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a. Tesis Sociológica
Dentro de la concepción sociológica, se defiende que el objeto de estudio del
Derecho, es la realidad social. Mejor aún, el Derecho como hecho o fenómeno
social. Esta tesis concibe el elemento del Hecho.
HECHO: Es decir la conducta del hombre.
c. Tesis Positivista
Para esta tradicional escuela, el derecho tiene por único objeto de estudio, las
Normas o Derecho Positivo Vigente, sin que se hagan consideraciones éticas o
morales sobre sus bases. Esta tesis concibe el elemento de la norma.
NORMA: Es decir la regla que traza conductas.
La teoría tridimensional del derecho identifica tres aspectos del derecho que
darían lugar a tres perspectivas de análisis de la realidad jurídica. El derecho
puede ser contemplado desde un punto de vista fáctico (derecho como hecho
social), desde un punto de vista normativo (el derecho como norma) y desde un
punto de vista axiológico o valorativo (el derecho como representación de la
justicia). La teoría tridimensional constituye una simple herramienta
metodológica para la más adecuada comprensión de la realidad jurídica. La
consideración de otras hipotéticas dimensiones del derecho y otras correlativas de
diferentes perspectivas para su análisis nos corrobora las limitaciones de un
esquema teórico que debe ser completado con otras aportaciones teóricas como el
origen del derecho y las relaciones existentes entre derecho y poder, por
mencionar algunas.
La teoría tridimensional del derecho ha demostrado que donde quiera que haya un
fenómeno jurídico hay necesariamente un hecho subyacente (hecho económico,
geográfico, demográfico, de carácter técnico, etc.); un valor que confiere
determinada significación a ese hecho; y una regla o norma que representa la
relación o medida que integra uno de aquellos elementos en el otro: el hecho en
el valor. Los tres elementos o factores (hecho valor y norma) no existen separados
unos de otros, sino que coexisten en una unidad correcta. Según Reale, la vida
del derecho resulta de la integración dinámica y dialéctica de los tres elementos
que lo integran.
3. Dimensiones de la tridimensionalidad del Derecho
a. Definición:
Según Ossorio, “hecho” como concepto, están representado por toda acción
material de las personas, y por sucesos independientes de ellas, generalmente los
fenómenos de la naturaleza. En sentido civil y penal, los hechos ofrecen
trascendental importancia por cuanto originan no solo derechos y obligaciones,
sino también responsabilidades de toda índole. Puede decirse que todas las normas
de derecho se aplican sobre los hechos.
Los hechos jurídicos son calificados por el derecho de acuerdo a ciertos valores,
atribuyéndoles determinadas consecuencias, configurándolos y tipificándolos
objetivamente como integrantes del supuesto de la norma, llámese ésta: ley,
tratado, ordenanza, decreto, resolución, costumbre, precedente judicial, principio
general del Derecho, contrato, testamento, etc. Es decir, son esa inmensa
variedad de hechos naturales o sociales que por la trascendencia que tienen en la
vida de relación del ser humano son configurados abstractamente en el supuesto
de hecho de las normas que integran el ordenamiento jurídico, enlazándose
determinados efectos, constitutivos, modificativos o extintivos de relaciones
jurídicas. Por eso se dice que los hechos jurídicos son los que están previstos por
el ordenamiento jurídico o también, que son los hechos que están insertos en la
estructura de la norma, constituyendo el contenido del supuesto normativo.
Los hechos naturales son aquellos originados en la naturaleza, por tanto, hay
carencia de conducta humana. Estimamos que la terminología hecho natural es
más apropiada que la de hecho externo, categoría que ciertos autores oponen a la
de hecho interno (humano). En otras ocasiones, observamos que hay sucesos que
se engendran físicamente dentro del hombre o en el hombre y no fuera de él, y
que pese a ello son fenómenos jurídicos extraños al sujeto. Aquellos cuya causa
es extraña al hombre (terremotos, tempestades, etc.). No hay una intervención del
hombre.
