solicitud de parte, la
exhibición de instrumentos que existan en poder de la otra parte
o de un tercero, con tal que tengan relación directa con la
cuestión debatida y que no revistan el carácter de secretos o
confidenciales.
Los gastos que la exhibición haga necesarios serán de cuenta
del que la solicite, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre pago
de costas.
Si se rehúsa la exhibición sin justa causa, podrá apremiarse al
desobediente en la forma establecida por el artículo 274; y si es
la parte misma, incurrirá además en el apercibimiento
establecido por el artículo 277.
Cuando la exhibición haya de hacerse por un tercero, podrá
éste exigir que en su propia casa u oficina se saque testimonio
de los instrumentos por un ministro de fe.”
a) Los documentos que se mantienen en poder de la parte
que desea valerse de ellos, sea que se trate de instrumentos
142
públicos o privados, debe acompañarlos con citación si se trata
de un instrumento público o bajo apercibimiento legal de
tenerse por reconocido si no se reclama de su falsedad o falta
d integridad dentro de los 6 días siguientes a su presentación,
respecto de aquella contra la cual se presentan, si se trata de
un instrumento privado. Al tenor del art. 795 es un trámite
esencial de manera que si se infringe va a autorizar la
interposición de un recurso de casación en la forma.
En consecuencia, si la parte acompaña instrumentos públicos
con citación de la parte contra quien se hace valer, esta va a
disponer del plazo de 3 días para objetarlo. Si el instrumento es
privado, se debe acompañar bajo el apercibimiento legal que
corresponda, y ese apercibimiento legal contempla un plazo de
6 días para objetar, según el art. 346 número 3. Si el
instrumento es privado, se debe acompañar bajo el
apercibimiento legal que corresponda y ese apercibimiento
legal contempla un plazo de 6 días para objetar, según el art.
346 nro. 3.
Si se trata de documentos que se acompañaron con la
demanda, el plazo para objetarlos sean públicos o privados, es
el término de emplazamiento.
Si el documento aparece extendido en lengua extranjera y se
acompaña con el mismo la traducción que corresponda, la parte
contraria puede pedir dentro de 6 días que se coteje por un
perito.
 b) Si se trata de documentos que están en manos de un
tercero o en poder de la parte contraria, puede pedirse la
exhibición de tales documentos.
Para que proceda la exhibición, el documento debe tener una
relación directa con la cuestión debatida y según el art. 349
CPC, no debe tener el carácter de confidencial o reservado.
Los gastos en que pueda incurrir la parte con ocasión de esta
exhibición son de cargo de aquel que pide la práctica de la
diligencia.
Si se rehusa la exhibición, el infractor puede ser sancionado.
Para determinar la sanción hay que distinguir:
o Si es la parte la que se rehusa, tiene dos sanciones (art.
349 inc. 3, art. 274 y art. 277)
 Apremio de multas de un monto variable, o bien,
arresto hasta por dos meses determinado
prudencialmente por el tribunal.
 Pierde el derecho de hacer valer esos mismos
documentos en apoyo de su defensa, a menos que
el solicitante los haga valer también en apoyo de su
defensa o cuando se justifica la imposibilidad de
haberlo presentado con antelación o cuando se
refiere a hechos distintos a los que motivaron la
solicitud de exhibición.
143
o Si es un tercero el que se rehusa, se podrá castigar con
multa o arresto (art. 276)
Oportunidad en que se presenta la prueba documental
Puede presentarse en cualquier estado del juicio hasta el
vencimiento del término probatorio ordinario en primera
instancia, y hasta la vista de la causa en segunda instancia (art.
348 CPC)
Cuando se acompaña en segunda instancia no se suspende la
vista de la causa, pero el tribunal no puede fallar el asunto sino
una vez vencido el plazo de citación o el de apercibimiento
según corresponda (art. 348 inc. 2)
Art. 348 CPC: “Los instrumentos podrán presentarse en
cualquier estado del juicio hasta el vencimiento del término
probatorio en primera instancia, y hasta la vista de la causa en
segunda instancia.
La agregación de los que se presenten en segunda instancia no
suspenderá en ningún caso la vista de la causa; pero el tribunal
no podrá fallarla, sino después de vencido el término de la
citación, cuando haya lugar a ella”
Instrumentos otorgados en el extranjero
Es posible que los documentos que se acompañan a la causa
hayan sido otorgados en el extranjero.
Si así sucede, es menester que esos documentos se
acompañen debidamente legalizados. Entendiendo por
legalización ciertos procedimientos destinados a demostrar su
autenticidad. Estos procedimientos los señala nuestro CPC en
el art. 345.
Art. 345 CPC. “Los instrumentos públicos otorgados fuera de
Chile deberán presentarse debidamente legalizados, y se
entenderá que lo están cuando en ellos conste el carácter
público y la verdad de las firmas de las personas que los han
autorizado, atestiguadas ambas circunstancias por los
funcionarios que, según las leyes o la práctica de cada país,
deban acreditarlas.
La autenticidad de las firmas y el carácter de estos funcionarios
se comprobará en Chile por alguno de los medios siguientes:
1° El atestado de un agente diplomático o consular chileno,
acreditado en el país de donde el instrumento procede, y cuya
firma se compruebe con el respectivo certificado del Ministerio
de Relaciones Exteriores;
2° El atestado de un agente diplomático o consular de una
nación amiga acreditado en el mismo país, a falta de funcionario
chileno, certificándose en este caso la firma por conducto del
Ministerio de Relaciones Exteriores del país a que pertenezca
el agente o del Ministro Diplomático de dicho país en Chile, y
además por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la
República en ambos casos; y
3° El atestado del agente diplomático acreditado en Chile por
el Gobierno del país en donde se otorgó el instrumento,
certificándose su firma por el Ministerio de Relaciones
Exteriores de la República.”
144
Es posible que el documento otorgado en el extranjero esté
redactado en un idioma diferente al español. Frente a esta
situación se tienen dos posibilidades (art. 347 CPC):
1. Que el documento se presente traducido por la propia
parte que lo presenta. Esta traducción tiene valor, salvo
que la parte contra quien se hace valer pida que sea
revisada por un perito. Esta exigencia debe hacerse
valer en un plazo de 6 días.
2. Que el documento se presente en su idioma original. En
este caso el tribunal designa a un perito para que
proceda a su traducción. Los costos de esa traducción
van a ser de cargo de quien ha presentado el
documento.
Art. 347 CPC: “Los instrumentos extendidos en lengua
extranjera se mandarán traducir por el perito que el tribunal
designe, a costa del que los presente, sin perjuicio de lo que se
resuelva sobre costas en la sentencia.
Si al tiempo de acompañarse se agrega su traducción, valdrá
ésta; salvo que la parte contraria exija, dentro de seis días, que
sea revisada por un perito, procediéndose en tal caso como lo
dispone el inciso anterior.”
Valor probatorio de instrumentos públicos
Hay que recurrir al art. 1700 del CC y distinguir el valor
probatorio respecto de los otorgantes y respecto de terceros:
Art. 1700 CC: “El instrumento público hace plena fe en cuanto
al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a
la verdad de las declaraciones que en él hayan hecho los
interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los
declarantes.
Las obligaciones y descargos contenidos en él hacen plena
prueba respecto de los otorgantes y de las personas a quienes
se transfieran dichas obligaciones y descargos por título
universal o singular”
a) Respecto de los otorgantes: hace plena prueba en
cuanto a su fecha, en cuanto al hecho de haberse
otorgado, en cuanto al hecho de haber efectuado las
partes las declaraciones que en él se contienen, y en
cuanto a la verdad de las declaraciones que en él hayan
hecho los interesados.
b) Respecto de terceros: hace plena prueba en cuanto al
hecho de haberse otorgado, en cuanto a su fecha, en
cuanto al hecho de haber efectuado las partes las
declaraciones que en él se contienen, pero no en cuanto
a la verdad de las declaraciones que en él hayan hecho
los interesados.
Impugnación de instrumentos públicos
Se pueden impugnar por las siguientes causales:
145
1. Falta de autenticidad
2. Nulidad
3. Falsedad de las declaraciones hechas en el
documento
1. Impugnación por falta de autenticidad
La autenticidad es el efecto típico de la actividad que realiza un
sujeto competente, con arreglo a las formalidades establecidas
por el derecho.
El instrumento público va a carecer de autenticidad cuando no
ha sido suscrito por las personas que aparecen haciéndolo, o
bien, cuando no ha sido otorgado por el funcionario que aparece
otorgándolo.
Para demostrar la falta de autenticidad, se permite utilizar
cualquier medio probatorio, porque lo que se trata de probar es
un hecho. Incluso es posible utilizar la prueba testifical, puesto
que aquí no opera la limitación que se contiene en el art. 1709
del Código Civil.
La falta de autenticidad puede ser utilizada tanto por las partes
como por los terceros.
El art. 429 del CPC da reglas especiales para impugnar la falta
de autenticidad de una escritura pública, que sabemos que es
un tipo de instrumento público.
Art. 429 CPC: “Para que pueda invalidarse con prueba
testimonial una escritura pública, se requiere la concurrencia de
cinco testigos, que reúnan las condiciones expresadas en la
regla segunda del artículo 384, que acrediten que la parte que
se dice haber asistido personalmente al otorgamiento, o el
escribano, o alguno de los testigos instrumentales, ha fallecido
con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el día del
otorgamiento y en los setenta días subsiguientes.
Esta prueba, sin embargo, queda sujeta a la calificación del
tribunal, quien la apreciará según las reglas de la sana crítica.
La disposición de este artículo sólo se aplicará cuando se trate
de impugnar la autenticidad de la escritura misma, pero no las
declaraciones consignadas en una escritura pública auténtica.”
Las condiciones que deben reunir los testigos, expresadas en
la regla segunda del art. 384 CPC son las siguientes:
o Contestes en el hecho y en sus circunstancias
esenciales.
o Sin tacha
o Legalmente examinados
o Que den razón de sus dichos
De acuerdo con el art. 429 sí se puede impugnar por falta de
autenticidad una escritura pública, pero sólo se puede impugnar
la autenticidad de la escritura misma, y no las declaraciones
contenidas en ella. Sin embargo, esta opinión no es totalmente
aceptada, pues hay quienes piensan que sería imposible
impugnar las declaraciones hechas por las partes en ella,
mediante otra plena prueba.
146
Este art. 429 entra en contradicción con el COT, en cuanto a
que en este último se dispone que las escrituras públicas
tengan un plazo de 60 días para ser firmadas por los otorgantes
o el notario, y aquí se alude a un plazo de 70 días.
2. Nulidad
Un instrumento público se impugna por nulidad en los
siguientes casos:
a) Cuando se acredita que el instrumento público no ha
cumplido con las formalidades y requisitos exigidos por
la ley para su validez según su naturaleza
b) Cuando se demuestra que el funcionario otorgante era
incompetente para actuar en el territorio jurisdiccional en
que autorizó el acto.
El COT en los arts. 412 y 426 se refiere a motivos o causales
de nulidad que pueden afectar a las escrituras públicas.
Mientras no se declare la nulidad en virtud de una sentencia
judicial el instrumento público va a producir todos sus efectos.
3. Falsedad de las declaraciones contenidas en el
documento
Dijimos que tratándose de la escritura pública, según el art. 429,
puede impugnarse por falsedad de las declaraciones a través
de una prueba de 5 testigos.
Esta impugnación puede ser formulada tanto por las partes
otorgantes, mediante otra plena prueba; como por terceros,
toda vez que respecto de ellos en cuanto a la verdad de las
declaraciones que se contienen en ese instrumento les afectan,
y para acreditar la falsedad estos terceros pueden utilizar
cualquier medio de prueba.
Forma de hacer valer una impugnación
Puede hacerse valer por dos vías:
o Por vía principal, que significa la iniciación de un nuevo
juicio ordinario, civil o criminal.
o Por vía incidental, que significa que el documento se ha
objetado dentro del término de citación (3 días) y en
consecuencia esto origina un incidente.
2) Instrumentos privados
Nuestra legislación normalmente no le reconoce valor
probatorio al instrumento privado, sólo va adquirir valor
probatorio en la medida en que sea reconocido por la parte
contra quien se hace valer o mandado a tener por reconocido
(en virtud de una resolución judicial).
147
Si este instrumento privado es reconocido por la parte contra
quien se hace valer o se mandó a tener por reconocido, según
el art. 1702 CC, tiene el valor de escritura pública respecto de
los que aparecen o se reputan haberlo suscrito y respecto de
las personas a quienes se han transferido las obligaciones y
derechos de él.
La ley regula casos en que estos instrumentos se reputan
auténticos y casos en que adquieren fecha cierta:
o El art. 1702 CC dice que este documento va a ser
auténtico cuando se ha reconocido o mandado a tener
por reconocido.
o En los casos que indica el art. 419 COT y 1703 CC va a
tener fecha cierta. Según el art. 419 COT respecto de
terceros el instrumento privado adquiere fecha cierta
desde su anotación en el repertorio.
Reconocimiento
Decíamos que también adquiere mérito probatorio cuando es
reconocido. Para referirnos a este reconocimiento y a los
efectos que derivan de él hay que distinguir según se trate de
un instrumento privado que emane de las partes o de terceros.
1. Instrumento privado que emana de las partes
Hay que estarse a lo que prescribe el art. 346 CPC. Según esta
exposición hay 3 maneras de tener por reconocido un
instrumento privado:

1) Reconocimiento expreso: art. 346 nros. 1 y 2
Art 346: “Los instrumentos privados se tendrán por reconocidos:
1º Cuando así lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo
nombre aparece otorgado el instrumento o la parte contra
quien se hace valer;
2º Cuando igual declaración se ha hecho en un instrumento
público o en otro juicio diverso”
En ambos casos hay una manifestación de voluntad en orden a
reconocer el instrumento.
2) Reconocimiento tácito: art. 346 nro. 3
Art. 346: “Los instrumentos privados se tendrán por
reconocidos:
3º Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria,
no se alega su falsedad o falta de integridad, dentro de
los seis días siguientes a su presentación, debiendo el
tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte con el
reconocimiento tácito del instrumento si nada expone
dentro de dicho plazo”
De manera que cuando se acompaña un instrumento privado y
se haga valer esta disposición, se deberá acompañar el
instrumento bajo el apercibimiento de tenerse por reconocido si
no se alega su falsedad o falta de integridad dentro del término
148
de 6 días. Es esencial según la jurisprudencia que se aperciba
a la parte contraria.
¿Qué entendemos por apercibimiento? Apercibimiento implica
la amenaza de una sanción para que se ejecute el
correspondiente acto al que se ha sido citado, emplazado o
requerido.
Tratándose de un documento electrónico privado, para que
pueda producir sus efectos, considerándolo que se dispone en
este numerando, hay que estarse también a lo que se prescribe
en el art. 348 bis CPC, y según esta disposición se entiende que
ese instrumento se pone en conocimiento de la parte contraria
desde que se verifica la audiencia de percepción documental.
3) Reconocimiento judicial: art. 346 nro. 4
Art. 346: “Los instrumentos privados se tendrán por
reconocidos:
4º Cuando se declare la autenticidad del instrumento por
resolución judicial”
Va a tener lugar este reconocimiento judicial cuando la parte
contra quien se hace valer, dentro del plazo de 6 días, alegue
la falsedad o falta de integridad del documento.
Frente a esta objeción se producirá un incidente que tendrá que
tramitarse. Se tramita en cuaderno separado, de manera que
no suspende el curso del juicio principal.

