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contemporáneos
Informe de Investigación
del Grupo de Investigación en Derechos Colectivos y
Ambientales - GIDCA
Diseño de carátula:
GIDCA, Pedro A González Calderón y Diana Fonseca Robayo
Fotografías: Pedro A. González Calderón, de GIDCA
Diagramación:
Margoth C. de Olivos
Impresión:
Digiprint Editores E.U.
Calle 63 Bis No 70-49
Bogotá D.C., Colombia, Sur América, Tel. 57-1-251 70 60
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Abogado, Magíster y Doctor en Derecho. Profesor Investigador del Departamento de De-
recho de la Facultad de Derecho, Ciencias Políticas y Sociales de la Universidad Nacional
de Colombia y Director del Grupo de Investigación en Derechos Colectivos y Ambientales
- GIDCA y Codirector del Grupo de Investigación en Política y Derecho Ambiental - PODEA.
/
Resumen
Los principios hacen relación a ideas básicas de organización sobre el que-
hacer humano (como límites o autorizaciones) y en el derecho ambiental
son múltiples y diversos. La mayoría de ellos ha sido el resultado de in-
corporar en el discurso jurídico algunos de los principios de las ciencias y
disciplinas ambientales y ecológicas, compartiendo las inquietudes gene-
rales sobre la crisis ambiental y civilizatoria, y la creciente preocupación
por la no resolución de las problemáticas y los conflictos ambientales que
son su sustrato material. Dentro de los principios ambientales hay unos
orientados a limitar el proceso productivo en sí mismo (como el principio
de extracción y emisión sostenible), otros más genéricos desde las ciencias
ambientales (como el principio de globalidad e interdependencia) y otros
más de orientación jurídico-legal (como los principios de jerarquía norma-
tiva y de rigor subsidiario). En este escrito además se indica cómo los
principios orientan la producción normativa en el ámbito legislativo, la
aplicación por los agentes gubernamentales y la interpretación por parte
de los jueces, en la idea de contribuir a concretar derechos y resolver con-
flictos y problemáticas asociadas.
Abstract
The principies are basic ideas regarding the organization of human ac-
tivity (such as limits or permits) and in environmentallaw are many and
varied. Most of them have been the result of incorporating sorne of the
principies of science and environrnental and ecological disciplines into
legal discourse, sharing sorne general issues about the environrnental and
civilization crisis and the growing concern over the non-resolution of the
problems and the environmental corúlicts that are the substrate material.
Within environmental principies, there are ones designed in order to limit
the production process itself (as the principie of sustainable extracting
and emission), other more generic from the environmental sciences (such
as the principie of indivisibility and interdependence) and finally others
more laws (such as principies of legal hierarchy and subsidiary rigor). In
this context also shows how principies lead the rules production in legis-
lation, its implementation by governrnent agents and their interpretation
by judges, in the idea of contributing to ensuring rights and resoiving
conflicts and problems associated.
Introducción
Sobre el Derecho Ambiental se viene hablando desde hace mucho
tiempo pero no hay acuerdo sobre su significado y sus contenidos.
La historia del derecho ambiental puede ser vista como la historia
de la apropiación del ambiente y los elementos que lo conforman,
conocidos usualmente en la literatura jurídica convencional como
'recursos naturales' y que en este escrito denominaremos 'bienes
naturales y ambientales'; esta historia hace relación tanto a los lími-
tes como a las autorizaciones para acceder al ambiente o a alguno
de sus elementos constitutivos. Se reconoce que la historia de la
apropiación del ambiente no ha estado exenta de tragedias, retóri-
ca y grandes y graves desastres ambientales, pero después de los
principales debates conexos es en definitiva la manera como los
grupos humanos, los individuos, y en el último tiempo, las em-
presas, justifican y dan razones para apoderarse de algo que no es
suyo porque siendo de otros o de todos, se requiere argumentar a
favor del despojo, la confiscación o la expropiación en sentido lato,
no solo por la acción estatal, sino sobre todo, en los últimos tiem-
pos, por la acción de los grandes agentes privados y privatizado-
res tanto de carácter nacional como transnacional, desde las formas
como el :modelo de desarrollo se expresa en su versión más actual,
el capitalismo industrial, financiero, depredador e injusto.