Son aquellos en los cuales es relevante la mano del hombre. Estos son los que
revistan mayor importancia para el derecho. Estos se dividen en voluntarios e
involuntarios:
Voluntarios: para que el hecho sea voluntario debe requerir condiciones internas
y externas: Las internas son el discernimiento, intención y libertad. Las externas:
La manifestación de la libertad. Si falta alguno de ellos es involuntario. A su vez
los actos voluntarios se dividen en lícitos e ilícitos.
c. Diferencia entre hecho jurídico (Art 896) y acto jurídico (Art 944)
La diferencia entre ambos radica en el fin inmediato que tiene el acto y que no
tiene el hecho. Entre estos dos existe la diferencia que hay entre género y especie.
Todo acto jurídico (especie) es también hecho jurídico (género), pero a la inversa
no todo hecho jurídico es acto jurídico.
El acto jurídico son los actos voluntarios lícitos, que tengan como fin inmediato,
establecer entre las personas relacionadas jurídicas: crear, transferir, modificar,
conservar o aniquilar derechos. Si o si es propio de la especie y tiene fin inmediato.
3.2.Dimensión Axiológica: El Valor Jurídico
a. Concepto
Es el resultado del pensamiento consiente, que busca lograr los ideales de justicia,
equidad, bien común y la seguridad jurídica que servirán de base para la creación
del ordenamiento jurídico. Estos valores se manifiestan mayormente de manera
defectuosa en razón de la propia imperfección humana. El derecho es el medio
de realización social de determinados valores.
Los valores jurídicos son aquellos que hacen que se cumplan los derechos de cada
persona. Éstos presentan características de polaridad: aparecen desdoblados bajo
la forma de un valor positivo; que persigue la realización de los valores contenidos
en los ordenamientos jurídicos positivos, tanto en la aplicación de normas como
en su elaboración conforme a actos formales predestinados, y; su correspondiente
valor negativo o puro, que es una investigación científico-jurídica por cuanto el
científico no puede trabajar con datos que no aporte directamente el ordenamiento,
y viene a ser una tarea netamente jurídica.
1. Justicia
Virtud que inclina a dar a cada uno lo que le corresponde y que tiene carácter
abstracto debido a que es un ente ideal que causa satisfacción cuando creemos que
la misma se ha cumplido y nos causa molestia cuando creemos lo contrario. En
sentido jurídico, lo que es conforme al Derecho.
La justicia puede ser considerada desde tres puntos de vista diferentes: como
virtud moral, como ordenamientos jurídicos y como ideal al que tiende o debe
tener el derecho. Aunque la justicia constituye a un concepto único, caben esas
diferencias posiciones que la contemplan desde ángulos distintos.
Ulpiano define a la justicia como: “Iustitia est constans et perpetua voluntas ius
suum cuique tribuendi; "La justicia es la constante y perpetua voluntad de dar
(conceder) a cada uno su derecho". Los derechos son: "honeste vivere, alterum
non laedere et suum quique tribuere". "vive honestamente, no hagas daño a nadie
y da a cada uno lo suyo".
Para Platón, el concepto de justicia no se detiene en los actos eternos del hombre,
sino que regula lo interior del mismo, no permitiendo que ninguna parte de su
alma haga otra cosa que aquello que le es propio.
Noción objetiva
Zuleta señala que la seguridad jurídica nos lleva a la plenitud de la certeza. Esta
plenitud radica en cuatro aspectos:
Noción subjetiva
3. El Bien Común
El bien común, aquello que deleita y es deseable por el colectivo y por cada
persona en particular, es el conjunto de condiciones, recursos y servicios de
carácter material o espiritual destinados a realizar el bien de todos: alcanzar la
felicidad coexistencial. Por condiciones se alude a los factores económicos,
sociales, políticos, culturales, etc; por recursos, a las cosas percibidas por la
naturaleza o a los forjados por nuestros antepasados; y por servicios, a las
actividades de interés público en los cuales el Estado ejerce control y
administración.