Terminado este incidente y según los antecedentes que se
hayan producido durante el probatorio incidental, el tribunal
puede dar por reconocido este instrumento, o bien, estimar que
no se le da ese carácter para los fines que se persiguen
conforme al art. 346.
Dentro de este incidente es posible admitir como medio de
prueba el cotejo de letra y todos aquellos otros medios que las
leyes autoricen para la prueba del fraude.
2. Instrumento privado que emana de terceros
Según nuestra jurisprudencia tratándose de los instrumentos
privados que emanan de terceros, cualquiera que sea la forma
del reconocimiento, este sólo puede afectar a la parte de la cual
dicho documento emana.
En consecuencia, si el instrumento emana de un tercero ajeno
al juicio, pese a que hay transcurrido el plazo de 6 días y que
se le haya apercibido de tenerse por reconocido si no lo objeta,
no puede sostenerse que ese instrumento adquiera valor
probatorio respecto de las partes litigantes.
Sin embargo, este criterio jurisprudencial ha sufrido ciertas
modificaciones. Así se puede observar en sentencias que se
contienen en la Revista de Derecho y Jurisprudencia tomo 89
sección primera, página 41.
149
De estos fallos fluye lo siguiente: los instrumentos que emanan
de terceros no carecen de mérito probatorio como comúnmente
se afirma, bajo las bases de los arts. 1702 y 1706 CC y 346 del
CPC, estas reglas han de quedar limitadas a privar a tales
instrumentos de efecto obligatorio, ya que no es posible derivar
un deber de cumplimiento de un instrumento no suscrito por el
obligado (hasta aquí ninguna novedad); pero cuando se trata
de acreditar la existencia de un hecho, es claro que de
instrumentos emanados de terceros pueden derivarse
consecuencias probatorias. De modo entonces que, si bien es
cierto que ese instrumento privado no va a producir efectos
probatorios respecto de los litigantes, si puede extraerse de él
la existencia de un hecho que puede tener consecuencias
probatorias (por ejemplo el hecho puede servir de base a una
presunción).
El documento electrónico
Está contenido en el art. 342 nro. 6 CPC.
Art. 342 CPC: “Serán considerados como instrumentos públicos
en juicio, siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido
las disposiciones legales que dan este carácter:
6°. Los documentos electrónicos suscritos mediante firma
electrónica avanzada.”
En el documento electrónico, no es el concepto de documento
el que cambia, sino la forma especial de su representación, en
otras palabras, el soporte que lo contiene como documento.
Concepto de documento electrónico
Valentín carrasco distingue entre:
o Documento electrónico en sentido estricto: que se
caracteriza por el hecho de no poder ser leído por el
hombre sin la utilización de las adecuadas máquinas
que hagan perceptible y comprensible las señales de
que están formadas.
o Documento electrónico en sentido amplio, es aquel que
puede ser leído por el ser humano en forma directa, sin
necesidad de utilizar una máquina traductora, pudiendo
no obstante tener diversos modos de formación.
Dejando de lado esta concepción doctrinaria, el art. 2 letra d) de
la Ley N° 19.799 de 12 de Abril de 2002, nos entrega un
concepto bastante amplio de lo que debe entenderse por
documento electrónico y lo recoge en un carácter funcional:
documento electrónico es “toda representación de un hecho,
imagen o idea que sea creada, enviada, comunicada o recibida
por medios electrónicos y almacenada de un modo idóneo para
permitir su uso posterior”.
Siguiendo la letra de esta ley no hay diferencias sustanciales
entre el documento tradicional (de papel) y el electrónico, por
ello es posible equipararlos. Las dudas surgen en relación con
las copias, porque tratándose de documentos electrónicos, el
único original sería el conservado en la memoria del soporte
informático que lo crea y toda otra representación sería una
150
copia y por ende no habría posibilidad de distinguir entre original
y copia.
En estricto rigor, si se hablar de original puro habría que
considerar las huellas insertas en la memoria RAM, el que por
ser volátil se termina volcando en el disco duro, este sería
realmente el original. Este disco duro termina dándose a
conocer en cualquier otro tipo de soporte.
En conclusión, tratándose de documentos electrónicos, no vale
la pena distinguir entre documento original y copia, lo que si
importa es que se tenga la virtud de asegurar la integridad y
autoría del documento que se contiene en el RAM, en el disco
duro.
Tratándose del documento electrónico opera el principio de
equivalencia de soportes, lo que significa reconocer iguales
efectos al acto o contrato que consta en medios electrónicos, a
los que tendría si constara en otros medios tradicionales, vale
decir, el mismo valor a que si se hubiere utilizado papel. Se
agrega por los doctrinarios que esto no es más que una
aplicación del principio de igualdad ante la ley.
Recogen este principio los arts. 1 y 3 de la Ley 19.799:
El art. 3 señala que “los actos y contratos otorgados o
celebrados por personas naturales o jurídicas, públicas o
privadas, suscritos por medio de firma electrónica, serán válidos
de la misma manera y producirán los mismos efectos que los
celebrados por escrito y en soporte de papel”, y agrega que “la
firma electrónica, cualquiera sea su naturaleza, se mirará como
firma manuscrita para todos los efectos legales”
Firma electrónica avanzada
Según el art. 7 de la ley 19.799, para que tengan la calidad de
instrumento público o para que surtan los efectos propios de
este tipo de documento, deben suscribirse mediante firma
electrónica avanzada.
Se entiende por firma electrónica avanzada, aquella que tiene
la particularidad de acreditar fehacientemente al autor de un
documento haciendo a este no repudiable y garantizando la
integridad del mismo (art. 2 letra g)
Valor probatorio del documento electrónico
La ley 19.799 sigue el esquema tradicional y distingue entre
partes y respecto de terceros. Con todo, primero hay que
distinguir entre instrumentos públicos electrónicos, y privados.
A) Instrumento público electrónico
a) Entre partes: harán plena prueba de acuerdo con las
reglas generales. Por lo tanto harán plena prueba en
151
cuanto al hecho de haberse otorgado y a su fecha pero
no en cuanto a la verdad de las declaraciones; estas, si
bien se presumen sinceras, no hacen fe pública.
Además, según el art. 1706 CC, hace fe entre las partes
aún en lo meramente enunciativo, con tal que tenga
relación directa con lo dispositivo del acto o contrato.
Pero estas declaraciones no producen efecto alguno
contra terceros.
b) Respecto de terceros: el instrumento electrónico público
también produce plena prueba en cuanto a su fecha y a
su otorgamiento.
B) Instrumento privado electrónico
El art. 342 CPC indica que serán considerados como
instrumento público en juicio si en su otorgamiento se han
cumplido las disposiciones legales que le dan este carácter.
La ley distingue entre:
o Documento electrónico suscrito con firma electrónica
avanzada: tiene el mismo valor probatorio que un
instrumento público.
o Documento electrónico no suscrito con firma electrónica
avanzada: tiene el valor asignado según las reglas
generales, por ende no prueba su origen, hay ausencia
de garantías que aseguren que quienes aparecen como
firmantes lo hayan firmado realmente.
En cuanto al valor probatorio del documento privado electrónico
sin firma electrónica avanzada, hay que distinguir si se
encuentra reconocido o mandado tener por reconocido o no.
Este tipo de documento no tiene valor probatorio alguno con
respecto a las personas. Sólo cuando es reconocido o mandado
a tener por reconocido adquiere el valor de escritura público
respecto de las partes que aparecen o se reputan haberlo
suscrito, y también respecto de aquellas personas a quienes
han traspasado las obligaciones y derechos de estos según el
art. 1702 CC.
En lo que atañe a las declaraciones que se formulan en el
documento privado reconocido, al igual que el instrumento
público y el instrumento privado suscrito con firma electrónica
avanzada, hace plena prueba entre las partes, aun en lo
meramente enunciativo en la medida que tenga relación directa
con lo dispositivo del acto o contrato.
Impugnación de un documento electrónico
A) Si se trata de un instrumento público electrónico
La vía para impugnarlo será la nulidad, la falta de autenticidad
o la falsedad de las declaraciones contenidas en él. Por cierto,
aquel que alegue cualquier de estas causas debe acreditarla.
Recordemos que para que un documento electrónico que tenga
el carácter de púbico tiene que ser suscrito con firma electrónica
avanzada. De modo que se alegará la falta de autenticidad o la
152
nulidad en su caso si se omite la suscripción a través de una
firma electrónica avanzada, toda vez que aparecería siendo
otorgado sin la concurrencia de los requisitos que requiere la
ley.
¿Cómo se presenta el documento público electrónico en juicio?
El documento público electrónico (con firma electrónica
avanzada) al igual que aquel que tiene un soporte de papel,
habrá que acompañarlo con citación (plazo de 3 días para
objetar), y si nada se dice dentro del término de citación,
producirá su valor probatorio.
Podrá impugnarse ya sea por vía principal o por vía incidental.
B) Si se trata de un documento electrónico privado y que
no está suscrito con firma electrónica avanzada:
En este caso todos los medios de prueba son admisibles,
incluyendo el cotejo de letras, peritajes, etc. Aquel que impugne
tendrá que demostrarlo.
Hay que tener presente lo que dispone el art. 348 bis CPC:
Art. 348 bis CPC: “Presentado un documento electrónico, el
Tribunal citará para el 6° día a todas las partes a una audiencia
de percepción documental. En caso de no contar con los
medios técnicos electrónicos necesarios para su adecuada
percepción, apercibirá a la parte que presentó el documento con
tenerlo por no presentado de no concurrir a la audiencia con
dichos medios.
Tratándose de documentos que no puedan ser
transportados al tribunal, la audiencia tendrá lugar donde éstos
se encuentren, a costa de la parte que los presente.
En caso que el documento sea objetado, en conformidad con
las reglas generales, el Tribunal podrá ordenar una prueba
complementaria de autenticidad, a costa de la parte que formula
la impugnación, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre pago
de costas. El resultado de la prueba complementaria de
autenticidad será suficiente para tener por reconocido o por
objetado el instrumento, según corresponda.
Para los efectos de proceder a la realización de la prueba
complementaria de autenticidad, los peritos procederán con
sujeción a lo dispuesto por los artículos
417 a 423.
En el caso de documentos electrónicos privados, para los
efectos del artículo 346, N°3, se entenderá que han sido
puestos en conocimiento de la parte contraria en la audiencia
de percepción.”
Efectos del documento electrónico
Si se presenta un documento electrónico en juicio, para
determinar los efectos que produce hay que distinguir:
A) Si se trata de un documento electrónico suscrito con
firma electrónica avanzada, según el art. 342 nro. 6, se
va a considerar como instrumento público, y será
153
necesario acompañarlo de la forma tradicional, vale
decir, con citación.
B) Si se trata de un documento electrónico privado no
suscrito con firma electrónica avanzada, o que ha sido
suscrito con una firma electrónica simple, o que no h
sido suscrito de ninguna manera, opera el art. 348 bis.
Según este artículo el juez citará para el sexto día a
todas las partes a una audiencia de percepción
documental (se entiende, para los fines del art. 346 nro.3
que en esta oportunidad las partes toman conocimiento
de dicho documento), y si en la audiencia nada se objeta
se tendrá por reconocido)
Comentarios al art. 348 bis:
 Este artículo hay que relacionarlo con el art. 342 nro. 6
que señala que serán considerados como instrumentos
públicos en juicio los documentos electrónicos suscritos
mediante firma electrónica avanzada.
 El art. 348 bis comienza diciendo “presentado un
documento electrónico”, basta según ese texto que se
presente el documento, no se requiere una resolución
del tribunal por la cual se tenga por presentado.
 No indica que documento electrónico, podría ser un
documento electrónico público, un documento
electrónico privado, un documento electrónico privado
suscrito con firma electrónica avanzada, un documento
 electrónico privado sin firma electrónica avanzada o un
documento electrónico privado carente de firma.
 Esta disposición indica que frente esta presentación el
tribunal debe citar para el 6° día a una audiencia de
percepción documental. “Percepción” viene de percibir,
en el sentido de “ver”, “mirar”, no de recibir.
Ciertos problemas que surgen de la disposición
1) Finalidad de la audiencia de percepción documental:
como el art. 348 bis se refiere a cualquier documento
electrónico, podríamos presentar un instrumento público
electrónico suscrito con firma electrónica avanzada. Si
presentamos este documento a juicio, hemos dicho que
debe hacerse con citación, para que dentro del término
de citación pueda ser impugnado por falta de
autenticidad, nulidad o falsedad. Pero este art. 348 bis
nos dice que el juez debe citar audiencia para el 6° día
para percibir, ver el instrumento. Entonces ¿cuándo voy
a poder impugnar el documento? ¿Dentro del término de
citación o tengo que esperar hasta la audiencia del 6°
día?
El inciso final del art. 348 bis da la solución al problema
de los documentos electrónicos privados, porque dice
que para los efectos del art. 346 nro. 3, se entenderá
que han sido puestos en conocimiento de la parte
contraria en la audiencia de percepción. Nosotros
sabemos que el instrumento puede ser impugnado
154
dentro del término de 6 días contados desde que la parte
tomó conocimiento. De modo que si acompañamos un
instrumento electrónico privado carente de firma o
suscrito con firma simple, el plazo de 6 días para
impugnar va a correr desde el momento de la audiencia
de percepción documental. En todo caso este artículo
no señala que hay que apercibir.
Pero el inciso 3 dice “en caso que el documento sea
objetado, en conformidad con las reglas generales”.
Según este inciso tendría que objetarse conforme a las
reglas generales, osea, dentro del término de citación.
Entonces ¿aplicamos el inciso final o el que acabamos
de mencionar?
2) Prueba complementaria de autenticidad: el art. 348 bis
dice que si se objeta el documento en conformidad a las
reglas generales “el tribunal podrá ordenar una prueba
complementaria de autenticidad”. ¿Por qué cuestiona la
autenticidad? ¿vamos a poner en duda la firma
electrónica avanzada siendo que esta garantiza la
integridad?
Agrega el inciso siguiente que “para los efectos de
proceder a la realización de la prueba complementaria
de autenticidad, los peritos procederán con sujeción a lo
dispuesto por los artículos 417 y 423”, de lo que se
concluye que esta prueba complementaria de
autenticidad se hace por medio de peritos, además
 habla de “los peritos”, por lo tanto son varios, y
designados por el tribunal, no por las partes.
3) Luego dice, “el resultado de la prueba complementaria
de autenticidad (del dictamen que emiten los peritos)
será suficiente para tener por reconocido o por objetado
el instrumento”, en otras palabras, un informe pericial
está sobre la opinión del juez; no hay resolución del juez,
no hay apreciación de la prueba por parte del tribunal,
cuando lo normal es que los tribunales aprecian la
fuerza probatoria del dictamen de peritos en
conformidad a las reglas de la sana crítica.
Llevémoslo a la práctica:
Tenemos un juicio ordinario. Iniciamos nuestra demanda.
Acompañamos un documento público electrónico a la demanda
suscrito con firma electrónica avanzada. Lo acompañamos con
citación. El tribunal al proveer la demanda va a decir:
“Concepción, veintitrés de mayo de dos mil ocho.
A lo principal, traslado.
Al primer otrosí, téngase por acompañado para los efectos del
art. 348 bis, vengan las partes a la audiencia de percepción
documental, que se fija para el día 6° a las 9 horas”
Esta resolución se va a notificar personalmente y comienza a
correr el término de emplazamiento, que es de 15 días. Pero en
el intertanto hay que concurrir a la audiencia de percepción
documental del 6° día, y además nos está corriendo el plazo
155
para formular excepciones dilatorias (tenemos una mescolanza
de plazos todos con objetivos distintos)
En la audiencia de percepción documental, se objeta el
instrumento. El tribunal nombra a los peritos. Los peritos
informan al tribunal que el documento es no auténtico. Resulta
que la demanda descansaba básica y esencialmente en ese
documento ¿Para qué voy a continuar el juicio?
2. Prueba Testimonial
Regulada en los arts. 354 a 381 CPC.
La prueba testimonial o testifical es un medio de prueba que
consiste en la declaración que bajo juramento y en las
condiciones que señala la ley, hacen o formulan en el juicio las
personas que tienen conocimiento de los hechos controvertidos
en el pleito.
Testigo es la persona física con capacidad suficiente, ajena a la
relación procesal, llamada a prestar declaración ante el órgano
jurisdiccional respecto de hechos que en forma circunstancial
han caído bajo el dominio de sus sentidos o que en razón de su
actividad, profesión u oficio deduce de su percepción. Son
personas extrañas al litigio, se trata de terceros absolutos.
El testimonio es un acto procesal por el cual una persona
informa a un juez acerca de lo que sabe de ciertos hechos
pasados.
El testigo es la fuente de la prueba testifical. Siendo éste la
persona del que declara en el proceso ante el juez sobre su
percepción y conocimiento de hechos y circunstancias
pasados; así dice Gómez Orbaneja, un autor español.
Por su parte, la prueba testifical es el acto dirigido a representar
ese hecho pasado mediante la declaración del testigo.
La fundamental diferencia entre el testigo y el perito es que el
perito es llamado al proceso en cuanto es conocedor de una
ciencia o técnica, mientras que el testigo lo es en cuanto
poseedor de un conocimiento subjetivo acerca de un
determinado dato.
Características de la prueba testifical
1) Se trata de un medio probatorio que requiere la
presencia y declaración oral del testigo ante el juez. Las
declaraciones prestadas por el testigo fuera del proceso
y en presencia de una persona que no es e juez, no
importa esta prueba testifical, no puede entonces
confundirse la prueba testifical con el testimonio
documental. Tampoco es prueba testifical los testigos
instrumentales que deben intervenir en un acto o
contrato como requisito de validez del mismo.
2) El testigo ha de ser un tercero respecto de los sujetos
procesales, en otras palabras, no puede ser parte ni
juez.
156
3) En su declaración, el testigo debe referirse a hechos
pasados, sobre los cuales ha tenido conocimiento
directo, ya sea por haberlos presenciado, ya sea por
haberlos sabido en forma indirecta al serle contados.
Reglas aplicables a la prueba testifical
Están contenidas en el CC en los artículos 1708, 1709 y 1711 y
nos indican la procedencia de esta prueba testimonial.
Por su parte, el CPC nos indica las condiciones que deben
reunir las personas que van a concurrir a prestar declaración,
así como también la forma en que deben prestarla.
Clasificaciones de la prueba testifical
1. Según la forma como conocen los hechos, pueden ser:
a) Testigos presenciales o de vista (de visu): son aquellos
que relatan los hechos percibidos por sus propios
sentidos.
b) Testigos de oídas o de auditum: son aquellos que narran
hechos conocidos por el dicho de otras personas.
c) Testigos instrumentales: aquellos que han concurrido al
otorgamiento de un instrumento público o privado.
La importancia de esta clasificación se encuentra en el valor
probatorio que a cada uno de estos tipos de testigos le asigna
la ley.
 2. Según las circunstancias del hecho, pueden ser:
a) Testigos singulares: son los que coinciden en el hecho
fundamental sobre el cual deponen, pero difieren acerca
de los aspectos accesorios del hecho, acerca de los
detalles.
Esta discordancia puede ser:
 Adversativa u optativa: cuando lo que afirma un
testigo es incompatible o está en contradicción
con el dicho de otro.
 Diversificativa: cuando cada testigo declara
sobre hechos distintos, sin que estos se
complementen y sin que haya contradicción.
 Acumulativ o admiculativa: cuando los testigos
deponen sobre hechos que, aunque son
diversos, se complementan con relación al punto
controvertido.
b) Testigos contestes: son aquellos cuyas declaraciones
coinciden plenamente en su objeto y en las
circunstancias que rodean o acceden al hecho, en otras
palabras, están de acuerdo tanto en el hecho como en
sus circunstancias accidentales.
Para que una persona pueda declarar como testigo debe reunir
ciertas condiciones, teniendo en cuenta que el legislador no
mira con buenos ojos este medio probatorio.
157
Oportunidad para rendir prueba testifical
Ya sabemos que hay trámites previos a la rendición de esta
prueba. Así, quien desea rendirla debe presentar una lista y si
lo desea una minuta de puntos de prueba, desde la 1ra
notificación de la resolución que recibe la causa a prueba hasta
el 5to día después de la última, o dentro de los 5 días siguientes
a la notificación de la resolución que se pronuncie sobre la
última reposición.
Generalmente la iniciativa de la producción de esta prueba se
encuentra radicada en las partes. Sin embargo veremos en su
momento que también el tribunal de oficio puede requerir una
prueba testifical a través de lo que se denominan medidas pr
mejor resolver, pero esto es excepcional.
Capacidad para testificar
El testigo tiene que ser una persona natural. Esta persona
natural debe reunir ciertas condiciones y una de ellas es que
sea capaz de testificar (deponer, declarar) en juicio.
La regla general es que toda persona es capaz para declarar
en juicio, salvo aquellos que la ley declara inhábiles para
testificar.
La propia ley se encarga de indicar quienes son inhábiles,
incapaces para declarar.
Nuestro CPC divide entre inhabilidades absolutas
inhabilidades relativas
A) Inhabilidades absolutas
Impiden totalmente darle eficacia a la declaración de un testigo.
En ellas se faculta al tribunal para repeler de oficio al testigo que
presente ese motivo de inhabilidad
Están contenidas en el art. 357 CPC.
Estas incapacidades absolutas podemos agruparlas en dos
grupos:
1) Inhabilidades en razón de carencia de capacidad física
o intelectual para captar el hecho controvertido. Art. 357
números 1°, 2°, 3°, 4° y 5°.
Art. 357: No son hábiles para declarar como testigos:
1º Los menores de catorce años. Podrán sin embargo,
aceptarse sus declaraciones sin previo juramento y
estimarse como base para una presunción judicial,
cuando tengan discernimiento suficiente.
2º Los que se hallen en interdicción por causa de demencia.
3º Los que al tiempo de declarar, o al de verificarse los
hechos sobre que declaran, se hallen privados de la
e razón, por ebriedad u otra causa
4º Los que carezcan del sentido necesario para percibir los
hechos declarados al tiempo de verificarse éstos
5º Los sordos o sordomudos que no puedan darse a
entender claramente.
2) Inhabilidades en razón de carencia de probidad. Art. 357
números 6°, 7°, 8° y 9°.
Art. 357: No son hábiles para declarar como testigos:
6º Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o
hayan cohechado o intentado cohechar a otros, aun
cuando no se les haya procesado criminalmente.
7º Los vagos sin ocupación u oficio conocido. De acuerdo a
una disposición derogada del Código Penal, son vagos
los que no tienen hogar fijo, ni medios de subsistencia ni
ejercen habitualmente alguna profesión, oficio ni
ocupación lícita, teniendo aptitudes para el trabajo.
8º Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por
haber sido condenados por delito
9º Los que hagan profesión de testificar en juicio.
158
 B) Inhabilidades relativas
Están contenidas en el art. 358 CPC.
En general obedecen a la razón de falta de imparcialidad del
testigo. Esta falta de imparcialidad puede deberse distintos
motivos:
o Parentesco: números 1° y 2°
o Tutela o curaduría: número 3°
o Vínculo de dependencia: números 4° y 5°
o Existencia de un interés directo o indirecto en el juicio:
número 6°.
o Amistad: número 7°
Art. 358 CPC. Son también inhábiles para declarar:
1°. El cónyuge y los parientes legítimos hasta el cuarto grado
de consanguinidad y segundo de afinidad de la parte que los
presenta como testigos;
2°. Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegítimos,
cuando haya reconocimiento del parentesco que produzca
efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaración;
3°. Los pupilos por sus guardadores y viceversa;
4°. Los criados domésticos o dependientes de la parte que
los presente.
Se entenderá por dependiente, para los efectos de este
artículo, el que preste habitualmente servicios retribuidos al que
lo haya presentado por testigo, aunque no viva en su casa;
5°. Los trabajadores y labradores dependientes de la persona
que exige su testimonio;
159
6°. Los que a juicio del tribunal carezcan de la imparcialidad
necesaria para declarar por tener en el pleito interés directo o
indirecto; y
7°. Los que tengan íntima amistad con la persona que los
presenta o enemistad respecto de la persona contra quien
declaren.
La amistad o enemistad deberán ser manifestadas por
hechos graves que el tribunal calificará según las
circunstancias.
Las inhabilidades que menciona este artículo no podrán
hacerse valer cuando la parte a cuyo favor se hallan
establecidas, presente como testigos a las mismas personas a
quienes podrían aplicarse dichas tachas.
Veremos más adelante que las inhabilidades se conocen con el
nombre de tachas.
Obligaciones de los testigos
1. Obligación de comparecer la audiencia que el tribunal
ha señalado para rendir la prueba de testigos, salvo
ciertas excepciones.
2. Obligación de declarar, salvo ciertas excepciones.
3. Obligación de prestar juramento.
1. Obligación de comparecer
Toda persona, cualquiera que sea su estado o profesión está
obligada a concurrir a la audiencia que el tribunal señala para
los fines de recibir su declaración (art. 359 inc. 1)
Sin embargo, si una parte pide que comparezca un testigo a
sabiendas que su testimonio va a ser inútil, el tribunal puede
imponer a la parte peticionaria una multa cuyo monto es
variable.
Excepciones: personas que están exentas de esta obligación:
Art. 361 CPC. Podrán declarar en el domicilio que fijen dentro
del territorio jurisdiccional del tribunal:
1°. El Presidente de la República, los Ministros de Estado, los
Senadores y Diputados, los Subsecretarios; los Intendentes
Regionales, los Gobernadores y los Alcaldes, dentro del
territorio de su jurisdicción; los jefes superiores de Servicios, los
miembros de la Corte Suprema o de alguna Corte de
Apelaciones, los Fiscales Judiciales de estos Tribunales, los
Jueces Letrados, el Fiscal Nacional y los fiscales regionales; los
Oficiales Generales en servicio activo o en retiro, los Oficiales
Superiores y los Oficiales Jefes; el Arzobispo y los Obispos, los
Vicarios Generales, los Provisores, los Vicarios y Provicarios
Capitulares; y los Párrocos, dentro del territorio de la Parroquia
a su cargo;
2°. Derogado;
3°. Los religiosos, inclusos los novicios;
4°. Las mujeres, siempre que por su estado o posición no
puedan concurrir sin grave molestia; y
160
5°. Los que por enfermedad u otro impedimento, calificado
por el tribunal, se hallen en la imposibilidad de hacerlo.
Para este efecto, dentro del tercer día hábil siguiente a su
notificación, las personas mencionadas propondrán al tribunal
el lugar y la fecha, comprendida dentro del término probatorio,
de realización de la audiencia respectiva. El juez los fijará sin
más trámite si el interesado así no lo hiciere ni comunicare su
renuncia al derecho que le confiere este artículo.
Con todo, los miembros y fiscales judiciales de las Cortes y
los jueces letrados que ejerzan sus funciones en el asiento de
éstas, no declararán sin previo permiso de la Corte Suprema,
tratándose de algún miembro o fiscal judicial de este tribunal, o
de la respectiva Corte de Apelaciones en los demás casos. Este
permiso se concederá siempre que no parezca que sólo se trata
de establecer, respecto del juez o fiscal judicial presentado
como testigo, una causa de recusación.
Amén de esto en el pie de página podemos observar una nota
en que se agrega a los Rectores de Universidades en las
expresiones Jefes Superiores de Servicios.
Según el Código de Aguas, también queda comprendido el
Director General de Aguas.
También quedan incluidos los abogados provinciales que son
quienes tienen a su cargo la jefatura de las Tesorerías
Regionales.
Estas personas si bien están exentas de la obligación de
comparecer, les asisten la obligación de declarar en la forma
que se indica en este artículo.
o Declaración de las personas indicadas en el art. 361: los
personajes contenidos en los números 1°, 3°, 4° y 5° van
a declarar en la forma que se indica en el inciso 2 y 3 de
esa misma disposición.
o Declaración de las personas indicadas en el art. 362: las
personas que indica el art. 362, vale decir, los chilenos
o extranjeros que gocen en el país de inmunidad
diplomática van a declarar por medio de informes en la
medida en que ellos lo consientan voluntariamente.
Agrega el inciso 2 de este artículo 362 que a esta
persona se dirigirá un oficio respetuoso por medio del
Ministerio respectivo.
2. Obligación de declarar
El art. 359 consigna la regla general al establecer que “toda
persona, cualquiera que sea su estado o profesión, está
obligada a declarar y a concurrir a la audiencia que el tribunal
señale con este objeto”
La excepción está contenida en el art. 360 que indica las
personas que están exentas de la obligación de declarar y
concurrir a la audiencia que el tribunal señale con ese objeto.
161
Art. 360 CPC. No serán obligados a declarar:
1°. Los eclesiásticos, abogados, escribanos, procuradores,
médicos y matronas, sobre hechos que se les hayan
comunicado confidencialmente con ocasión de su estado,
profesión u oficio;
2°. Las personas expresadas en los números 1°, 2° y 3° del
artículo 358; y
3°. Los que son interrogados acerca de hechos que afecten
el honor del testigo o de las personas mencionadas en el
número anterior, o que importen un delito de que pueda ser
criminalmente responsable el declarante o cualquiera de las
personas referidas.
Estas personas, si bien están exentas de la obligación de
declarar, deben comparecer ante el tribunal (sólo se exceptúan
de esta obligación los chilenos y extranjeros que gocen de
inmunidad diplomática).
Además este artículo es meramente ejemplificativo, no es
taxativo. Por lo tanto si hay alguna persona que no está
comprendida dentro de él y que alega la excusa de no poder
declarar podrá ser aceptada su exención.
3. Obligación de prestar juramento.
El juramento está prevenido en el art. 363 CPC.
Art. 363 CPC. Antes de examinar a cada testigo, se le hará
prestar juramento al tenor de la fórmula siguiente: "¿Juráis por
Dios decir verdad acerca de lo que se os va a preguntar?". El
interrogado responderá:
"Sí juro", conforme a lo dispuesto en el artículo 62.
Si el testigo no jura sus declaraciones no tienen ningún valor, y
esto lo puede declarar de oficio el tribunal. Este es además un
trámite esencial que permite perseguir penalmente por falso
testimonio.
¿Qué pasa si el testigo no quiere jurar? El abogado que lo esté
presentando procederá a retirarlo y lo reemplazará por otro. No
le sirve al testigo invocar objeción de conciencia. Tampoco se
permite en materia civil la promesa de decir verdad.
Formalidades de la declaración
A) Previas
1. Prestación de juramento
2. Admonición: prevención del juez
B) Coetáneas (contenido de la declaración)
1. Señalamiento de lugar y fecha en que tiene lugar
2. Individualización del testigo
3. Declaración
4. Posibilidad de tacha
5. Interrogar o contrainterrogar por las partes.
C) Posteriores
1. Redacción de la declaración y su constancia escrita
2. Lectura por el ministro de fe y ratificación del testigo.
162
Citación del testigo
Para que el testigo pueda concurrir a la audiencia, debe ser
citado, es decir, debe hacérsele saber que debe concurrir.
¿Qué sucede si el testigo es un tercero absoluto? La parte
cuidara cuando presenta su lista de testigos de agregar que
solicita su citación.
Para hacer efectiva esa citación hay que notificar al testigo
personalmente o por cédula.
Si pese a haberse pedido la citación del testigo la notificación
no se realiza, el testigo no tendrá noticia de la obligación de
concurrir el día y hora que se le fijó y como a lo imposible nadie
está obligado, perfectamente ese testigo puede no concurrir.
Con todo, frente a esta posibilidad es posible reiterar la citación
del testigo.
Si el testigo fue citado y notificado pero no concurre se puede
pedir apremio y el apremio consiste en que se le lleva arrestado
a la presencia judicial.
Número de testigos que puede prestar declaración
Pueden prestar declaración 6 testigos por cada punto de
prueba. No todos los testigos que se incorporan a la nómina van
a declarar.
Según el art. 365 los testigos son interrogados personalmente
por el juez. Esto es aplicación del principio de inmediación. Si
se trata de un tribunal colegiado, este designa a uno de los
integrantes de la sala para que tome la declaración.
Art. 365 CPC. “Los testigos serán interrogados personalmente
por el juez, y si el tribunal es colegiado, por uno de sus ministros
a presencia de las partes y de sus abogados, si concurren al
acto.”
Actúa como ministro de fe un receptor.
Desarrollo de la audiencia (fases)
1. Presentación e individualización de los testigos
2. Al comenzar la audiencia, el receptor junta a todos los
testigos y delante del juez les toma juramento por medio
de la fórmula del artículo 363.
3. Admonición: es posible que el juez le advierta al testigo
sobre la obligación que tiene de decir la verdad, so pena
de incurrir en delito de perjurio. Esta advertencia se
conoce con el nombre de admonición.
163
4. Tacha: antes que el testigo comience a declarar, o sea,
después de que juró y de la admonición, las partes
tienen el derecho de formular alguna inhabilidad
absoluta o relativa que afecte al testigo.
Cuando se tacha a un testigo debe explicarse
claramente cuál es la causal.
Si el testigo ya comenzó a prestar su declaración se
pierde la posibilidad de tacharlo.
5. Narración: es la exposición que efectúa el testigo acerca
de los hechos sobre los cuales es interrogado.
El abogado contradictor puede cuestionar la validez de
la pregunta. El juez dará traslado del reclamo, oirá a
quien presenta al testigo y resolverá si es pertinente o
no la pregunta.
La parte que presenta al testigo, frente a la declaración
que está prestando, puede pedir que aclare sus dichos.
Esta intervención se hace a través del juez en forma
triangular (aunque se encuentran todos en una misma
sala)
El abogado de la contraparte puede contrainterrogar al
testigo. También tiene que hacerlo por vía del juez.
Art. 365 inc. 2 CPC: “Las preguntas versarán sobre los
datos necesarios para establecer si existen causas que
 inhabiliten al testigo para declarar y sobre los puntos de
prueba que se hayan fijado. Podrá también el tribunal
exigir que los testigos rectifiquen, esclarezcan o
precisen las aseveraciones hechas.”
6. Conclusión
7. Acta: finalizada la declaración del testigo, se levanta un
acta por el receptor. Esta acta la firman el juez, las
partes, los abogados y el ministro de fe.
8. Lectura: antes de proceder a la firma de este
documento, la ley señala que debe dársele lectura (es
recomendable pedirlo)
9. Rectificación del testigo
Forma en que deben prestar su declaración los testigos
La forma en que deben contestar los testigos se señala en los
artículos 366 y 367 del CPC.
Art. 367 CPC. “Los testigos deben responder de una manera
clara y precisa a las preguntas que se les hagan, expresando la
causa por qué afirman los hechos aseverados. No se les
permitirá llevar escrita su declaración.”
En consecuencia el testigo tiene que dar razón de sus dichos.
164
Art. 366 CPC. “Cada parte tendrá derecho para dirigir, por
conducto del juez, las interrogaciones que estime conducentes
a fin de establecer las causales de inhabilidad legal que puedan
oponerse a los testigos, y a fin de que éstos rectifiquen,
esclarezcan o precisen los hechos sobre los cuales se invoca
su testimonio.
En caso de desacuerdo entre las partes sobre la
conducencia de las preguntas resolverá el tribunal y su fallo
será apelable sólo en lo devolutivo.”
Según el art. 368 la declaración se presta en un solo acto, no
puede ser objeto de interrupción.
Art. 368 CPC. “La declaración constituye un solo acto que no
puede interrumpirse sino por causas graves y urgentes.”
El testigo que está prestando declaración no puede ponerse en
contacto con aquellos que están por venir a declarar. En los
hechos esto se traduce en que el testigo que ya declaró se
mantiene en la sala.
Art. 369 CPC. “El tribunal, atendido el número de testigos y el
de los puntos de prueba, señalará una o más audiencias para
el examen de los que se encuentren en el departamento. (Esto
es en el hecho relativo, porque cuando un juez señala las
audiencias para rendir la prueba testifical no conoce el número
de testigos que van a declarar. ¿qué pasa entonces si el juez
fijó los dos últimos días de probatorio y los testigos que van a
declarar son muchos? Habrá que pedir un término especial de
prueba)
 Procurará también, en cuanto sea posible, que todos los
testigos de cada parte sean examinados en la misma
audiencia.”
Art. 370 CPC. “Las declaraciones se consignarán por escrito,
conservándose en cuanto sea posible las expresiones de que
se haya valido el testigo, reducidas al menor número de
palabras.
Después de leídas por el receptor en alta voz y ratificadas
por el testigo, serán firmadas por el juez, el declarante, si sabe,
y las partes, si también saben y se hallan presentes,
autorizándolas un receptor, que servirá también como actuario
en las incidencias que ocurran durante la audiencia de prueba.”
El art. 371 se pone en el caso de que el testigo no esté en el
territorio jurisdiccional donde se sigue el juicio. Aquí opera la
competencia delegada, que se hace efectiva a través de un
exhorto.
Las tachas
165
Son los medios que establece la ley para hacer efectivas las
inhabilidades que indican los arts. 357 y 358 del CPC.
Se deben hacer valer antes de que el testigo preste declaración
y después de que haya jurado.
Las tachas que pueden oponerse son exclusivamente las que
indican los arts. 357 y 358.
Deben manifestarse con claridad para que puedan ser
fácilmente comprendidas.
Al tachar a un testigo se suscita un incidente (que se resuelve
en cuaderno separado y no suspende el procedimiento) toda
vez que el tribunal frente la solicitud de tacha debe conferir
traslado a la parte contraria para que exprese lo que estime
pertinente a la tacha.
El incidente debe tramitarse en la forma que ya hemos visto.
Generalmente los tribunales no devuelven de inmediato las
tachas sino que las dejan para definitiva.
El hecho de que se tache a un testigo no significa que este no
pueda prestar su declaración, él puede declarar sujeto eso sí a
lo que posteriormente resuelva el juez sobre la tacha. Así, si la
consiente, la declaración que efectuó el testigo carecerá de
valor, pero si la desestima, la declaración va a ser legitima y va
a producir eficacia probatoria.
Si la parte que presentó el testigo tachado observa que no tiene
ninguna posibilidad de lograr que sea desestimada por el juez,
lo que puede hacer es retirar al testigo, no hacerlo declarar,
porque hay que recordar que hay un número determinado de
testigos que puede declarar por cada punto de prueba. Esta
decisión sobre si lo retira o lo mantiene tiene que hacerse en el
momento en que el testigo va a prestar su declaración, si lo
retira lo puede reemplazar por otro testigo de la lista.
Si el testigo aparece comprendido en alguna de las causales de
inhabilidad absoluta del art. 357, el juez está facultado para
rechazarlo de oficio, sin necesidad de oír las partes. Eso sí la
parte que se ve afectada por la expulsión del testigo puede
reclamar al juez para que lo reconsidere. En ese caso si se va
a promover un incidente, y será el juez quien resuelve a la
postre. Aquí se puede presentar un caso curioso, porque quien
va a tener que resolver el incidente aparentemente sería el
mismo juez que anteriormente manifestó opinión, por lo que
quedaría sujeto a una causal de implicancia, lo que llevaría a
tener que operar la subrogación.
Con respecto a que la resolución de las tachas sea incorporada
en la sentencia definitiva, pese a lo que en su momento vimos
que el art. 170 señala que las partes de la sentencia definitiva
(expositiva, considerativa y resolutiva) cuando se deja una
tacha para definitiva incorporamos otra parte a la sentencia. Las
tachas se resuelven antes del asunto de fondo, de manera que
en la sentencia para contener un párrafo con un epígrafe que
va a decir algo así: “sobre las tachas”
Valor probatorio de la prueba de testigos
Para saber el valor probatorio hay que estarse a lo que
prescriben los artículos 384 y 383 del CPC.
Para precisar el valor probatorio hay que distinguir entre:

Para acreditar la existencia de la tacha está el término o Testigos de oídas

probatorio del incidente. La tacha puede acreditarse por o Testigos presenciales
cualquier medio de prueba. Por ejemplo, si se quiere acreditar
que el testigo es padrino de la parte se puede utilizar la prueba
documental acompañando un certificado de bautismo.

Incluso se puede utilizar la prueba de testigos. Este testigo a su

vez también puede ser tachado, pero hay un límite: no se puede
acreditar la inhabilidad de ese testigo mediante prueba
testimonial (tacha de tacha) 1) Testigos de oídas

Las resoluciones que ordenan recibir la prueba sobre las tachas Opera el art. 383 en relación con el art. 426 y el art. 1712 CC.
son inapelables.

166
Art. 383 CPC. “Los testimonios de oídas, esto es, de testigos
que relatan hechos que no han percibido por sus propios
sentidos y que sólo conocen por el dicho de otras personas,
únicamente podrán estimarse como base de una presunción
judicial.
Sin embargo, es válido el testimonio de oídas cuando el
testigo se refiere a lo que oyó decir a alguna de las partes, en
cuanto de este modo se explica o esclarece el hecho de que se
trata.”
Art. 426 CPC. “Las presunciones como medios probatorios, se
regirán por las disposiciones del artículo 1712 del Código Civil.
Una sola presunción puede constituir plena prueba cuando,
a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisión
suficientes para formar su convencimiento.”
Art. 1712 CC: “Una sola presunción puede constituir plena
prueba cuando a juicio del tribunal tenga caracteres de
gravedad y precisión suficientes para formar su
convencimiento.”
De manera que de acuerdo a estos artículos el sólo dicho de un
cristiano puede constituir plena prueba.
2) Testigos presenciales (art. 384 MEMORIA)
167
Art. 384 CPC: Los tribunales apreciarán la fuerza probatoria de
las declaraciones de los testigos conforme a las reglas
siguientes:
1°. La declaración de un testigo imparcial y verídico
constituye una presunción judicial cuyo mérito probatorio será
apreciado en conformidad al artículo 426;
2°. La de dos o más testigos contestes en el hecho y en sus
circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados y
que den razón de sus dichos, podrá constituir prueba plena
cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario;
Aquí los requerimientos son:
o Que sean contestes en el hecho
o Que sean contestes en sus circunstancias esenciales
o Que no hayan sido tachados o habiéndolo sido, que la
tacha haya sido desestimada
o Legalmente examinados
o Que den razón de sus dichos: esto significa que deben
decir el porqué de lo que declaran, pero debe haber
cierta lógica en sus razones. Por ejemplo, el testigo no
podrá decir que estuvo en la luna cuando vio a
Armstrong pisarla (debe haber sido posible la forma en
que cayó en sus sentidos)
Esta declaración puede constituir prueba plena en la medida
que no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario,
como por ejemplo por una prueba confesional.
 3°. Cuando las declaraciones de los testigos de una parte
sean contradictorias con las de los testigos de la otra, tendrán
por cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo en menor
número, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos
de los hechos, o por ser de mejor fama, más imparciales y
verídicos, o por hallarse más conformes en sus declaraciones
con otras pruebas de proceso;
En este numerando vamos a estar a la calidad de los testigos,
pues señala que “aun siendo en menor número”.
Ejemplo: los testigos de la contraria son cinco y los míos son
sólo tres, pero fenomenales, ya que en los otros hay
contradicción en los dichos, no hay concordancias, etc.
Aquí se tendrá por cierto lo que declaren aquellos que, aun
siendo en menor número, parezca que dicen la verdad. Ya que
hemos visto que en el proceso no se busca una verdad
absoluta. Esto lo tendrá que determinar el juez.
Luego agrega el artículo: parezca que dicen la verdad “por estar
mejor instruidos en los hechos”. En opinión del profesor, de
acuerdo a lo que se señala aquí, es perfectamente lícito que el
abogado prepare a sus testigos, no en el sentido que vayan a
perjurar, sino que en el sentido de hacerlos conocer de los
hechos sobre los cuales van a deponer, precisándoselos tanto
en lo general como en los detalles.
En cuanto la fama, es relativo lo que entendemos por ella.
168
Respecto a que sean más imparciales y verídicos, esta es una
cuestión de hecho que tiene que apreciar subjetivamente el
juez.
4°. Cuando los testigos de una y otra parte reúnan iguales
condiciones de ciencia, de imparcialidad y de veracidad,
tendrán por cierto lo que declare el mayor número;
Aquí tenemos equilibrada la alanza, por lo tanto habrá que
atender la cantidad.
5°. Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en
circunstancias y en número, de tal modo que la sana razón no
pueda inclinarse a dar más crédito a los unos que a los otros,
tendrán igualmente por no probado el hecho; y
La prueba de testigos en esta circunstancia no sirve de nada.
6°. Cuando sean contradictorias las declaraciones de los
testigos de una misma parte, las que favorezcan a la parte
contraria se considerarán presentadas por ésta, apreciándose
el mérito probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas
precedentes.
3. La confesión en juicio
Regulada en los artículos 385 a 402 CPC.
Hoy en día la llamamos “declaración de parte”
La confesión es la declaración, el reconocimiento que uno de
los litigantes hace de la verdad del hecho controvertido que
puede producir en su contra consecuencias jurídicas.
Por medio de ella se declara, reconoce, sobre la efectividad de
un hecho que sirve de fundamento a las peticiones de la
contraria.
Requiere ser expresa: en general en nuestro sistema el silencio
de la parte llamada a confesar no implica reconocimiento de los
hechos alegados por la contraria. En ciertos casos si producirá
consecuencias jurídicas.
En nuestro derecho procesal no solo existe esta confesión
como medio de prueba sino que también existe otra confesión
tratada dentro del juicio ejecutivo (art. 435 CPC), que tiene por
finalidad llegar a construir un título ejecutivo, no tiene entonces
aquí la calidad de medio de prueba (gestión preparatoria de la
vía ejecutiva)
Por ello es que aquí hablamos de confesión medio de prueba,
para distinguirla de la otra.
Es posible obtener un confesión no solo siguiendo el
procedimiento que señala este párrafo cuarto, sino que también
por medio de un medida prejudicial y además puede obtenerse
ordenándola de oficio el tribunal como una medida para mejor
resolver (art. 159 nro. 2 CPC)
169
Admisibilidad de la confesión
Regla general: la confesión procede en todo caso
Excepciones:
1) Casos que indica el artículo 1701 y 1703 CC según los
cuales no es admisible la confesión en aquellos casos
en que se fije por vía de solemnidad o instrumento
público.
2) Art. 398 inc. 1, según el cual no es admisible la
confesión extrajudicial puramente verbal, sino en los
casos que sería admisible la prueba de testigos.
Art. 398 CPC. “La confesión extrajudicial es sólo base
de presunción judicial, y no se tomará en cuenta, si es
puramente verbal, sino en los casos en que sería
admisible la prueba de testigos.”
3) Art. 157 CC: en los juicios de separación de bienes por
el mal estado de los negocios del marido
4) Art. 1739 CC: respecto de la declaración de uno de los
cónyuges ni la de ambos, acerca del dominio de los
bienes existentes a la época de la disolución de la
sociedad conyugal, puesto que la ley presume que
pertenecen a ella.
Requisitos para que proceda este medio de prueba
Art. 385 CPC. “Fuera de los casos expresamente
1. Capacidad del confesante (absolvente): el confesante previstos por la ley, todo litigante está obligado a
debe ser capaz. De allí que sólo puede confesar declarar bajo juramento, contestada que sea, la
válidamente quien tiene capacidad para actuar demanda, sobre hechos pertenecientes al mismo
personalmente en juicio sin el ministerio o autorización juicio…”
de otro.
Más que pertenecientes al mismo juicio, esos hechos
Luego podríamos señalar que sólo puede confesar deben tener el carácter de sustanciales, pertinentes y
quien puede obligarse por sí mismo (quien tiene controvertidos.
capacidad de ejercicio)
3. Debe ser voluntaria, vale decir, la voluntad del
o Si se trata de un absolutamente incapaz su absolvente debe estar exenta de vicio.
confesión no produce efecto alguno y será su
representante legal el llamado a confesar.
o Si se trata de un menor adulto también debe
confesar su representante, con todo, si el ejerce
una actividad comercial o tiene un peculio
profesional, es capaz de confesar por sí mismo
respecto de esa actividad comercial o dentro de
los bienes que él administra como consecuencia
de su peculio profesional.
o Si se trata de un disipador: en la medida en que Clasificación de la confesión
esté declarado interdicto, presta confesión su
representante legal, que será el curador que 1. Considerando ante quien se presta
haya designado la justicia.
o Si se trata de personas jurídicas: deben prestar a) Confesión judicial: es aquella que se presta ante el
confesión a través de su representante legal. tribunal que está conociendo de la causa.

2. La confesión debe recaer sobre hechos del juicio.

170
 o Confesión judicial espontánea: es aquella que se
presta en forma voluntaria.
o Confesión judicial provocada: es aquella que se
presta a petición de la parte contraria
(absolución de posiciones) o a requerimiento del
tribunal que está conociendo de la causa
ajustándose al procedimiento que señala la ley.
o Confesión judicial provocada expresa:
cuando se presta en términos formales y
explícitos, ya sea a requerimiento de la
parte o del tribunal, ante el juez que está
conociendo de la causa o ante un juez
exhortado según corresponda.
o Confesión judicial provocada tácita: se
presenta en aquellos casos en que la ley
autoriza al juez para dar por confesado
un hecho, no obstante no existir un
reconocimiento expreso y en la medida
en que se cumplan los demás requisitos
que requiere la ley.
La confesión judicial puede tener lugar ante:
 El juez que está conociendo del asunto
 Otro tribunal por competencia delegada (art. 388 inciso
final)
 Agente diplomático o consular chileno cuando el
absolvente salido del territorio de la República.
171
b) Confesión extrajudicial: es aquella que se realiza fuera
del juicio o en presencia de la parte que la invoca o de
un tercero. También la que se presta ante un tribunal
incompetente.
o Confesión extrajudicial verbal
o Confesión extrajudicial escrita
2. Considerando la naturaleza de la confesión
a) Pura y simple: es aquella en que se reconoce un hecho
sin agregar ninguna circunstancia que restrinja o
modifique sus efectos.
Ejemplo:
- Diga cómo es verdad y efectivo que usted debe un
millón de pesos
- Sí, los debo.
b) Calificada: se produce cuando el confesante reconoce
el hecho, pero le atribuye una distinta significación
jurídica que restringe o modifica los efectos del hecho
confesado.
Ejemplo:

- Diga cómo es verdad y efectivo que usted debe un
millón de pesos
- Yo no le debo nada, porque me donó el millón de pesos.
c) Compleja: cuando el confesante reconociendo el hecho
agrega otro u otros destinados a destruir los efectos del
hecho confesado.
3. Según los efectos que produce la confesión: atendiendo
si puede dividirse o no el hecho materia de la confesión,
puede ser:
a) Divisible
b) Indivisible
Confesión judicial
Para que estemos en presencia de ella es necesario que se
preste ante el tribunal que está conociendo del asunto, toda vez
que si no se presta ante este tribunal, será una confesión
extrajudicial.
172
Art. 398 CPC. “La confesión extrajudicial es sólo base de
presunción judicial, y no se tomará en cuenta, si es puramente
verbal, sino en los casos en que sería admisible la prueba de
testigos.
La confesión extrajudicial que se haya prestado a presencia
de la parte que la invoca, o ante el juez incompetente, pero que
ejerza jurisdicción, se estimará siempre como presunción grave
para acreditar los hechos confesados. La misma regla se
aplicará a la confesión prestada en otro juicio diverso; pero si
éste se ha seguido entre las mismas partes que actualmente
litigan, podrá dársele el mérito de prueba completa, habiendo
motivos poderosos para estimarlo así.”
También tiene este carácter de judicial aquella confesión que
se presta ante un agente diplomático o consular chileno, cuando
el absolvente ha salido del territorio de la República, al tenor de
lo que dispone el art. 397 inc. 2.
Art. 397 CPC. “La comparecencia se verificará ante el tribunal
de la causa si la parte se encuentra en el lugar del juicio; en el
caso contrario, ante el juez competente del territorio
jurisdiccional en que resida o ante el respectivo agente
diplomático o consular chileno, si ha salido del territorio de la
República.”
La confesión judicial puede ser espontánea o provocada.
a) Espontánea: la que se presta voluntariamente en el
pleito. Generalmente se da este tipo de confesión a
 través de los escritos que puedan presentar los
contendientes.
b) Provocada: es la que presta un litigante a requerimiento
de la contraparte o del tribunal cuando éste lo dispone
como medida para mejor resolver. A esta confesión
provocada, cuando se da a requerimiento de la parte
contraria, se le denomina absolución de posiciones,
entendiendo por tal el procedimiento que contempla
nuestro CPC para obtener la confesión provocada en
juicio. Posiciones son las preguntas que una parte
formula a su contendor para que las conteste bajo
juramento y que se refieren a hechos controvertidos en
el pleito. En el fondo estas preguntas son un verdadero
cuestionario que un litigante le formula a su contendor,
el cual debe responder.
Procedimiento de absolución de posiciones
Al tenor del art. 386, las preguntas formuladas al confesante
deben reunir ciertas condiciones:
o Se pueden realizar en forma asertiva (afirmativa) o
interrogativa
173
o Deben formularse en términos claros y precisos: los
hechos acerca de los cuales se requiere la confesión
tienen que precisarse en forma clara, para que aquellos
puedan ser entendidos sin dificultad algún por el
absolvente.
o Deben referirse a hechos controvertidos en juicio
o Deben formularse por una de las partes a su contendor
Art. 386 CPC. “Los hechos acerca de los cuales se exija la
confesión podrán expresarse en forma asertiva o en forma
interrogativa, pero siempre en términos claros y precisos, de
manera que puedan ser entendidos sin dificultad.”
Oportunidad en que se puede solicitar la confesión
Según el art. 385, la confesión puede formularse contestada
que sea la demanda. Este artículo no dice que la contestación
a la demanda tenga que ser por escrito, basta que se tenga por
contestada, y nosotros sabemos que la contestación a la
demanda puede ser en forma expresa o también ficta en el caso
de la rebeldía del demandado. Pero en el caso del rebelde, para
llamarlo a confesar, vamos a tener que esperar que transcurra
el término de emplazamiento, pues allí sabremos que el
demandado no ha comparecido al juicio.
Art. 385 CPC. “Fuera de los casos expresamente previstos por
la ley, todo litigante está obligado a declarar bajo juramento,
contestada que sea, la demanda, sobre hechos pertenecientes
al mismo juicio, cuando lo exija el contendor o lo decrete el
tribunal en conformidad al artículo 159.
 Esta diligencia se podrá solicitar en cualquier estado del juicio
y sin suspender por ella el procedimiento, hasta el vencimiento
del término probatorio en primera instancia, y hasta antes de la
vista de la causa en segunda. Este derecho sólo lo podrán
ejercer las partes hasta por dos veces en primera instancia y
una vez en segunda; pero, si se alegan hechos nuevos durante
el juicio, podrá exigirse una vez más.”
En cualquier estado del juicio se puede pedir, pero a pesar de
que hay juicio desde la notificación legal de la demanda, este
artículo en su inciso primero nos dijo que tenemos que esperar
hasta la contestación de la demanda.
Límites a la oportunidad para solicitar la confesión
o En 1° instancia hasta el vencimiento del término
probatorio. Este artículo señala que se puede “solicitar”
la absolución de posiciones hasta el vencimiento del
término probatorio, no dice que se tenga que producir
dentro de él.
o En 2° instancia hasta antes de la vista de la causa
propiamente tal.
Número de veces que se puede solicitar la confesión
La confesión puede solicitarse 2 veces en primera instancia y 1
vez en segunda; pero si se alegan hechos nuevos durante el
juicio podrá pedirse una vez más. ¿Al decir una vez más, si el
actor la pide sobre los hechos nuevos puede también pedirla el
demandado? Podríamos hacer valer el principio de igualdad
ante la ley de manera que esta norma no limita al juez.
174
¿Ante quien se verifica la confesión?
La diligencia de confesión se verifica ante el juez de la causa,
aplicando el principio de la inmediación. Con todo, la misma ley
faculta al juez para cometer la diligencia al secretario del
tribunal o a otro ministro de fe según lo estime conveniente y
aún más, si esta confesión se va a producir fuera del territorio
del lugar donde tiene su asiento el tribunal se verificará ante el
juez del tribunal exhortado, el que también podrá delegar la
práctica de la diligencia en su secretario u otro ministro de fe.
Sin embargo, las partes pueden impedir que se produzca la
delegación (art. 388 CPC)
Art. 388 CPC. “Si el tribunal no comete al secretario o a otro
ministro de fe la diligencia, mandará citar para día y hora
determinados al litigante que ha de prestar la declaración.
Siempre que alguna de las partes lo pida, debe el tribunal
recibir por sí mismo la declaración del litigante.
Si el litigante se encuentra fuera del territorio del tribunal que
conoce de la causa, será tomada su declaración por el tribunal
competente, quien procederá en conformidad a los dos incisos
anteriores.”
Personas que no están obligadas a comparecer ante el
tribunal a prestar confesión (art. 389 CPC)
Art. 389 CPC. “Están exentos de comparecer ante el tribunal a
prestar la declaración de que tratan los artículos precedentes:
 1º. El Presidente de la República, los Ministros de Estado, los
Senadores y Diputados, los Intendentes dentro de la región en
que ejercen sus funciones; los miembros de la Corte Suprema
o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales Judiciales de
estos tribunales, el Fiscal Nacional y los fiscales regionales, el
Arzobispo, los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores
y los Vicarios y Provicarios Capitulares;
2º. Los que por enfermedad o por cualquier otro impedimento
calificado por el tribunal se hallen en imposibilidad de
comparecer a la audiencia en que hayan de prestar la
declaración; y
3º. Las mujeres, en caso que el tribunal estime prudente
eximirlas de esta asistencia.
Cuando haya de prestar esta declaración alguna de las
personas exceptuadas en los números precedentes, el juez se
trasladará a casa de ella con el objeto de recibir la declaración
o comisionará para este fin al secretario.
En los tribunales colegiados se comisionará para esta diligencia
a alguno de los ministros del mismo o al secretario.
Si la persona que haya de prestar declaración en la forma
prevenida en este artículo, se encuentra fuera del territorio del
tribunal que conoce de la causa, encargará éste la diligencia al
juez competente de la residencia actual del litigante. El juez
exhortado practicará por sí mismo la diligencia o la cometerá a
su secretario.
175
No se podrá comisionar al secretario para tomar la confesión
cuando la parte haya solicitado que se preste ante el tribunal.”
Procedimiento de la diligencia de confesión (cómo se
verifica en los hechos esta confesión)
1) Si quien requiere este medio de prueba es una de las
partes litigantes, esta presentará un escrito pidiendo que
se señale día y hora para que su contendor concurra a
absolver posiciones. El tribunal frente a esta solicitud, y
en la medida en que ella cumpla la exigencia de que
esté contestada la demanda, real o fictamente, fijará día
y hora para la práctica de la diligencia.
Reiteramos que una cosa es pedir y otra es la
realización de la confesión, de modo que si se presentó
solicitud en forma oportuna se decretará y, aun cuando
el término probatorio esté vencido, se llevará cabo con
posterioridad. Además no hay necesidad de solicitar un
término extraordinario para rendir la confesión más allá
del vencimiento del término probatorio ordinario.
2) La resolución que fija el día y hora hay que notificarla
por cédula, porque ordena la comparecencia personal
del absolvente.
3) Una vez notificado el absolvente, le asiste la obligación
de concurrir porque si no lo hace va a tener que volver
a ser citado según prescriben los arts. 393 y 394 CPC.
 Cuando se pide esta diligencia, la parte que la está
impetrando tiene que acompañar junto con el escrito el
cuestionario que se denomina pliego de posiciones.
Agrega además la ley que mientras no se realice esta
diligencia las posiciones se deben mantener en reserva,
de manera tal que el llamado a absolver posiciones no
las conozca con anticipación.
En la práctica, las posiciones se mantienen en reserva
entregando el pliego de posiciones guardado en un
sobre sellado, y en el anverso de este sobre se coloca
una leyenda como esta: “posiciones que deberá
absolver doña Camila Montupil en el juicio seguido ante
este tribunal, con el rol número 9905, que se caratula
Jeno con Montupil. Firmado”. Este sobre, que se
entrega conjuntamente con el escrito, lo guarda el
secretario del tribunal en su caja de fondos. Sólo el día
en que se verificará la diligencia lo entrega al ministro
de fe que va a actuar en ella, un receptor. Aquí el
secretario no va a ser el ministro de fe porque éste
puede ser cometido por el juez para que intervenga en
esta prueba confesional.
4) El día de la práctica de la prueba el receptor estará en
el juzgado (previamente haber sido solicitados sus
servicios por la parte interesada) pedirá el expediente,
conseguirá el sobre y anunciará la diligencia. Es decir,
gritará “absolución de posiciones juicio Jeno con
Montupil”. El anuncio de la diligencia no se encuentra en
ninguna parte de la ley, es simplemente una costumbre.
176
5) El juez estará sentado esperando al absolvente, lo hará
tomar asiento y antes de declarar tiene que prestar
juramento (art. 390 CPC)
Art. 390 CPC. “Antes de interrogar al litigante, se le
tomará juramento de decir verdad en conformidad al
artículo 363.”
Art. 363 CPC. “Antes de examinar a cada testigo, se le
hará prestar juramento al tenor de la fórmula siguiente:
"¿Juráis por Dios decir verdad acerca de lo que se os
va a preguntar?". El interrogado responderá:
"Sí juro", conforme a lo dispuesto en el artículo 62.”
6) En este instante el juez procederá a abrir el sobre y
extraer el pliego. Luego interrogará conforme al tenor de
las preguntas al confesante y el receptor irá
transcribiendo sus dichos, con los mismos términos que
emplee (aunque no sea un lenguaje jurídico)
Ejemplo:
Diga cómo es verdad y efectivo que…
Al primero dijo sí, es efectivo.
 Al absolvente, al igual que en el caso de los testigos,
puede pedírsele que especifique, que aclare, que
amplíe sus dichos y las razones que tiene. Este
confesante incluso puede pedir que se le dé un tiempo
para consultar algún dato o antecedente escrito para
mayor certeza de su respuesta, el tribunal puede
acceder a ello en la medida en que no haya oposición
de la contraria y en ese caso se suscitará un incidente.
7) Una vez que termina la diligencia, previa lectura, firman
el juez, el secretario o quien haya intervenido, las partes
o los abogados y el receptor.
Actitudes que puede asumir el absolvente cuando es
llamado a absolver posiciones
Puede asumir dos actitudes
A) Concurrir el día y hora señalados
Concurriendo el día y hora señalados, aun cuando en ninguna
parte de la ley aparece, esta diligencia se anuncia de viva voz
por el receptor. A continuación el receptor le hace saber al juez
que en la causa hay una absolución de posiciones, y allí el juez
determinará si la va a tomar él o si se la va a cometer al
177
secretario, en la medida en que la parte que requiere la
confesión no haya solicitado que se preste directamente ante la
presencia del juez.
La declaración debe hacerse previo juramento. Si el absolvente
no presta juramento su confesión no tiene ningún mérito
probatorio, así lo establece el art. 390 CPC.
Según el art. 391 la declaración deberá practicarse
inmediatamente, de palabra y en términos claros y precisos. Si
el confesante es sordo o sordomudo podrá escribir su confesión
delante del tribunal o ministro de fe encargado de recibirla o, en
su caso, aplicará lo dispuesto en el art. 382.
Si se trata de hechos personales, deberá prestarse
afirmándolos o negándolos. Podrá, sin embargo, el tribunal
admitir la excusa de olvido de los hechos, en casos calificados,
cuando ella se funde en circunstancias verosímiles y
notoriamente aceptables, por ejemplo, si se pregunta a la parte
en un juicio de nulidad de matrimonio que lleva 40 años sobre
si recuerda quienes concurrieron a la ceremonia. En todo caso,
podrá el confesante añadir las circunstancias necesarias para
la recta y cabal inteligencia de lo declarado.
Si dentro de la respuesta que da el confesante hay puntos
oscuros o dudosos la parte puede pedirle a través del tribunal
que los aclare, precise o incluso repita sus dichos para una
mejor comprensión.
De la declaración que va prestando el absolvente se va dejando
testimonio escrito en un acta que realiza el receptor.
Una vez que finaliza la diligencia el acta es firmada por el juez,
el absolvente, las partes, los abogados y el receptor.
Nada impide que el absolvente pida leer lo que va a firmar, y si
tiene alguna observación tiene que hacerla antes de firmar.
Finalmente el sobre, el pliego de posiciones y el acta se
agregan al expediente.
B) No concurrir no obstante haber sido legalmente citado.
En este caso, se le vuelve a citar al tenor de lo que prescribe el
art. 393 CPC.
Art. 393 CPC. “Si el litigante citado ante el tribunal para prestar
declaración no comparece, se le volverá a citar bajo los
apercibimientos que expresan los artículos siguientes.”
Art. 394 CPC. “Si el litigante no comparece al segundo llamado,
o si, compareciendo, se niega a declarar o da respuestas
evasivas, se le dará por confeso, a petición de parte, en todos
aquellos hechos que estén categóricamente afirmados en el
escrito en que se pidió la declaración.
Si no están categóricamente afirmados los hechos, podrán los
tribunales imponer al litigante rebelde una multa que no baje de
medio sueldo vital ni exceda de un sueldo vital, o arrestos hasta
por treinta días sin perjuicio de exigirle la declaración. Si la otra
178
parte lo solicita, podrá también suspenderse el pronunciamiento
de la sentencia hasta que la confesión se preste.
Cuando el interrogado solicite un plazo razonable para
consultar sus documentos antes de responder, podrá
otorgársele, siempre que haya fundamento plausible para
pedirlo y el tribunal lo estime indispensable, o consienta en ello
el contendor. La resolución del tribunal que conceda plazo será
inapelable.”
¿Qué ocurre cuando el litigante litiga a través de un
procurador (mandatario judicial)?
Esta es la situación corriente que se da hoy en día. Ya sabemos
que por aplicación de la ley 18.120 es obligatorio designar un
abogado patrocinante y constituir un mandatario judicial.
Cuando se solicita la confesión medio de prueba y hay
constituido un procurador, pueden presentarse dos situaciones
contempladas en los arts. 396 y 397 CPC.
a) Puede exigirse confesión al procurador sobre hechos
personales del mismo cuando no tenga facultad para
absolver posiciones (recordemos que en el mandato
judicial la facultad para absolver posiciones se
encuentra contenida dentro de las facultades
extraordinarias). Por ejemplo, cuando un procurador
haya intervenido en alguna gestión que se refiere a los
hechos controvertidos.
Art. 396 CPC. “Podrá exigirse confesión al procurador
de la parte sobre hechos personales de él mismo en el
 juicio aun cuando no tenga poder para absolver
posiciones.”
b) Puede exigirse al procurador que presente a su
representado a absolver posiciones.
Art. 397 CPC. “El procurador es obligado a hacer
comparecer a su mandante para absolver posiciones en
el término razonable que el tribunal designe y bajo el
apercibimiento indicado en el artículo 394.
La comparecencia se verificará ante el tribunal de la
causa si la parte se encuentra en el lugar del juicio; en
el caso contrario, ante el juez competente del territorio
jurisdiccional en que resida o ante el respectivo agente
diplomático o consular chileno, si ha salido del territorio
de la República.”
De acuerdo con el inciso 1 se notifica al procurador, no
a la parte, para que éste en forma obligatoria haga
comparecer a su mandante, bajo el apercibimiento
indicado en el art. 394, es decir, si no comparece será
vuelto a vitar y si no concurre la segunda vez será dado
por confeso en todos los hechos categóricamente
afirmados. Para hacerlo comparecer el tribunal fija un
plazo razonable.
Confesión extrajudicial
179
Es aquella que se presta fuer del juicio en actual tramitación,
ante un tribunal incompetente o en otro juicio diverso.
Art. 398 inc. 2 CPC: “La confesión extrajudicial que se haya
prestado a presencia de la parte que la invoca, o ante el juez
incompetente, pero que ejerza jurisdicción, se estimará siempre
como presunción grave para acreditar los hechos confesados.
La misma regla se aplicará a la confesión prestada en otro juicio
diverso; pero si éste se ha seguido entre las mismas partes que
actualmente litigan, podrá dársele el mérito de prueba
completa, habiendo motivos poderosos para estimarlo así.”
¿Cómo se acredita en el juicio esta confesión?
o Si es verbal, esta prueba se va a transformar en una
prueba testifical
o Si es escrita se va a convertir en un prueba documental.
Por ende se aplican las reglas de uno u otro tipo para poderla
producir en juicio.
Valor probatorio de la confesión
Para determinarlo hay que distinguir entre confesión judicial y
extrajudicial.
1. Valor probatorio de la confesión judicial
Según el art. 398 CPC es sólo base de una presunción judicial
y no se tomará en cuenta si es puramente verbal, sino en los
casos en que sería admisible la prueba de testigos.
Art. 398 inc. 1 CPC. “La confesión extrajudicial es sólo base de
presunción judicial, y no se tomará en cuenta, si es puramente
verbal, sino en los casos en que sería admisible la prueba de
testigos.”
La confesión extrajudicial puede tener un mérito probatorio
mejor. En efecto, constituye presunción grave cuando se ha
prestado en presencia de la parte que la invoca o ante un juez
incompetente pero que ejerce jurisdicción o en otro juicio
diverso. Incluso puede constituir plena prueba cuando es
prestada en un juicio diverso seguido entre las mismas partes y
habiendo motivos poderosos para estimarlo así.
Art. 398 inc. 2 CPC: “La confesión extrajudicial que se haya
prestado a presencia de la parte que la invoca, o ante el juez
incompetente, pero que ejerza jurisdicción, se estimará siempre
como presunción grave para acreditar los hechos confesados.
La misma regla se aplicará a la confesión prestada en otro juicio
diverso; pero si éste se ha seguido entre las mismas partes que
actualmente litigan, podrá dársele el mérito de prueba
completa, habiendo motivos poderosos para estimarlo así.”
2. Valor probatorio de la confesión extrajudicial
Para determinar su valor probatorio hay que determinar si versa
sobre hechos personales del confesante o si no versa sobre
estos hechos.
o Si la confesión versa sobre hechos personales del
confesante hay que estarse a lo que prescribe el art.
1713 CC, que le atribuye plena prueba. Por ello es que
180
se dice siempre que esta confesión es la reina de las
pruebas.
o Si la confesión versa sobre hechos no personales del
confesante, también produce plena prueba, por
aplicación del art. 399 CPC.
Art. 399 CPC. “Los tribunales apreciarán la fuerza
probatoria de la confesión judicial en conformidad a lo
que establece el artículo 1713 del Código Civil y demás
disposiciones legales.
Si los hechos confesados no son personales del
confesante o de la persona a quien representa,
producirá también prueba la confesión.”
De manera que siempre va a producir plena prueba.
¿Para qué hacer este distingo? Para los efectos de poder
destruir el valor probatorio de esta confesión. Efectivamente el
art. 402 del CPC en su inciso 2 nos indica lo siguiente:
Art. 402 CPC. “No se recibirá prueba alguna contra los
hechos personales claramente confesados por los litigantes en
el juicio.
Podrá, sin embargo, admitirse prueba en este caso y aun
abrirse un término especial para ella, si el tribunal lo estima
necesario y ha expirado el probatorio de la causa, cuando el
confesante alegue, para revocar su confesión, que ha padecido
error de hecho y ofrezca justificar esta circunstancia.
Lo dispuesto en el inciso precedente se aplicará también al
caso en que los hechos confesados no sean personales del
confesante.”
Irrevocabilidad de la confesión
Significa que una vez que la confesión ha sido prestada ella es
irrevocable, en otras palabras, no se va a admitir prueba en
contrario sobre los hechos personales claramente confesados
por el absolvente (art. 402 inc. 1)
Claro Solar define la irrevocabilidad como aquella situación que
se presenta al confesante que, bajo juramento y en la forma
especial que la ley procesal prescribe, ha aceptado la existencia
del hecho que lo perjudica, no pudiendo volver sobre sus
declaraciones para dejarlas sin efecto o modificarlas.
Sin embargo, según el art. 402 inc. 2, puede admitirse prueba e
incluso abrirse un término especial para ella, cuando el
confesante legue, para revocar su confesión, un error de hecho
y ofrezca justificar esa circunstancia.
Agrega el inciso 3 que también se admite la revocación cuando
se trate de hechos personales que no son del confesante. Por
ejemplo, la confesión que puede prestar el procurador sobre un
hecho personal de su parte.
Divisibilidad e indivisibilidad de la confesión
181
Lo normal es que la confesión no puede fraccionarse, dividirse,
en perjuicio del confesante. La parte contraria debe aceptar la
confesión tanto en lo que le sea favorable como en que le sea
desfavorable. Esta característica constituye la indivisibilidad de
la confesión. El art. 401 en su inciso 1 la establece.
Art. 401 inc. 1 CPC: “En general el mérito de l confesión no
puede dividirse en perjuicio del confesante”
Ricci, autor italiano, señala que la indivisibilidad significa que el
que quiera invocar como única prueba de la veracidad del
aserto la declaración del contrario, debe invocarla en su
integridad, sin que pueda utilizar sin más lo que le parezca útil
y rechazar sin más lo que le perjudique.
El art. 401 contempla algunas excepciones en el inciso 2. Para
saber cuándo puede dividirse la confesión hay que recordar la
clasificación que hicimos de ella en forma inicial, y dijimos que
considerando la naturaleza de la confesión esta podía ser
simple, compleja y calificada.
Veamos cual de cada una de ellas puede dividirse:
1) Pura y simple: no es susceptible de dividirse por su
naturaleza, ya que mediante ella se confiesa un hecho
sin agregar ninguna circunstancia que restrinja o
modifique sus efectos.
Ejemplo:
Diga cómo es verdad y efectivo que usted ha recibido la
suma de $1.000.000 en calidad de préstamo.
Sí, los recibí.
 b) Cuando comprendiendo varios hechos ligados entre
2) Calificada, esto es, el confesante reconoce el hecho sí o que se modifiquen los unos a los otros, el
controvertido pero al mismo tiempo le agrega algunas contendor justifique con algún medio legal de prueba
circunstancias que alteran la situación jurídica del hecho la falsedad de las circunstancias que según el
confesado: también es indivisible. confesante modifican lo alteran el hecho confesado.

Ejemplo:
Diga cómo es verdad y efectivo que usted ha recibido la
suma de $1.000.000 en calidad de préstamo.
Sí, los recibí, pero como una donación.

3) Compleja, vale decir, el confesante reconoce el hecho

controvertido pero le agrega hechos nuevos que tienen
por finalidad destruir en todo o en parte las
circunstancias jurídicas del hecho confesado: puede
dividirse. Para saber cómo opera hay que estarse al art.
401 inc. 2.
Esta confesión va a poder dividirse:
a) Cuando comprenda hechos diversos enteramente
desligados entre sí.
Ejemplo:
Diga cómo es verdad y efectivo que usted ha
recibido la suma de $1.000.000 en calidad de
préstamo.
Sí, los recibí, pero los pagué.
Art. 401 CPC. “En general el mérito de la confesión no puede
dividirse en perjuicio del confesante.
Podrá, sin embargo, dividirse:
1° Siempre que comprenda hechos diversos enteramente
desligados entre sí; y
2° Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre sí o
que se modifiquen los unos a los otros, el contendor justifique
con algún medio legal de prueba la falsedad de las
circunstancias que, según el confesante, modifican o alteran el
hecho confesado.”
4. Inspección personal del tribunal
5. Informe de peritos
6. Presunciones

182
 Esto es lo que se conoció antiguamente en nuestro país con el
nombre de alegatos de bien probado, hoy se le conoce con el
nombre de observaciones a la prueba.

Durante este periodo la causa permanece en la secretaría del

tribunal y no puede ser retirada por las partes so pretexto de
que necesitan tener la causa para formular estas
observaciones. Se dejó expresa constancia de ello en nuestro
Código porque cuando no existía esta exigencia las partes
mañosamente retiraban el expediente de la secretaría y lo
guardaban hasta que era requerido.

¿Qué ocurre si no se ha devuelto la prueba producida fuera

IV. PERIODO DE OBSERVACIONES A LA
PRUEBA
Este periodo está contemplado en los artículos 430 a 433 CPC.
Una vez que expira el término probatorio ordinario y dentro de
los 10 días siguientes, las partes podrán hacer por escrito las
observaciones que el examen de las pruebas rendidas les
sugiera (art. 430 CPC)
Art. 430 CPC. “Vencido el término de prueba, y dentro de los
diez días siguientes, las partes podrán hacer por escrito las
observaciones que el examen de la prueba les sugiera.”
del territorio jurisdiccional?
La circunstancia de que no se haya devuelto la prueba
producida fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que está
conociendo de la causa, no suspende el desarrollo del juicio ni
tampoco es inconveniente para que el juez dicte sentencia en
la causa, a menos que el juez dicte una resolución fundada
señalando que estima estrictamente necesario que se
acompañe la prueba para una mejor resolución de la causa (art.
431)
En los hechos esta es la excusa que utilizan los jueces pr no
dictar sentencia inmediatamente.

Este examen comprende tanto la prueba propia, como la prueba Si la prueba llega con posterioridad al pronunciamiento de la
que haya producido el contradictor. sentencia solamente se agregará a los autos.

183

¿De qué nos sirve esta prueba si el juez no la va a poder
valorar? Esta prueba servirá para la segunda instancia donde
sí podrá ser apreciada por el tribunal de alzada y valorada en
su fallo, e incluso puede servir de base para un falo revocatorio
de 1ra. Instancia. Por ejemplo, se pide confesión el último día
del probatorio y ella se rinde después de que el juez dictó
sentencia.
Artículo 431 CPC.- “No será motivo para suspender el curso
del juicio ni será obstáculo para la dictación del fallo el hecho
de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del tribunal, o
el de no haberse practicado alguna otra diligencia de prueba
pendiente, a menos que el tribunal, por resolución fundada, la
estime estrictamente necesaria para la acertada resolución de
la causa. En este caso, la reiterará como medida para mejor
resolver y se estará a lo establecido en el artículo 159.
En todo caso, si dicha prueba se recibiera por el tribunal una
vez dictada la sentencia, ella se agregará al expediente para
que sea considerada en segunda instancia, si hubiere lugar a
ésta.”
V. PERIODO DE SENTENCIA
1. Citación para oír sentencia
Una vez que este plazo de 10 días fatales se extingue, se haya
o no formulado observaciones a la prueba (el trámite de
observaciones a la prueba es meramente facultativo para las
184
partes), el juez debe citar a las partes para oír sentencia (art.
432)
Art. 432 inc. 1 CPC: “Vencido el plazo a que se refiere el artículo
430, se hayan o no presentado escritos y existan o no
diligencias pendientes, el tribunal citará para oír sentencia.”
Citar a las partes para oír sentencia no significa que el juez
llame su presencia a las partes, sino que simplemente se limita
a dictar una resolución en que manifiesta la voluntad del órgano
juzgador para dictar sentencia.
Regla general
Con esta resolución y su notificación legal se cierra la
tramitación del proceso, precluye la posibilidad de las partes
para presentar escritos, documentos o cualquier otro tipo de
antecedentes (art. 433 inciso 1)
Art. 433 inc. 1 CPC: “Citadas las partes para oír sentencia, no
se admitirán escritos ni pruebas de ningún género.”
Esta resolución se notifica por el estado diario y en cuanto a su
naturaleza, es una sentencia interlocutoria de aquellas que
sirven de base para el pronunciamiento de una sentencia
definitiva; aparentemente podría considerarse que fuera un
decreto, pero por la trascendencia que ella inviste se le atribuye
dicho carácter.
No tiene en sí misma ningún tipo de formalidad que deba
cumplir, como acontece con la sentencia definitiva.
Esta resolución es inapelable (no procede el recurso de
apelación) pero si es factible impugnarla por medio del recurso
de reposición. Este recurso de reposición tiene que ser fundado
en un error de hecho e interponerse dentro del término de 3 días
contados desde su notificación.
Excepciones
Hay en este mismo art. 433 una serie de excepciones en que,
pese a haber sido dictada y notificada esta resolución, es
posible presentar escritos y pruebas.
Art. 433 CPC. “Citadas las partes para oír sentencia, no se
admitirán escritos ni pruebas de ningún género.
Lo cual se entiende sin perjuicio de lo dispuesto por los
artículos 83, 84, 159 y 290. Los plazos establecidos en los
artículos 342 N° 3, 346 N° 3 y 347 que hubieren comenzado a
correr al tiempo de la citación para oír sentencia, continuarán
corriendo sin interrupción y la parte podrá dentro de ellos,
ejercer su derecho de impugnación. De producirse ésta, se
tramitará en cuaderno separado y se fallará en la sentencia
definitiva, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 431.”
o Arts. 83 y 84 CPC incidente de nulidad procesal.
o Art. 159 se refiere a las medidas para mejor resolver, las
que dicta el juez durante el plazo para dictar sentencia.
185
o Art. 290: se refiere a las medidas precautorias, que
sabemos solicitase en cualquier estado del juicio para
asegurar el resultado de la acción deducida.
Estas no son las únicas excepciones que contempla la ley.
o Incidente especial de acumulación de autos art. 98
o Incidente especial de privilegio de pobreza art. 130
o Desistimiento de la demanda art. 148
Agrega el mismo art. 433 una referencia a los siguientes plazos:
 Art. 342 nro. 3: que se refiere a que serán considerados
como instrumentos públicos en juicio las copias que,
obtenidas sin los requisitos legales, no sean objetadas
como inexactas por la parte contraria dentro de los 3
días siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de
ellas.
 Art. 346 nro. 3: que se refiere a que los instrumentos
privados se tendrán por reconocidos cuando, puestos
en conocimiento de la parte contraria, no se alega su
falsedad o falta de integridad dentro de los 6 días
siguientes a su presentación.
 Art. 347: que se refiere a los documentos extendidos en
lengua extranjera y que se acompañan traducidos, en
que la parte contraria tiene 6 días para solicitar la
revisión de esa traducción.
En estos tres casos es menester que los plazos hayan
comenzado a correr al tiempo de la citación para oír sentencia.
Si es así, continuarán corriendo sin interrupción y la parte podrá
dentro de ellos, ejercer su derecho de impugnación. De
producirse esta, se tramitará en cuaderno separado y se fallará
en sentencia definitiva, sin perjuicio de lo dispuesto en el art.
431.

La resolución que cita a las partes para oír sentencia es un Formas de poner término a un juicio ordinario
trámite esencial tanto en 1° como en 2° instancia, sea que se
trate de un juicio de mayor o menor cuantía, a menos que la ley El proceso ya sea en su totalidad o en algún de sus instancias
establezca lo contario. puede finalizar por medios normales y anormales.

