Revista Nr. 10-12-2009

ISSN 1811-0770
SUMAR
REVISTA NAŢIONALĂ Elena Aramă
Reflecţii privind sistemul şi ordinea juridică...................... 3
DE DREPT
Violeta COJOCARU
Drept internaţional privat comun, uniform sau unificat –
armonizarea soluţiilor......................................................... 5
Victoria Arhiliuc
(Publicaţie periodică ştiinţifico-practică) Dreptul internaţional investiţional...................................... 7
Teodor CÂRNAŢ, Galina Chiveri
nr. 10-12 (109-111) 2009 Aspecte conceptuale privind principiul transparenţei . ...... 10
Victor Volcinschi
Recepţionarea unor principii, instituţii şi norme juridice
Certificatul de înregistrare din Dreptul privat roman în noul Cod civil al Republicii
nr. 1003600061124 Moldova.............................................................................. 12
Gheorghe AVORNIC
din 27 septembrie 2000 Rolul Universităţii în societatea bazată pe cunoaştere........ 20
Ioan Humă
Publicaţie acreditată de Consiliul Suprem Învăţământul juridic românesc: între condiţia tehnică şi
vocaţia umanistă.................................................................. 23
pentru Ştiinţă şi Dezvoltare Tehnologică Sergiu BRÎNZA
al Academiei de Ştiinţe a Moldovei prin Unele implicaţii ale Legii nr.277 din 18.12.2008 asupra
Hotărârea nr. 61 din 30.04.2009 calităţii interpretării şi aplicării legii penale....................... 25
Categoria C Raisa Grecu
Unele considerente privind funcţiile statului...................... 27
Sergiu Baieş
Aspecte privind coposesiunea în Codul civil...................... 30
FONDATORI: Natalia Suceveanu
Universitatea de Stat din Moldova Integrarea europeană – interes naţional !?.......................... 32
Elena Constantinescu
Universitatea de Studii Europene din Moldova Rezerva succesorală: probleme, soluţii............................... 34
Universitatea Liberă Internaţională din Moldova Valentina COPTILEŢ
Aprecierea Regulamentelor Organice în literatura istorico-
Uniunea Juriştilor din Moldova juridică................................................................................ 35
Emilia MIHAI
Despre eficienţa programelor europene de clemenţă.......... 37
REDACTOR-ŞEF Eugenia Cojocari
Evoluţia cercetărilor ştiinţifice la Catedra
Gheorghe AVORNIC Drept al Antreprenoriatului (1997-2009)............................ 45
Sergiu FURDUI
Stilizator Ariadna STRUNGARU Propunere privind aplicarea cursului de instruire juridică
„Drept contravenţional”...................................................... 49
Machetator Maria Bondari Nicolae SADOVEI
Dimensiuni comunicative în cadrul instruirii juridice........ 52
Alexandru Cuzneţov
COLEGIUL DE REDACŢIE: Esenţa activităţii de aplicare a dreptului şi subiecţii săi..... 55
Gheorghe Ciocanu (doctor habilitat în ştiinţe Наталия ЗАМФИР
Условия имплементации международно-правовых норм
fizico-matematice, profesor universitar), в национальное экологическое законодательство . ....... 60
Iurie Sedleţchi (doctor în drept, profesor universitar), Vlad VLAICU
Ioan Humă (doctor în drept, profesor universitar, Dreptul la ocrotirea sănătăţii într-un mediu sănătos........... 62
Universitatea „Danubius” Galaţi, România), Nicolae ROMANDAŞ
Andrei Galben (doctor habilitat în istorie, academician), Viziuni privind controlul asupra respectării legislaţiei
Tudor Popovici (doctor în drept), muncii................................................................................. 64
Elena Aramă (doctor habilitat în drept), Valentina Cebotari
Sergiu Brînză (doctor habilitat în drept), Regimuri matrimoniale: aspecte de drept comparat........... 66
Pavel ZAMFIR
Alexandru Burian (doctor habilitat în drept),
Dezvoltarea durabilă prin asigurarea securităţii ecologice. 68
Andrei Smochină (doctor habilitat în drept), Vasile Creţu
Ion Guceac (doctor habilitat în drept). Cu privire la pregătirea pentru dezbateri judiciare a pricini-
lor examinate în procedura specială.................................... 71
ADRESA REDACŢIEI: Victor MORARU
Coraportul dintre infracţiunile săvârşite în legătură cu ser-
2012, Chişinău, str. A. Mateevici 60, bir. 222 viciul şi infracţiunile comise de către persoanele cu funcţie
de răspundere...................................................................... 72
Telefoane: 57-77-52, 57-76-90. Nicolae ROŞCA
e-mail: revistadrept@yahoo.com Armonizarea legislaţiei naţionale privind societăţile comerciale
Indexul PM 31536. la rigorile Directivei Uniunii Europene nr. 68/ 151/ EEC........ 76
Stela BOTNARU, Iulia BURAVCENCO
© Revista Naţională de Drept Starea de pericol social – condiţie obligatorie pentru luarea
măsurilor de constrângere cu caracter medical................... 80
REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT Nr. 10-12, 2009
Ludmila Dumneanu Lilian Velişco
Infracţiunile contra vieţii şi sănătăţii persoanei în viziunea Natura juridică a recipisei de magazinaj.............................. 152
dreptului comparat............................................................... 82 Iulia Bănărescu
Dorin Cimil Substituirea succesorului..................................................... 154
Critici aduse teoriei contractului administrativ.................... 84 Igor Şeremet
Maria STRULEA, Mihaela VIDAICU Norma conflictuală cu privire la regimul matrimonial........ 155
Armonizarea legislaţiei penale – o tendinţă a justiţiei penale Maria Chiperi
în spaţiul european............................................................... 86 Aprecierea probelor de către instanţa de judecată la exami-
Mariana GRAMA narea cauzelor penale........................................................... 161
Conduita agresivă – fenomen psihosocial şi de drept penal. 88 Svetlana Slusarenco
Лилия Гырла Abordarea conceptului şi clasificarea regimurilor juridice
Условия наступления уголовной ответственности ме- acordate cetăţenilor străini şi apatrizilor din Republica
дицинских работников за совершение преступлений, Moldova............................................................................... 163
связанных с их профессиональной деятельностью........ 90 Victor Ermurachi
Vitalie STATI Aspecte privind realizarea principiului periodicităţii la
Aspecte teoretice şi practice ale aplicării răspunderii penale alegerile parlamentare şi prezidenţiale din Republica
pentru violarea de domiciliu (art.179 C.pen. RM)............... 95 Moldova............................................................................... 165
Andrei Negru Victor Dumneanu
Probleme actuale ale autorităţii judecătoreşti în Republica Arenda silvică. Reglementare juridică................................. 168
Moldova............................................................................... 97 Tatiana Ştefăneţ
Igor Ciobanu Proprietatea – categorie economică..................................... 169
Cauzele criminalităţii economice în Republica Moldova.... 99 Gheorghe MÎŢU
Vladislav Manea Reprezentarea legală în materia obligaţiilor........................ 171
Problema locului de săvârşire şi a momentului consumativ Александр Сосна
al infracţiunii prevăzute la art.286 C.pen. RM..................... 101 Влияние деятельности Европейского суда по правам
Victor BURAC человека на совершенствование законодательства
Principiile de bază ale falimentului transfrontalier.............. 103 Республики Молдова......................................................... 173
Татьяна ВИЗДОАГА Oxana Secrieru
Взаимодействие адвоката с подзащитным и выработка Circumstanţele care exclud tragerea salariatului la
позиции защиты по делу................................................... 107 răspundere materială............................................................ 176
Gheorghe Costachi, Diana Stratulat Adriana EŞANU
Semnificaţia contenciosului administrativ într-un stat de Efectele reticenţei consimţământului la prelevare de organe
drept..................................................................................... 109 sau ţesuturi umane asupra încadrării juridice a faptei.......... 179
Igor Botezatu Adrian CERBU
Experienţa legislativă a unor state ca posibil model de per- Efectul devolutiv al recursului ordinar................................ 181
fecţionare a prevederilor art.190 C.pen. RM....................... 114 Irina Ţonova
Sorin Brumă Dreptul în cadrul Internetului............................................... 183
Particularităţile angajării răspunderii subsidiare în cadrul Борис Сосна, Арина Цыганаш
raporturilor contractuale civile............................................. 116 О некоторых факторах, сдерживающих развитие
Flavius-Vasile Onofrei социально-трудовых отношений...................................... 187
Informaţia electronică în legislaţia penală a unor state........ 118 Sava MAIMESCU
Alexandru Arseni Unele aspecte practice ale executării sentinţelor pronunţate
Funcţionarea instituţiilor democratice statale în perioada de pe cauzele penale de contrabandă intentate persoanelor
criză politică: reglementări şi oportunităţi........................... 120 juridice pe teritoriul vamal al Republicii Moldova.............. 190
Gheorghe Gladchi Vladimir Palamarciuc
Imprudenţa (culpa) penală: evoluţie, definiţie, modalităţi Factori de influenţă asupra culturii juridice a tânărului în
(studiu comparat)................................................................. 127 societatea contemporană...................................................... 196
Olga Cojocaru Виталий Крачун
Obligaţiile profesionale ale întreprinzătorului individual.... 136 Основные направления реформирования уголовно-
Liuba Şova исполнительной системы России .................................... 198
Formele de azil în Republica Moldova................................ 139 Наталия Нарышкина
Natalia Chibac Сравнительный анализ порядка исполнения наказания в
Unele particularităţi ale drepturilor şi obligaţiilor părţilor în виде лишения свободы в России и в других государствах
contractul de servicii turistice.............................................. 141 постсоветского пространства............................................ 201
Felicia Chifa Наталия Емельянова, Екатерина Разнован,
Particularităţile probaţiunii faptelor negative în procesul Инна Кигуля
civil...................................................................................... 144 Гарантии охраны и гигиены труда как элементы сниже-
Cristina Negru ния уровня коррумпированности работодателей............ 204
Funcţiile capitalului social în cadrul societăţilor comerciale Ion Ţurcanu
prin prisma legislaţiei în vigoare a Republicii Moldova...... 145 Unele aspecte referitoare la delimitarea şi calificarea prin
Iuliana BARAT concurs a infracţiunii de corupere pasivă cu alte infracţiuni.. 207
Violenţa sexuală – mijloc de comitere a genocidului. Teorie Iulius-Cezar Dumitrescu
şi jurisprudenţă..................................................................... 148 Analiză comparativă privind reglementarea dreptului la
Augustina Bolocan-Holban libertate şi siguranţă în Constituţiile României şi Republicii
Distincţii şi asemănări între termenii prevăzuţi la Articolul 3 din Moldova............................................................................... 212
Convenţia europeană pentru apărarea drepturilor şi libertă- Илона Булгакова
ţilor fundamentale ale omului (tortură, tratament inuman, Контроль за досудебным следствием в условиях право-
tratament degradant)............................................................ 150 вого государства................................................................. 216
2
Nr. 10-12, 2009 REVISTA NAŢIONALĂ DE DREPT
Reflecţii privind sistemul şi ordinea juridică

Elena Aramă,
doctor habilitat în drept, profesor universitar
T eoria generală a sistemelor, elaborată de Ludwig