El ser humano se realiza como persona dentro del fomento del bien común,
consumando su proyecto personal en armonía con el interés comunitario, que es
una realidad concreta que se inserta en el proceso histórico bajo el flujo de
medidas políticas, económicas, sociales y jurídicas, dirigida hacia un doble
propósito:
1. La Libertad
Estado existencial del hombre en el cual este es dueño de sus actos y puede auto
determinarse conscientemente sin sujeción a ninguna fuerza o coacción
psicofísica interior o exterior.
Capacidad de los seres racionales para determinarse a obrar según leyes de otra
índole que las naturales, esto es, según leyes que son dadas por su propia razón;
libertad equivale a autonomía de la voluntad. La razón teórica no puede demostrar
la existencia de la libertad pues solo es capaz de alcanzar el mundo de los
fenómenos, mundo en el que todo está sometido a la ley de causalidad, y por lo
tanto en el que todo ocurre por necesidad natural. Sin embargo, desde la
perspectiva de la razón práctica, y si queremos entender la experiencia moral,
cabe la defensa de la existencia de la libertad: si en sus acciones las personas están
determinadas por causas naturales, es decir si carecen de libertad, no podemos
atribuirles responsabilidad, ni es posible la conducta moral. Para Legaz y
Lacambras, la libertad es el ingrediente ontológico del derecho.
2. La igualdad
Todas las personas son iguales ante la ley sin distinción de creados, razas, ideas
políticas, posición económica. (Art. 2 C.)
3. La paz social
Banda en su obra “La cultura de Paz”, manifiesta sobre la Paz, que es un concepto
universal que expresa la aspiración humana a vivir la propia vida, y la de las
comunidades de pertenencia, en una atmosfera de bienestar y tranquilidad
razonables que estimule y permita el libre desarrollo de las capacidades positivas
de toda índole de las personas de los grupos humanos a los que estas se sienten
adscritos.
a. Definición
Norma, viene del latín “Norma”, “Normae”, “Normar”, que significa escuadra, las
reglas que usaban los carpinteros para verificar que las piezas de maderas estén
cuadradas, es decir tengan un ángulo recto y cuando estas piezas están cuadradas,
se dice que están normales. La Real Academia Española define a la palabra norma
como la regla que se debe seguir o a la que se deben ajustar las conductas, tareas,
actividades.
A modo de ejemplo, tomemos una norma penal: Art. 83 del código penal: Sera
reprimido con prisión de uno a cuatro años el que instigare a otro al suicidio o le
ayudare a cometerlo, si el suicidio se hubiese tentado o consumado¨. El carácter
de la norma consiste en una prohibición; el contenido (la acción prohibida)
consiste en instigar a otra persona al suicidio o ayudarla a cometerlo; la condición
de aplicación es la que esta especificada en el enunciado de la norma, la que surge
del mismo contenido, cual es que una persona instigue a otra al suicidio o la ayude
a cometerlo. Podría pensarse que se trata de una norma categórica, pero no es
así, porque las normas jurídicas son siempre hipotéticas ya que, para su aplicación,
necesitan de otras condiciones especiales, como, en este caso, las del Art. 34 del
Código Penal, que requieren, por ejemplo, que el sujeto activo del delito sea una
persona imputable, no un menor o insano, etc.
En un sentido filosófico estricto, las normas son válidas, cuando exigen un poder
intrínsecamente obligatorio. El concepto de obligatoriedad se explica en función
del valor. Solo tiene sentido afirmar que algo debe ser, si lo que se postula como
debido es valioso. Por ejemplo, podemos decir que la justicia debe ser en cuanto
vale. Si careciera de valor, no entenderíamos porqué su realización se encuentra
prescrita normativamente.