Si se omite este trámite y se dicta sentencia, se incurre en un A) Medios normales

vicio de casación en la forma, que permitirá anular la sentencia
que se haya emitido. La sentencia definitiva o interlocutoria es el medio normal de
poner fin al juicio. A través de la sentencia se persigue la
2. Dictación de la sentencia completa realización del proceso.

Notificada esta resolución en forma legal (por el estado diario)
a las partes, el juez tiene un plazo de 60 días hábiles (no fatal)
para dictar su sentencia. Esta sentencia debe cumplir los
requisitos del art. 170 y del auto acordado de 1920. Debe ser
notificada por cédula.
Termina también el proceso por sentencia en dos supuestos:
por renuncia del actor o allanamiento del demandado. Sin
embargo, en estos casos la sentencia no presupone la completa
realización del proceso (en estos casos estamos ante formas
anormales)

Cuando el juez dicta su sentencia, según el art. 162 CPC, debe
anotarse esa circunstancia en el estado diario, pero esta
anotación no importa notificación de la sentencia definitiva, es
simplemente constancia de que se dictó.
¿Qué es en sí la sentencia definitiva o interlocutoria, fuer del
concepto del art. 158?
Es el acto del juzgador en el que este emite su juicio sobre la
conformidad o disconformidad de la pretensión procesal con el

186
derecho y en consecuencia decide estimarla (acogerla) o
desestimarla (rechazarla), poniendo fin al proceso en la
instancia pertinente.
Esta sentencia con la cual termina normalmente el proceso es
una operación intelectual y una expresión de voluntad. Es una
decisión imperativa que recae sobre el objeto del proceso, con
claros efectos que denotan esta naturaleza (imperativa), tales
son el efecto de cosa juzgada y la eventual ejecutabilidad de la
sentencia.
B) Medios anormales
Estos medios anormales significan que el juez no emite un
pronunciamiento sobre el asunto controvertido.
Esta extinción anormal puede provenir o no de un acto de las
partes, mediante el cual ellas mismas solucionan la
controversia que han sometido inicialmente a la decisión del
tribunal. En algunos casos esta extinción anticipada debe ser
aprobada por el juez.
1. Desistimiento de la demanda (art. 148 CPC)
2. Abandono del procedimiento (art. 152 CPC)
3. Transacción (art. 2446 CC)
4. Contrato de compromiso (art. 234 COT)
5. Conciliación (art. 262 CPC)
6. Avenimiento
7. Aceptación de la excepción dilatoria de incompetencia
(art. 303 nro. 1 CPC)
187
8. Excepciones perentorias de transacción o de cosa
juzgada, cuando estas han sido opuestas como
excepciones dilatorias, en cuyo caso se les denomina
“excepciones mixtas o anómalas”
Estas formas no solo son aplicables en 1° instancia, sino que
también en 2° instancia, e incluso ante la Corte Suprema.
1. Desistimiento de la demanda (art. 148 CPC)
Es el acto en virtud del cual el demandante pone fin al juicio en
cualquier estado del mismo, una vez que la demanda ha sido
notificada a cualquiera de las partes, en otras palabras, una vez
que ya existe la relación procesal.
No hay que confundir el desistimiento con el retiro de la
demanda. En el retiro no existe la relación procesal, porque la
demanda no ha sido notificada a ninguna de las partes.
Efectos del desistimiento
El efecto del desistimiento es producir el efecto de cosa juzgada
respecto de las acciones que se han hecho valer en la
demanda. Para que este efecto se produzca es necesario que
el tribunal emita un pronunciamiento sobre este desistimiento.
Por lo tanto hay una resolución judicial que tiene carácter de
una sentencia interlocutoria.
Tramitación
Para que se produzca el desistimiento no basta la mera
manifestación de voluntad del actor, se requiere una tramitación
incidental. (Cuando se suscita un incidente el tribunal puede
acogerlo de plano o darle tramitación)
Esto significa que el tribunal conferirá traslado a la contraparte
por el término de 3 días dentro del cual puede oponerse al
desistimiento, condicionarlo o aceptarlo en forma total o parcial.
Si hay oposición al desistimiento por parte del demandado, el
llamado a resolver va a ser el tribunal y su resolución va a
producir el efecto de cosa juzgada.
Lo mismo ocurre si hay una demanda reconvencional: no hay
impedimento para que el demandante reconvencional pueda
desistirse.
2. Abandono del procedimiento (art. 152 CPC)
Se produce cuando todas las partes que figuran en el juicio
cesan en su prosecución durante 6 meses, contados desde la
fecha de la última resolución que recae en los autos (art. 152).
Artículo 152.- El procedimiento se entiende abandonado
cuando todas las partes que figuran en el juicio han cesado en
su prosecución durante seis meses, contados desde la fecha
de la última resolución recaída en alguna gestión útil para dar
curso progresivo a los autos.
188
El procedimiento va a finalizar por el sólo transcurso del tiempo
cuando los litigantes no instan a su prosecución dentro de los
plazos señalados por la ley.
Condiciones para que proceda
1) Procedimiento pendiente (en actual tramitación)
2) Inactividad procesal de las partes
3) Transcurso de un determinado periodo de tiempo (6
meses contados desde la fecha de la última resolución
que recae en los autos)
¿Cuándo puede hacerse valer?
Puede hacerse valer sólo por el demandado, durante todo el
juicio y hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la
causa (art. 153 inc. 1 CPC)
¿Cómo es posible hacerlo valer?
Se puede hacer valer por vía de acción o de excepción y en
ambos casos se someterá a tramitación incidental.
a) Por vía de acción: cuando el demandado pide al tribunal
que se tenga por abandonado el procedimiento por
haber transcurrido el plazo de 6 meses sin que las
partes hayan hecho gestión útil alguna para proseguir
con la tramitación.
 b) Por vía de excepción: cuando el actor presenta algún
escrito para continuar con la tramitación del
procedimiento luego de haber transcurrido el término de
6 meses; en este caso el demandado puede oponer el
abandono de procedimiento alegando que se cumplen
todos los requisitos establecidos por la ley.
Pudiendo haberse alegado el abandono por el demandado y no
lo hace, renuncia en forma tácita a poner término al juicio (art.
155)
Art. 155 CPC. “Si, renovado el procedimiento, hace el
demandado cualquiera gestión que no tenga por objeto alegar
su abandono, se considerará renunciado este derecho.”
Efectos del abandono del procedimiento
Art. 156 CPC: “No se entenderán extinguidas por el abandono
las acciones o excepciones de las partes; pero éstas perderán
el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de
hacerlo valer en un nuevo juicio.
Subsistirán, sin embargo, con todo su valor los actos y
contratos de que resulten derechos definitivamente
constituidos.”
1) No se entienden extinguidas las acciones y excepciones
de las partes
2) Las partes pierden el derecho de continuar el
procedimiento abandonado
189
3) Las partes pierden el derecho de hacer valer el
procedimiento en un nuevo juicio
4) Subsistirán los actos y contratos de que resulten
derechos definitivamente constituidos.
Juicios en que la ley prohíbe alegar el abandono de
procedimiento
Están indicados en el art. 157 CPC: “No podrá alegarse el
abandono del procedimiento en los juicios de quiebra, ni en los
de división o liquidación de herencias, sociedades o
comunidades.”
a) Juicios de quiebra
b) Juicios en que se demanda la división o liquidación de
herencias, sociedades o comunidades.
Normas especiales de abandono de procedimiento en los
juicios ejecutivos
Se contienen en el art. 153 inc. 2 del CPC. No las veremos
ahora pero nos limitaremos a decir que cambia el plazo de 6
meses por un plazo de 3 años.
3. Transacción (art. 2446 CC)
Está regulada en el Código Civil.
Es un contrato por el cual las partes ponen término
extrajudicialmente a un litigio pendiente o precaven un litigio
eventual, haciéndose concesiones recíprocas.
No estamos frente a una transacción si sólo hay renuncia a un
derecho que no está en discusión.
Elementos constitutivos de una transacción
Amén de aquellos que le son propios a todo contrato, debe
tener los siguientes elementos:
1) Existencia o perspectiva de un litigio
2) Que los contratantes se hagan concesiones recíprocas
3) Que se deje constancia de ella por escrito o en un
contrato.
a) Se deja constancia por escrito cuando se hace
mediante la presentación de un escrito firmado por
las partes o por sus apoderados y se agrega a la
causa
b) Se deja constancia en un contrato cuando se celebra
extrajudicialmente ante un notario y se agrega a los
autos una copia de ese contrato.
Efectos de la transacción
190
De acuerdo al art. 2460 CC la transacción produce los mismos
efectos de una sentencia basada en autoridad de cosa juzgada
y naturalmente sólo produce efectos entre las partes que la han
celebrado, no se extiende a otro tipo de personas como podría
ser un aval.
Es susceptible de anularse por las causales que contempla el
propio Código Civil en el título de la transacción y también si
adolece de un objeto ilícito en alguna de sus cláusulas.
4. Contrato de compromiso o arbitraje (art. 234 COT)
Es una convención por la cual las partes sustraen determinados
asuntos litigiosos, presentes o futuros, del conocimiento de la
jurisdicción ordinaria y lo someten al fallo de un árbitro que ellos
designan (art. 234 COT)
Lo que caracteriza a este contrato de compromiso es la
designación de la persona del árbitro.
Las partes renuncian a la jurisdicción ordinaria y le entregan el
conocimiento y decisión del asunto a la persona que señalan en
el mismo contrato. La justicia ordinaria es incompetente.
Características del contrato de compromiso
1) Es solemne, y la solemnidad consiste en que conste por
escrito (art. 234 COT)
2) Debe contener las menciones que la ley indica:
 Nombre y apellido de las partes litigantes
  Nombre y apellido del árbitro nombrado
 El asunto sometido a juicio arbitral
 Las facultades que se confieren al árbitro y el
lugar y tiempo en que deba desempeñar sus
funciones.
Procedimiento a seguir en el juicio arbitral
El que señalen las partes y si nada dicen el que indica el CPC
en materia de juicio arbitral.
¿Qué camino hay que seguir si durante el juicio las partes
celebran un contrato de compromiso? Hay que alegar la
incompetencia absoluta del tribunal, en razón de la materia.
5. Conciliación (art. 262 CPC)
En el art. 262 se contempla un llamado a conciliación obligatorio
y un llamado a conciliación facultativo. El llamado obligatorio lo
hace el juez a las partes una vez terminada la etapa de
discusión.
El llamado a conciliación facultativo lo hace el juez a las partes
en cualquier estado de la causa. Través del llamado a
conciliación facultativo el juicio podrá terminar en cualquier
estado, incluso en segunda instancia o ante la Corte Suprema.
En la conciliación, el juez propone las bases para un arreglo,
por ello debe examinar personalmente los autos, y en el caso
191
de ser aceptadas por los litigantes, se termina en ese instante
el juicio.
La conciliación puede ser total o parcial.
Efectos que se derivan de la conciliación
Si se llega a conciliación se levanta un acta en que se dejan
establecidos los puntos que fueron objeto de conciliación. Esta
acta tiene el mérito de sentencia ejecutoriada, de modo que va
a producir la acción y excepción de cosa juzgada.
Esta acta lleva la firma de las partes, del juez y del secretario,
este último como ministro de fe.
6. Avenimiento
Es el acuerdo de las partes para poner término a un juicio
pendiente, en el cual no tiene ninguna intervención activa el
tribunal. Las partes lo presentarán al tribunal y le pedirán su
aprobación.
En ciertas ocasiones el propio legislador ha incurrido en
confusiones, confundiendo el avenimiento con la conciliación.
Así en materia laboral se habla de que el juez llamará a
avenimiento a las partes, y en realidad lo que allí hay es una
conciliación.
 o Puede tener la calidad de contrato. Si el contrato tiene
algún vicio, se puede reclamar y pedir la nulidad en un
juicio ordinario de mayor cuantía.
7. Aceptación de la excepción dilatoria de
incompetencia (art. 303 nro. 1 CPC)
Paralelo entre avenimiento y conciliación
8. Aceptación de excepciones perentorias de
Es importante distinguir el avenimiento de la conciliación para transacción o cosa juzgada (excepciones mixtas)
saber que título ejecutivo en un determinado momento se está
haciendo valer. VI. PERIODO DE EJECUCIÓN O
CUMPLIMIENTO DE LA SENTENCIA.
 El avenimiento es título ejecutivo sólo cuando consta en
un acta pasada ante tribunal competente y autorizada
por un ministro de fe o por 2 testigos de actuación. Se
contempla como tal en el art. 434 nro. 3 CPC.

 El acta de conciliación, que no sólo es suscrita por las

partes sino que también por el juez y el ministro de fe se
contempla como título ejecutivo en el art. 434 nro. 1 del
CPC.

Naturaleza del avenimiento

Puede ser un contrato o una actuación judicial

o Si se hace por vía judicial puede tener un tramitación

incidental, y como incidente va a resolverse a través de
una sentencia interlocutoria.

192
 que es posible dictarlas en cualquier estado de tramitación de
la causa)

MEDIDAS PAR MEJOR RESOLVER

Fundamento de su existencia

Las medidas para mejor resolver se aplican a todos los

Este punto es controvertido. La crítica fundamental que existe
procedimientos, contenciosos y no contenciosos.
frente a la existencia de estas medidas es que el juez pierde
imparcialidad disponiendo la práctica de diligencias probatorias,
Concepto
ya que podría favorecer a alguna de las partes so pretexto de
que las pruebas que produjo no le satisfacen.
Se les denomina también medidas para mejor proveer o autos
para mejor proveer.
No obstante esto, se dice que la intervención del juez es
necesaria porque, si bien es cierto que son las partes las
Guasp dice que son los actos de instrucción realizados por
dueñas del proceso, son ellas las que lo iniciaron, se trata de
iniciativa del órgano jurisdiccional, para que éste pueda formar
asuntos entre privados; todo proceso conlleva también una
su propia convicción sobre el material del proceso.
intervención de parte de órganos del estado, como son los
tribunales de justicia y por consiguiente habría también un
Casarino dice que son medidas probatorias decretadas de
interés social en la marcha regular de este pleito.
oficio por el tribunal una vez puesto el proceso en estado de
dictar sentencia, a fin de quedar en condiciones adecuadas
Características de las medidas para mejor resolver
para pronunciar un mejor fallo.
1) Su titular es el órgano jurisdiccional, sea este
Lo que se pretende a través de estas medidas es satisfacer la
unipersonal o colegiado, porque pueden decretarse
curiosidad del juez, su saber particular que no le entrega
tanto en 1° como en 2° instancia, e incluso en la Corte
enteramente el caudal probatorio dado en el curso de la Litis;
Suprema.
ya que estas medidas se emiten oficiosamente por el juez en el
estado de dictarse sentencia, vale decir, cuando las partes han
2) Son susceptibles de dictarse en todo tipo de
sido citadas para oír sentencia (hay otros procedimientos en
procedimiento, incluso en los asuntos no contenciosos,

193
 porque la jurisdicción voluntaria también forma parte del
procedimiento civil. En otras palabras, estas medidas
constituyen una regla común a todo procedimiento
(recordar que empezamos estudiando las reglas
comunes a todo procedimiento).
3) Se trata de actuaciones esencialmente probatorias, por
lo tanto van a recaer sobre hechos, estos son los hechos
controvertidos, sustanciales y pertinentes que las partes
han tratado de acreditar a través de los diferentes
medios de prueba.
En cuanto a los hechos que no han sido alegados por
las partes, pero que se desprenden de un antecedente
existente en la causa; hay discusión en cuanto a si ellos
pueden ser acreditados a través de estas medidas para
mejor resolver. Se concluye sobre este punto, que el
juez a través de estas medidas no puede recoger
hechos distintos de aquellos que son constitutivos de la
acción que se ejercitó o que modifican ese accionar; en
consecuencia entre lo que puede el juez disponer como
medida y los hechos que el aduce debe existir la
necesaria correlación, no puede crear el juez a su libre
albedrío sus propias medidas sobre hechos que no han
sido materia de la Litis, que no forman parte del mérito
del proceso al decir del art. 160. Se podría recurrir de
casación en la forma por no ajustarse al mérito del
proceso.
4) En nuestro sistema procesal civil, hasta el momento,
estas medidas están señaladas taxativamente por el
194
legislador en el art. 159 y normalmente corresponden a
los distintos medios de prueba que ya conocemos.
Veremos que este artículo no incluye las presunciones
como medidas para mejor resolver, porque las
presunciones no las producen los litigantes, ellas son
meras operaciones intelectuales del juzgador, que
consisten en extraer de un hecho conocido un hecho
desconocido.
Tal vez el medio de prueba más aplicado como medida
para mejor resolver es la prueba instrumental.
5) El art. 159 no nos indica el procedimiento que debe
seguirse para practicarlas. Frente a esta ausencia
tenemos que recurrir a las formas de producción
generales, conocidas para cada uno de los medios de
prueba.
6) En cuanto a la fuerza probatoria que se les atribuye a
estas medidas, una vez que se cumple la medida
dispuesta por el tribunal, ella entra a formar parte del
proceso, pasa a formar el mérito del proceso y como tal
el juez tendrá que darle la valoración que para cada
medio probatorio le indica la ley.
Evidentemente el valor probatorio de las medidas tiene
que entrar a formar parte de la ponderación probatoria
en general, y si hay alguna contradicción entre l prueba
rendida y la que se logró a través de la medida para
 mejor resolver, debe solucionarse atendiendo a la que
el juez crea más conforme a la verdad por estar más
conforme a otras pruebas de la causa.
7) Son facultativas para el órgano jurisdiccional, de manera
que es el tribunal el que decide soberanamente si las
dicta o no, y aun cuando las partes le pidan al tribunal
que disponga una medida para mejor resolver, él no
tiene la obligación de hacerle caso a esa petición. El
hecho de negarle lugar a esas solicitudes no autoriza
para que se pueda recurrir de queja en contra del juez.
8) Sólo pueden dictarse colocado el proceso en estado de
dictarse sentencia, que se inicia con la resolución que
cita a las partes para oír sentencia (hasta 60 días hábiles
y fatales)
9) Es una actuación del tribunal ordenatoria Litis, de tal
suerte que la infracción de ellas no autoriza a un posible
agraviado para recurrir de casación en la forma por
haberse infringido esta disposición.
Requisitos para que operen
Hay requisitos de orden general y de orden particular.
A) Requisito de orden general
195
Las medidas deben recaer sobre hechos de influencia que
ameriten su dictación.
Lo que se dispone por el tribunal debe recaer sobre hechos que
se estiman necesarios, indispensables, convenientes,
influyentes sobre el asunto que ha sido objeto del debate. El
tribunal es el que decide si se dan estas circunstancias, porque
como ya hemos dicho la disposición de las medidas para mejor
resolver es facultativa.
B) Requisitos de orden particular
1) El proceso debe encontrarse en estado de dictarse
sentencia.
Hay que tener presente que la emisión de la resolución que
dispone una medida para mejor proveer, no significa dejar sin
efecto la citación para oír sentencia, lo que sucede es que esa
resolución va a quedar en suspenso, porque mientras esté
pendiente la realización de la medida decretada, el juez no va a
dictar sentencia. Pensar lo contrario significaría que la
resolución que cito a las partes para oír sentencia habría
quedado sin efecto y por consiguiente significaría además que
las partes estimen que el proceso se ha reabierto y que por
ende estarían autorizadas para producir otras pruebas, cuando
esta resolución establece una preclusión.
Para el juicio ordinario, una vez dictada la resolución que cita a
las partes para oír sentencia, el juez tiene que dictar su fallo
dentro del plazo de 60 días hábiles. En caso que se dispongan
medidas para mejor resolver, el plazo de 60 días para dictar
sentencia se cuenta desde que esas medidas se cumplan para
lo cual hay 20 días desde que se notifica a las partes.
2) La medida decretada por el tribunal debe ponerse en
conocimiento de las partes.
Este es un trámite esencial, porque son las partes las que van
a tener que llevar a cabo la realización de las medidas en la
forma que para cada medio de prueba se contempla en el
Código.
Esta resolución debe notificarse por el estado diario.
El juez que dispone la práctica de la medida para mejor resolver
no está facultado para disponer de oficio la práctica de la
notificación por el estado diario. Por lo que si no se ha notificado
la parte presentará un escrito pidiendo que la resolución se
notifique por el estado diario.
Respecto de esta notificación por el estado diario hay un auto
acordado de la Corte Suprema del año 1968 que dispuso que
el tribunal de oficio debe ordenar esa notificación. Sin embargo
los jueces no lo cumplen; y no dejan de tener razón porque, en
opinión del profesor, este auto acordado sería inconstitucional
ya que abarca materias propias del poder legislativo.
¿Cuántas medidas para mejor resolver puede decretar el
tribunal?
196
El art. 159 no lo dice en forma expresa, simplemente dice
“podrán dictar de oficio medidas para mejor resolver”, o sea
utiliza un plural, de allí que el tribunal no sólo puede decretarse
una medida, sino que puede disponer de varias.
¿Está obligado el tribunal a decretar estas medidas para
mejor resolver si son más de una, todas al mismo tiempo
dictando una sola resolución?
No lo dice tampoco este art. 159. Lo lógico sería que el tribunal,
fruto del examen que ha hecho de los autos para dictar
sentencia, concluyera que si son varias las medidas que
necesita para cerciorarse de la efectividad de los hechos
controvertidos, dispusiera en una sola resolución todas las
medidas.
Esto sería lo lógico pero nada impide que un juez lo haga en
varias resoluciones y vaya dilatando el pronunciamiento de la
sentencia.
De acuerdo a lo que se dejó establecido en la historia fidedigna
del establecimiento de esta norma, el plazo que tiene el juez de
60 días para dictar sentencia, en el caso de que se disponga
medidas para mejor resolver, va contarse desde que ellas se
cumplan.
Podría el juez llegar a un ejercicio abusivo de esta facultad, y
en ese caso podríamos interponer un recurso de queja o una
queja disciplinaria.