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Agradezco el apoyo y comentarios a este trabajo por parte de los integrantes de GIDCA,
Gustavo Adolfo Ortega Guerrero, Edwin Novoa Álvarez y Luis Fernando Sánchez Su-
pelano.
Gregorio Mesa Cuadros
3 En este trabajo establecemos que no es lo mismo hablar de derecho ambiental que de dere-
cho ecológico, derecho de los recursos naturales o de legislación ambiental. Así mismo conside-
ramos que se requiere de una precisión sobre el concepto ambiente: qué es y qué significa
para determinadas disciplinas, por ejemplo, qué es y debe ser su sentido y significación
Principios ambientales como reglas de organización para el cuidado, la vida, la conservación y el futuro
para el Derecho (bien o valor jurídico a proteger por las normas nacionales o internacio-
nales y asociado a ideas de límites/ autorizaciones para usar, acceder o apropiarse con
cuidado de sus elementos o de él como un todo), para la Sociología y la Antropología
(las relaciones entre cultura y entorno), para el ecólogo (el hábitat), para el climatólogo
(la atmósfera); para el biólogo (el escenario de la vida) o para el ambientalista (el con-
junto de inter-relaciones dinámicas entre factores abióticos, bióticos y antrópicos, con-
cepto del cual partimos en este escrito) y que no debemos confundirlo con el concepto
tautológico 'medio ambiente' cuyo debate no es sólo retórico o lingüístico, sino esencial-
mente político pues existe una clara pre-ordenación ideológica desde el capitalismo y el
liberalismo para ver el ambiente solo como la mitad, un tercio o cada vez más hoy, una
pequeñísima parte del rrúsmo, la que está en poder de comunidades y pueblos dueños
de los bosques naturales y a los que se les quiere expropiar, incluso forzadamente.
4 Para el profesor español Martín Mateo (1991: 72) la legislación ambiental es en todos los
países variada, dispersa y frecuentemente confusa, pudiéndose detectar tres tipos de
normas: unas que constituyen simple prolongación o adaptación a las circunstancias
actuales de la legislación sanitaria o higienista del siglo pasado y de la que, también en
épocas anteriores, protegía el paisaje, la fauna y la flora; otras de orientación moderna
y de base ecológica aunque de dimensión sectorial para partes del ambiente como el
aire, el agua o el ruido y; otras de carácter más ambicioso, las cuales intentan conectar
diversos factores, recogiendo en una normativa única todas las reglas relativas a eso que
se denorrúna ambiente.
Gregorio Mesa Cuadros
narse por autoridades propias, administrar los recursos y establecer los tributos necesarios
para el cumplimiento de sus funciones, así como participar en las rentas nacionales.
9 Sus funciones principales son: administrar autónomamente sus asuntos seccionales, pla-
nificar y promover el desarrollo económico y social dentro de su territorio, ejercer las fun-
ciones administrativas de coordinación, de complementariedad de la acción municipal y
de intermediación entre la nación y los murúcipios y, prestar los servicios que determina la
Constitución y la ley.
10 Entidad fundamental de la división político-administrativa del Estado que tiene como fun-
ciones principales la prestación de los servicios públicos que la ley determine, construir las
obras que demande el progreso local, ordenar el desarrollo de su territorio, promover la
participación comunitaria y el mejoramiento social y cultural de sus habitantes.
Gregorio Mesa Cuadros
Por su parte, los fines del Estado Social de Derecho están con-
signados en la Constitución Política, tanto en los artículos 2°, 7°, 8°,
como en el334 y en el336, cuando se enuncia que nuestro Estado
está para servir a la comunidad y promover la prosperidad gene-
ral, así como para garantizar la efectividad de los principios, dere-
chos y deberes consagrados en la Constitución, además de facilitar
la participación de todos en las decisiones que los afectan y en la
vida económica, política, administrativa y cultural de la nación.
Así mismo, son fines del Estado Social de Derecho en Colombia
asegurar la convivencia pacífica y la vigencia de un orden justo;
proteger la diversidad étnica, cultural y natural de la nación co-
lombiana; conseguir el mejoramiento de la calidad de vida de los
habitantes; conseguir la distribución equitativa de las oportunida-
des y los beneficios del desarrollo; la preservación de un ambiente
sano y; buscar el bienestar general y el mejoramiento de la calidad
de vida de la población, no solo como retórica constitucional sino
como prácticas cotidianas traducidas en políticas públicas, norma-
tividad, institucionalidad asociada y recursos para traducirlos en la
práctica que contribuyan a resolver las necesidades básicas de los
asociados y protejan efectivamente los derechos de todas y todos,
especialmente de aquellos que no pueden y no tienen.