von Bertalanffy, oferă metode pentru a studia sis-
se fondează pe cea superioară şi acesta a fost crezul de
bază al lui H.Kelsen, care a prezentat sistemul juridic
temele complexe pentru a descrie, explica şi înţelege ca o piramidă. Unii autori au încercat chiar să nege
sisteme, structurile lor, a comunica cu ele, a folosi sau temeinicia teoriei liniare şi substuie paradigma liniară
construi unele din ele. Pornind de la domeniul biologiei, prin paradigma circulară, alţii – realiştii americani – au
teoria sistemelor a depăşit demult acest cadru, fiind soli- inversat termenii.
citată intens de cercetătorii domeniului ştiinţelor sociale Prezentarea de către Kelsen a sistemului dreptului ca
pentru a investiga sistemul social. Deoarece sistemul o piramidă a fost supusă criticii de unii autori americani,
juridic reprezintă un compartiment al sistemului soci- adepţi ai curentului Sociological jurisprudence, şi rea-
al, teoria sistemelor este utilizată şi de savanţii jurişti. liştii americani care au contestat temeinicia modelului
V.Zlătescu îşi exprima regretul, încă în 1995, pentru kelsenian. Unul dintre fondatorii teoriei predictive a
faptul că ştiinţa juridică nu a făcut mai multe pentru a legii, O.W. Holmes, menţiona: „Previziunea a ceea ce
recepta principiile teoriei generale a sistemelor şi a le vor face în realitate instanţele, iată ce înţeleg eu prin
adapta specificului său, deoarece „nevoia de sistem în drept”. Pe această maximă şi-au întemeiat denumirea
drept este aşa de mare, încât în afara acestei idei nu se teoriei sale realiştii. În timp ce gândirea tradiţională
poate legifera”.1 Noţiunile de sistem juridic şi de ordine situa în centrul sistemului regulile generale şi credea
juridică foarte des sunt folosite ca sinonime (Kelsen, că se poate deduce mecanic din ele decizia în speţe
Santi Romano, M.Troper, F.Ost, M.Kerchove). concrete, cea realistă plasa decizia judecătorească
Trei categorii esenţiale se desemnează prin cuvântul în centrul sistemului. Chestiunea nu mai este: „Care
sistem în domeniul juridic: sistemul juridic, sistemul este oblgaţia mea?”, dar: „Ce probabilitate există ca
legislativ şi sistemul dreptului. Gheorghe Avornic o jurisdicţie să sancţioneze comportamentul meu?”.
defineşte ordinea legală sau de drept ca „organizare a Nu decizia decurge din regulă, ci regula din decizie,
vieţii sociale bazată pe drept şi legalitate, care reflectă aşa că nu se mai vorbeşte de validitate, ci dacă a fost
situaţia calitativă reală a relaţiilor sociale”, pe când verificată posterior, dacă predicţia pe care a formulat-o
sistemul juridic este definit ca „sistemul ce caracteri- se realizează efectiv. Din perspectiva realiştilor, drep-
zează întreaga realitate juridică a societăţii – sistemul tul se prezintă ca o piramidă inversată; multiple surse
dreptului, sistemul legislaţiei, raporturile juridice, separate de drept sunt descoperite în decizia unică a
cultura şi conştiinţa juridică etc.”.2 Constantin Stroe judecătorului.
defineşte sistemul juridic ca fiind cea mai largă noţiune, Modelul liniar al sistemului juridic a trezit îndoieli
ca realitate juridică, care conţine dreptul (în dublă ipos- şi printre autorii europeni, în special printre specialişti
tază: ca drept obiectiv şi subiectiv) – miezul realităţii în teoria şi filosofia dreptului. M.Virally şi P.Amselek
juridice, dar şi conştiinţa juridică, faptele juridice şi au considerat că reglementarea juridică a competenţe-
ordinea de drept. Ordinea de drept este constituită din lor normative este mai complexă decât lasă să se vadă
ansamblul raporturilor juridice dintre oameni.3 Boris schema kelseniană; diferite autorităţi publice deduc
Negru şi Alina Negru tratează ordinea juridică ca acea principiul competenţei lor normative din categorii de
modalitate a ordinii sociale care rezultă din realizarea norme juridice mai diverse ce nu se articulează într-o
practică a normelor juridice, sistemul juridic fiind con- scară continuă.
ceput tot ca realitate juridică.4 S.S. Alexeev consideră Aceste observaţii l-au determinat pe autorul german
că sistemul are o parte dinamică şi una statică, cea N.Luhmann, sociolog al dreptului, să abandoneze mo-
dinamică incluzând dispoziţiile individuale, raporturile, delul ierarhic în profitul celui circular. El a prezentat
sancţiunile, iar cea statică – dreptul, ideologia juridică, sistemele juridice ca înlănţuiri de elemente ce se de-
practica juridică.5 termină reciproc conform proceselor autoreferenţiale,
Tradiţional, se consideră că dreptul este un sistem neacomodându-se nici unui principiu fondator sau
fondat pe ierarhie. Consecinţa importantă este că vreunei metanorme. Raporturile dintre normele juridice
aplicarea normei este subordonată elaborării, între ele sunt circulare sau recursive, străine ideii de ierarhie,
există doar raport liniar ierarhic, căci norma inferioară cauzalitate şi deducţie. Paradigma lui N.Luhman este
3
în conexiune directă cu teza despre autoreglarea sis- organele de aplicare şi creare a dreptului, în unele
temului juridic ce presupune capacitatea de control a cazuri – preeminenţa organului inferior care decide
sistemului asupra exercitării propriilor acţiuni. În baza despre întinderea reală a textului juridic. Jurisprudenţa
legăturilor informaţionale şi având în structura sa ele- şi administraţia se subscriu la postulatele de suve-
mente perfecţionate, sistemul îşi produce sieşi anumite ranitate şi raţionalitate ale legislatorului, ceea ce nu
modificări în funcţie de răspunsurile sale la informaţia împiedică aceste autorităţi să ia parte activă, câteodată
internă şi externă, pe baza comparării parametrilor neprevăzută, în procesul de creaţie juridică, făcând să
comenzii cu cel al execuţiei. Dreptului îi este caracteris- apară sistematicitatea reală a dreptului sub forma unei
tică autoreglarea, căci deţine mijloace specifice ce pot înlănţuiri de verigi străine. F.Ost şi M.van de Kerchove
corecta eventualele erori: acţiunea în judecată, apelul, aduc în acest sens mai multe exemple6, dintre care două
recursul, contestarea, revizuirea, recursul în anulare, sunt deosebit de elocvente:
revirimentul jurisprudenţei, constituţionalizarea drep-  În dreptul public controlul de constituţionalitate
tului, abrogarea normelor ce contravin Constituţiei. a legilor – respectul Constituţiei – este încredinţat unui
Deci, în baza teoriilor respective s-au prezentat organ din ordinea juridică, a cărui activitate este sus-
două modele: unul hipercentralizat, ierarhic şi liniar; trasă de la orice control. Astfel, Curtea Constituţională
altul – hiperdecentralizat, circular şi recursiv. Aceste nu se încadrează în acea schemă kelseniană liniară
teorii ţin doar de fenomenele extreme ale ordinii juridi- şi ierarhică, căci apare ca titular al unei puteri de tip
ce. Dreptul public, începând cu secolul XIX, în cadrul constituant ce influenţează toate cele trei puteri; locul
statului de drept, a răspuns modelului ierarhic. ei nu se regăseşte în piramida lui Kelsen.
Actualmente el nu mai este un monopolist şi, pentru  În dreptul administrativ principiul legalităţii,
a descrie alte fenomene juridice nesituate la extreme, ca subordonare regulamentului legii, presupune că
se foloseşte paradigma complexităţii. Sistemele sunt administraţia nu poate face decât ceea la ce este strict
complexe, relaţiile dintre elemente sunt recursive şi se abilitată. Dar, intervenţionismul masiv actual al statu-
multiplică, adică sisteme imprevizibile, căci anumite lui conduce la alteraţii serioase ale acestui principiu,
informaţii asupra funcţionării ce pot evoca o dezordine plus că mai intervine şi delegarea legislativă. Dreptul
aparentă pot scăpa observatorului, iar sistemele com- administrativ mai mult abilitează decât constrânge ad-
plicate sunt previzibile şi interacţiunea elementelor lor ministraţia, legea nu prinde formă decât prin intervenţia
este pur deductivă şi lineară. Mutaţia esenţială constă administraţiei, iar proiectele de legi sunt întocmite tot
în luarea în consideraţie a proceselor „în lanţ”. de administraţie şi tot ea are misiunea să le realizeze.
În domeniul dreptului este o sistematicitate de tip Astfel încât şi îm acest caz modelul kelsenian nu rezistă
„ierarhie confuză, încâlcită”: prezenţa unei gradaţii, o realităţilor sociale contemporane concrete, evidenţiin-
relaţie de superioritate, poziţie de comandament este du-se încă o „verigă” străină.
indubitabilă în drept. În aceasta constă „străinătatea
verigilor” – ele sunt străine în sensul în care contravin
unei anumite aşteptări naturale a unei ierarhii respec-
tate, a superiorităţii actului. Note:
Această aşteptare se dezvoltă atât la guvernaţi, cât
şi la guvernanţi. Fiecare, la nivelul său, interiorizea-
1
V.Zlătescu. Introducere în legistica formală. – Bucu-
reşti: Rompit, 1995, p.11.
ză modelul piramidal, se înscrie în locul ce-i revine, 2
Gh.Avornic. Teoria generală a dreptului. – Chişinău:
„adoptând un rol”, cum spun sociolgii, şi se forţează de Cartier Juridic, p.316, 330, 476.
a situa sau menţine pe ceilalţi la eşalonul exact de putere 3
A se vedea: C.Stroe. Compendiu de filosofia dreptului.
ce le trebuie recunoscut. Ierarhia se vede în interpreta- – Bucureşti: Lumina LEX, 1999, p.4, 40, 78.
re şi validare. Interpretarea este acordarea de sens de
4
A se vedea: B.Negru, A.Negru. Teoria generală a drep-
tului şi statului. – Chişinău, 2006, p.484.
către organul de aplicare, iar validarea – recunoaşterea 5
A se vedea: С.С. Алексеев. Общая теория права. –
de către organele de aplicare a temeiniciei pretenţiilor Москва: Норма, 2008, p.66.
autorilor pentru a face să survină consecinţe juridice. 6
A se vedea: F.Ost, Michel van de Kerchove. Systeme
Ideii de sens şi obligativitate impuse a priori de juridique entre ordre et desordre. – Paris: PUF, 1988, p.149-
un organ superior se substituie ideea colaborării între 158.
4
Drept internaţional privat comun, uniform

sau unificat – armonizarea Soluţiilor
Violeta COJOCARU,
doctor habilitat în drept, conferenţiar universitar
Odată cu revoluţia tehnico-ştiinţifică, apariţia unor

noi mijloace de comunicare şi întărirea circulaţiei
comercializarea băuturilor alcoolice, statul importa-
tor poate fixa condiţiile, pentru a satisface exigenţele
capitalurilor, mărfurilor, serviciilor şi a forţei de muncă, imperative ce ţin de: eficacitatea controlului fiscal,
tot mai insistent apare problema determinării statutului protecţia sănătăţii publice, corectitudinea tranzacţiilor
persoanelor străine în ordinea naţională, în acelaşi timp comerciale şi protecţia consumatorilor.2
şi situaţia lor procesuală. În privinţa persoanelor, cri- Pe de altă parte, CJCE limitează legislaţia unilaterală
teriul valabil este naţionalitatea, dar unele instrumente a statului importator prin:
de drept derivate conferă drepturi membrilor familiilor – exigenţa unilaterală cu privire la conţinutul minim
lucrătorilor, chiar dacă cei din urmă nu au naţionalitatea de alcool al unei băuturi impusă de un stat membru pen-
unui stat terţ.1 tru comercializarea acesteia, ce constituie un obstacol
Limitându-ne la libera circulaţie a mărfurilor şi a incompatibil cu dispoziţiile atr.30 al Tratatului CEE;
serviciilor, observăm că originea acestora şi legătura – prin urmare, nu există nici un motiv valabil ca bă-
stabilită cu un alt stat membru este condiţia impusă uturile alcoolice legal produse şi comercializate într-un
pentru circulaţie în spaţiul comun. Aceasta implică stat membru să nu fie introduse în comerţ în celelalte
nu doar faptul că originea bunului sau serviciului va state membre...3
fi verificată, dar şi că condiţiile juridice în care bunul Curtea de Justiţie a Comunităţilor Europene a apli-
va fi produs şi plasat pe piaţă sau potrivit cărora servi- cat divers jurisprudenţa Cassis de Dijon, incluzând în
ciile pot fi legal procurate vor fi verificate. Cu privire categoria intereselor legitime, în afară de protecţia con-
la mărfuri, a doua frază din at.36 al Tratatului CEE sumatorilor4, deja vizată prin hotărârea din 20 februarie
precizează că măsurile de control adoptate de către 1979, şi protecţia mediului înconjurător.5
statele importatoare nu pot „constitui nici un mijloc În termenii speţei Cassis de Dijon „...băuturile
de discriminare arbitrară, nici o restricţie ascunsă în alcoolice legal produse şi comercializate într-un stat
comerţul dintre statele membre”. membru să fie introduse în comerţ în celelalte state
Trei căi au fost urmate de către Comisie pentru a membre...” a fost deschisă calea pentru Rezoluţia Con-
favoriza libera circulaţie a mărfurilor şi serviciilor dato- siliului din 7 mai 1985 în materie de armonizare tehnică
rită armonizării condiţiilor juridice evocate mai sus. şi de standardizare.6
De la bun început, autorităţile comunitare au ela- Unul dintre principiile pentru o politică europeană
borat numeroase instrumente în scopul de a unifica în materie de standardizare constă în angajamentul
condiţiile pentru fabricarea unui produs şi plasarea statelor membre de a veghea asupra asigurării recu-
acestuia pe piaţă, precum şi calificarea cerută pentru noaşterii reciproce a rezultatelor testelor şi instituţiilor,
procurarea unei prestaţii de servicii. Este vorba despre elaborării regulilor uniforme cu privire la funcţionarea
un proces lung şi anevoios. organismelor de certificare.7
Cât timp armonizarea prin intermediul primei căi Potrivit „controlului exercitat de ţara de origi-
nu s-a produs, statele îşi conservă dreptul de a supune ne”8, un produs admis pentru circuitul liber în Piaţa
anumitor condiţii importul mărfurilor ce provin dintr- comună presupune verificarea originii produsului
un alt stat membru sau puse în libera circulaţie în acel conformităţii regulilor ţării de origine şi respectul
stat. Articolul 36 al Tratatului CEE conţine o listă de de către aceasta a regulilor generale impuse de
motive pentru care un stat membru poate supune în mod dreptul comunitar.
legal propriului control mărfurile originare dintr-un Două serii de Directive de coordonare – unele cu
alt stat membru, iar Curtea de Justiţie a Comunităţilor referire la asigurarea directă a vieţii9, altele la o altă
Europene (CICE) nu a estimat că această listă este asigurare decât cea a vieţii10, conţin reguli aplicabile
limitativă. conflictelor de legi. Scopul vizat este de a proteja con-
În speţa Cassis de Dijon, CJCE a enunţat o regulă sumatorii în cazul încheierii unui contract de adeziune.
dublă. Dintr-un punct de vedere, în cazul absenţei Regula pusă în aplicare prevede aplicarea imperativă
unei reguli comunitare cu privire la producerea şi a legii locului încheierii contractului de asigurare11
5
şi a legii ţării unde este situat riscul, în cazul în care gées, Rec., 1985, p.531; CJCE, 20 sept. 1988, af. 302/86,
coincide cu ţara de reşedinţă a celui asigurat.12 Commission des Communautés européennes c. Royaume de
Deci, legea autonomiei de voinţă a părţilor este, în Danemark, Rec., 1988, p.4607.
6
JOCE, C 136/1, 4 iunie 1985.
principiu, îndepărtată; totuşi, legea astfel desemnată nu 7
Anexa I, „Concluzii privind standardizarea”, aprobată
interzice alegerea de către părţile contractului a legii de Consiliu la 16 iulie 1984, JOCE, 4 iunie 1985, C 136/2.
aplicabile. În statele unde este în vigoare Convenţia A se vedea şi principiile din Anexa II, „Orientări relative la
de la Roma din 19 iunie 1980 asupra legii aplicabile o nouă apropiere în materie de armonizare a standardelor”.
obligaţiilor contractuale, art.5 al acestei Convenţii li-
8
Directiva II (89/646/CEE) a Consiliului din 15 de-
cembrie 1989 vizând coordonarea dispoziţiilor legislative,
mitează aplicarea lex voluntatis în contractele încheiate reglementare şi administrative privind accesul la activită-
cu consumatorii. Pentru a concilia normele imperative ţile societăţilor de credit şi funcţionarea acestora, modifi-
ale directivelor cu dispoziţiile Convenţiei de la Roma, când Directiva 77/780/CEE, JOCE, 30 decembrie 1989,
directivele permit alegerea legii aplicabile când este L 386/1.
autorizată de legea desemnată în mod imperativ. Con-
9
Directiva II (90/619/CEE) a Consiliului din 8 noiem-
siderăm că este vorba de o retrimitere operată prin brie 1990 vizând coordonarea dispoziţiilor legislative, re-
glementare şi administrative privind asigurarea directă a
intermediul directivelor. vieţii, fixând dispoziţii destinate a facilita exerciţiul efectiv
al liberei prestaţii de servicii, modificând Directiva 79/267/
CEE, JOCE, 29 noiembrie 1990, L 350/90; Directiva III
(92/96) a Consiliului din 10 noiembrie 1992 vizând coor-
Note: donarea dispoziţiilor legislative, reglementare şi adminis-
trative privind asigurarea directă a vieţii, modificând Direc-
1
Regulamentul 1612/68 din 15 octombrie 1968 pri- tiva 79/267/CEE şi 90/619/CEE, JOCE, 9 decembrie 1992,
vind libera circulaţie a lucrătorilor Comunităţii // JOCE, L 360/1.
L 257/5. Regulamentul 1251/70 din 15 octombrie 1968 pri-
10
Directiva II (88/357/CEE) vizând coordonarea dispo-
vind drepturile lucrătorilor // JOCE, L 142/24. ziţiilor legislative, reglementare şi administrative privind o
2
CJCE, 20 febr. 1979, af. 120/78, Rewe-Zentral AG c. altă asigurare, decât cea a vieţii, fixând dispoziţii destinate
Bundesmonopolverwaltung fur Branntwein, Rec., 1979, a facilita exerciţiul efectiv al liberei prestaţii de servicii,
p.662 modificând Directiva 73/269/CEE, JOCE, 4 iulie 1988,
3
Ibidem. p.664. L 172/1.
4
CJCE, 10 iulie 1980, af. 152/78, Commission des Com- Directiva (92/49CEE) a Consiliului din 18 iunie 1992
munautés européennes c. République française („Publicité vizând coordonarea dispoziţiilor legislative, reglementare
des boissons alcooliques”), Rec. 1980, p.2299; CJCE, 17 şi administrative privind o altă asigurare, decât cea a vieţii,
iunie 1981, af. 113/80, Commission c. Irlande, Rec., 1981, modificând Directiva 73/239/CEE şi 88/357/CEE, JOCE,
p.1625; CJCE, 10 nov. 1982, af. 261/81, Walter Rau Lebens- 11 august 1992, L 238/1.
mittelwerke c. De Smedt PvbA, Rec., 1982, p.3961.
11
Directiva II (90/619/CEE) a Consiliului din 8 noiem-
5
CJCE, 7 febr. 1985, af. 240/83, Procureur de la Répu- brie 1990, art.4.
blique c. Association de défence des bruleurs d’huiles usa-
12
Directiva II (88/357/CEE), art.7, §1, a).
6
Dreptul internaţional investiţional