¿Cómo se van a cumplir estas medidas?
Deben cumplirse dentro del plazo de 20 días contados desde
que se notifica la resolución que la dispone (notificación que se
hace por el estado diario)
Si la medida no se cumple dentro de este plazo se tiene por no
decretada la medida y el juez va a dictar sentencia dentro del
plazo de 60 días, que se va a contar desde que se notifica la
resolución que tiene por no decretada la medida.
Puede suceder en la práctica que una medida par mejor
resolver disponga un informe pericial, y este se acompañe fuera
del plazo de 20 días, y no obstante esto el tribunal de 1°
instancia valoró en su sentencia el informe pericial, porque las
partes no repararon este error y no fue objeto de recurso
alguno; sino que con ocasión del recurso de apelación que se
interpuso posteriormente en contra de la sentencia definitiva fue
la Corte l que reparó este error, restó eficacia al informe pericial
y revocó la sentencia de 1° instancia.
De manera que no sólo cuando no se cumple se tiene por no
decretada la medida, sino que también cuando el cumplimiento
es extemporáneo.
En la práctica puede suceder la situación que se regula en el
art. 159 inciso 4°: “Si en la práctica de alguna de estas medidas
aparece de manifiesto la necesidad de esclarecer nuevos
197
hechos indispensables para dictar sentencia, podrá el tribunal
abrir un término especial de prueba, no superior a ocho días,
que será improrrogable y limitado a los puntos que el mismo
tribunal designe. En este evento, se aplicará lo establecido en
el inciso segundo del artículo 90. Vencido el término de prueba,
el tribunal dictará sentencia sin más trámite.”
Aquí tenemos un nuevo término especial de prueba.
Examen particular de cada medida
1) La agregación de la prueba documental
Art. 159 CPC: “Los tribunales, sólo dentro del plazo para dictar
sentencia, podrán dictar de oficio medidas para mejor resolver.
Las que se dicten fuera de este plazo se tendrán por no
decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso primero
del art. 431, podrán dictar alguna o algunas de las siguientes
medidas:
1°. La agregación de cualquier documento que estimen
necesario para esclarecer el derecho de los litigantes”
Este numerando 1° está en íntima relación con el numerando
6° de este mismo artículo, que alude a un tipo especial de
prueba documental, que consiste en otros autos que se pide
agregar a la causa, esto no es un documento propiamente tal
sino que otra causa que es necesario tener la vista; esto
significa tenerlo por el tiempo necesario para que el juez pueda
imponerse de su contenido (no es una acumulación de autos)
 2) La confesión judicial
2°. La confesión judicial de cualquiera de las partes sobre
hechos que consideren de influencia en la cuestión y que no
resulten probados.
Esta diligencia se refiere a la confesión medio de prueba.
Puede demandarse a cualquiera de las partes litigantes y debe
recaer sobre hechos que, de ser confesados, van a producir
efectos jurídicos en contra del absolvente.
El art. 385 no es una limitación: esta confesión a que puede
llamar el tribunal es una vez más a aquellas que se indican en
el art. 385. De manera que esta disposición no significa una
limitación para el juez, pues recordemos que la confesión,
según este artículo puede producirse dos veces en 1° instancia
y una vez en 2°, pero si se alegan hechos nuevos durante el
juicio, podrá exigirse una vez más.
Este llamado que hace el juez a uno de los litigantes debe ser
puesto en su conocimiento.
Notificación: la resolución que fija el día y la hora en que debe
comparecer el litigante para llevar a cabo esta diligencia se
comunica por cédula y no solo a él sino que a todas las partes.
Procedimiento: no teniendo dentro del numerando 2° el
procedimiento a que debe ceñirse la confesión que aplicamos
198
las reglas generales cerca de la forma de producción. Conforme
ellas concurren el receptor, las partes, el absolvente y el juez.
Hemos dicho que las posiciones deben mantenerse en reserva
hasta que se verifique la diligencia. ¿Tendrá que seguir este
mismo procedimiento el juez? Nada dice la ley.
3) Inspección personal del tribunal
3°. La inspección personal del objeto de la cuestión.
Este es el único medio de prueba que puede decretar el tribunal,
que tiene que llevar a efecto el mismo.
Es poco probable que a estas alturas el tribunal lleve a cabo la
inspección personal.
Como no se señala aquí la forma de realizarla, deben aplicarse
las disposiciones generales; de manera que será el tribunal el
que tendrá que fijar el día, el lugar y la hora en que va a
verificarla, y la notificará a las partes por el estado diario.
Cuando la ley habla de “objeto de la cuestión”, no sólo debe
entenderse el objeto material, que es el objeto del litigio, sino
que también se está aludiendo a los hechos que pueden tener
relevancia en la decisión del asunto controvertido. Estos hechos
deben ser susceptibles de er apreciados por los sentidos del
juez.
 4) Informe de peritos
4°. El informe de peritos.
Al igual que en todos los casos anteriores, el informe de peritos
tiene que recaer sobre hechos influyentes en el pleito, a juicio
del tribunal. Deben tratarse por ende de hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos.
Este medio de prueba no es muy accesible a las partes porque
se lleva a efecto por terceros ajenos a la Litis y es oneroso.
Las partes pueden impugnar la resolución que lo dispone pese
a que cae dentro de las facultades privativas del tribunal,
justamente por lo dispendioso que puede resultar. Esta
apelación se concede en el sólo efecto devolutivo (art. 159
inciso final).
Art. 159 inciso final CPC. “Las providencias que se decreten en
conformidad al presente artículo serán inapelables, salvo las
que dicte el tribunal de primer instancia, disponiendo informe de
peritos o abriendo el término especial de prueba que establece
el inciso precedente. En estos casos procederá la apelación en
el solo efecto devolutivo.”
Luego, la resolución va a ser inapelable cuando se dicte en 2°
instancia.
Designación del perito: Hasta antes de la reforma de las normas
que se contienen sobre el informe pericial, había el problema
199
sobre cómo se iba a designar un perito cuando se ordenaba
como medida para mejor resolver. Hoy en día debemos recurrir
a los arts. 416 y 416 bis.
Art. 416 CPC. “Cuando el nombramiento se haga por el tribunal,
lo hará de entre los peritos de la especialidad requerida que
figuren en las listas a que se refiere el artículo siguiente, y la
designación se pondrá en conocimiento de las partes para que
dentro de tercero día deduzcan oposición, si tienen alguna
incapacidad que reclamar contra el nombrado.
Vencido este plazo sin que se formule oposición, se entenderá
aceptado el nombramiento”
Art. 416 bis CPC: “Las listas de peritos indicadas en el artículo
precedente serán propuestas cada dos años por la Corte de
Apelaciones respectiva, previa determinación del número de
peritos que en su concepto deban figurar en cada especialidad.
En el mes de octubre del final del bienio correspondiente, se
elevarán estas nóminas a la Corte Suprema, la cual formará las
definitivas, pudiendo suprimir o agregar nombres sin expresar
causa.
Para formas las listas, cada Corte de Apelaciones convocará a
concurso público, al que podrán postular quienes posean y
acrediten conocimientos especiales de alguna ciencia, arte o
especialidad, para lo cual tendrán especialmente en cuenta la
vinculación de los candidatos con la docencia y la investigación
universitarias. El procedimiento para los concursos, su
publicidad y la formación de las nóminas de peritos serán
regulados mediante un auto acordado de la Corte Suprema que
se publicará en el Diario Oficial.”
Luego, en este caso el tribunal hará el nombramiento
directamente de entre los peritos que figuren en las listas, sin
tener que cumplir con las exigencias del art. 414 y 415. La
designación se pondrá en conocimiento de las partes para que
dentro de 3° día deduzcan oposición.
5) La comparecencia de testigos
5°. La comparecencia de testigos que hayan declarado en el
juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o
contradictorios
Esta medida tiene ciertas limitaciones:
1. Ella sólo puede comprender a testigos que ya han
declarado en el juicio, no a nuevos testigos.
2. Esos testigos son citados para que aclaren o expliquen
sus dichos obscuros o contradictorios. No van a prestar
nuevas declaraciones sobre otros hechos distintos a los
que ya depusieron.
Será el tribunal quien tendrá que especificar qué puntos
considera obscuros o contradictorios.
200
Para la práctica de esta diligencia el tribunal debe fijar día y
hora, y serán las partes las que tienen que asumir la obligación
de hacer comparecer al testigo que respectivamente hayan
presentado.
En este caso, en que la diligencia la está disponiendo el juez,
este testigo no se le puede aplicar ningún apercibimiento. Ya no
hay posibilidad de tacha, pues se debe tachar antes de la
declaración.
6) La presentación de cualesquiera otros autos que
tengan relación con el pleito
6°. La presentación de cualesquiera otros autos que tengan
relación con el pleito. Esta medida se cumplirá de conformidad
a lo establecido en el inciso 3° del artículo 37.
Art 37 CPC. “Siempre que los tribunales pidan o hayan de oír
dictamen por escrito del respectivo fiscal judicial o de los
defensores públicos, el secretario entregará el proceso a
aquellos funcionarios, exigiendo el correspondiente recibo. Lo
mismo se observará cuando haya de remitirse el proceso a una
oficina distinta de aquella en que se ha formado”
Esta medida para mejor resolver reviste el carácter de una
prueba documental, pero que tiene ciertas particularidades.
Efectivamente lo que se trata acá es de traer la vista un
expediente que no está agregado a la causa en que se dispone
esta medida para mejor resolver, sino que es ajena a ella.
De suerte que si el tribunal estima necesario contar con algún
antecedente que existe en otra causa va a disponer que ella se
traiga a la vista.
Para saber cómo opera hay que tener en cuenta si el
expediente que se ordena traer está terminado o se encuentra
actualmente en tramitación.
Debe también tenerse en consideración que este expediente no
pasa a formar parte de la causa donde se decreta la medida
para mejor resolver, no es una acumulación de autos;
simplemente se tiene a la vista. En cambio, sabemos que en la
prueba documental, el documento que se acompaña pasa a
formar parte de los autos.
Para saber por cuánto tiempo va a estar este expediente que
se ordena traer a la vista hay que distinguir si se trata de un
causa en actual tramitación o si ya está afinada.
o Si los autos están en tramitación no pueden permanecer
más de 8 días en poder del tribunal que dispuso la
diligencia.
o Si los autos están afinados, la ley no fija plazo, por ende
podríamos entender que ese expediente puede estar en
poder del tribunal por un plazo razonable (no más de 60
días)
201
Naturaleza jurídica de la resolución que dispone la práctica
de una medida para mejor resolver
a) Hay quienes creen que es una sentencia interlocutoria
de aquellas que sirven de base para el pronunciamiento
de una sentencia definitiva.
Las consecuencias de estimarla como sentencia
interlocutoria son que:
o Una vez que se notifica en forma legal a alguna
de las partes produce el desasimiento, por lo
tanto el tribunal no podrá dejarla sin efecto y
necesariamente tendría que cumplirse en algún
momento, y el plazo de los 20 días sería ilusorio.
o Podría apelarse en el efecto devolutivo, según el
art. 198 CPC. Pero vimos que esta resolución es
inapelable.
b) Otros estiman que es un simple decreto que va a servir
para darle curso progresivo a los autos. Se basan en el
art. 326 inciso 2, que hace inapelable la resolución que
dispone la práctica de alguna diligencia probatoria lo
que concuerda con el art. 159.
Art. 326 CPC: “Es apelable la resolución en que explícita
o implícitamente se niegue el trámite de recepción de la
causa a prueba, salvo el caso del inciso 2 del art. 313.
Es apelable sólo en el efecto devolutivo la que acoge la
reposición a que se refiere el art. 319.

Son inapelables, la resolución que dispone la práctica
de alguna diligencia probatoria y la que da lugar a la
ampliación de la prueba sobre hechos nuevos alegados
durante el término probatorio”
De manera que la naturaleza de esta resolución se aviene más
con el carácter de decreto.
Recursos que pueden utilizarse para impugnar esta
resolución
a) Recurso de aclaración, rectificación o enmienda:
El recurso de aclaración, agregación, rectificación o enmienda,
a fin de que las partes puedan impetrarle al tribunal que
rectifique errores, aclare deudas.
b) Recurso de reposición
En cuanto al recurso de reposición, si se considera que ella es
una sentencia interlocutoria es improcedente. Si se considera
que es un auto o un decreto si procede.
c) Recurso de apelación
En cuanto al recurso de apelación, la ley hace inapelable esta
resolución, a menos que se trate de aquella que dispone la
práctica del informe pericial.
202
d) Recurso de queja
En cuanto al recurso de queja, sería improcedente porque lo
que se dispone el tribunal importa hacer uso de una facultad.
Sin embargo, si el ejercicio de esta facultad llega a constituir un
abuso impidiendo el pronunciamiento de la sentencia en un
término razonable, si sería factible recurrir a través de un
recurso de queja.
e) Recurso de casación
En cuanto al recurso de casación, si se considera que esta
resolución es una sentencia interlocutoria es improcedente el
recurso de casación en la forma porque no está dentro de la
enumeración del art 766 CPC que indica que resoluciones son
factibles de ser impugnadas a través de este recurso. Tampoco
sería posible intentar un recurso de casación en el fondo porque
él es un recurso extraordinario que se otorga en contra de las
sentencias definitivas inapelables dictadas por una Corte de
Apelaciones o por un tribunal arbitral de segunda instancia.
PROCEDIMIENTO INCIDENTAL
Obra para estudiar más a fondo esta materia: libro del profesor
Julio Salas.
En todo juicio, siempre hay un asunto de fondo, que es el
debatido y controvertido. Pero es posible que junto a ese asunto
debatido entre las partes principales o terceros, puedan surgir
asuntos accesorios, accidentales. Este asunto accesorio se
denomina incidente o artículo. (Recordemos que en la tabla
debía contenerse una letra y si se trataba de un incidente era la
“A”, de artículo)
Estos asuntos van a requerir una tramitación especial y
normalmente también un especial pronunciamiento del tribunal,
ya sea con antelación a la tramitación misma del juicio o con
posterioridad, como sucede por ejemplo en las tachas, donde
el tribunal generalmente se pronuncia en la sentencia definitiva.
Este asunto accidental puede o no tener una relación directa
con el asunto debatido. Si no tiene ninguna relación con la
cuestión principal no puede ser conocido por el tribunal que
conoce de la causa, quien lo va a tener que repeler de oficio.
Concepto de incidente
El incidente está conceptualizado en el art. 82 CPC.
Art. 82 CPC. “Toda cuestión accesoria de un juicio que requiera
pronunciamiento especial con audiencia de las partes, se
203
tramitará como incidente y se sujetará a las reglas de este
Título, si no tiene señalada por la ley una tramitación especial.”
Este artículo da a entender que los incidentes siempre deben
tramitarse con audiencia de la contraparte, pero ello no es así
porque existen incidentes que no van a requerir audiencia de
las partes y el tribunal los va a rechazar de plano (estos son los
incidentes inconexos).
Art. 84 CPC: “Todo incidente que no tenga conexión alguna con
el asunto que es materia del juicio podrá ser rechazado de
plano.”
El incidente inconexo, no es obligación que sea rechazado de
plano por el tribunal, pues el art. 84 dice “podrá”.
El concepto del art. 82 podríamos tratar de mejorarlo y decir que
incidente es “toda cuestión accesoria de un juicio que requiere
de un pronunciamiento especial del tribunal con o sin audiencia
de partes.”
Elementos de un incidente
De la definición se desprende que los elementos que deben
concurrir para que exista jurídicamente un incidente son dos:
1. Una cuestión accesoria al asunto principal.
 2. Que requiera de un pronunciamiento especial del
tribunal. Sea que emita un fallo sobre el incidente en sí,
o que lo rechace de plano por ser inconexo, siempre se
requiere resolución judicial.
Clasificaciones
Los incidentes admiten diversas clasificaciones:
1) Atendiendo a su relación con la cuestión principal
a) Conexos: son aquellos que tienen relación con el asunto
principal del pleito.
b) Inconexos: son aquellos que no tienen relación con la
cuestión principal del pleito.
La importancia de esta clasificación está en el art.84 porque los
inconexos pueden ser rechazados de oficio por el tribunal.
En la práctica, generalmente los jueces no rechazan de plano
un incidente, porque si el asunto llega al tribunal de alzada
puede observarle éste que el asunto debó ser tramitado.
2) Considerando la oportunidad en que se formulan:
a) Hay incidentes que nacen de hechos anteriores al juicio
o coexistentes con su principio o iniciación.
204
Ejemplo: excepciones dilatorias, se tramitan como
incidentes y se generan con ocasión del inicio del pleito,
todas ellas tienden a corregir vicios del procedimiento y
se formulan dentro del término de emplazamiento y
antes de contesta la demanda.
b) Hay incidentes que nacen de hechos que acontecen
durante el curso del juicio.
Ejemplo: cualquier incidente en que se plantea la
nulidad de una actuación que se haya producido en el
pleito cuando ya se ha iniciado, como la nulidad de la
notificación de la resolución que recibió la causa a
prueba porque se notificó por el estado diario cuando
debió hacerse por cédula.
c) Hay incidentes que se formulan después de dictada la
sentencia definitiva.
Ejemplo: determinación de la costas del juicio, en la
medida que se condene en costas alguna de las partes.
3) Considerando el procedimiento a que debe sujetarse en
su tramitación.
a) Ordinarios: son aquellos que se tramitan conforme las
reglas de los arts. 82 a 91 (son la generalidad).
b) Especiales: son aquellos que tienen una regulación
específica señalada por la ley. Estos son:
 Hay 3 reglas para determinar la oportunidad en que un incidente
1. Acumulación de autos (arts. 92 – 100) puede promoverse:
2. Cuestiones de competencia (arts. 101-102)
3. De las implicancias y recusaciones (arts. 113-128) 1. Si el incidente nace o se funda en un hecho anterior
4. Del privilegio de pobreza (arts. 129-137) al juicio o coexistente con su inicio, debe promoverse antes de
5. De las costas (arts. 138-147) hacer cualquiera gestión principal en el pleito.
6. Del desistimiento de la demanda (arts. 148 – 151)
7. Del abandono del procedimiento (arts. 152-157) Art. 84 inciso 2: “Si el incidente nace de un hecho anterior al
8. La nulidad procesal juicio o coexistente con su principio, como defecto legal en el
modo de proponer la demanda, deberá promoverlo la parte
Los incidentes especiales no se rigen por las normas de antes de hacer cualquiera gestión principal en el pleito.”
los arts. 82 a 91. Ello no obstante la referencia que en
estos incidentes especiales se haga a la tramitación Evidentemente la parte que está facultada para promover un
ordinaria. incidente en este caso es el demandado (el demandante no se
va a oponer a una excepción dilatoria). Si no lo formula en esa
ocasión, pierde la posibilidad de hacerlo en otra ocasión.

4) Considerando los efectos que produce en la tramitación Se contemplan dos situaciones:

de la causa su interposición.
 Hecho anterior al juicio: significa que se refiera a algún
a) Incidentes de previo y especial pronunciamiento aspecto antes de que la demanda sea notificada
b) Incidentes que no tienen este carácter legalmente al demandado.
5) Considerando su definición
6) Considerando la forma como se resuelve por el tribunal  Hecho coexistente con su principio.

Oportunidad para promover un incidente 2. Si el incidente nace o se funda en un hecho que acontece
durante el desarrollo del juicio, deberá promoverse tan pronto
como el hecho llegue al conocimiento de la parte respectiva.

205

Art. 85 inciso 1: “Todo incidente originado de un hecho que
acontezca durante el juicio, deberá promoverse tan pronto
como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva.”
3. Todos los incidentes cuyas causas existen
simultáneamente, deberán promoverse al mismo tiempo (art. 86
primera parte)
Art. 86 CPC: “Todos los incidentes cuyas causas existen
simultáneamente deberán promoverse a la vez. En caso
contrario, se observará, respecto de los que se promuevan
después, lo dispuesto en el inciso 3 del art. 84”
Si un incidente es formulado sin considerar estas tres reglas
debe ser rechazado de plano por el tribunal.
Excepciones
Hay casos en que un incidente no obstante no haber sido
interpuesto en la oportunidad que corresponde no será
rechazado de plano.
Hay dos casos en el art. 84 inc. 3:
Art. 82 inciso 3 CPC: “Si lo promueve después, será rechazado
de oficio por el tribunal salvo que se trate de un vicio que anule
el proceso, en cuyo caso se estará a lo que establece el artículo
83, o que se trate de una circunstancia esencial para la
206
ritualidad o la marcha del juicio, evento en el cual el tribunal
ordenará que se practiquen las diligencias necesarias para que
el proceso siga su curso legal.”
1) Cuando se trate de vicios que anulan la totalidad del
proceso. Ejemplos: si el asunto se ha estado tramitando
ante un tribunal absolutamente incompetente, o la falta
de emplazamiento porque la demanda no ha sido
notificada ajustada a derecho.
2) Cuando se trate de una circunstancia esencial para la
ritualidad o marcha del juicio. Se trata de hechos que no
acarrean la nulidad de todo el proceso sino sólo de
determinadas actuaciones por estar viciadas.
En estos casos, el tribunal no los rechaza de plano, sino que los
acoge y de ser procedentes ordenará que se practiquen las
diligencias necesarias para que el proceso siga su curso
normal.
Facultades del juez para corregir vicios del
procedimiento de oficio (art. 84 inciso final)
Art. 84 inciso final CPC: “El juez podrá corregir de oficio los
errores que observe en la tramitación del proceso. Podrá
asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de
los actos de procedimiento. No podrá, sin embargo, subsanar
las actuaciones viciadas en razón de haberse realizado éstas
fuera del plazo fatal indicado por la ley”

Este artículo establece que no obstante que lo normal es que
las partes sean quienes promueven incidentes, el juez está
facultado para corregir de oficio los errores que observe en la
tramitación del proceso, pudiendo tomar todas las medidas que
tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimiento.
Comentarios:
La redacción de este artículo dice que el juez podrá, por lo que
el juez no está obligado a hacerlo (importa un mero arbitrio para
el juez).
De acuerdo con lo que ha resuelto la jurisprudencia los jueces
sólo pueden hacer uso de esta facultad en la medida que se
trate de ciertos actos, y es que ellos miren al orden público, al
interés general, no puede corregir vicios que tengan una índole
particular, que vayan a favorecer a las partes (hay aplicación
del principio de imparcialidad del juez)
Tramitación de los incidentes
Tramitación ordinaria o común: artículos 82 al 91 CPC.
Se utilizará este procedimiento ordinario en la medida en que el
incidente no tenga señalado por la ley una tramitación especial.
Al respecto, el art. 82 del CPC, indica que “… se tramitará como
incidente y se sujetará a las reglas de este Título, si no tiene
señalada por la ley una tramitación especial”
207
Planteado un incidente, el tribunal puede adoptar dos actitudes:
resolverlo de plano o acogerlo a tramitación.
A) Resolver el incidente de plano
En los siguientes casos:
1. Incidentes inconexos (art. 84), esto es, cuando se trata
de un incidente que no tiene conexión alguna con el
asunto que es materia del juicio principal.
2. Cuando el incidente se genera de un hecho anterior al
juicio o coexistente con su inicio y la parte ha hecho
cualquier gestión antes de promoverlo. Caso típico que
mencionamos son las excepciones dilatorias, que si no
las opuso el demandado y contestó l demanda perdió la
oportunidad, y si se formulan con posterioridad el
tribunal desechará de plano por ser extemporáneas.
3. Cuando el incidente se genera de un hecho acontecido
durante el desarrollo del pleito y éste ha llegado a
conocimiento de la parte y ella ha practicado alguna
gestión después de conocer ese hecho sin haber
formulado el incidente. El tribunal lo rechazará de plano.
4. Cuando el incidente es planteado con posterioridad a
otros cuyas causas existan simultáneamente.
5. Cuando se trata de incidentes cuyo fallo se puede fundar
en hechos que consten en el proceso o sean de publica
 notoriedad, lo que el tribunal consignará en su
resolución. Puede acogerlos o rechazarlos, pero
siempre de plano (art. 89).
Art. 89 CPC: “Si se promueve un incidente, se
concederán tres días para responder y vencido este
plazo, haya o no contestado la parte contraria, resolverá
el tribunal la cuestión, si, a su juicio no hay necesidad
de prueba. No obstante, el tribunal podrá resolver de
plano aquellas peticiones cuyo fallo se pueda fundar en
hechos que consten del proceso, o sean de pública
notoriedad, lo que el tribunal consignará en su
resolución.”
B) Acoger el incidente a tramitación
A pesar de que se trata de una cuestión accesoria, en su
tramitación podemos observar las clásicas etapas.
1. Etapa de discusión
2. Etapa de prueba
3. Etapa de fallo
Etapas del procedimiento incidental
1. Discusión
Existen dos trámites:
- Demanda incidental
208
- Contestación de la parte contraria
1) Demanda incidental
Es el acto por el cual uno de los litigantes solicita al tribunal la
resolución previa de una cuestión accesoria.
La tramitación de un incidente sólo pude iniciarse por demanda
incidental, jamás de forma oficiosa.
La demanda incidental puede ser promovida por cualquier de
las partes, tanto de las partes directas (demandante y
demandado), como indirectas (terceros relativos).
En esa demanda, se plantean los fundamentos que utiliza el
incidentista para fundamentar su petición, que normalmente
será de carácter accesorio a la cuestión principal, porque de lo
contrario sería un incidente inconexo que puede rechazarse de
plano por el tribunal.
Esta demanda la provee el tribunal confiriendo traslado al
contendor (por eso se decía en el art. 82 que se concedía con
audiencia de la parte contraria, de acuerdo al principio de
bilateralidad de la audiencia) para que conteste, si lo estima
necesario, las peticiones incidentales que están formulando
acerca de una determinada actuación, diligencia o trámite. Se
da a conocer a la contraria a través del estado diario. Esta
resolución es un decreto.
2) Respuesta de la contraparte

La demanda en lo principal se contesta. La demanda incidental
se responde.
La contraparte tiene un plazo de 3 días para hacerlo. Es un
plazo de carácter legal y fatal (art. 64).
Transcurrido que sea este término, la parte contraria estará en
condiciones de pedir que se dicte resolución, así
genéricamente, y el tribunal deberá dictaminar si hay o no
recepción del incidente a prueba. Desde luego que hay
situaciones en donde el tribunal entrará a resolver de plano el
incidente.
Vencido el plazo de 3 días, el juez debe recibir el incidente a
prueba (si hay hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos) o bien fallarlo.
2. Prueba
Con o sin la contestación del demandado incidental y una vez
transcurridos estos 3 días, el tribunal debe hacer el mismo
examen del juicio ordinario que consiste en determinar si hay o
no hechos substanciales, pertinentes y controvertidos.
Si llega a la conclusión de que estos existen debe acoger la
causa a prueba. El juez dicta una resolución que debe contener
lo siguiente:
209
1) Orden que recibe el incidente a prueba: Declarar que
recibe el incidente a prueba.
2) Fijación de los hechos controvertidos: Procede a
determinar los hechos controvertidos sobre los que
debe recaer la prueba (art. 323)
3) Mención de alguna de las audiencias ara la recepción
de la prueba testifical. Es facultativa.
Esta resolución se notifica por el estado diario, a diferencia del
juicio ordinario en que se notifica por cédula (artículos 323
inciso 2 y 48)
Dentro del procedimiento incidental no hay ninguna norma
particular que indique cómo deben recepcionarse los medios de
prueba que hagan valer las partes. Por ello, ante este silencio,
supletoriamente se aplican las normas de las medidas
contempladas para la rendición de la prueba en la causa
principal (normas del procedimiento ordinario)
La variante está vinculada a la prueba de testigos, porque la
nómina de testigos debe presentarse dentro de los dos primeros
días del probatorio. Plazo que empieza a correr desde la
notificación de la resolución que recibió a prueba el incidente
(notificación por el estado diario en este caso; no por cédula
como es la regla en la causa principal)
La notificación legal de la resolución que recibe el incidente a
prueba da origen al término probatorio incidental, que es de 8 Al igual que en el juicio ordinario de mayor cuantía el término
días hábiles fatales (art. 90) probatorio puede ser de tres clases:

Naturaleza jurídica de la resolución que recibe el incidente a) Término probatorio ordinario:

a prueba
Es de 8 días y comienza a correr desde que se notifica por el
No hay unanimidad en la doctrina. Unos estiman que es una estado diario la resolución que recibe el incidente a prueba.
sentencia interlocutoria, otros piensan que es un decreto y otros
que es un auto. Durante él, se puede rendir prueba en cualquier lugar, al igual
que en el juicio ordinario.
a) Sentencia interlocutoria: si el incidente va a ser resuelto
por una sentencia interlocutoria, la resolución que recibe
la causa a prueba es también una sentencia
interlocutoria, porque resuelve sobre un trámite que va
a servir de base al pronunciamiento de una sentencia b) Término probatorio extraordinario
interlocutoria (art. 158)
El término ordinario se puede ampliar hasta por 22 días, lo que
b) Auto: si el incidente va a ser resuelto por un auto, la da 30 días hábiles en total.
resolución que recibe la causa a prueba también lo es.
Para que el proceda es necesario que el incidentista lo solicite
Para saber en qué tipo de resolución estamos hay que con fundamento y que el tribunal lo decrete.
examinar si la resolución que recibe el incidente a
prueba establece o no derechos permanentes a favor de Este término habilita para rendir prueba exclusivamente en el
las partes. Si los establece esa resolución es una lugar para el cual se otorgó.
sentencia interlocutoria, en caso contrario será un auto.
Art. 90 CPC. “Si es necesaria la prueba, se abrirá un término de
c) Decreto: no es un punto discutido. ocho días para que dentro de él se rinda y se justifiquen también
las tachas de los testigos, si hay lugar a ellas.”
Término probatorio

210
Si se va a valer de la prueba de testigos, se hará conforme a
las reglas de ese medio de prueba, por lo que los testigos
pueden ser tachados.
“Dentro de los dos primeros días deberá acompañar cada parte
una nómina de los testigos de que piensa valerse, con
expresión del nombre y apellido, domicilio y profesión u oficio.
Sólo se examinarán testigos que figuren en dicha nómina.”
Este inciso no ha sido modificado, a diferencia de la norma en
la prueba de testigos. Hoy hay un desajuste entre ambas
normativas porque la prueba de testigos en el juicio ordinario de
mayor cuantía tiene ciertas particularidades. Una de esas, es
que la lista se puede presentar desde la primera notificación de
la resolución que recibe a causa la prueba y hasta el quinto día
de la última; mientras que acá se va a presentar dentro de los
dos primeros días del probatorio.
Otra diferencia es que allá se hace referencia a que también se
puede presentar una minuta de puntos de prueba, mientras que
acá, esa referencia se omite. Pero ¿esa circunstancia significa
que el legislador no quiere que se presente acá una minuta de
puntos de prueba? Se puede decir que no, y que por aplicación
supletoria de las disposiciones, nada impediría que se presente
una lista de testigos y una minuta de puntos de prueba, pero
tiene que hacerse conjuntamente.
Ampliación del término:
211
Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del
lugar en que se sigue el juicio, podrá el tribunal, por motivos
fundados, ampliar por una sola vez el término por el número de
días que estime necesarios, no excediendo en ningún caso del
plazo total de treinta días, contados desde que se recibió el
incidente a prueba.
Luego este término probatorio se puede ampliar por 22 días.
¿Cuándo debe pedirse el término extraordinario?
Aquí tampoco dice nada la ley por lo que aplicamos las normas
del juicio ordinario y tendrá que solicitarse antes de que venza
el término ordinario.
c) Término especial de prueba
No hay disposición que se refiera a él en este título, de manera
que frente a esta ausencia aplicaremos las reglas del juicio
ordinario, ya que nada impide que dentro del término ordinario
o extraordinario ocurran algunas causales, que autoricen la
petición de un término especial de prueba, por ejemplo un
entorpecimiento.
Recursos que proceden:
De acuerdo al art. 90 inc. Final, las resoluciones que pronuncie
el tribunal tanto con motivo de la recepción del incidente a
prueba como la de la ampliación del término probatorio son
inapelables. El tribunal falla en única instancia.
Prueba de testigos
Rige lo relativo al juicio ordinario. Pero hay una diferencia que
es que la pare que desee rendir prueba de testigos debe
presentar lista de testigos dentro de los dos primeros días del
término probatorio.
3. Fallo del incidente (art. 91 CPC)
Vencido el término de prueba, hayan o no rendido prueba las
partes, aún cuando estas no lo pidan fallará el tribunal
inmediatamente o a más tardar dentro de tercero día, la
cuestión que haya dado origen al incidente.
No hay periodo de observaciones a la prueba ni citación para
oír sentencia.
Naturaleza jurídica de esta resolución
Todo incidente se falla por una sentencia interlocutoria o por un
auto, dependiendo si se establecen o no derechos permanentes
en favor de las partes.
Reiteración del incidente
El legislador da reglas para evitar la promoción de incidentes
para dilatar el juicio. El art. 88 se pone en esa situación.
212
La sanción es para el que promueve y pierde más de dos
incidentes no para el que promueve y gane más de dos
incidentes. Por eso, el legislador establece la sanción para este
litigante de mala fe que habiendo promovido y perdido dos
incidentes no puede promover un nuevo incidente sin haber
prestado o rendido el depósito correspondiente y este nuevo
incidente se sigue en cuaderno separado y por lo tanto no va a
suspender la causa principal.
El art. 508 COT señala que cada tribunal mantendrá una cuenta
corriente bancaria de depósito en la oficina del Banco del
Estado correspondiente.
El monto fluctúa entre 1 y 10 UTM determinándose por el
tribunal de acuerdo a la actuación procesal de la parte. Si el
tribunal estima mala fe en la interposición y tramitación de estos
incidentes, podrá aumentar la cuantía del depósito al duplo.
Si se goza del privilegio de pobreza no hay obligación de
depositar; pero si se interponen nuevos incidentes y son
rechazados, el juez puede imponer una multa personalmente al
abogado o mandatario judicial si estima que la interposición se
hizo de mala fe o con el claro propósito de dilatar el proceso.
Incidentes especiales (disertaciones)
 Acumulación de autos
 Cuestiones de competencia
 Implicancias y recusaciones
 Privilegio de pobreza
 Costas procesales
 Desistimiento de la demanda
 Abandono de procedimiento

PROCEDIMIENTO SUMARIO

Está inserto en el Libro II, Título XI, arts. 680 a 692.

Concepto

El procedimiento sumario es un procedimiento de tramitación

breve, establecido para los casos en que la naturaleza de la
acción deducida requiere una tramitación rápida para que sea
eficaz y para ciertos casos taxativamente enumerados por el
legislador, tanto en el CPC como en leyes complementarias (art.
680).

Art. 680 inc. 1 CPC. “El procedimiento de que trata este Título
se aplicará en defecto de otra regla especial a los casos en que

213
la acción deducida requiera, por su naturaleza, tramitación
rápida para que sea eficaz.”
Características
1. Es un procedimiento declarativo, por regla general,
puesto que con él se persigue el reconocimiento o
declaración de un derecho controvertido.
2. Para algunos autores es un procedimiento ordinario o
común, en razón de lo que dispone el art. 680 al señalar
que “se aplicará en defecto de otra regla especial”.
En cambio, para otros autores es un procedimiento
especial, y se basan para ello en que el procedimiento
sumario está ubicado en el Título XI del Libro III, y este
libro trata de los juicios especiales.
Para nosotros, este procedimiento sumario presenta
ambos caracteres porque:
a) Si se atiene a lo que prescribe el inciso 1 del
art. 680 es un procedimiento de común
aplicación cualquiera que sea la pretensión
deducida y en la medida en que la naturaleza
de la acción que se entabla requiera una
tramitación rápida.
b) Es especial en todas aquellas situaciones
que se presentan en el art. 680 inc. 2. En
214
estas situaciones es necesario que se
tramiten obligatoriamente a través del
procedimiento sumario; sin poder utilizar otro
procedimiento, por eso el inciso segundo
comienza con la frase “deberá aplicarse”
3. Es un procedimiento verbal, es decir, sus actuaciones
se realizan de viva voz. Así aparece del art. 682 que
comienza diciendo “El procedimiento sumario será
verbal…” Pero ningún procedimiento es sólo oral o sólo
escrito, de modo que para calificarlo de una u otra forma
hay que estarse a lo que predomine. El mismo art. 682
le agrega “pero las partes podrán, si quieren, presentar
minutas escritas en que se establezcan los hechos
invocados y las peticiones que se formulen”. Hoy en día
no obstante esta verbalización que indica el art. 682, el
procedimiento sumario se ha transformado en un
procedimiento de naturaleza escrita.
4. Es un procedimiento breve, porque hay una escasez de
trámites.
5. Es un procedimiento concentrado, porque tanto la
cuestión principal como las accesorias (incidentes) se
tramitan y fallan conjuntamente (art. 690)
6. Es admisible la sustitución del procedimiento. Esto
significa que puede reemplazarse el procedimiento
 sumario por un procedimiento ordinario de mayor
cuantía y viceversa.
7. En el procedimiento sumario el tribunal de alzada que
va a conocer de un recurso de apelación tiene mayores
atribuciones que aquel que conoce de una apelación en
un juicio ordinario.
8. Puede acceder el tribunal provisionalmente a lo pedido
en la demanda, en la medida que existan motivos
fundados y que el demandado no concurra a la
audiencia de contestación.
Campo de aplicación del procedimiento sumario
El art. 680 señala dos situaciones en que es aplicable el
procedimiento sumario:
1. Situación general referida en el art. 680 inc. 1
2. Situación especial referida en el art. 680 inc. 2
1. Situación general referida en el art. 680 inc. 1
De acuerdo al art. 680 inc. 1, el procedimiento sumario se aplica
cuando l acción deducida requiere, por su naturaleza una
tramitación rápida para que sea eficaz y siempre que el
legislador no haya previsto otra regla especial, otro
procedimiento especial.
215
De este modo para que pueda aplicarse el procedimiento
sumario en el caso del inc. 1 se requiere la concurrencia de
ciertos requisitos:
1) Que la naturaleza de la acción deducida requiera de una
tramitación rápida para que sea eficaz.
2) Que el legislador no haya señalado un procedimiento
especial para la acción deducida.
Ejemplo: las acciones posesorias como la de obra nueva y obra
ruinosa requieren una tramitación rápida para que sean
eficaces, pero tienen un procedimiento especial por lo que no
cumple con el segundo requisito.
Respecto a la acción reivindicatoria, pese a que la ley no le
señala conforme a que procedimiento debe seguirse, se estima
que debe ser conforme al procedimiento ordinario de mayor
cuantía porque se necesita acreditar el dominio y ello requiere
de un juicio de lato conocimiento, porque los medios de prueba
para justificarlo pueden ser de distinta naturaleza. Y si se inicia
un procedimiento sumario para la reivindicatoria, debe
sustituirse el procedimiento (plantearse el incidente respectivo
para que el juez que conoce del asunto lo traslade al
procedimiento ordinario)
Quien determina si la naturaleza de la acción deducida requiere
una tramitación rápida para que sea eficaz es el juez. Queda
entregado a su criterio si es o no aplicable el procedimiento
sumario.
2. Situación especial del art. 680 inc. 2.
Contemplada en el art. 680 inciso 2. En estos casos no queda
sujeto al criterio del juez aplicar el procedimiento sumario sino
que es obligatorio aplicar el procedimiento sumario; ello por la
forma verbal “deberá”.
Art. 680 CPC. “El procedimiento de que trata este Título se
aplicará en defecto de otra regla especial a los casos en que la
acción deducid requiera, por su naturaleza, tramitación rápida
para que sea eficaz.
Deberá aplicarse además a los siguientes casos:
1º A los casos en que la ley ordene proceder sumariamente
o breve y sumariamente, o en otra forma análoga;
2º A las cuestiones que se susciten sobre constitución,
ejercicio, modificación o extinción de servidumbres
naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas
den lugar;
3º A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso
del art. 697;
4º A los juicios sobre remoción de guardadores y a los que
se susciten entre los representantes legales y sus
representados;
216
5º Derogado;
6º A los juicios sobre depósito necesario y comodto
precario;
7º A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a
que se hayan convertido las ejecutivas, en virtud de lo
dispuesto en el art. 2515 del Código Civil;
8º A los juicios en que se persiga únicamente la
declaración impuesta por la ley o el contrato, de rendir
una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 696;
9º A los juicios en que se pretenda ejercitar el derecho que
concede el artículo 945 del Código Civil para hacer
cegar un pozo.
10º A los juicios en que se deduzcan las acciones civiles
derivadas de un delito o cuasidelito, de conformidad con
lo dispuesto en el art. 59 del Código Procesal Penal y
siempre que exista sentencia penal condenatoria
ejecutoriada”
Análisis de los casos del art. 680 CPC:
1º A los casos en que la ley ordene proceder sumariamente
o breve y sumariamente, o en otra forma análoga;
 De modo que no es necesario que diga en forma
expresa “se tramitará conforme al procedimiento
sumario”, puede utilizar cualquiera de estas
denominaciones.
2º A las cuestiones que se susciten sobre constitución,
ejercicio, modificación o extinción de servidumbres
naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas
den lugar;
Todas las controversias sobre servidumbre, menos las
servidumbres voluntarias, se someten a los trámites del
juicio sumario.
3º A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso
del art. 697;
4º A los juicios sobre remoción de guardadores y a los que
se susciten entre los representantes legales y sus
representados;
Hay que tener cuidado con esta referencia, porque aquí
se señala que se sigue el procedimiento sumario, pero
esta materia es competencia de los juzgados de familia,
que tiene especial procedimiento. Este numeral está por
tanto tácitamente derogado, sin embargo la referencia
se mantiene porque no ha sido modificada.
5º Derogado;
217
6º A los juicios sobre depósito necesario y comodato
precario;
7º A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a
que se hayan convertido las ejecutivas, en virtud de lo
dispuesto en el art. 2515 del Código Civil;
Las acciones ordinarias prescriben en el plazo de 5 años
y las ejecutivas prescriben en 3. Una acción ejecutiva
que los 3 años prescribe como tal subsisten como
ordinaria por dos años más. Esta acción ejecutiva que
deviene en ordinaria se va a tramitar en juicio sumario y
no en juicio ordinario de mayor cuantía.
8º A los juicios en que se persiga únicamente la
declaración impuesta por la ley o el contrato, de rendir
una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 696;
Por regla general están obligados a rendir cuenta todas
las personas que administran bienes ajenos. Ejemplo,
un mandatario, un representante legal.
Si estas personas no quieren rendir cuenta, pueden ser
demandadas en juicio sumario para que se declare que
están obligados a rendir cuenta. Por ello, no significa
que estas personas van a rendir cuenta en el juicio
sumario, sino que en él se debate su obligación.
 9º A los juicios en que se pretenda ejercitar el derecho que
concede el artículo 945 del Código Civil para hacer
cegar un pozo.
Este numeral está derogado, porque está contemplado
dentro del campo del Código de Aguas.
10º A los juicios en que se deduzcan las acciones civiles
derivadas de un delito o cuasidelito, de conformidad con
lo dispuesto en el art. 59 del Código Procesal Penal y
siempre que exista sentencia penal condenatoria
ejecutoriada”
Este número 10 fue agregado por la Ley 20.192.
(No es necesario saber todos los casos, basta con saber el nro.
10 y otros 3)
Trámites del procedimiento sumario
Al igual que en el juicio ordinario de mayor cuantía, es posible
distinguir:
1. Periodo de discusión
2. Periodo probatorio
3. Periodo de fallo
1. Periodo de discusión
1) Presentación de la demanda
218
Lo normal es que se inicie con una demanda. También podría
tener lugar una medida prejudicial.
En este Título del juicio sumario, no hay ninguna indicación de
los requisitos que debe contener el escrito de demanda, y ante
ese silencio recurrimos al procedimiento ordinario por el
carácter supletorio que este tiene y debemos aplicarle a esta
demanda sumaria los requisitos del art. 254. (Esto lo aplicamos
no sólo a este procedimiento sumario sino que a todos los
procedimientos sumarios)
Decíamos que una de las particularidades de este juicio, según
el art. 682 es que el procedimiento sumario será verbal.
Art. 682 CPC. “El procedimiento sumario será verbal; pero las
partes podrán, si quieren, presentar minutas escritas en que se
establezcan los hechos invocados y las peticiones que se
formulen”
De esta disposición se nos presenta el siguiente problema:
¿Puedo formular una demanda verbal en un juicio sumario?
Algunos autores sostienen que esta demanda puede ser verbal
por el tenor literal del art. 682. El problema que se presentará
es que cuando hay varios jueces en lo civil para conocer del
asunto hay que acudir a la Corte de Apelaciones para que su
presidente haga la distribución de causas, y por ende no se
podría presentar la demanda en forma verbal, tendrá que
hacerse necesariamente través de la escrituración. La
situación es distinta cuando no es necesario hacer distribución
de cusas, y sería perfectamente posible plantear la demanda
en forma verbal (otra cosa es que no lo acepte el tribunal y se
pida que se traiga por escrito, porque en caso de presentarse
verbalmente tendría que ser el secretario como ministro de fe
quien tenga que levantar un acta).
En los hechos, en la práctica todas las demandas en el juicio
sumario son escritas, sea que se trate de un tribunal asiento de
Corte o de cualquier otro tribunal.
2) Providencia que recae en la demanda
El tribunal provee la demanda citando a las partes a un
comparendo del 5° día hábil después de la última notificación
(art. 683).
Art. 683 CPC. “Deducida la demanda, citará el tribunal a la
audiencia del quinto día hábil después de la última notificación,
ampliándose este plazo, si el demandado no está en el lugar del
juicio, con el aumento que corresponda en conformidad a lo
previsto en el artículo 259”.
Ejemplo de la resolución:
Concepción, 20 de agosto de 2008.
A lo principal: Vengan las partes a la audiencia del 5° día hábil
después de la última notificación a las 09.05 hrs.
3) Emplazamiento
219
Recordemos que los elementos del emplazamiento son:
- Notificación legal de la demanda y de la resolución
recaída en ella cuando fuere escrita.
- Transcurso del término de emplazamiento.
3.1) Término de emplazamiento
En el juicio sumario también existe término de emplazamiento,
no el del art. 258, sino el que indica el art. 683.
Ejemplo: si la última notificación legal de la demanda se realiza
el 20 de agosto de 2008, la audiencia se verificará el 26 de
agosto de 2008.
3.2) Notificación legal de la demanda
Se aplican las reglas generales del procedimiento ordinario.
o Al demandado: personalmente o por la notificación
especial del art. 44 o por avisos en los diarios o por la
notificación tácita.
o Al demandante, por el estado diario. El profesor no está
de acuerdo con esto, señala que debería notificársele al
menos por cédula, porque ordena la comparecencia
personal de las partes a una determinada audiencia.
4) Ampliación de la demanda
La demanda que se presenta en juicio sumario es susceptible
también de ampliarse en los términos que indica el art. 261. En Lo que puedan expresar los parientes en esa audiencia NO
este caso, se considerará como nueva demanda para los obliga al juez, es simplemente para instruirlo mejor de la
efectos de su notificación. situación que el debe resolver.

También es posible que tenga que concurrir el defensor público

judicial (defensor de ausentes o de obras pías o de
beneficencia). Este auxiliar de la administración de justicia
5) Audiencia del 5° día hábil después de la última puede no concurrir, y si es necesario oír su opinión se le
notificación mandarán los autos para que emita su informe, este informe
recibe el nombre de dictamen.
Los tribunales ordinarios no llevan ningún registro sobre las
audiencias que deben celebrarse en una determinada Actitudes que pueden asumir las partes frente al llamado
oportunidad; a diferencia de lo que ocurre en materia laboral o para la audiencia
de familia, donde sí lo hay. Acá, llegado el 5° día, es el actor el
interesado en que la audiencia se verifique, por lo que llegará a a) Que comparezcan ambas partes (esto es lo normal)
la secretaría del tribunal con cierta anticipación, pedirá la causa b) Que sólo concurra el actor
y le informará al personal de secretaría que tiene una audiencia c) Que sólo concurra el demandado
para ese día. Luego, tiene que anunciársela al magistrado. Y de d) Que no concurra ninguna de las partes
viva voz se le anuncia a la contraparte. Todo ello ha sido
incorporado por la práctica.
a) Que comparezcan ambas partes
Este comparendo se verifica ante el juez y el secretario del
tribunal, este último actúa como ministro de fe. Este comparendo es un comparendo de contestación y
conciliación, no es un comparendo de prueba.
A esta audiencia, según el art. 683, pueden concurrir ciertos
parientes en la medida que se trate de algún asunto vinculado Acta: al tratarse de una actuación procesal, debe levantarse un
a relaciones familiares. Para ello, si el juez estima necesaria la acta escrita que deja constancia de la verificación de
concurrencia de parientes, podrá suspender el juicio y volverá comparendo.
a realizar el llamado.