-Mandato que nos permite hacer algo (Art. 234 del C.C.);
c.1. Exterioridad:
Un vez realizado el acto externo, por ejemplo el asesinato de una persona, recién
en ese momento, el derecho se preocupa o se interesa por esa acción y en seguida
también por el acto interno, es decir, por la intención, por la intención, por la
voluntad del homicida para determinar su responsabilidad.
c.2. Bilateralidad
La norma jurídica regula la conducta del hombre en su relación con los demás.
Ello señala el contenido posible de la conducta de un sujeto, considerada siempre
en relación con la de otros u otros sujetos. De un lado impone a una parte una
obligación (sujeto pasivo). Las normas jurídicas imponen deberes y
correlativamente conceden facultades.
c.3. Determinación
La norma jurídica se presenta generalmente con un contenido fijo, cierto y
reconocible, y si surgen dudas sobre su aplicación al caso concreto existe la
autoridad del juez para determinar su verdadero sentido y alcance.
c.4.Imperatividad
- Las imperativas son aquellas que establecen una obligación de hacer o dar;
ejemplo, la obligación de proveer de alimentos que tiene el padre respecto de su
hijo.
- Las prohibitivas son las que establecen una obligación de no hacer, una
abstención. Por ejemplo, la prohibición de que los jueces desarrollen actividad
comercial.
c.5. Coactividad
c.6. Finalidad
- Son definitorias, las normas que determinan los requisitos y el modo de alcanzar
un derecho o desarrollar una actividad; por ejemplo, la constitución, donde se
establecen los requisitos para alcanzar y gozar del status de ciudadano.
- Normas técnicas, son las que indican los medios para alcanzar un tipo de
configuración jurídica; por ejemplo, lo previsto en el abogado artículo 196 de la
constitución de 1979, donde se establecía la fórmula de redacción de las leyes que
dictara el congreso de la Republica.
- Normas prescriptivas, son aquellas que directa y expresamente se dirigen a
influenciar sobre la conducta de las personas en sus relaciones coexistenciales;
por ejemplo, el artículo 529 de código civil, donde se señala la obligación del tutor
de administrar los bienes del menor con la diligencia ordinaria.
- Las normas ideales formulan un paradigma a seguir; por ejemplo el artículo 18 de
la Constitución, donde se establece que la educación universitaria tiene como fines
la formación profesional, la difusión cultural, la creación intelectual y artística,
y la investigación científica y tecnológica.
2. Por su origen
- Normas legislativas, son las que provienen de los órganos del Estado con
competencias legislativas (poder legislativo, poder ejecutivo, municipios, etc.)
- Normas consuetudinarias, provienen de la sociedad y han encontrado respaldo
estatal (costumbres jurídicas).
- Normas jurisprudenciales son aquellas que emanan de los órganos estatales
encargados de administrar justicia, y surgen para cubrir las lagunas legales del
ordenamiento jurídico.
- Las normas con interés de parte son aquellas que, dentro del marco establecido en
el ordenamiento jurídico, surgen de la propia capacidad auto determinativo de las
personas (contratos).
3. Por su jerarquía
5. Por su función
6. Por su naturaleza
7. Por su sanción
- Normas perfectas sancionan su infracción con la nulidad del acto violatorio; por
ejemplo, el artículo 274 del código civil establece que es nulo el matrimonio del
enfermo mental-aun cuando la enfermedad se manifestase después de celebrado
el acto- así como del sordomudo, ciego sordo y ciego mudo que nos supiesen
expresar su voluntad de manera indubitable.
- Normas plus quam perfectas sancionan su infracción con el castigo y la
indemnización, por ejemplo, el artículo 1428 del código civil establece que en los
contratos con prestaciones reciprocas, la parte que incumple con su obligación
motiva que el contrato se resuelva a petición de la otra y que esta pueda solicitarle
el pago de una indemnización por daños y perjuicios.
- Las normas minus quam perfectas sancionan su infracción con la aplicación de
una medida punitiva, aunque aceptan la eficacia del acto violatorio; por ejemplo,
el artículo 106 del Código Penal no puede hacer más que reprimir el delito de
homicidio con pena privativa de la libertad.