Victoria Arhiliuc,
doctor habilitat în drept, profesor cercetător
Î nunordreptul contemporan se conturează formarea

reguli referitoare la mişcările de capital, cu
pentru promovarea, protecţia şa garantarea reciprocă
a investiţiilor etc.
alte cuvinte – a unui drept internaţional investiţional. Între ţările lumii au fost încheiate mai mult de 1330
Totalitatea normelor care reglementează relaţiile de astfel de acorduri, fapt ce denotă o largă răspândire
economice interstatale privind investiţiile formează a lor.1 În 1992 BIRD şi FMI au editat o culegere care
dreptul internaţional investiţional. conţine principalele prevederi ale tratatelor investiţi-
Obiectul de reglementare în acest caz sunt investi- onale. De regulă, conţinutul lor cuprinde întrebări ca:
ţiile de orice tip şi în oricare formă (directe, de porto- stabilirea regimului juridic al investiţiilor străine (de
foliu, capital creditar)*, climatul investiţional, regimul cele mai dese ori se acordă regimul naţional); sistemul
întreprinderilor cu capital străin, hârtiile de valoare, de protecţie, securitate şi garanţii pentru investiţiile
dreptul de proprietate asupra lor şi al. străine; ordinea rezolvării disputelor între investitorul
În Carta drepturilor şi îndatoririlor economice ale străin şi statul contractant.
statelor se conţine precizarea că fiecare stat are drep- În prezent nu există un sistem universal centralizat
tul, decurgând din suveranitatea sa permanentă asupra care ar stabili ordinea efectuării investiţiilor străine.
resurselor naturale şi activităţilor economice, de a re- Există însă tendinţe spre crearea unui mecanism mul-
glementa investiţiile străine şi de a exercita autoritatea tilateral de reguli privind investiţiile străine, în special
asupra acestor investiţii, în limitele jurisdicţiei sale spre unificarea regimurilor investiţionale, universali-
naţionale, în concordanţă cu legile şi reglementările zarea regulilor de acceptare şi protecţie a investiţiilor
sale şi în conformitate cu obiectivele şi priorităţile străine.* Tendinţa creării unui mecanism multilateral
sale naţionale. privind investiţiile îşi găseşte reflectare în crearea di-
Astfel, statul are dreptul exclusiv să autorizeze şi feritelor „coduri de conduită” şi a altor acte similare.
să reglementeze investiţiile străine, iar atunci când Aşa, de exemplu, este cunoscut Codul liberalizării
interesele lui necesită, poate încuraja investiţiile stră- mişcării capitalurilor adoptat în cadrul Organizaţiei
ine recurgând la legislaţia sa internă sau la convenţii pentru Cooperare şi Dezvoltare Economică. Acest Cod
bilaterale, care să stabilească un cadru juridic general este obligatoriu pentru statele membre ale Organizaţiei
al acestora. şi constă din trei părţi: obligaţia statelor părţi de a nu
Relaţiile investiţionale interstatale se reglementea- introduce noi restricţii referitoare la circulaţia capitalu-
ză, de cele mai dese ori, de tratatele bilaterale, care pot rilor; ordinea notificării în cazurile aplicării măsurilor
avea denumiri diferite: tratate, convenţii sau acorduri restrictive (din considerente de securitate); lista ope-
raţiunilor investiţionale care urmează a fi liberalizate.
În 1992 BIRD a adoptat „Principiile directoare privind
regimul investiţiilor străine”. În cadrul Organizaţiei
*
Tratatul de la Roma din 1957 despre crearea Comu-
nităţii Economice Europene a proclamat libera circulaţie a colaborării economice din Asia şi Pacific în 1994 a
capitalurilor ca bază fundamentală a cooperării economice. fost adoptat „Codul benevol” al investiţiilor străine
Ulterior, în cadrul Comunităţii au fost adoptate multiple acte directe, în care sunt formulate următoarele principii
care serveau juridic libera circulaţie a capitalurilor între ţă- investiţionale:
rile membre CEE, precum şi cu ţările în curs de dezvoltare; – atitudine nediscriminatorie faţă de ţările dona-
investiţiile directe – sunt investiţiile în obiecte economice,
care îi dau investorului dreptul să participe la efectuarea
toare;
controlului efectiv şi administrarea întreprinderii; investi-
ţiile de portofoliu – varietate a investiţiilor financiare, care
se manifestă prin introducerea banilor în pachetul (portofo- *
În 1965 a fost încheiată Convenţia de la Washington
liul) de diferite hârtii de valoare în scopul creşterii venitu- (a intrat în vigoare în 1966) privind ordinea rezolvării dife-
lui şi diminuării riscului economic, cu orientarea de a avea rendelor investiţionale între state şi persoanele străine. Ea
dividende şi profit; capitalul creditar – investiţii în formă prevede stabilirea de facilităţi pentru rezolvarea disputelor
de credite internaţionale private şi de stat, care se folosesc între investitori şi state, prin conciliere şi arbitraj. În cores-
de către statele primitoare pentru acoperirea deficitului bu- pundere cu această Convenţie, sub egida BIRD a fost creat
getar, crearea infrastructurii de producţie, dezvoltarea legă- Centrul Internaţional pentru Reglementarea Diferendelor
turilor economice externe. privind Investiţiile (CIRDI).
7
– minimalizarea restricţiilor; ale statelor din prima categorie pe teritoriul statelor

– neadmiterea exproprierii fără compensare; din categoria a doua. Între Agenţie şi statele membre
– asigurarea înregistrării şi convertirii; deţinătoare de investiţii se încheie acorduri de protecţie
– înlăturarea barierelor la transferul capitalului; şi garantare a investiţiilor.
– excluderea dublei impuneri; Garanţiile se oferă investitorilor privaţi. Din aceste
– respectarea de către investitor a normelor şi regu- considerente, Agenţia încheie cu investitorul privat
lilor de aflare pe teritoriul ţării; contractul corespunzător. În cazul apariţiei riscului de
– asigurarea intrării-ieşirii personalului străin; asigurare, Agenţia plăteşte suma respectivă şi, ulterior,
– rezolvarea diferendelor pe calea negocierilor sau pretenţiile investitorului privat faţă de statul deţinător
prin arbitraj. de investiţii trec la Agenţie. Neînţelegerea sau disputa
În cadrul CSI a fost încheiat, în 1993, Acordul multi- între investitorul străin şi statul deţinător de investiţii
lateral privind colaborarea în domeniul activităţii inves- se transformă în diferend internaţional. Merită atenţie
tiţionale. Regimul prevăzut în Acord nu se răspândeşte faptul că părţi ale diferendului nu sunt două state, dar
asupra statelor terţe. Părţile îşi acordă reciproc regimul un stat şi o organizaţie internaţională – Agenţia Multi-
naţional în toată activitatea investiţională, se obligă laterală pentru Garantarea Investiţiilor.
să colaboreze în ce priveşte elaborarea şi realizarea Conform Convenţiei de la Seul, AMGI are şi un
politicii investiţionale concordate. Una dintre direcţiile rol privind normele de fond asupra tratamentului
de colaborare este aproprierea legislaţiei referitoare la investiţiilor. În baza articolului 12 (d) al Convenţiei,
activitatea investiţională. Este prevăzut un nivel înalt Agenţia trebuie, atunci când garantează o investiţie,
de protecţie a investiţiilor şi nu numai de naţionali- să se declare satisfăcută în ceea ce priveşte „condiţiile
zare. Investitorii au dreptul la despăgubiri, inclusiv a investiţiilor în ţara-gazdă, inclusiv disponibilitatea
venitului ratat, pricinuite în rezultatul acţiunilor ilegale unui tratament corect şi echitabil, precum şi protecţia
ale organelor de stat şi ale persoanelor cu funcţie de juridică a investiţiilor”.
răspundere. Suplimentar a fost adoptată, la 25 martie
1997, Convenţia privind drepturile investitorilor, care Naţionalizarea investiţiilor străine. Dreptul inter-
garantează drepturile lor. naţional contemporan recunoaşte dreptul statului de a
naţionaliza proprietatea străină. Acest drept se bazează
Agenţia Multilaterală pentru Garantarea Inves- pe exercitarea unui atribut al suveranităţii statului –
tiţiilor (AMGI). În octombrie 1985 a fost încheiată asupra resurselor naturale. În art.2 din Carta dreptu-
Convenţia de la Seul, în baza căreia s-a creat Agenţia rilor şi îndatoririlor economice ale statelor, consacrat
Multilaterală pentru Garantarea Investiţiilor (AMGI). suveranităţii permanente asupra resurselor naturale,
Principalul scop al Agenţiei este de a oferi un mecanism s-a precizat că fiecare stat are dreptul de a naţionaliza,
multilateral de asigurare a investiţiilor, complementar expropria sau transfera proprietatea bunurilor străine,
schemelor naţionale, regionale şi private de asigurare în care caz trebuie plătită despăgubirea corespunzătoare
a investiţiilor, fiind astfel atenuate temerile privind de către statul care ia asemenea măsuri, ţinându-se
riscurile necomerciale (interzicerea transferului valu- seama de legile şi de reglementările sale şi de toate
tei, naţionalizarea şi alte forme de expropriere, război, împrejurările pe care statul le consideră pertinente. În
revoluţie, dezordine socială pe teritoriul statului). cazul când problema despăgubirilor dă naştere unui
Agenţia are capacitate juridică internaţională. Din diferend, el va fi reglementat conform legislaţiei interne
punct de vedere organizatoric, Agenţia este în legătură a statului naţionalizator, dacă toate statele interesate nu
cu BIRD. Membri ai Agenţiei sunt peste 120 de state, au căzut de acord, în mod liber şi reciproc, de a căuta
numai statele membre ale BIRD. Administrarea Agen- alte mijloace paşnice pe baza egalităţii suverane şi în
ţiei este efectuată de Consiliul Guvernatorilor (câte un concordanţă cu principiul liberei alegeri a mijloacelor
guvernator şi un locţiitor al guvernatorului de la fiecare de soluţionare.
stat), Consiliul Administrativ din 12 membri, numiţi Cu toate acestea, naţionalizarea nu exclude posibili-
de Consiliul Guvernatorilor şi Preşedinte, numit de tatea apariţiei unui diferend între statul naţionalizator şi
Consiliul Administrativ pe un termen nedeterminat. statul care oferă protecţie diplomatică persoanei fizice
Capitalul social al Agenţiei se repartizează între sau juridice investitor privind, de exemplu, cuantumul
statele membre grupate în două categorii: statele dez- despăgubirilor.
voltate (60% de capital în sumă) şi ţările în curs de În aşa cazuri, între statele părţi la diferend poate
dezvoltare (40% de capital în sumă). Se garantează avea loc recurgerea pe plan internaţional la mijloace
investiţiile directe ale persoanelor fizice şi juridice paşnice de reglementare a diferendelor.
8
În cazul naţionalizării urmează să fie luate în con- Aceste acorduri stabilesc principiile juridice fun-
sideraţie cerinţe speciale: naţionalizarea nu poate fi damentale, destinate consolidării relaţiilor comerciale
arbitrară, ea poate avea loc în situaţii excepţionale, în- între Republica Moldova şi ţările părţi la extinderea
temeiate pe motive de utilitate publică, în baza legii, cu dezvoltării şi colaborării comerciale şi economice,
respectarea principiului nediscriminării; naţionalizarea la încurajarea şi crearea condiţiilor favorabile pentru
trebuie să fie însoţită de plata unei compensaţii rapide, investiţiile persoanelor fizice şi juridice ale unei ţări
efective şi adecvate. pe teritoriul altei.
Spre exemplu, în art.5 al Acordului între Republica În conformitate cu prevederile acestor acorduri, păr-
Moldova şi Republica Slovacă privind promovarea şi ţile contractante şi-au asumat obligaţia să asigure admi-
protejarea reciprocă a investiţiilor, încheiat la 7 aprilie nistrarea, menţinerea, utilizarea, deţinerea sau repartiţia
2008, sunt prevăzute următoarele: „Investiţiile investi- pe teritoriul lor a investiţiilor altei părţi contractante,
torilor unei Părţi Contractante nu vor fi naţionalizate, să se abţină de la toate măsurile discriminatorii sau
expropriate sau supuse oricăror altor măsuri cu efect nefondate. Părţile contractante vor acorda investiţiilor
echivalent naţionalizării sau exproprierii şi care are altei părţi regimul naţional sau al naţiunii celei mai
drept rezultat un transfer formal de drept sau confis- favorizate. Părţile contractante asigură investitorilor
carea directă (denumită în continuare „expropriere”) transferul, după îndeplinirea obligaţiunilor lor fiscale,
pe teritoriul celeilalte Părţi Contractante, cu excepţia fără nici o restricţie, a investiţiilor (a dividendelor, a
cazurilor când exproprierea se efectuează în scop pu- profitului, a sumelor obţinute în rezultatul vinderii sau
blic şi însoţită de o compensare promptă, adecvată şi lichidării investiţiilor etc.). Transferurile vor fi efectu-
efectivă. Exproprierea urmează să fie efectuată în bază ate fără nici o restricţie, într-o valută convertibilă, la
non-discriminatorie, în conformitate şi în baza unor preţul aplicat pe piaţă la data efectuării transferului.
prevederi legale. Aceste prevederi vor fi aplicate, de asemenea, asupra
Asemenea compensare va totaliza valoarea de piaţă investiţiilor efectuate înaintea datei intrării în vigoare
a investiţiilor expropriate la data imediat anterioară a acordurilor.
exproprierii sau înainte de momentul când exproprierea Referitor la investiţiile efectuate până la data expi-
a fost anunţată sau făcută public cunoscută, în depen- rării acordului, prevederile menţionate vor fi aplicate
denţă de ceea ce se va întâmpla mai curând, va include pentru o perioadă de 10 ani, începând cu data expirării
dobânda comercială utilizată din momentul exproprierii acordului.
până la data plăţii şi va fi realizată efectiv. Compensarea
va fi efectuată într-o valută liber convertibilă sau în altă
valută, conform înţelegerii dintre investitor şi Partea Note:
Contractantă care achită compensarea respectivă”.2
Republica Moldova a încheiat 40 de acorduri bi- 1
Sistemul comerţului mondial. Centrul de Comerţ In-
laterale privind promovarea şi protecţia investiţiilor ternaţional UNCTAD/OMC şi Secretariatul Commonweal-
th, 1999, p.300.
străine cu Turcia, Polonia, Germania, SUA, China, 2
Acordul între Republica Moldova şi Republica Slova-
Uzbekistan, Ucraina, România, Olanda, Luxemburg, că privind promovarea şi protejarea reciprocă a investiţiilor
Belgia, Finlanda, Iran, Ungaria, Rusia, Grecia şi al. din 7 aprilie 2008, art.5.
9
Aspecte conceptuale privind