Principios ambientales
Concepto
Los principios, han sido objeto de permanentes debates y evolucio-
nes históricas en su conceptualización y aplicabilidad en ámbitos
como la filosofía, la teoría del derecho, la ética, y las ciencias, entre
muchas otras, de las cuales se pueden distinguir desde la filosofía
de Aristóteles tres tipologías generales, los principios como causas
(relaciones causa-efecto), como leyes y como axiomas lógicos.
12
Al respecto ha dicho la Corte que según el principio de proporcionalidad "una restric-
ción de los derechos fundamentales podrá considerarse constitucionalmente aceptable
siempre y cuando no vulnere una garantía constitucional específica (como por ejemplo
la prohibición de la pena de muerte o el derecho a una defensa técnica en materia penal)
y supere el test o juicio de proporcionalidad. Este juicio quedará superado cuando: 1) tal
restricción persiga un fin constitucionalmente legítimo¡ 2) constituya un medio idóneo
para alcanzarlo¡ 3) sea necesaria, al no existir otro medio menos lesivo y que presente
una eficacia similar para alcanzar el fin propuesto¡ 4) exista proporcionalidad entre los
costos y los beneficios constitucionales que se obtienen con la medida enjuiciada" . Sen-
tencia C-720/07 M.P. Catalina Botero Marino.
13 Sentencia C-309/97
. M.P. Ale1andro
'
Martínez Caballero.
Principios ambientales como reglas de organización para el cuidado, la vida, la conservaci6n y el futuro
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Por ejemplo, la Convención de Biodiversidad firmada en Río en 1992, consagra una serie de
compromisos para su conservación y uso sostenible, estableciendo la obligación a los Esta-
dos de desarrollar estrategias nacionales para su conservación y uso sostenible, tiene pre-
visto dentro de sus objetivos, conservar los recursos biológicos de la tierra, asegurar que
los países utilicen esos recursos en forma sostenible y promover la utilización y goce de los
beneficios que resultan de ellos en forma justa y equitativa. Los Estados Unidos afirmaron
que no firmarían porque ponia en peligro su industria biotecnológica y consiguientemente
a sus transnacionales. Los principios ambientales formulados son:
a. Propiedad estatal y derechos del país de origen: los Estados tienen derechos soberanos
sobre sus propios recursos biológicos.
b. Principio del interés común: la conservación de la diversidad biológica es interés co-
mún de toda la humanidad.
Gregorio Mesa Cuadros
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Principios ambientales como reglas de organización para el cuidado, la vida, la conservación y el futuro
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Son diversas las normas ambientales de carácter internacional (aunque desde nuestra
perspectiva no debería existir tal distinción entre el ámbito nacional y el internacional
global) pues somos esencialmente ciudadanos globales. Entre las numerosas normas de
derecho ambiental internacional tenemos Ia Convención de Viena sobre el derecho de los
tratados; Declaración de Es~ocolmo sobre medio humano; Declaración de Río de Janeiro
sobre ambiente y desarrollo; Declaración de Johannesburgo sobre desarrollo sostenible;
Convención Marco de las Naciones Unidas sobre el cambio climático, Río, 1992; Proto-
colo de Kyoto de la Convención marco sobre cambio climático; Convenio de Estocolmo
sobre contaminantes orgánicos persistentes; Convenio sobre diversidad biológica, Río,
1992; Protocolo de Cartagena sobre seguridad de la biotecnología del Convenio sobre di-
versidad biológica; Convención para la protección de la flora, fauna y bellezas naturales
de países americanos, Washington, 1940; Convenio relativo a los humedales de especial
importancia internacional, especialmente como hábitat de aves acuáticas, Ramsar, 1971;
Convención para la protección del patrimonio mundial, cultural y natural, 1972; Conve-
nio sobre el comercio internacional de especies amenazadas de fauna y flora silvestres
-CITES, Washington, 1973; Convención sobre la conservación de especies migratorias
de animales silvestres, Bonn, 1979; Protocolo adicional a la Convención Americana so-
bre derechos humanos en materia de DHESC, artículo 11: 1) Toda persona tiene derecho
a vivir en un ambiente sano y a contar con los servicios públicos básicos. 2) Los Estados
partes promoverán la protección, preservación y mejoramiento del ambiente; Conve-
nios sobre protección del espacio ultraterrestre; Conferencia de la Biosfera, reunida en
París, 1968; Conferencia sobre la ecología para el desarrollo internacional, Washington,
1968.