220
Ejemplo:
En Concepción, a veintiuno de agosto de dos mil ocho, a la hora
señalada se lleva a efecto el comparendo decretado en estos
autos, con asistencia de las partes don … y doña … en su
calidad de actor y demandado, quienes dijeron lo siguiente…
Ratificación: En este comparendo, verificadas las formalidades
que ya mencionamos para anunciarlo, se acostumbra (no lo
dice la ley) a que el actor ratifique su demanda y lo hace en
forma oral.
Ejemplo: el actor dirá ratifico mi demanda en todas sus partes y
pido que se dé lugar a ella con costas.
Contestación: a continuación el demandado contesta la
demanda. En los hechos lo más probable es que el demandado
lleve la contestación por escrito (para no hacer demasiado largo
este comparendo).
Ejemplo: el demandado dirá Su señoría hago entrega en este
acto de mi contestación a la demanda, la que pido que se tenga
por formulada y se ordene agregar a los autos. El juez
recepcionará este escrito, lo tendrá como parte integrante de la
audiencia y de la contestación. Además debe llevarse una copia
para el actor.
En la contestación, el demandado debe oponer todas sus
excepciones, tanto las dilatorias (incidentes de previo y especial
pronunciamiento) como las perentorias, y además debe
221
promover todos los incidentes que estime necesarios. Si no lo
hace en este momento su posibilidad precluye.
Art. 690 CPC. “Los incidentes deberán promoverse y tramitarse
en la misma audiencia conjuntamente con la cuestión principal,
sin paralizar el curso de esta.
La sentencia definitiva se pronunciará sobre la acción deducida
y sobre los incidentes o sólo sobre éstos cuando sean previos
o incompatibles con aquella”
¿Qué incidentes se pueden promover en esta oportunidad?
Los que tienen su causa en hechos anteriores a la iniciación del
juicio o que son coetáneos con su inicio.
Ejemplo de anteriores al juicio, una medida prejudicial. Ejemplo
de coetáneo a su inicio, una excepción dilatoria.
La ley no da la pauta del orden en que debe plantearse la
defensa. Simplemente es asunto de lógica procesal. Ejemplo:
si se va a formular un incidente relativo a la incompetencia del
tribunal, estamos hablando de una excepción dilatoria y como
tal deberá promoverse en primer término (recordar que las
excepciones dilatorias deben oponerse dentro del término de
emplazamiento y antes de contestar la demanda). No se podría
promover después de contestar la demanda porque con la
contestación se habría prorrogado la competencia del tribunal y
el reclamo de incompetencia sería extemporáneo.
El tribunal frente a un incidente le va a conferir traslado al actor,
lo recibirá a prueba, pero no lo va a resolver de inmediato,
porque veremos que los incidentes en el procedimiento sumario
se fallan en la sentencia definitiva, junto con la cuestión de
fondo. Pero como el incidente de incompetencia que
comentamos ejemplarmente tiene el carácter de previo y
especial pronunciamiento, en el momento en que se dicte
sentencia definitiva, antes de entrar a resolver el fondo, va a
tener que pronunciarse sobre él y si lo acepta no entrará a emitir
juicio sobre el fondo. (Aquí encontramos una inconsecuencia
del juicio sumario en que debemos esperar hasta la sentencia
definitiva)
De modo que si se formula un incidente de previo y especial
pronunciamiento en el juicio sumario, este no se va a paralizar,
sino que a continuación de la formulación y tramitación del
incidente, se debe contestar la demanda, pero esta vez en
forma subsidiaria para el evento que se rechace el incidente. Si
no se contesta la demanda, el demandado va a aparecer en
rebeldía y pierde la oportunidad de contestar y de oponer
excepciones de fondo (perentorias).
Contestada la demanda, el juez tiene que llamar a las partes a
conciliación, la que al igual que en el juicio ordinario se verifica
una vez agotado el periodo de discusión. Y en el juicio sumario
la discusión se agota con la contestación.
En la conciliación las partes son libres de aceptar o rechazar las
bases de arreglo que proponga el juez. Si el llamado a
conciliación fracasa, el juez va a recibir la causa a prueba por
222
el término legal, en la medida que existan hechos substanciales,
pertinentes y controvertidos, y si no los hay va a citar a las
partes a oír sentencia.
Problema ¿Es posible deducir una demanda reconvencional en
el procedimiento sumario?
Si se formulara reconvención esta tendría que plantearse en la
misma audiencia, por consiguiente, el actor reconvenido
tomaría conocimiento de la demanda reconvencional en esa
audiencia y tendría que contestarla (no habría otro
comparendo). En consecuencia, se sostiene que sería
impracticable, hasta ilegal, formular una reconvención en este
instante, porque el actor no tendría emplazamiento para
contestar la demanda (hay notificación, esta es tácita, pero no
hay transcurso de un plazo para que el pueda preparar su
defensa). Luego, si carece de emplazamiento, no hay una
relación procesal válida, y si se tramitara en estas condiciones,
nada obstaría a que posteriormente se interpusiera un recurso
de casación en la forma por falta de emplazamiento.
De allí se concluye que en este tipo de procedimiento sumario
contenido en el Código, no es dable intentar una demanda
reconvencional.
Hoy en día podemos encontrar referencia al juicio sumario en
la legislación especial, por ejemplo en aquellos juicios
derivados del contrato de arrendamiento, pero estas referencias
son con ciertas modificaciones y una de ellas es que se permite
la demanda reconvencional.
Advertencia! El juez no podría decretar un término de
emplazamiento porque no está facultado para ello, no puede
crear trámites no contemplados en la ley y se desnaturalizaría
todo el procedimiento sumario. El juez frente a una petición de
este tipo tendría que decir “no ha lugar a lo pedido por ser
improcedente”.
b) El demandado no comparece (sólo concurre el actor)
El demandado no tiene ninguna obligación de comparecer, es
una carga para él.
En este caso, el comparendo se lleva a efecto de igual manera.
El actor ratificará su demanda y no teniendo contendor el
llamado a conciliación tiene que entenderse que ha fracasado,
circunstancia de la cual se deja constancia porque sabemos
que el llamado a conciliación es obligatorio. Considerando el
fracaso de la conciliación, el tribunal tiene dos alternativas:
Art. 684 CPC. “En rebeldía del demandado, se recibirá a prueba
la causa, o si el actor lo solicita con fundamento plausible, se
accederá provisionalmente a lo pedido en la demanda.”
1º Recibir la causa a prueba por el término legal fijando los
hechos substanciales, pertinentes y controvertidos (que
es lo normal). Para este efecto se van a considerar como
223
tales todos aquellos hechos que se han expuesto por el
actor en su escrito de demanda.
2º Acceder provisionalmente a lo pedido por el actor en su
escrito de demanda, en la medida en que este lo
fundamente adecuadamente. Así lo expresa el art. 684
inc. 1 al establecer que “En rebeldía del demandado, se
recibirá a prueba la causa, o, si el actor lo solicita con
fundamento plausible, se accederá provisionalmente a
lo pedido en la demanda”
Para que proceda la accesión provisional de la demanda,
tenemos como requisitos los siguientes:
 Sólo opera en rebeldía del demandado, no es posible
pedir que se acceda provisionalmente a lo pedido si el
demandado concurre al comparendo.
 Debe solicitarse con fundamento plausible.
Esta concesión que hace el tribunal se traduce en un
pronunciamiento anticipado sobre la cuestión de fondo per sólo
tiene un carácter provisorio, esto no lo libera del
pronunciamiento de la sentencia definitiva.
El hecho de que haya un pronunciamiento anticipado, nos lleva
a la posibilidad de recusar al juez por falta de imparcialidad
necesaria, ya que este ha emitido opinión con conocimiento de
los antecedentes necesarios para pronunciar sentencia.
El profesor nunca ha visto en la práctica la accesión provisional
a la demanda, ni ha sabido que se haya pedido.
El inciso 2 del art. 684 establece algunos derechos para que el
demandado pueda defenderse, aun estando rebelde, cuando el
tribunal accede provisionalmente a lo pedido en la demanda:
o Puede apelar de la resolución que concedió
provisionalmente lo pedido en la demanda. Esta
resolución es una sentencia interlocutoria.
o Puede formular oposición a esa resolución dentro del
plazo de 5 días contado desde su notificación por el
estado diario. Frente esta oposición el tribunal va a citar
una nueva audiencia y en ella se va a proceder como si
hubiese sido la primera, es decir, la oposición que se
formula en forma extemporánea en relación al primer
comparendo, se tiene como contestación de la
demanda.
Art. 684 CPC. “En rebeldía del demandado, se recibirá a prueba
la causa, o si el actor lo solicita con fundamento plausible, se
accederá provisionalmente a lo pedido en la demanda.
En este segundo caso, podrá el demandado formular oposición
dentro del término de cinco días, contados desde su
notificación, y una vez formulada, se citará a una nueva
224
audiencia, procediéndose como se dispone en el inciso anterior,
pero sin que se suspenda el cumplimiento provisional de lo
decretado con esta calidad, ni se altere la condición jurídica de
las partes.”
Agrega también este inciso 2°, que frente a la oposición que
formula el demandado, no significa alterar la condición jurídica
procesal de las partes, es decir, ellas siguen manteniendo la
calidad de actor y demandado respectivamente.
La resolución que cita a las partes a una nueva audiencia se
notifica por cédula (art. 48) porque se ordena la comparecencia
personal de las partes.
Si el demandado no formula oposición dentro de los 5 días o en
caso que formule oposición, después de celebrado este
comparendo, el tribunal va a recibir la causa a prueba en la
medida en que existan hechos substanciales, pertinentes y
controvertidos. Si no recibe la causa a prueba o estando ya
vencido el termino probatorio se cita a las partes para oír
sentencia.
c) Concurre sólo el demandado
Si no concurre el actor, si bien es cierto que el CPC no
contempla expresamente esta posibilidad, el comparendo se
puede celebrar perfectamente, y quien lo llevará a cabo será
sólo el demandado.
La no concurrencia del actor no tiene contemplada una sanción
específica, simplemente quedará en la imposibilidad de
contestar los incidentes que se formulen en su contra.
Puede interesarle al demandado llevar a efecto este
comparendo para dejar en una situación procesal más
desmedrada al actor, porque tiene la posibilidad de formular
incidentes y si no está el actor, este no podrá contestarlos. Pero
en los hechos esta situación es poco frecuente, porque el
demandado generalmente no tiene interés en que continúe
adelante el procedimiento sumario en su contra.
Si el demandado concurre contestará la demanda que ya está
presentada. Recordemos que la ratificación de la demanda no
es un trámite obligatorio.
También deberá dejarse constancia del llamado a conciliación,
y que esta no se produce porque la contraria, el actor, no está
presente.
Luego el tribunal recibirá a prueba la causa, o bien va a citar a
las partes para oír sentencia. Lo probable es que se reciba a
prueba la causa, porque los hechos expuestos en la demanda
han sido contradichos por el demandado en su contestación.
Normalmente el demandado llevará escrita su contestación. Es
poco probable también que los jueces reciban inmediatamente
a prueba la causa, sino que se limitan a recepcionar la
contestación y disponer que se recibirá la causa a prueba en su
225
oportunidad, y en una fecha posterior aparece la resolución que
recibe a prueba la causa.
d) No concurre ninguna de las partes
Si se da esta situación, el comparendo evidentemente no se va
a celebrar.
En este caso, la parte que tenga interés en promover el
desarrollo de este litigio (normalmente el demandante) tendrá
que pedir un nuevo día y hora. El tribunal frente a esa solicitud
fijará un nuevo día y hora. Esa resolución se notificará por
cédula a las partes, y se repiten las posibilidades que vimos
(concurren ambas partes, sólo el actor, sólo el demandado o
ninguno).
2. Periodo de prueba
Según el art. 686, “La prueba, cuando haya lugar a ella, se
rendirá en el plazo y en la forma establecida para los
incidentes”.
Dificultades que surgen de esta disposición:
o ¿Cómo notifico la resolución que recibe a prueba la
causa en el juicio sumario?
Si atendemos al texto literal de este artículo tendríamos que
decir que se notifica por el estado diario, porque la resolución
que recibe un incidente a prueba se notifica por el estado. Sin
embargo, nuestros tribunales han sostenido que no se aplica
esta disposición al juicio sumario y que por ende esta resolución
se notifica según la regla general del art. 48, vale decir, por
cédula.
o ¿Cuál es el término probatorio en un juicio sumario?
Aplicamos los mismos plazos establecidos para los incidentes,
de acuerdo al art. 686 CPC.
En el juicio sumario el término probatorio admite las mismas
clasificaciones: ordinario, extraordinario y especial.
 Ordinario: es de 8 días que se cuentan desde la última
notificación de la resolución que recibe a prueba la
causa, de acuerdo a los plazos establecidos para los
incidentes.
 Extraordinario: puede llegar a 30 días
 Especial: es posible también que se autorice.
Si se quiere hacer valer la prueba de testigos, se debe hacer
dentro de los 2 primeros días del probatorio (no se aplica el art.
320)
Nada se dice acá tampoco acerca de la posibilidad de
acompañar una minuta de puntos de prueba, pero se entiende
que si se puede hacer.
226
o ¿En qué forma se debe rendir la prueba en el juicio
sumario?
De acuerdo al art. 686 la prueba en el procedimiento sumario
se rinde en la forma establecida para los incidentes, nos vuelve
a remitir al procedimiento incidental. Pero en las normas sobre
procedimiento incidental tampoco se manifiesta la forma en que
deben producirse los medios de prueba. De manera que
tenemos que aplicamos las normas del juicio ordinario.
No hay tampoco en el procedimiento sumario una regla
específica acerca de cómo debe ponderar el juez los medios de
prueba en su fallo. Habrá que estarse a las reglas generales
3. Periodo de fallo o sentencia
Vencido el término probatorio el tribunal debe citar a las partes
para oír sentencia y el juez debe dictar su fallo en el término de
10 días (art. 687).
Aquí también hay una diferencia con los incidentes, en los que
no hay citación para oír sentencia, sino que se resuelven de
inmediato o dentro de 3ro día.
Art. 687 CPC. “Vencido el término probatorio, el tribunal, de
inmediato citara a las partes para oír sentencia”
Plazo para dictar sentencia
De acuerdo al art. 688 inc. 2, “La sentencia definitiva deberá
dictarse en el plazo de los diez días siguientes a la fecha de la
resolución que citó a las partes para oír sentencia”
Este plazo hace excepción al art. 688 inc. 1, porque este
establece que “Las resoluciones en el procedimiento sumario
deben dictarse, a más tardar, dentro de segundo día”.
Este plazo de 10 días se cuenta no como dice el Código: desde
la fecha de la resolución que citó a las partes para oír sentencia,
sino desde que se notifica a las partes la resolución que citó a
las partes para oír sentencia.
La sentencia definitiva cierra la tramitación del procedimiento
sumario. Ella debe contener la decisión sobre el fondo del
asunto debatido y el pronunciamiento de los posibles incidentes
que pudieron suscitarse en la audiencia de contestación. Si
esos incidentes tienen un carácter previo o son incompatibles,
entrará a pronunciarse en primer término sobre ellos, y si los
acoge tiene que abstenerse el juez de pronunciarse sobre el
fondo.
Recursos en el procedimiento sumario
227
En el procedimiento sumario proceden los siguientes recursos:
A) Contra la sentencia de primera instancia
Procede el recurso de apelación y de casación en la forma
conforme a las reglas generales.
B) Contra la sentencia de segunda instancia
Procede el recurso de casación en la forma y en el fondo, de
acuerdo a las reglas generales.
Tratándose del recurso de apelación la ley contempla algunas
normas especiales:
1. De acuerdo al art. 691 inc.2, la regla general en el
procedimiento sumario es que la apelación se concede
en el sólo efecto devolutivo (2 tribunales conocen al
mismo tiempo, el de 1° instancia y el de alzada) y,
excepcionalmente se concede en ambos efectos:
devolutivo y suspensivo (se paraliza la tramitación en 1°
instancia y prosigue en el tribunal de alzada); en los
siguientes casos:
a) Cuando se trata de la apelación de la sentencia
definitiva de primer instancia (art. 691 inc.1)
b) Cuando se trata de la apelación de una resolución
que dio lugar al procedimiento sumario habiéndose
iniciado el juicio como ordinario

Pero se vuelve la regla general cuando concedida la
apelación en ambos efectos, hayan de eludirse los
resultados de esa resolución.
Art. 691 CPC: “La sentencia definitiva y la resolución que
dé lugar al procedimiento sumario en el caso del inciso
2 del art. 681, serán apelables en ambos efectos, salvo
que, concedida la apelación en esta forma, hayan de
eludirse sus resultados.
Las demás resoluciones, inclusa la que acceda
provisionalmente a la demanda, sólo serán apelables en
el efecto devolutivo.
La tramitación del recurso se ajustará en todo caso a las
reglas establecidas para los incidentes.
2. De acuerdo al art. 691 inciso final, el recurso de
apelación se tramita conforme a las reglas establecidas
para los incidentes. Esto significa que se va a conocer
en cuenta, sin previa vista de la causa.
3. De acuerdo al art. 692, el tribunal de alzada tiene más
competencia que la normal establecida en el art. 208.
Veremos que el escrito por el cual se interpone un recurso de
apelación debe contener los fundamentos de hecho y de
derecho y las peticiones concretas, de manera que en él las
228
partes le fijan al tribunal superior su competencia; mientras que
en la apelación del procedimiento sumario el tribunal superior
puede pronunciarse sobre todas las cuestiones debatidas en 1°
instancia para ser falladas en definitiva, aun cuando no las
comprenda el fallo apelado. (Esta mayor competencia no queda
comprendida dentro de las facultades oficiosas del tribunal
superior sino que es la parte interesada la que tiene que
solicitarle que entre a pronunciarse sobre esos aspectos que no
han sido resueltos en el fallo de 1° instancia.)
Art. 692 CPC. “En segunda instancia, podrá el tribunal de
alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por vía de apelación
sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera
para ser falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido
resueltas en el fallo apelado.”
Es curiosa esta disposición al decir “aun cuando no hayan sido
resueltas en el fallo apelado”, porque cuando estudiemos el
recurso de casación veremos que una causal de casación en la
forma es, justamente la falta de decisión del asunto
controvertido. Acá nos da a entender este artículo que el
agraviado no dedujo recurso de casación pudiendo haberlo
hecho.
En la práctica, aplicando el principio del mínimo esfuerzo, el
tribunal de alzada no va a entrar a pronunciarse sobre los
asuntos que no fueron resueltos por el fallo apelado, sino que
simplemente va a dictar una resolución que le ordena completar
el fallo al tribunal de 1° instancia y que una vez que este lo
resuelta lo eleve a consideración nuevamente del tribunal de 3. Se fallan en sentencia definitiva, menos que sean
alzada. incompatibles o de previo y especial pronunciamiento,
caso en el cual dicha sentencia se pronunciará en primer
Art. 208 CPC. “Podrá el tribunal de alzada fallar las cuestiones término sobre los incidentes (art. 690). Si se acoge este
ventiladas en primera instancia y sobre las cuales no se haya tipo de incidentes, no va a haber un pronunciamiento
pronunciado la sentencia apelada por ser incompatibles con lo sobre el fondo del asunto.
resuelto en ella, sin que se requiera nuevo pronunciamiento del
tribunal inferior.” 4. Las resoluciones, de acuerdo al art. 688, en general, se
deben dictar dentro de 2° día, salvo la sentencia
Incidentes en el procedimiento sumario definitiva que tiene un plazo de 10 días para su
pronunciamiento.
1. Hemos sostenido que cualquier incidente que se
promueva dentro del comparendo de contestación debe
Naturaleza jurídica de la resolución que falla estos
plantearse en esa ocasión y ser resuelto en sentencia
incidentes en la sentencia definitiva
definitiva (art. 690 inc. 1).

La resolución que se pronuncia sobre un incidente en el

Hay que entender que este art. 690 se refiere a aquellos
procedimiento sumario va a mantener su naturaleza jurídica:
incidentes que nacen de un hecho anterior al inicio del
sentencia interlocutoria o auto. El hecho de estar incorporada a
juicio o que son coetáneos con su principio. Pero no
la sentencia definitiva no le da el carácter de sentencia definitiva
puede referirse a aquellos incidentes que se fundan en
hechos que se producirán con posterioridad al
comparendo. En este caso la oportunidad para
Esta distinción interesa porque son distintos los medios de
formularlos será desde el instante en que la parte
impugnación según lo acabamos de ver.
afectada tome conocimiento de la existencia de ellos.

2. Los incidentes se tramitan conjuntamente con la acción Conversión o sustitución del procedimiento
principal, sin paralizar el curso de esta (procedimiento
concentrado) A él se refiere el art. 681. De él se desprende que puede ser de
. dos clases:

229
 1. Del procedimiento ordinario al sumario
2. Del procedimiento sumario al ordinario
Art. 681 CPC. “En los casos del inciso 1 del artículo anterior,
iniciado el procedimiento sumario, podrá decretarse su
continuación conforme a las reglas del juicio ordinario, si existen
motivos fundados para ello.
Por la inversa, iniciado un juicio como ordinario, podrá continuar
con arreglo al procedimiento sumario, si aparece la necesidad
de aplicarlo.
La solicitud en que se pida la substitución de un procedimiento
a otro se tramitará como incidente”
Casos en que procede
o Sumario  Ordinario: sólo puede tener lugar en
aquellos casos en que haya motivos fundados para la
conversión. (art. 681 inc. 1)
o Ordinario  Sumario: proceded siempre que aparezca
la necesidad de aplicar el procedimiento sumario (art.
681 inc.2)
Tramitación de la solicitud que pide la sustitución del
procedimiento
El art. 681 inc. 3 señala que la solicitud en que se pida la
substitución de un procedimiento a otro se tramitará como
230
incidente. Y y sabemos que los incidentes tienen que plantearse
en el comparendo de estilo.
Se presenta el problema acerca de determinar si la tramitación
a que se va a sujetar la conversión de procedimiento sumario a
ordinario, se hará de acuerdo a la regla general establecida
para los incidentes en el art. 90, o de acuerdo a la norma
especial contenida sobre incidentes en el procedimiento
sumario contenida en el art. 690.
a) Según Julio Salas, si este incidente (que tendrá el
carácter de previo y especial pronunciamiento) hubiera
de plantearse forzosamente en el comparendo y fallarse
en la sentencia definitiva, y si se acoge, no se ve como
va a poder continuar eficazmente el procedimiento como
ordinario dado que en el juicio sumario se han cumplido
todas las etapas de su tramitación y sólo resta el
pronunciamiento de la sentencia definitiva (el
procedimiento no se vuelve a reiniciar y todo lo que se
hizo allí va a tener valor, “continuará el procedimiento en
el estado en que se encuentre”). Habría una situación
absurda, en que si se acepta el incidente deberá
pronunciarse de inmediato la sentencia definitiva,
porque todo lo obrado con anterioridad tiene eficacia.
Con esto no se gana nada.
b) De allí que planteado el incidente de sustitución del
procedimiento, el tribunal debe darle de inmediato una
tramitación a ese incidente y fallarlo tan pronto como
quede en estado, sin esperar la realización del
 comparendo. Sólo así puede decretarse oportunamente
la continuación del procedimiento y llevarlo cabo como
si se hubiere iniciado oportunamente utilizando el
procedimiento correspondiente. La jurisprudencia ha
optado por este camino. Por eso es que en la práctica la
sustitución del procedimiento se plantee con
anterioridad al comparendo de estilo y que tenga una
tramitación de inmediato (se tramita como incidente
ordinario).
Oportunidad en que se puede promover este incidente.
1. Sin perjuicio de lo que acabamos de manifestar, hay
quienes creen que este incidente debe promoverse
como una excepción dilatoria, y como tal, hacerse valer
en el comparendo de estilo si se trata del procedimiento
sumario o antes de contestar la demanda y dentro del
término de emplazamiento si se trata de un juicio
ordinario.
Sus razones son:
a) Se dice que lo que se pretende con la sustitución del
procedimiento, es corregir el procedimiento con que
se inició el litigio, y el art. 303 nro.6, señala como
excepción dilatoria, “en general las que se refieren a
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la corrección del procedimiento sin afectar al fondo
de la acción deducida”
b) De acuerdo al art. 84, los incidentes que nacen de
un hecho coexistente con la iniciación del juicio
deben proponerse antes de hacer cualquiera gestión
principal en el pleito, y la sustitución del
procedimiento es un incidente cuya causa es
coetánea con la iniciación del juicio y como debe ser
promovido antes de realizar cualquier gestión
principal debe alegarse antes de contestar la
demanda.
2. Otros opinan que no hay que alegarla como excepción
dilatoria, y dicen que:
a) Si se trata de sustituir el procedimiento sumario por el
ordinario, la sustitución puede solicitarse en cualquier
momento, cuando existan motivos fundados para ello.
b) Si se trata de sustituir el procedimiento ordinario por el
sumario, puede solicitarse en cualquier momento en que
aparezca la necesidad de aplicar el procedimiento
sumario, y esto significa que no solo en el comparendo
de estilo sino que también durante el desarrollo del
procedimiento sumario.
Sus razones son:
 1) El art. 681 no restringe la oportunidad para impetrar
la sustitución del procedimiento sino que sólo requiere
que haya motivos fundados o en el otro caso si aparece
la necesidad de aplicarlo.
2) La sustitución del procedimiento no pretende corregir
un vicio del procedimiento, que es la finalidad de las
dilatorias, sino que lo que se quiere es hacer más
expedito el ejercicio de la acción. Tanto es así, que en
el mismo art. 681 se señala que el procedimiento
continúa conforme a las reglas del juicio que
corresponda, lo que significa que todo lo actuado en uno
u otro procedimiento tiene pleno valor y no hay ningún
vicio que corregir.
3) El incidente de sustitución no nace junto con la
iniciación del juicio, puesto que los motivos o la
necesidad de aplicarlo puede aparecer en cualquier
estado del juicio.
La calificación de los motivos fundados y de la necesidad queda
entregad a la discrecionalidad del juez que conoce del asunto,
en base a los antecedentes que se hayan podido allegar en el
curso, ya sea de la causa principal o del incidente.
Apelación de la resolución que recae en el incidente de
sustitución del procedimiento
Se distingue entre:
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1. Si se dicta en juicio ordinario
o Si se da lugar a la sustitución es susceptible de apelarla
en ambos efectos.
o Si la niega, sólo puede ser apelada en el efecto
devolutivo (art. 194 nro. 2)
2. Si se dicta en el juicio sumario: si se da lugar o se niega
la sustitución es apelable en el sólo efecto devolutivo
(art. 691 inc. 1 y 2)
Naturaleza de la resolución que se pronuncia sobre la
sustitución del procedimiento
Es una sentencia interlocutoria porque falla un incidente
estableciendo derechos permanentes en favor de las partes y
ese derecho es a seguir tramitando de acuerdo a un
determinado procedimiento.
Efectos de la sustitución
Esta resolución que decreta la sustitución sólo produce efectos
para el futuro, por eso la ley indica que el procedimiento
continuará.
Medidas para mejor resolver en el procedimiento
sumario
En el procedimiento sumario tienen también aplicación las
medidas para mejor resolver. Y como ellas no están reguladas
en este título, aplicaremos supletoriamente el artículo 159. Ellas
deberán decretarse dentro del término para dictar sentencia (10
días).

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