principiul transparenţei
Teodor CÂRNAŢ,
doctor habilitat în drept, conferenţiar universitar
Galina Chiveri,
doctorand
A pariţia şi evoluţia principiului transparenţei se

datorează evoluţiei cultului informaţiei, care a
Transparenţa este abilitatea de a pune la dispoziţia
publicului informaţii relevante şi la timp cu privire la
influenţat asupra difuzării informaţiei de interes public. activităţile desfăşurate de guvernare.7
Din principiul transparenţei putem determina conceptul Transparenţa reprezintă punctul de intersecţie a
că societatea civilă are dreptul de a cunoaşte şi a avea dreptului publicului de a cunoaşte şi a dreptului indi-
acces la informaţiile de interes public, dreptul de a face vidului la viaţă privată.8
parte din factorii de decizie ai statului, iar autorităţile Din definiţiile expuse putem deduce următoarele
publice au obligaţia de a divulga informaţia de interes elemente ale transparenţei: dreptul cetăţenilor de a avea
public. Drepturile omului şi democraţia se exercită acces la informaţia publică; dreptul cetăţenilor de a par-
numai în condiţii de transparenţă şi, ca rezultat, prin- ticipa la procesul decizional; informaţia publică (care
cipiul transparenţei este un principiu indispensabil al prezintă interes pentru cetăţeni şi trebuie să fie accesibilă,
unei societăţi democratice. obiectivă, veridică şi completă); transparenţa – mod de
Transparenţa este un fenomen complex, care în lucru al tuturor autorităţilor publice sau instituţii publice
evoluţia sa a depins de mai mulţi factori de natură de a face publică activitatea lor.
politică, economică, socială şi culturală. El s-a extins Din toate aceste elemente pe care le-am dedus an-
odată cu extinderea democraţiei în a doua jumătate a terior, conceptul principiului transparenţei se bazează
secolului XX, după ce au fost adoptate primele decla- pe două: dreptul cetăţenilor de a participa la procesul
raţii şi convenţii internaţionale ce protejau drepturile decizional; dreptul cetăţenilor de a avea acces la infor-
omului. maţia publică.
În literatura de specialitate se cunosc patru perioade Dreptul cetăţenilor de a participa la procesul deci-
de dezvoltare a principiului transparenţei: 1) Euro- zional se exercită prin drepturile electorale, participarea
pa medievală timpurie, 2) Europa medievală târzie, la referendum, care se realizează prin două forme:
3) sfârşitul secolului XVIII – mijlocul secolului XIX activă şi pasivă.9
şi 4) secolul XX până in prezent.1 Însă, ideile de bază Participarea pasivă a cetăţenilor la procesul decizio-
referitoare la acest principiu le găsim în Grecia, unde nal include exercitarea dreptului la vot, iar participarea
cetăţenii aveau dreptul de a participa la viaţa politică, activă presupune: implicarea directă în politică, asoci-
la guvernare şi la procesul decizional.2 erea în partide politice, participarea directă în cadrul
De unii autori transparenţa este văzută drept o alegerilor, înaintarea propunerilor sau proiectelor de
cerinţă elementară a democraţiei, un instrument prin interes public.
care alegătorii intervin în procesul de guvernare şi Dreptul cetăţenilor de a avea acces la informaţia
supraveghează acţiunile autorităţii, o modalitate de publică, şi anume – la informaţiile cu privire la decizi-
prevenire a corupţiei sau abuzurilor.3 ile, politica şi acţiunile guvernării. Prin informaţia de
Dicţionarul Explicativ al Limbii Române defineşte interes public se înţelege orice informaţie care rezultă
termenul transparenţă drept proprietate a unor corpuri din activităţile unei autorităţi publice sau instituţii
sau a unor medii de a fi transparente, prin care se poate publice.
vedea limpede conturul şi detaliile obiectelor aflate în Atât dreptul cetăţenilor de a participa la procesul
partea opusă.4 decizional, cât şi dreptul cetăţenilor de a avea acces la
În aspect juridic, transparenţa este mediul care informaţia publică, au acoperire constituţională.
permite accesul total al publicului privind activitatea, Articolul 34 din Constituţia Republicii Moldova10
practicile autorităţilor publice.5 Fenomenul transpa- prevede că nu poate fi îngrădit dreptul persoanei de a
renţei mai este conturat drept mod de lucru, principiu avea acces la orice informaţie de interes public. Auto-
al unor conducători sau organe conducătoare de a rităţile publice, potrivit competenţelor ce le revin, sunt
face cunoscută public, în permanenţă, întreaga lor obligate să asigure informarea corectă a cetăţenilor asu-
activitate.6 pra treburilor publice şi asupra problemelor de interes
10
personal, iar mijloacele de informare publică, de stat tanţii lor; la rândul său, oricărui cetăţean i se asigură
sau private sunt obligate să asigure informarea corectă accesul la o funcţie publică.
a opiniei publice. Mijloacele de informare publică nu Pentru a-şi exprima opiniile, viziunile, ideile, cetăţe-
sunt supuse cenzurii. nii se pot întruni în mitinguri, demonstraţii, manifestări
Articolul 37 din Constituţie garantează fiecărui sau orice altă întrunire. Mitingurile, demonstraţiile,
om dreptul la accesul liber şi la răspândirea informa- manifestările, procesiunile sau orice alte demonstraţii
ţiilor veridice privitoare la starea mediului natural, la sunt libere şi pot fi organizate numai în mod paşnic.12
condiţiile de viaţă şi de muncă, la calitatea produselor Cetăţenilor Republicii Moldova le este garantată
alimentare şi a obiectelor de uz casnic. Tăinuirea sau libera asociere în partide şi în alte organizaţii social-
falsificarea informaţiilor despre factorii ce sunt în de- politice. La rândul lor, partidele politice şi organizaţiile
trimentul sănătăţii oamenilor se interzice prin lege. social-politice vor contribui la definirea şi la exprimarea
Articolul 65 din Constituţie stabileşte că şedinţele voinţei politice a cetăţenilor.13
Parlamentului sunt publice şi că Parlamentul poate În concluzie putem menţiona că principiul trans-
hotărî ca anumite şedinţe să fie închise. În acelaşi timp, parenţei este fundamentul pe care se construieşte o
art.76 cu privire la intrarea în vigoare a legii declară societate deschisă şi democratică. Prin acest principiu
că legea se publică în Monitorul Oficial al Republicii societatea civilă îşi realizează dreptul de a cunoaşte şi
Moldova şi intră în vigoare la data publicării sau la a avea acces la informaţiile de interes public, precum şi
data prevăzută în textul ei. Nepublicarea legii atrage asupra activităţii autorităţilor publice. În rezultatul rea-
inexistenţa acesteia. Art.117 al Constituţiei stipulează lizării acestui drept, societatea civilă poate spori gradul
caracterul public al dezbaterilor judiciare; astfel, în de transparenţă a autorităţilor publice, perfecţionarea
toate instanţele judecătoreşti şedinţele de judecată sunt şi dezvoltarea mecanismelor pentru implementarea
publice. Judecarea proceselor în şedinţă închisă se ad- principiului transparenţei.
mite numai în cazurile stabilite prin lege, cu respectarea
tuturor regulilor de procedură.
În scopul asigurării accesului la informaţie, Con- Note:
stituţia Republicii Moldova reglementează o anumită
categorie de drepturi şi libertăţi ale omului, cum sunt
1
A se vedea: K.Faulks. Citizenship. – London, Routled-
ge, 2000, p.17.
libertatea conştiinţei, libertatea opiniei şi exprimării, 2
A se vedea: J.Boardman. Cambridge ancient history. –
libertatea creaţiei. Fiecărui cetăţean îi este garantată Cambridge: University Press, 1924, p.210.
libertatea gândirii, a opiniei, precum şi libertatea 3
A se vedea: D.Oancea, B.Diaconu.Transparenţa şi
exprimării în public prin cuvânt, imagine sau prin alt avatarurile ei. www.csr-romania.ro.
mijloc posibil. Însă, libertatea exprimării nu poate pre-
4
www.dictionaronline.eu
5
Academia Română, Institutul de Lingvistică „Iorgu
judicia onoarea, demnitatea sau dreptul altei persoane
Iordan”. Dicţionarul Explicativ al Limbii Române. – Bucu-
la viziune proprie. Sunt interzise şi pedepsite prin lege reşti: Univers Enciclopedic, 1998.
contestarea şi defăimarea statului şi poporului, îndem- 6
www.dictionaronline.eu
nul la război de agresiune, la ură naţională, rasială sau 7
A se vedea: J.Bertók. Public sector transparency and
religioasă, incitarea la discriminare, la separatism teri- accountability: making it happen. – Danver, OECD Publi-
torial, la violenţă publică, precum şi la alte manifestări shing, 2002, p.7.
8
A se vedea: W.Richard, R.E. Oliver, Oliver. What
ce atentează la regimul constituţional. is transparency? New-York, McGraw-Hill Professional,
Voinţa poporului constituie baza puterii de stat. 2004, p.x.
Voinţa poporului se exprimă prin alegeri libere, care au 9
A se vedea: J.M. Fendrich. Ideal Citizens: The Legacy
loc în mod periodic prin sufragiu universal, egal, direct, of the Civil Rights Movement. – New York: SUNY Press,
secret şi liber exprimat. În acelaşi timp, Constituţia 1993, p.108.
10
Constituţia Republicii Moldova adoptata la 29.07.1994
Republicii Moldova garantează cetăţenilor Republicii
// Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 1994, nr.1.
Moldova cu drept de vot dreptul de a fi aleşi.11 11
Ibidem, art.38.
Cetăţenii au dreptul de a participa la administrarea 12
Ibidem, art.39.
treburilor publice nemijlocit, precum şi prin reprezen- 13
Ibidem, art.41.
11
Recepţionarea unor principii, instituţii şi norme