Gregario Mesa Cuadros
18
Mayor información sobre este debate se puede encontrar entre otros, en Singer (1984;
1999), Sosa (1990), Riechmann (2000), Dobson (1997).
Gregario Mesa Cuadros
20
Para un debate más extenso, véase además Mesa Cuadros (2007).
21 Riechman, siguiendo a Daly (1991) y a Jonas (1995), ha indicado sobre el principio de pre-
caución que ante la magnitud de los riesgos a que nos enfrentamos, se impone una acti-
tud de vigilante anticipación, que identifique y descarte de entrada las vías que podrían
llevar a desenlaces catastróficos, aun cuando la probabilidad de éstos parezca pequeña
y las vías alternativas más difíciles u onerosas.
Gregorio Mesa Cuadros
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En la Declaración de Wingspread (Wisconsin) se afirmaba que es necesario aplicar el
principio de precaución cuando una actividad amenace afectar la salud humana o el
ambiente y, por ello deben tomarse medidas precautorias aun cuando no haya sido cien-
tíficamente determinada en su totalidad la posible relación de causa y efecto. Por ello, a
quien propone una actividad le corresponde la carga de la prueba, y no al afectado. Así
mismo, en el proceso de aplicación del principio de precaución indica Riechmann (2000:
294) se debe ser transparente, democrático y con obligación de informar y se debe incluir
a todas las partes potencialmente afectadas, así como también se deben incorporar toda
la gama completa de alternativas, incluyendo las de no hacer.
( 48
Principios ambientales como reglas de organización para el cuidado, la vida, la conservación y el futuro
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La Corte Constitucional indica que en uso del principio de precaución el acto administrati-
vo por el cual la autoridad ambiental adopta decisiones, sin la certeza científica absoluta,
debe ser excepcional y motivado y como cualqwer acto administrativo, puede ser demandado
ante la jurisdicción de lo contencioso administrativo como lo establece el Estado Social
de Derecho.
Gregario Mesa Cuadros
tución de esos recursos naturales (que no son más que los diversos
elementos y bienes naturales y ambientales), con prevención y con-
trol sobre los factores que deterioran el ambiente.
25 Para un debate con mayor profundidad sobre este aspecto puede verse Mesa Cuadros
(2008) y Castrillón, Jaramillo y Mesa Cuadros (2008).
Principios ambientales como reglas de organización para el cuidado, la vida, la conservación y el futuro
Así mismo, los datos del sistema serán de libre consulta y debe-
rán difundirse periódicamente por medios eficaces, cuando fueren
de interés generaL Para cumplir con este man~ato la ley general
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Según el Código de Recursos Naturales, corresponde al Estado propender por una acción edu-
cativa en materia ambiental y para ello deberá usar adecuadamente los medios de comunicación
y orientará el servicio nacional ambiental y para ello, el Gobierno deberá reglamentar la educa-
ción primaria, secundaria y universitaria, procurando incluir cursos sobre ecología, conservación y
preservación ambiental y de recursos naturales; fomentar el desarrollo de estudios interdiscipli-
narios; promover la realización de jornadas ambientales con participación de la comunidad, y de
campañas de educación popular, en los medios urbanos y rurales para lograr la comprensión de
los problemas del ambiente, dentro del ámbito en el cual se presentan. De la misma manera y
por medio de comunicación adecuada, se motivará a la población para que formule sugerencias
y tome iniciativas a la protección ambiental y para el mejor manejo de los recursos naturales
renovables, y se adelantarán programas de divulgación y adiestramiento en la identificación y
manejo de sustancias nocivas al ambiente. De otra parte y para contribuir a formar y mantener en
la comunidad conocimiento y convicción suficientes sobre la necesidad de proteger el ambiente
y de manejar bien los recursos naturales renovables, el Gobierno, en los contratos sobre espacios
de televisión o frecuencias de radiodifusión, estipulará cláusulas concernientes a su colaboración
con las otras partes contratantes, en programas educativos y de divulgación apropiados para el cum-
plimiento de estos fines.