- Las normas imperfectas no presentan en su contenido la posibilidad de medida
punitiva alguna; por ejemplo, el artículo 1943 del Código Civil señala que el juego
y la apuesta reñidos con la ley no otorgan acción para reclamar por su resultado.
- Las normas taxativas son aquellas que ordenan por sobre la voluntad de los sujetos
de la relación jurídica; el Estado las impone y las hace respetar inexorablemente
por ejemplo, el inciso 1 del artículo 687 del Código Civil señala, en principio, que
los menores de edad no pueden otorgar testamento.
- Las normas dispositivas son las que operan solo cuando no existe manifestación
de voluntad o cuando esta es expresada sin claridad; el Estado las hace valer solo
por defecto u omisión de la expresión de la voluntad de los sujetos. Estas normas
pueden ser, a su vez, supletorias o interpretativas:
a. Las normas dispositivas supletorias: se caracterizan por la facultad que tienen las
personas para, en función de sus intereses específicos, no aplicarlas,
reconociéndoles a los sujetos la atribución de regularse, con pleno albedrio en
sus relaciones coexistenciales. Un ejemplo es el artículo 1364 del Código Civil
que señala que los gastos y tributos que originan la celebración de un contrato se
divide proporcionalmente entre las partes, salva pacto en contrario entre los
propios interesados.
b. Las normas dispositivas interpretativas: se caracterizan por que determinan el
sentido de la voluntad de las personas que intervienen en un negocio jurídico; por
ejemplo el artículo 1387 del Código Civil señala que la muerte o incapacidad
sobreviniente del destinatario de una oferta determina la caducidad de esta.
9. Por su cualidad
Reale no acepta pensar sobre una realidad jurídica extrapolada del proceso
histórico y destituido de su cualificación físico-axiológica-normativa. Afirma que
el derecho es una realidad social y que dicha realidad tenga en la conducta
humana su fuente constitutiva, no nos debe llevar a olvidar la necesidad de
investigar la consistencia de la conducta en general u de la conducta jurídica en
particular, pero sin olvidar, por otra parte, que la experiencia jurídica no se reduzca
a un fenómeno de conducta, pues con el paso del tiempo determina objetivaciones
espirituales que adquieren vida propia y condicionan las sucesivas formas de
comportamiento social, el problema de la conducta es para la Reale, pues todo lo
que contiene en la experiencia jurídica a ella puede y debe retomarse, directa o
indirectamente como a su fuente creadora y reveladora, ciertamente, pero sería u
error olvidar que cualquier acto humano encuentra como su soporte o
condicionamiento algo ya históricamente objetivado por obra del espíritu, como
conducta, a la que denomina institucionalizada.
De esta forma, el autor entiende que cuando se declara que el derecho debe ser
entendido como vida humana objetivada o como conducta en interferencia
intersubjetiva o como experiencia histórica-cultural, es necesario distinguir entre
el hecho global y unitariamente entendido como acontecimiento espiritual e
histórico, y el hecho en cuanto factor o dimensión de dicho experiencia. La
palabra hecho, en este caso indica la circunstancialidad condicionante de cada
momento particular en el desarrollo jurídico.
Reale hace referencia a la crítica de Cossio, en la cual expresa que, para la teoría
egológica, el movimiento que hubiera en el derecho es vida, aunque se llame
dialéctica. Para la teoría tridimensional por el contrario, ese movimiento es en
primer término una dialéctica a la cual la vida queda sometida. La teoría egológica
es fenomenológicamente una descripción, en tanto que la teoría tridimensional,
para Cossio es una construcción. Cossio agrega que la descripción egológica
puede ser acertada o desacertada, pero por ser descripción su producción es
siempre lo ontológica. En cambio, por perfecta que sea la construcción
tridimensional, su producción, por ser construcción, solo puedes ser la ideología.