juridice din Dreptul privat roman în noul Cod civil
al Republicii Moldova
Victor Volcinschi,
P rocesul de recepţionare a Dreptului privat roman

de către statele Europei continentale are o istorie
capacităţii de exerciţiu (art.19-22 C.civ. RM).
Ca şi în Dreptul privat roman, care cunoştea institu-
multiseculară. Chiar şi exemplul cel mai strălucit de ţia juridică de diminuare a capacităţii civile a persoanei
recepţionare a înţelepciunii juridice din Roma Antică, fizice (capitis deminuţio), în Codul civil astăzi în vi-
precum este Codul civil francez din 1804, are deja goare la fel este prevăzută atât diminuarea capacităţii
vârsta de peste două secole. Însă, acest proces continuă de exerciţiu (art.25 C.civ. RM), cât şi lipsirea totală a
şi în zilele noastre. În acest context e de subliniat, întâi acesteia în cazurile expres prevăzute de lege (art.24
de toate, că instituţia juridică de persoană (persona), în C.civ. RM). Desigur, atât cercul de persoane care cad
sensul de persoană fizică ca subiect de drept (art.17-23 sub incidenţa acestei instituţii, cât şi temeiurile, în baza
ale Codului civil al Republicii Moldova1), este recepţi- cărora persoanele fizice pot fi supuse unor asemenea
onată din Dreptul privat roman. Acelaşi lucru se poate diminuări, suferind metamorfozele condiţionate de
spune şi despre instituţia de persoană juridică (art.55- timp şi de condiţiile sociale contemporane, sunt altele
105 C.civ. RM) cu atributele dictate de doctrina şi decât cele din Roma Antică.
practica contemporană. Deşi în Dreptul privat roman Dacă temeiurile, în baza cărora persoana fizică a fost
nu se pomeneşte despre capacitatea de exerciţiu, care limitată în capacitatea de exerciţiu, au dispărut, instanţa
în condiţiile actuale se dobândeşte treptat, pe măsura de judecată îşi anulează hotărârea şi persoana este repusă
atingerii de către persoana fizică a anumitor etape de în capacitatea sa deplină de exerciţiu (alin.(3) art.24
vârstă (adică, de maturizare intelectuală) şi obţinerii C.civ. RM). Procedura juridică, cu ajutorul căreia per-
anumitei practici de viaţă, pentru obţinerea capacităţii soana fizică se repunea în capacitatea sa civilă, purta
civile (caput) erau prevăzute şi anumite etape de vârstă, denumirea de ius postliminium.
şi anume: Codul civil al Republicii Moldova a recepţionat şi
I – până la 7 ani minorii nu dispuneau de caput şi instituţiile juridice de tutelă şi curatelă prevăzute în
se numeau infantes, adică infantili; Digestele lui Iustinian (D. 26.1-10). Aceste instituţii
II – de la 7 la 14 ani băieţii, iar de la 7 la 12 ani sunt prevăzute în Codul civil cu aceleaşi denumiri, cu
fetele (impuberes) se considerau că dispun parţial de aceleaşi scopuri, cu aceleaşi funcţii, asupra aceloraşi
capacitate (caput); categorii de persoane, cu mici deosebiri de vârstă şi
III – de la 14/12 ani şi mai departe persoanele alte novele dictate de realiile contemporane, în special,
dispuneau de capacitatea civilă deplină, cu o singură în privinţa femeilor care la ora actuală sunt egalate în
excepţie pentru persoanele care nu au atins încă vârsta statutul lor juridic cu bărbaţii, cu aceleaşi exigenţe
de 25 ani (D. 4.4.1-48). faţă de persoanele care urmează a fi numite tutori sau
Excepţia constă în aceea că, dacă persoanele după curatori, cu aceleaşi obligaţii ale tutorilor şi curatorilor
14/12 ani, dar care nu au atins vârsta de 25 ani, au atât faţă de cei aflaţi sub tutelă sau curatelă, cât şi faţă
încheiat vreun contract, ale cărui efecte se răsfrângeau de organele care instituie şi controlează activitatea
negativ asupra intereselor lor sau cădeau în situaţii de- tutorilor şi curatorilor (art.32-47 C.civ. RM).
favorabile în alt mod, aceste persoane puteau cere de la Numai că, spre deosebire de Codul civil al
pretor restitutio in integrum, adică declararea nulităţii Republicii Moldova, legislaţia civilă din Roma Antică
contractului şi aducerea părţilor în situaţia iniţială. prevedea şi măsuri specifice eficiente de răspundere
Aceasta a rămas în istoria Dreptului privat roman ca a tutorilor şi curatorilor pentru exercitarea necuve-
un mijloc specific de apărare pretoriană, condiţionat de nită a obligaţiilor lor sau pentru abuzurile comise
faptul că, după cum spunea Ulpianus, la persoanele de în această activitate. Ar fi cazul de completat Codul
această vârsta judecata (chibzuinţa) este şovăielnică, nostru civil cu asemenea norme. În privinţa corelaţiei
irezistentă şi supusă multor minţiri (D.4.4.1). dintre normele de drept şi cele moralo-estetice, Codul
În Codul civil al Republicii Moldova la fel sunt civil al Republicii Moldova a recepţionat principiul,
prevăzute anumite etape de vârstă pentru dobândirea potrivit căruia la exercitarea drepturilor şi la execu-
12
tarea obligaţiilor persoanele fizice trebuie să respecte se numesc servituţi ale terenurilor (fundibus), din cauza
buna-credinţă (bonae fides), legea, contractul, ordinea că în lipsa acestora ele nu pot fi constituite...” (Ulpia-
publică şi bunele moravuri. Buna-credinţă se prezumă nus, D. 8.4.1). Un alt jurist al Romei Antice, Paulus,
până la proba contrară (art.9 alin.(1) C.civ. RM). se pronunţa mai concret, afirmând că în cazul în care
De remarcat că principiul bunei-credinţe este utili- asupra unui teren este constituită o servitute în favoarea
zat şi îşi exercită efectul său juridic şi în instituţia de altui teren, atunci servitutea urmează terenul în cazul
posesiune (art.307, 308, 309 şi 311 C.civ. RM), creând vinderii acestuia (Paulus, D. 8.4.12). Pomponius, însă,
anumite priorităţi posesorului de bună-credinţă în ra- se pronunţa şi mai categoric, afirmând că „servitutea
port cu cel de rea-credinţă (mala fides). aparţine nu persoanei, ci terenului” (Pomponius,
Codul civil al Republicii Moldova a recepţionat D. 8.2.3).
şi drepturile reale asupra lucrurilor altuia (iura in re Din afirmaţiile acestor jurişti celebri ai Romei
aliena), prevăzute în Digestele lui Iustinian, Partea a Antice, mulţi dintre care sunt reprezentanţi ai nume-
VII-a, fragmentele 1-9 (D. 7.1-9) şi în Cartea a VIII-a, roaselor generaţii de jurişti, pe parcursul secolelor,
fragmentele 1-6 (D. 8.1-6). inclusiv până în secolul XX, au considerat că raportul
Din cărţile şi fragmentele indicate ale Digestelor lui juridic în cadrul servituţii prediale apare între terenuri,
Iustinian rezultă că drepturile reale principale asupra atribuindu-le acestora calitatea de subiecţi de drept.2
lucrurilor altuia sunt: usufructus (uzufructul), usus Analizând minuţios opiniile juriştilor romani sus-
(uzul), habitatio (abitaţia), superficio (superficia), citaţi şi comentariile urmaşilor, se poate afirma că o
servitutes praediales (servituţile prediale). asemenea definiţie a servituţii prediale este dictată
E de remarcat din capul locului că drepturile reale de ordinea publică din Roma Antică de la acel timp.
menţionate sunt recepţionate în Codul nostru civil cu În acest context este semnificativă poziţia savantului
aceleaşi denumiri (uzufructul – art.395-423; uzul şi român Matei B. Cantacuzino, conform căruia „...servi-
abitaţia –art.44-42; servitutea predială – art.428-442; tutea nu poate, ca orice drept, să existe decât numai în
superficia – art.443-453), cu aceeaşi natură juridică, limitele ordinii publice...”3. Iar savantul francez Réné
asupra aceloraşi obiecte, având la baza constituirii Savatier afirmă că „...anume ordinea publică alimen-
sale aproape aceleaşi acte şi fapte juridice, cu aproa- tează viaţa economică şi juridică”.4
pe acelaşi conţinut al raporturilor juridice ce apar în Fără a ne opri la analiza noţiunii şi conţinutului
cadrul acestor instituţii. Spun „aproape”, pentru că în ordinii publice, precum şi a impactului pe care ea îl
reglementările din Codul civil al Republicii Moldova exercită asupra Dreptului privat intern şi cel interna-
temeiurile de apariţie (actele şi faptele juridice) sunt ţional privat, am vrea să afirmăm că ordinea publică
mai diverse, iar conţinutul raporturilor juridice ce apar din Roma Antică şi-a exercitat impactul asupra definirii
în cadrul acestor instituţii este reglementat mult mai servituţii prediale.
detaliat. O analiză minuţioasă a fragmentelor din Digeste ne
Încă multe principii, instituţii şi norme juridice sunt face să observăm că juriştii romani, definind servitutea
recepţionate din Dreptul privat roman în Codul civil al predială, sunt mai îngăduitori faţă de personificarea
Republicii Moldova. A face o analiză câtuşi de succin- terenului dominant prin proprietarul acestuia, ca titular
tă a acestora este imposibil în prezentul material. De al dreptului subiectiv de servitute, decât faţă de personi-
aceea, am vrea să ne concentrăm atenţia în continuare ficarea terenului aservit prin acelaşi procedeu, indicând
asupra servituţii prediale*. de fiecare dată terenul aservit însuşi şi ocolind personi-
Una dintre problemele fundamentale ale servituţii ficarea lui prin proprietarul acestuia. În opinia noastră,
prediale este, în opinia noastră, problema definirii asupra acestui procedeu a influenţat conceptul dominant
acesteia. în Dreptul privat roman, care s-a păstrat pe parcursul
Pornim de la dezideratul că esenţa servituţii predia- secolelor şi după recepţia acestuia de către popoarele
le, conform reglamentărilor şi doctrinei Romei Antice, europene, de a trata dreptul subiectiv real ca drept ce
constă în aceea că un imobil (cel aservit) se grevează instituie legătura directă de dominare a titularului aces-
cu o sarcină în servirea altui imobil (celui dominant). tui drept asupra obiectului. Se considera că servitutea
Spre exemplu, Ulpianus afirma că „servituţile prediale predială, fiind un drept subiectiv real, instituie legătura
juridică directă şi nemijlocită de dominare a titularului
* Această problemă este demnă de a fi obiectul unei
discuţii aparte. A se vedea: V.Volcinschi. Servitutea predi-
acestui drept asupra terenului aservit. Prin urmare, tra-
ală în lumina secolelor şi a noului Cod civil al Republicii tarea servituţii prediale de pe poziţiile titularului acestui
Moldova // Analele Ştiinţifice ale Universităşii de Stat din drept, din punctul de vedere al conceptelor dominante
Moldova, nr.7. – Chişinău, 2004. de atunci, era destul de firească şi adecvată.
13
Istoria dreptului mai demonstrează că fiecare tip ordinea publică de la locul şi timpul alcătuirii acestor
istoric de ordine publică îşi exercită, inevitabil, influ- „codice de legi”. Tot ordinea publică a timpului său
enţa şi îşi lasă amprenta asupra normelor, instituţiilor şi îl îndeamnă pe proeminentul civilist român Matei B.
conceptelor juridice: pe unele le modifică, le adaptează Cantacuzino să afirme, interpretând art.620 al Codului
la cerinţele noi ale societăţii, pe altele, dacă ele nu civil al României. că „...pentru a rupe cu practicile îngă-
corespund cerinţelor societăţii, le trece în desuetudine, duite de vechiul drept feudal, legiuitorul accentuează în
creând în locul lor altele noi. Aşa a fost soarta proprie- mod special prohibiţia de a constitui sau de a dobândi
tăţii private în general pe timpurile regimului socialist, servituţi atingătoare de libertate individuală, prin aceea
aşa s-a întâmplat cu apariţia proprietăţii personale a că ele i-ar impune în mod perpetuu proprietarului fon-
cetăţenilor (art.90 alin.(l) şi (4), art.102 ale Codului dului şerbit servicii personale, altele decât cele strict
civil al Moldovei din 1.12.1964), aşa s-a întâmplat trebuitoare pentru a pune şi a menţine fondul şerbit în
cu eliminarea servituţii prediale din sistemul de drept stare de a se putea exercita servitutea”.9 Iar referindu-se
sovietic, dat fiind faptul că ordinea publică a acelui la art.576 din acelaşi Cod afirmă: „...servitutea e prin
sistem a scos din circuitul civil terenurile de pământ şi definiţie (art.576) o sarcină creată asupra unui fond,
a declarat statul drept unicul proprietar al pământului. dar aceasta înseamnă numai că sarcina constituie o
El, statul, repartiza terenurile de pământ în posesia şi servitute decât atunci când e perpetuă sau, mai exact,
folosinţa altor subiecţi şi tot statul determina regimul când ea profită proprietarului fondului dominant şi
juridic al diferitelor categorii de terenuri, inclusiv căile proprietarilor succesivi ai fondului dominant, oricare
de acces la ele. În aşa mod, „anume ordinea publică ar fi ei, şi numai în această calitate”.10
alimentează viaţa economică şi juridică” – afirmăm şi Este evident că atât legiuitorul român la momentul
noi împreună cu Réné Savatier citat mai sus. adoptării Codului civil, cât şi Matei B. Cantacuzino
Dar dacă fenomenele juridice evoluează anume aşa, la momentul publicării operei sale nu putea avea o
suferind impactul ordinii publice asupra lor, atunci altă atitudine faţă de „vechiul drept feudal”, dat fiind
de ce definiţia servituţii prediale rămâne constantă în că la acel timp omenirea depăşise deja şi orânduirea
lumina secolelor? Care este acel „fir roşu”, alunecând sclavagistă, şi cea feudală şi, după cum afirmă un alt
pe care definiţia servituţii prediale rămâne invariabilă proeminent civilist român Dimitrie Alexandresco, „...
pe parcursul secolelor, ajungând şi până în Codul civil nimeni nu se gândeşte a restabili servituţile feudale des-
al Republicii Moldova (art.428 alin.(1)) adoptat la fiinţate prin revoluţia nemuritoare de la finele secolului
6.06.2002 şi pus în vigoare la 13.06.2003? al XVIII-lea”.11 După cum vedem, la baza gândirii se
În opinia noastră, acel „fir roşu” care s-a dovedit pun deja valorile declarate de Revoluţia burgheză din
a fi element comun pentru ordinea publică prin toate Franţa din anul 1789: Libertatea, Egalitatea, Fraterni-
epocile istorice, începând cu Roma Antică şi până la tatea, valori care pe parcursul întregului secol al XlX-
începutul secolului XX, îl constituie: lea au alimentat conştiinţa umană în lupta cu ordinea
a) conceptul subiectului de drept; publică feudală. Astfel, ordinea publică de la sfârşitul
b) conceptul dreptului subiectiv real. secolului XIX – începutul secolului XX, îmbogăţin-
a) Dacă în Roma Antică era firesc şi adecvat de a du-şi conţinutul cu principii şi viziuni noi relative la
defini servitutea predială prin grevarea cu o anumită libertăţile personalităţii umane după desfiinţarea regi-
sarcină a unui teren în servirea altui teren, dat fiind mului feudal, privind definiţia servituţii prediale prin