Principios ambientales como reglas de organización para el cuidado, la vida, la conservación y el futu ro
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Informa el Código de Recursos Naturales que el ambiente es patrimonio común y como
tal, es deber del Estado y de los particulares participar en su conservación o preservación
y manejo, los cuales son de utilidad pública e interés social. Como parte del deber estatal y
de los particulares para la conservación del ambiente y los elementos que lo conforman
se entiende que son objetivos de la política ambiental colombiana:
a. La preservación y restauración del ambiente y la conservación, mejoramiento y utili-
zación racional de los recursos naturales renovables, según criterios de equidad que
aseguren el desarrollo armónico del hombre y de dichos recursos, la disponibilidad
permanente de estos y la máxima participación social, para beneficio de la salud y el
bienestar de los presentes y futuros habitantes del territorio nacional.
b. Prevenir y controlar los efectos nocivos de la explotación de los recursos naturales no
renovables sobre los demás recursos.
c. Regular la conducta humana, individual o colectiva y la actividad de la adminis-
tración pública, respecto del ambiente y de los recursos naturales renovables y las
relaciones que surgen del aprovechamiento y conservación de tales recursos y del
ambiente.
Gregario Mesa Cuadros
29 Son factores que deterioran el ambiente (según el artículo 8° del Código de Recursos
Naturales) entre otros:
a. La contaminación del aire, de las aguas, del suelo y de los demás recursos naturales
renovables.
b. La degradación, la erosión y el revenimiento de suelos y tierras;
c. Las alteraciones nocivas de la topografía;
d. Las alteraciones nocivas del flujo natural de las aguas;
e . La sedimentación en los cursos y depósitos de agua;
f . Los cambios nocivos del lecho de las aguas;
g. La extinción o disminución cuantitativa o cualitativa de especies animales y vegeta-
les o de recursos genéticos;
h. La introducción y propagación de enfermedades y de plagas;
1. La introducción, utilización y transporte de especies animales o vegetales dañinas o
de productos de sustancias peligrosas;
J· La alteración perjudicial o antiestética de paisajes naturales;
k. La disminución o extinción de fuentes naturales de energía primaria
l. La acumulación o disposición inadecuada de residuos, basuras, desechos y desper-
dicios;
m. El ruido nocivo;
n. El uso inadecuado de sustancias peligrosas;
o. La eutrificación o crecimiento excesivo y anormal de la flora en lagos y lagunas y;
p. La concentración de población humana urbana o rural en condiciones habitacionales
que atenten contra el bienestar y la salud.
Gregario Mesa Cuadros
30 Para prevenir deterioro ambiental o daño en la salud del hombre y de los demás seres
vivientes, se establecerán requisitos y condiciones para la importación, la fabricación,
el transporte, el almacenamiento, la comercialización, el manejo, el empleo o la dispo-
sición de sustancias y productos tóxicos o pelígrosos. En particular, en la ejecución de
cualquier actividad en que se utilicen agentes físicos tales como sustancias radioactivas
o cuando se opere con equipos productores de radiaciones, se deberán cumplir los requi-
sitos y condiciones establecidos para garantizar la adecuada protección del ambiente, de
la salud del hombre y demás seres vivos.
Principios ambientales como reglas de organización para el cuidado, la vida, la conservación y el futuro
A manera de conclusión
Hemos presentado las tres vertientes de los principios ambientales y
para terminar y teniendo en cuenta los principios establecidos por la
Ley 164 de 1994, que aprueba la Convención sobre cambio climático
y por el significado que tiene en las actuales circunstancias cuando
conocemos los precarios resultados de la Cumbre de Copenhague,
efectuada en diciembre de 2009, y que buscaba precisar los alcances
del Protocolo de Ky oto, queremos destacar los principios ambienta-
les sobre cambios climáticos incorporados en la Ley 164 de 1994, que
aprobó la Convención marco de cambio climático firmada en Río
de Janeiro en 1992 con ocasión de la Cumbre mundial.
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Sobre la publicación
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ISBN 958-71947~
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