că, conform ordinii publice din acele timpuri, era prisma libertăţii şi independenţei personalităţii umane
imposibil de a obliga un cetăţean al Romei în servirea ca postulat, o găseşte compatibilă cu noile principii şi
altuia, apoi, fără a ne opri la analiza epocii glossatori- nu simte necesitatea modificării ei.
lor5 şi postglossatorilor6 , tot atât de firesc şi adecvat b) Considerăm că unii dintre factorii principali care
era pentru alcătuitorii Legiuirii Caragea de a nu-i au contribuit la păstrarea stării de neschimbare a defini-
atinge nici forma, nici spiritul, denumind servitutea ţiei servituţii prediale a fost şi conceptul, întemeiat de
predială şi alte drepturi reale asupra lucrurilor altuia romanii antici şi dominant în teoria dreptului până la
„robirea lucrurilor”7, dat fiind că pentru proprietarii sfârşitul secolului XIX – începutul secolului XX, relativ
feudali ai terenurilor era necuviincios de a se obliga în la drepturile reale. Conform acestui concept, dreptul su-
servirea altuia şi că unele categorii de ţărani şerbi se biectiv real instituie un raport juridic direct între subiect
mai numeau pe atunci încă robi. Iar pentru alcătuitorii şi obiect, o legătură nemijlocită de dominare deplină a
Codului Calimach, care au fost inspiraţi de Codul civil titularului acestui drept asupra obiectului12 sau, după
din Austria, unde nu se pomenea despre robi, la fel de cum afirmă savantul rus G.F. Şerşenevici, când se avea
firesc era să le spună „şerbirea lucrurilor”.8 Aşa dicta în vedere un raport juridic real, se indica numai acel
14
participant la raportul juridic, căruia îi aparţinea în acest În esenţa sa, o asemenea afirmaţie direct reiese din
raport dreptul subiectiv.13 De la aceasta provine, pro- conţinutul art.576 al Codului civil al României. Aceeaşi
babil, loialitatea juriştilor romani şi a multor generaţii concluzie reiese şi din art.428 alin.(1) al Codului civil
de urmaşi ai acestora pe parcursul secolelor relativă la al Republicii Moldova, care dispune: servitutea este
personificarea (subiectizarea) terenului dominant prin sarcina care creează un imobil (terenul aservit) pentru
proprietarul acestuia ca titular al dreptului subiectiv uzul sau utilitatea imobilului unui alt proprietar (terenul
de servitute. dominant).
Presupunem că anume acest concept a dat naştere La fel defineşte servitutea predială şi art.637 al
la mijlocul secolului XX unui alt concept teoretic în Codului civil francez16, şi art.637 al Codului civil
doctrina civilistă rusă, fondat şi promovat de D.M. belgian17, şi art.530 al Codului civil spaniol18, şi art.70
Ghenchin, conform căruia drepturile subiective reale al Codului civil al Niderlandei19, şi alin.(l) art.1177 al
există şi se realizează în afara raporturilor juridice, Codului civil al Quebek-ului.20 Aproape la fel defineşte
exemplificând aceasta prin existenţa dreptului subiectiv servitutea şi art.1018 al Codului civil german21, numai
de proprietate.14 că el prevede grevarea terenului aservit în favoarea
Fără îndoială, dreptul subiectiv real îi asigură titu- proprietarului terenului dominant şi lămureşte mai
larului său un spaţiu liber de comportament nemijlocit pe larg conţinutul dreptului de servitute ce îi aparţine
faţă de obiectul acestui drept, însă realizarea normală proprietarului terenului dominant.
a dreptului subiectiv real e posibilă doar în condiţiile Codul civil al Federaţiei Ruse (art.274-277) încon-
respectării obligaţiei reale corelative ce îi revine per- joară definirea directă a servituţii22, însă la fel prevede
soanei sau persoanelor obligate care se află la cealaltă grevarea terenului şi altor imobile, numai că din conţi-
extremă a raportului juridic respectiv. Prin urmare, şi nutul acestor articole rezultă clar că servitutea predială
drepturile subiective reale nu există în afara raporturilor leagă proprietarii imobililor prin drepturi şi obligaţii
juridice. Referindu-ne la servitutea predială, conchidem corelative.
că raportul juridic nu apare între obiecte (terenuri, alte De fapt, între terenul (sau alt imobil) aservit şi tere-
imobile) sau între subiect şi obiect. El apare doar între nul (alt imobil) dominant există un raport care constă
subiecţi vizavi de obiecte atât în cel real, cât şi în cel în aceea că ele sunt, de regulă, terenuri (imobile) înve-
obligaţional, numai că în primul caz obligaţia are carac- cinate şi că exploatarea optimă a unuia este imposibilă
ter impersonal, iar în al doilea – caracter personal. sau evident ineficientă fără folosirea într-un mod sau
Sumând cele expuse la punctele a) şi b), concluzi- altul a celuilalt. Însă, raportul dintre aceste două imo-
onăm că, dacă în Roma Antică subiecţi ai raportului bile este un raport de fapt şi nu de drept sau, după cum
juridic de servitute predială puteau fi doar cetăţenii prevede art.577 al Codului civil român, este o situaţie
Romei pentru care, în virtutea statutului lor juridic, era naturală a lucrurilor. El, acest raport, poate fi calificat
defăimător de a se angaja în servirea cuiva, dacă în pe- doar ca un factor obiectiv principal ce condiţionează
rioada feudalismului subiecţi ai aceluiaşi raport juridic necesitatea constituirii unei servituţi prediale, însă nu
în majoritatea cazurilor erau feudalii, ca proprietari de îi exprimă esenţa sau, după cum susţine profesorul
terenuri, pentru care nu era cuviincios de a se angaja în german H.Dernburg, terenul este acel medium care face
servirea cuiva, deoarece pentru aceasta existau ţăranii să coincidă dreptul adevăratului proprietar.23
şerbi, apoi la sfârşitul secolului XIX – începutul seco- Analizând articolele consacrate definirii servitutii
lului XX, pomenindu-se fiecare liber, depunând pentru prediale din Codurile civile ale ţărilor europene indicate
aceasta atâtea eforturi şi suportând atâtea sacrificii, mai sus, putem constata:
cum puteau să nu accepte aceeaşi formulă a servituţii  unele Coduri civile, după cum am văzut, prevăd
prediale, grevând cu o sarcină un imobil în favoarea direct instituirea unui raport juridic dintre imobile,
altui imobil, nepomenind nimic despre proprietarul de unde doctrina deduce că „...sarcina impusă nu
imobilului aservit şi scoţând în vileag doar proprietarul constituie o obligaţie personală născută între cei doi
imobilului dominant, ca titular al dreptului subiectiv proprietari, însă ea rezultă dintr-un raport dintre cele
de servitute, cu interesele lui? două fonduri. Fondul grevat, acel ce suportă sarcina,
Astfel se încheie firul logic tras peste secole al se numeşte fond servant, acel ce profită – fond domi-
evoluţiei definirii şi conceptului servituţii prediale nant.24 Într-o altă opinie se afirmă că servitutea este
până în zilele noastre, întâlnind şi astăzi în literatură un drept „...stabilit asupra unui fond, pentru uzul şi
afirmaţii precum că „... servitutea este o sarcină impusă utilitatea sau măcar plăcerea unui alt fond”;25
unui imobil pentru uzul unui imobil aparţinând altui b) Codurile civile ale altor ţări prevăd servitutea ca
proprietar”.15 un drept ce aparţine proprietarului imobilului dominant
15
şi îi oferă acestuia posibilitatea de a folosi terenul aser- relaţiile dintre proprietarii a două terenuri sau ai altor
vit într-un mod sau altul; imobile, de regulă învecinate, în vederea obligării pro-
c) Codurile civile ale altor ţări nu definesc direct prietarului unui teren (terenului aservit) de a-i permite
servitutea predială, dar prevăd că terenul aservit se proprietarului altui teren (terenului dominant) folosirea
grevează cu o sarcină şi că raportul juridic de servitute terenului aservit într-un mod sau altul în scopul sporirii
leagă proprietarii terenurilor prin drepturi şi obligaţii. utilităţii sau confortului exercitării dreptului subiectiv
Ultima viziune îşi croieşte drumul spre a-şi ocupa de proprietate asupra terenului dominant.
locul meritat încă de la începutul secolului XX, obţi- b) Ca raport juridic. Servitutea este o legătură ju-
nând tot mai mulţi şi mai mulţi adepţi atât în doctrină26, ridică dintre proprietarii a două terenuri sau ai altor
cât şi în practică27, dar nu şi în legislaţie. Dar şi doctrina imobile, conform căreia unuia din ei (proprietarului
operează cu termenul servitute: ba în sens de sarcină terenului (imobilului) aservit) îi aparţine obligaţia reală
(obligaţie), ba în sens de drept subiectiv, ba le substi- de a suporta anumite acte materiale concrete de folosire
tue una cu alta. Varietatea definirii servitutii prediale a terenului (imobilului) aservit, iar altuia (proprietaru-
atât în legislaţia diferitelor ţări, precum şi în doctrină lui terenului (imobilului) dominant) îi aparţine dreptul
denotă lipsa definirii acestui fenomen juridic în toate subiectiv real de a exercita actele materiale concrete de
sensurile, pe care teoria contemporană a dreptului le-ar folosire a terenului (imobilului) aservit, în scopul sporirii
putea formula şi distinge între ele, întru folosirea cât utilităţii sau confortului exercitării dreptului subiectiv
mai adecvată a acestor sensuri de la caz la caz: ca o de proprietate asupra terenului dominant.
instituţie juridică, ca raport juridic, ca drept subiectiv c) Ca drept subiectiv. Servitutea este posibilitatea
şi ca sarcină (ca obligaţie sau ca îndatorire). (împuternicirea) garantată prin lege a proprietarului
Concluzionând asupra celor relatate din legisla- terenului (imobilului) dominant de a exercita din
ţia unui şir de state europene, din doctrină şi chiar propria voinţă în mod liber anumite acte materiale
asupra unor cazuri din practică, putem afirma că, în concrete de folosire a terenului (imobilului) aservit în
materia servituţii prediale, sarcina efectiv grevează sporirea utilităţii sau confortului exercitării dreptului
nu imobilul aservit, ci dreptul subiectiv de proprie- subiectiv de proprietate asupra terenului (imobilului)
tate asupra acestui imobil; această sarcină îi revine dominant pe un termen nelimitat.
nu imobilului, ci titularului dreptului de proprietate Din definiţiile propuse rezultă:
asupra acestuia. Şi anume el, titularul dreptului de 1) după natura sa juridică, dreptul subiectiv de servi-
proprietate asupra imobilului aservit, este obligat tute este un drept subiectiv civil, un drept subiectiv real
să tolereze, să suporte actele materiale concrete de şi absolut, cu titlu oneros sau gratuit, un drept subiectiv
folosire a imobilului său de către titularul dreptului alienabil, perpetuu, care este accesoriul dreptului su-
subiectiv de servitute, care este deţinătorul titlului de biectiv de proprietate asupra terenului dominant;
proprietate asupra imobilului dominant, nu atât în uti- 2) caracterul real al acestui drept subiectiv înseamnă
litatea imobilului dominant, cât în propria sa utilitate, că în calitate de obiect material are un lucru (res, reales)
avantaj sau confort, indiferent cine este atât unul, cât şi că titularului acestui drept subiectiv i se asigură efec-
şi altul în persoană. Caracterul alienabil, impersonal tuarea anumitor acţiuni în mod liber, direct, nemijlocit
atât al dreptului subiectiv de servitute, care aparţine şi din propria dorinţă asupra obiectului;
proprietarului imobilului dominant, cât şi al obligaţiei 3) caracterul absolut se manifestă prin faptul că acest
care îi revine proprietarului imobilului aservit, rezultă drept subiectiv este opozabil orişicui (erga ommes),
din caracterul real şi absolut al raportului juridic în adică unui cerc nedeterminat de persoane, inclusiv
care aceşti subiecţi sunt antrenaţi. proprietarului imobilului aservit;
În vederea celor expuse, considerăm necesară defi- 4) dat fiind că în calitate de obiect material are un
nirea servitutii prediale din punctele de vedere indicate imobil, opozabilitatea acestui drept subiectiv faţă de
mai sus, în speranţa de a evita situaţiile când se spune terţi apare din momentul înregistrării în registrul cadas-
una, dar se subînţelege alta. tral, în conformitate cu art.431 alin.(3) al Codului civil
Avem de a face, întâi de toate, cu norme de drept şi cu Legea cadastrului bunurilor imobile, nr.1543-XIII
şi nu ne putem permite ambiguităţi, iar, în al doilea din 25.02.1998 (Monitorul Oficial al Republicii Mol-
rând, orice definiţie ştiinţifică trebuie să reflecte real dova din 25.05.1998, nr.44-46, Partea I, art.318);
şi adecvat fenomenul definit. Aşadar, propunem urmă- 5) caracterul alienabil denotă calitatea impersonală
toarele definiţii. a acestui drept, adică de a nu aparţine anumitei per-
a) Ca instituţie juridică. Servitutea predială este soane, ci de a putea fi transmis altor persoane în baza
un ansamblu de norme juridice care reglementează temeiurilor prevăzute de lege;
16
6) conţinutul acestui drept subiectiv este determinat prediale, expunând art.428 alin.(1) în următoarea re-
de actul constitutiv şi se compune din ansamblul de acte dacţie: „Servitutea predială este sarcina (obligaţia)
materiale concrete de folosire a terenului (imobilului) care grevează dreptul subiectiv de proprietate asupra
aservit; unui imobil (terenul aservit) în scopul sporirii utili-
7) termenul existenţei dreptului de servitute pre- tăţii sau confortului exercitării dreptului subiectiv de
dială este perpetuu, dacă în actul de constituire nu se proprietate asupra altui imobil (terenul dominant).
prevede altele. Sporirea utilităţii constă în ameliorarea destinaţiei
d) Ca obligaţie (ca sarcină, ca îndatorire)28. Servi- economice a terenului (imobilului) dominant ori în
tutea predială este sarcina impusă dreptului subiectiv intenţia proprietarului acestui teren de a spori con-
de proprietate asupra imobilului aservit care obligă fortul exercitării dreptului subiectiv de proprietate
titularul acestui drept de a suporta, de a permite pro- asupra terenului ce îi aparţine”.30
prietarului imobilului dominant exercitarea actelor 1. Definiţia legală propusă reflectă adecvat:
materiale concrete de folosire a terenului aservit care a) geneza servitutii prediale ca fenomen juridic,
rezultă din conţinutul dreptului subiectiv de servitute. păstrându-i identitatea de milenii prin păstrarea de-
Din aceasta definiţie reiese: numirii şi a cuvintelor-cheie (terenul aservit şi terenul
1) obligaţia este impusă nu imobilului aservit, ci dominant);
titularului dreptului subiectiv asupra imobilului aser- b) esenţa şi legăturile juridice care efectiv apar între
vit şi este corelativă dreptului subiectiv de servitute, subiecţi în cadrul servitutii prediale;
această obligaţie fiind accesorie dreptului subiectiv de c) factorii obiectivi (destinaţia economică a terenu-
proprietate asupra terenului aservit; lui dominant) şi subiectivi (intenţia, dorinţa, plăcerea
2) conţinutul acestei obligaţii este determinat de sau confortul exercitării dreptului subiectiv de către
conţinutul dreptului subiectiv de servitute; proprietarul terenului dominant) care condiţionează
3) această obligaţie, fiind corelativă unui drept necesitatea constituirii servituţii prediale;
subiectiv real şi alienabil, este şi ea reală şi alienabilă, d) cauza (scopul) acestei servituţii constă în core-
impunându-i-se proprietarului terenului aservit nu ca larea echitabilă a intereselor proprietarilor în procesul
persoană concretă, ci ca deţinător al titlului de propri- de exploatare cât mai eficientă a terenurilor şi a altor
etate asupra imobilului aservit. imobile învecinate.
Toate cele expuse până la acest moment au fost La aceasta am mai adăuga că, în raport cu dreptul
spuse pentru a dovedi că situaţia juridică reală în cadrul subiectiv, sarcina (obligaţia) este accesorie dreptului
servitutii prediale, raţionamentele doctrinare relative la subiectiv de proprietate asupra terenului aservit, deşi
acest fenomen juridic, precum şi metodologia analizei dreptul subiectiv de proprietate asupra terenului aser-
şi perceperii fenomenelor juridice din teoria generală vit cedează de fiecare dată în faţa sarcinii, în cazurile
a dreptului la etapa actuală, ne îndeamnă insistent să coliziei dintre ea şi acest drept subiectiv. Din această
regândim definiţia, au pregătit cantitativ toate condiţiile rezultă, la rândul său, că sarcina (obligaţia) urmează
pentru ca definirea servituţii prediale să facă un salt terenul aservit nu din cauza că ea aparţine acestui
calitativ nou în evoluţia sa – să obţină o definiţie legală teren, ci din cauza că ea este accesorie dreptului
nouă, care ar reflecta adecvat realitatea. O definiţie care subiectiv de proprietate asupra acestui teren, este un
i-ar reflecta geneza, care nu ar rupe firul înţelepciunii dezmembrământ al acestui drept subiectiv. Acelaşi
juriştilor romani, dar i-ar asigura continuitatea, care lucru se poate spune şi despre dreptul subiectiv de
n-ar repeta-o în mod dogmatic, dar ar îmbogăţi-o cu servitute: el este un accesoriu al dreptului subiectiv
noi viziuni şi conţinuturi, dictate de condiţiile obiecti- de proprietate asupra terenului (imobilului) dominant.
ve ale vieţii sociale contemporane şi formulate de pe Numai că dacă sarcina, grevând dreptul subiectiv de
noile poziţii metodologice ale cunoaşterii fenomenelor proprietate asupra terenului aservit şi fiind un acce-
juridice. soriu al acestuia, limitează acest drept subiectiv, este
Remarcabile în acest context sunt cuvintele sa- un dezmembrământ al acestuia, apoi dreptul subiec-
vantului german Ihering: „A merge pe calea dreptului tiv de servitute, fiind şi el un accesoriu al dreptului
roman, neoprindu-ne la el – acesta este, la convingerea subiectiv de proprietate asupra terenului (imobilului)
noastră, sensul dreptului roman pentru lumea contem- dominant, amplifică (sporeşte, lărgeşte) acest drept.
porană”.29 Dreptul subiectiv de proprietate, fiind fenomenul
În lumina celor expuse, considerăm că avem te- principal în raport cu accesoriul său şi fiind un drept
mei suficient să propunem legiuitorului Republicii alienabil, determină soarta juridică şi a sarcinii, şi a
Moldova de a modifica definiţia legală a servituţii dreptului subiectiv de servitute, şi a terenului însuşi
17
după principiul: „Nimeni nu poate transmite altuia un tom II, p.480. Cet auteur, en se referand à l’art.637 du Cod
drept superior celui pe care îl are”.31 civil français qui prevoi la définition de la servitude prédiale,
2. Definiţia legală propusă este compatibilă: affirme: „... la charge imposée ne constitue pas une obligation
personnelle née entre les deux propriétaires, mais elle resulte
a) cu conţinutul şi cu caracterul real al dreptului d’un rapport entre Ies deux fonds. La fonds grevée celui qui
subiectiv de proprietate (art.315 C.civ. RM, din care support la charge, est dit fonds servant, celui qui en profit:
rezultă că proprietarul poate dispune de imobil, limi- fonds dominant”.
tându-şi sau lărgindu-şi dreptul asupra lui, iar imobilul 3
Matei B. Cantacuzino. Op. cit., p.170; P.Voirin,
(terenul, fondul) în toate cazurile figurează ca obiectiv G.Gaubeaux. Droit civil, Manuel, Personnes, Famiele, In-
material atât al dreptului subiectiv de proprietate, cât capacité, Biens, Obligations, Suretes, tom.l, 29-me edition,
2003, p.311-312.
şi cel al servitutii; 4
Р.Саватье. Теория обязательств / Перевод с
b) cu condiţiile de exercitare a drepturilor subiec- французского Р.О. Халфиной. – Москва: Прогресс, 1972,
tive şi de executare a obligaţiilor (art.9 şi art.4 alin.(2) р.202.
C.civ. RM); 5
Conform opiniilor dominante în literatura de spe-
c) cu principiile fundamentale ale libertăţii umane, cialitate, glossatorii doar tratau dreptul privat roman, îi
lămureau conţinutul şi îl sistematizau, neregândindu-1 şi
consfinţite prin legislaţia internă32 şi actele internaţio-
nereintroducând nimic nou în conţinutul acestuia (Т.Ф.
nale,33 care sunt întemeiate pe recunoaşterea egalităţii Пухта. Курс Римского гражданского права / Перевод
participanţilor la raporturile civile şi conform cărora с немецкого прoф. Рудорффа. Том 1. – Москва, 1871,
persoanele fizice şi juridice sunt libere să stabilească pe р.1-20; Г.Дернбург. Пандекты. Том 1. Общая часть /
bază de contract drepturile şi obligaţiile lor, orice alte Перевод с немецкого Г.Фон Рехенберга. – Москва, 1906,
condiţii contractuale, dacă acestea nu contravin legii р.1-28; Д.Д. Гримм. Лекции по догме римского права. –
С.-Петербург, 1907, р.1-20.
şi bunelor moravuri (art.1 alin.(1) şi (2), art.9 alin.(1) 6
Şcoala glossatorilor a fost înlocuită cu cea a postglos-
C.civ. RM). Prin urmare, în virtutea aceleiaşi libertăţi, satorilor sau, cum se mai numesc ei, a comentatorilor.
egalităţi şi independenţe, orice persoană poate dobân- 7
Legiuirea Caragea (Ediţia critică). – Bucureşti: Editura
di orice drept şi îşi asuma orice obligaţiune, inclusiv Academiei Republicii Populare Române, 1955. Partea a II-a
obligaţia dintr-o servitute predială, numai ca ele să nu „Pentru lucruri”, Cap. 2 „Pentru robirea lucrurilor”, § 1-5.
contravină prevederilor legale şi bunelor moravuri,
8
Codul Calimach. – Bucureşti: Editura Academiei
Republicii Populare Române, 1958, Cap. 7 „Pentru şerbirea
şi nimic din aceasta nu este prejudiciabil nici pentru lucrurilor (servitute)”, § 618, 619.
onoarea, nici pentru demnitatea personalităţii umane 9
Matei B. Cantacuzino. Op. cit., p.171.
contemporane. Şi aceasta este în absolută coerenţă cu 10
Ibidem.
ordinea publică din zilele noastre. 11
D.Alexandresco. Op. cit., p.615.
Concluzionând asupra caracteristicilor definiţiei
12
A se vedea: Giorgio del Veechio. Lecţii de filosofie
legale propuse legiuitorului Republicii Moldova, con- juridică / Traducere din limba italiană de J.Constantin
Dragan. – Bucureşti: Europa Nova, p.246-247; Римское
siderăm că această definiţie ar fi convenabilă şi pentru частное право / Под. ред. проф. И.Б. Новицкого и
definirea servituţii prediale în Codurile civile ale altor И.С. Перетерского, 1948, р.190-194; Д.Д. Гримм.
ţări europene, ca de exemplu: al Franţei, al Belgiei, al Ор. cit., p.164; Д.М. Мейер. Русское гражданское право. –
Spaniei, al României, al Olandei şi ale altor ţări care Москва, 1873, р.247-250; Г.Деренбург. Ор. cit., p.58-62.
au formulat definiţia servituţii prediale, legiutorii fiind
13
A se vedea: Г.Ф. Шершеневичь. Общая теория
inspiraţi de art.637 al Codului civil francez. права. – Москва, р.547.
14
A se vedea: Д.М. Генкин. Право собственности в
СССР. – Москва: Госюриздат, 1961, p.34-41. De remarcat
Note: că conceptul acestui savant nu şi-a găsit adepţi în teoria
generală a dreptului şi în teoria dreptului civil din perioada
1
Codul Civil al Republicii Moldova, adoptat prin Ho- sovietică, el fiind criticat opunându-i-se astfel conceptul,
tărârea Parlamentului din 6 iunie 2002 şi pus în vigoare la conform căruia şi drepturile subiective reale există doar
12 iunie 2003 (Legea nr.1107-XV din 6.06.2002, publicată în raporturi juridice respective şi doar prin acestea ele
în Monitorul Oficial al Republicii Moldova nr.82-86/661 din îşi pot obţine realizarea lor normală. (A se vedea: P.O.
22.06.2002, intrată în vigoare la 12 iunie 2003). Халфина. Общее учение o правоотношении. – Москва:
2
A se vedea: Т.Марецолль. Учебник Римского Юридическая литература, 1974, p.202-252; Гражданское
гражданского права / Перевод с последнего (8-го) право: Учебник / Под ред. докт. наук, проф. Ю.К.
издания немецкого подлинника. – Mocквa, 1867, p.203- Толстого. – Москва, 1998, Partea I, р.326-335).
204; Matei B. Cantacuzino. Elementele dreptului civil. – Bu- 15
V.Geonea. Curs de drept civil, Proprietatea şi alte
cureşti, 1921, p.170 şi urm.; D.Alexandresco. Explicaţiunea drepturi reale. Teoria generală a obligaţiilor. Succesiuni.
teoretică şi practică a dreptului civil român. Tomul al III-lea. – Bucureşti: Scaiul, 1996, p.59; J.Manoliu, Gh.Durac.
– Bucureşti, 1909, p.606-607; J.Desmonts. Eléments de droit Dreptul civil, drepturile reale principale. – Iaşi: Chemarea,
de pratique judiciaire. – Paris: Librairies techniques, 1970, 1993, p.90.
18
16
Cod civil, 2001, Nouvelle edition, Les codes pour 23
A se vedea: Г.Дернбург. Ор. cit., p.194: Ţinem să
tous, Paris, prat. edition, 2000, art.637: „Une servitude est subliniem că şi în cazul de faţă acest autor vorbeşte despre
une charge imposée sur un herritage pour l’usage et l’utilité proprietarul terenului dominant şi nimic despre cel al tere-
d’un héritage appartenant a un autre propriétaire”. nului aservit.
17
Cod civil belge, texte officiel complet et mis à jout 24
A se vedea: J.Desmonts. Eléments de droit de pratique
1968, art.637: „Une servitude est une charge imposée sur un judiciaire. – Paris: Librairies techniques, 1970, tom.II,
héritage pour l’usage et l’utilité d’un héritage appartenant à p.480. Acest autor, referindu-se la art.637 din Codul civil
un autre propriétaire”. francez, în care se dă definiţia servituţii prediale, afirmă:
18
Codigo civil, Libro II, Titulo VII, art. 530: „la servi- „La charge imposee ne constitue pas une obligation per-
tudumbre es un gravamen impuesto sobre un inmueble en sonnelle nee entre Ies deux proprietaires, mais elle résulte
beneficie de otre pertenciente a destinto duemo”. d’un rapport entre Ies deux fonds. La fonds grevée celui qui
El emueble, a cuyo favor esta constituida la „servi- support la charge, est dit fond servant, celui qui en profite,
dumbre, se llama prediodominante; el que la sufre, predio font dominant”.
serviente”. 25
D.Alexandresco. Op. cit., p.606-607.
19
Гражданский кодекс Нидерландов / Перевод 26
A se vedea: M.Djuvara. Eseuri de filosofic a dreptu-
М.Фельдбрюгге. – Лейден, 1994, р.70: „Земельный lui. – Bucureşti: TREI, 1997, p.187; M.V. Jacotă. Op. cit.,
сервитут представляет собой бремя (обязательство), vol.II, p.337; H.B. Новицкий. Римcкое право. – Москва:
в результате которого одна недвижимая вещь – Гумманитарное знание, 1994, p.105-106.
обремененный участок земли – обременена в пользу 27
A se vedea: M.Giugaru. Notă la decizia nr.1682/1951
другой недвижимой вещи – господствующего участка a Colegiului civil al Tribunalului Suprem // Legalitatea po-
земли”. pulară, 1958, nr.5, p.117-120.
20
Гражданский кодекс Квебека / Переводчики Т.Е. 28
Am adăugat cuvântul „îndatorire” pentru a sublinia
Авилов, М.В. Боряк и др. – Москва: STATUS, 1999, că anume în acest sens utilizăm în cazul de faţă termenul
ст.1177: „Сервитут есть обременение, налагаемое на „obligaţie”, dar nu în sensul de raport juridic pe care îl mai
недвижимость, обслуживающую землю, к выгоде другой are acest termen.
недвижимости, господствующей земле, принадлежащей 29
Citat după: Т.Марецолль. Op. cit.
другому собственнику”. 30
S-ar putea defini servitutea predială de pe poziţiile
21
Германское право, часть I, Гражданское уложение dreptului subiectiv, la fel ca şi uzufructul (art.395 alin.(1)
/ Перевод с немецкого A.A. Лузунова, Н.Б. Шеленковой, C.civ. RM), dar aceasta nu ar fi în unison cu denumirea tra-
Н.Т. Елисеева. – Москва, 1996: Зeмельный участок может diţională, camuflându-i-se astfel geneza. Respectăm, deci,
быть обременен в пользу собственника другого земельного tradiţia, pornim de la „sarcina care grevează...”.
участка, таким образом, чтобы последний имел право 31
Ulpianus, D. 50.17.54, apud: Vl.Hanga. Adagii juridice
использовать чужой земельный участок, в определенных latineşti. – Bucureşti: Lumina Lex, 1998, p.78.
случаях, или чтобы на чужом земельном участке не могли 32
Art.1 alin.(3), art.4, 15, 16 şi art.46 din Constituţia
совершаться определенные действия, или чтобы было Republicii Moldova adoptată la 29 iulie 1994; art.1 alin.
исключено осуществление права, которое следует из права (1) şi (2), art.9, 207, 220 alin.(1) şi (2) din Codului civil al
собственности на обремененный земельный участок в Republicii Moldova.
отношении господствующего участка ”. 33
A se vedea: Declaraţia Universală a Drepturilor Omu-
22
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской lui, adoptată la New York, la 10 decembrie 1984 // Tratate
Федерации, части первой / Отв. ред. докт. юрид. internaţionale. – Chişinău, 1988, Vol.l, p.11-18; Pactele
наук, проф. О.Н. Садиков. – Москва, 1998, р.274: internaţionale: „Cu privire la drepturile civile şi politice”,
„Собственник недвижимого имущества (земельного „Cu privire la drepturile economice, sociale şi culturale”,
участка, другой недвижимости) вправе требовать adoptate de către Adunarea Generală a Organizaţiei Naţiu-
от собственника соседнего земельного участка, а nilor Unite la 19 decembrie 1996 // Tratate internaţionale.
в необходимых случаях и от собственника другого Ediţie oficială. – Chişinău, 1998, vol.L, p.19-49; Convenţia
земельного участка (соседнего участка), предоставления Europeană pentru Apărarea Drepturilor Omului şi a Liber-
права ограниченного пользования соседним участком tăţilor Fundamentale, precum şi protocoalele nr.3, 5, 8, şi 11
(сервитута)”. // Tratate internaţionale, vol.l, p.341-383.
19
Rolul universităţii în societatea

bazată pe cunoaştere
Gheorghe Avornic,
Analiza învăţământului superior din Republica Mol-

dova se poate face în funcţie de cele trei tipuri de
internă şi externă, de acreditare în învăţământul superi-
or, inclusiv prin implicarea structurilor internaţionale.
cerinţe sociale şi de performanţe aşteptate: calitate, A fost elaborat Planul de acţiuni privind implemen-
competitivitate şi competenţă. În acest context, conside- tarea prevederilor Procesului de la Bologna în sistemul
răm că în organizarea sistemului de învăţământ superior învăţământului superior din Republica Moldova pe anii
cadrul calificărilor universitare, asigurarea calităţii şi 2005-2010.
acreditarea deţin o poziţie strategică. O altă cale pe care s-a mers în asigurarea implemen-
Universităţile reprezintă cea mai importantă com- tării prevederilor Procesului de la Bologna a fost crearea
ponentă a societăţii bazată pe cunoaştere prin misiunea unor structuri speciale, cu atribuţii de monitorizare/
care o au: evaluare a derulării reformelor:
• crearea de noi cunoştinţe prin cercetare; – Comisia guvernamentală pentru monitorizarea
• transmiterea cunoştinţelor prin educaţie; implementării prevederilor Procesului de la Bologna;
– Consiliul Naţional de Formare Continuă;
• utilizarea cunoştinţelor în inovarea tehnologică.
– Serviciul de recunoaştere şi echivalare a actelor
Asigurarea calităţii în învăţământul universitar
de studii în cadrul Ministerului Educaţiei şi Tineretului
implică autoevaluarea instituţiilor, evaluarea externă şi (astăzi – Ministerul Educaţiei).
acreditarea. Comisiile de Acreditare urmăresc calitatea Aceste măsuri sunt necesare pentru creşterea con-
educaţiei şi evaluarea diferitelor aspecte ale activităţii tinuă a calităţii predării, învăţării şi cercetării, pentru
instituţiilor de învăţământ superior. creşterea competitivităţii fiecărei universităţi şi a învă-
În Programul de modernizare a sistemului educa- ţământului superior ca sistem în noul cadru european,
ţional în Republica Moldova a fost inclus un capitol pentru consacrarea acelor competenţe ale absolvenţilor
special, care vizează procesele de dezvoltare în perspec- care să-i facă mai competitivi pe piaţa muncii şi să le
tivă imediată a învăţământului superior. Una dintre cele ofere cele mai bune şanse de dezvoltare personală, pen-
mai importante acţiuni din Programul de modernizare tru creşterea contribuţiei învăţământului la dezvoltarea
se referă la: crearea unui sistem transparent de evaluare cunoaşterii economiei şi culturii naţionale.
Numărul persoanelor în organizaţiile din sfera ştiinţei şi inovării

Inclusiv
Anii În total Academicieni Membri Doctori Doctori în
corespondenţi habilitaţi ştiinţe
2001 7894 48 64 535 2129
2005 7739 46 60 586 2260
2007 3100 55 58 301 436
Numărul de conducători / consultanţi ştiinţifici abilitaţi de CNAA, repartizaţi după domenii

Domeniul Numărul de spe- Numărul de Numărul de Numărul de Numărul de
Ştiinţei cialităţi incluse specialităţi la care conducători / con- consilii ştiinţi- reviste ştiinţifice
în Nomenclatorul este organizat sultanţi ştiinţifici fice specializate acreditate la
cu specialităţi doctoratul abilitaţi de CNAA instituite domeniul
ştiinţifice respectiv
Drept 5 5 68 4 12
20
Numărul de persoane cărora CNAA le-a conferit gradul ştiinţific de doctor în anii 2001 – 2008, pe domenii
(situaţia la 1 ianuarie 2009)
Domeniul Anul
ştiinţei
În total 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 În
1993 – total
2000
Drept 34 22 21 29 15 25 23 36 27 232
Numărul de persoane cărora CNAA le-a conferit gradul ştiinţific de doctor habilitat în anii 2001 – 2008,
pe domenii (situaţia la 1 ianuarie 2009)
Domeniul Anul
ştiinţei
În total 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 În
1993 – total
2000
Drept 1 3 2 1 4 2 1 1 15
Repartiţia persoanelor cu grade ştiinţifice pe vârste

Vârsta 21-30 31-40 41-50 51-60 61-70 > 70
ani ani ani ani ani ani
în % 1,3 13,3 18,3 24,0 22,0 21,1
Viitorul absolvent de doctorat trebuie să obţină nu unui spectru mai larg de angajare pe piaţa calificărilor
numai cea mai performantă competenţă în domeniul decât mediul academic.
specializat de studii, dar şi aptitudini personale şi ma- II. Cuprinderea doctoratului în strategii şi politici
nageriale generice pentru: instituţionale
• a extrage şi sintetiza rapid cunoştinţe noi în con- Universităţile trebuie să-şi asume responsabilitatea
texte / împrejurări noi; pentru o astfel de organizare a propriilor programe de
• a descoperi soluţii inovative, care răspund unor studii doctorale şi a pregătirii pentru cercetare, încât
probleme / situaţii complexe; să răspundă noilor cerinţe şi să cuprindă oportunităţi
• a dezvolta strategii prin combinarea multiplelor de dezvoltare a carierei profesionale.
perspective posibile de abordare; III. Importanţa diversităţii: marea diversitate a
• a promova creativitatea şi capacitatea de a comu- programelor doctorale din Europa, bazate pe calitate
nica eficient; şi practici sănătoase, reprezintă un punct forte.
• a forma, conduce şi lucra în echipă; IV. Doctoranzii consideraţi ca cercetători timpurii
• a prezenta proiectele în vederea obţinerii de mij- (early stage reasarchers): ei ar trebui recunoscuţi ca
loace pentru finanţarea lor; profesionişti cu o contribuţie esenţială la crearea de
• a asigura un bun management al timpului şi al cunoştinţe noi.
resurselor implicate în cercetare; V. Rolul crucial al supervizării şi evaluării: res-
• a promova monitorizarea permanentă a calităţii pectând personalitatea fiecărui doctorand, se cer a fi
şi performanţei. concepute şi aplicate aranjamente adecvate pentru
Recomandările Seminarului Salzburg: conducerea şi evaluarea doctorandului, bazate pe o
În perioada 3-5 februarie 2005 la Salzburg a avut structură contractuală care cuprinde responsabilităţi
loc un Seminar cu tema „Programe doctorale pentru partajate între doctorand, conducător ştiinţific şi in-
Societatea Europeană a Cunoaşterii”. În urma dezba- stituţie (acolo unde este adecvat – şi cu participarea
terilor, a rezultat un set de zece principii: altor parteneri).
I. Componenta definitorie a pregătirii în cadrul stu- VI. Realizarea masei critice: programele de studii
diilor doctorale este dezvoltarea ştiinţei de a cerceta doctorale oferite de universităţile europene ar trebui
În acelaşi timp, se recunoaşte că pregătirea docto- să urmărească atingerea unei mase critice (a ofertei)
rală trebuie să răspundă într-o măsură sporită cerinţelor şi să fie bazate pe diferite tipuri de practici inovative,
21
pornind de la recunoaşterea principiului că soluţii • Asigurarea cadrului legislativ capabil să asigure

diferite pot fi adecvate unor contexte diferite, în mod competiţia, să promoveze valoarea şi excelenţa în
particular, ţinându-se seama de dimensiunile mai educaţie şi cercetare, să stimuleze cooperarea în me-
mari sau mai mici ale ţărilor europene. Ele presupun diul economic şi social şi să susţină economia bazată
diferite soluţii instituţionale: de la şcoli doctorale pe cunoaştere.
în marile universităţi la colaborări regionale între
universităţi.
VII. Durata: programele doctorale ar trebui dez- Bibliografie:
voltate într-un interval rezonabil de timp (de regulă,
trei până la patru ani). 1. Codul cu privire la ştiinţă şi inovare al Republicii
VIII. Promovarea de structuri inovative urmăreşte Moldova. Legea Republicii Moldova, nr.259–XV din
15.07.2004 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova,
un răspuns adecvat cerinţei de a face faţă interdiscipli- 2004, nr.125-129.
narităţii şi învăţării de către doctotranzi a unor abilităţi 2. Legea cu privire la evaluarea şi acreditarea instituţiilor
generice de dezvoltare. de învăţământ din Republica Moldova, nr.1257–XIII din 16
IX. Mobilitate sporită: programele doctorale ar iulie 1997.
trebui să le ofere oportunităţi de mobilitate şi colabo- 3. Strategia Naţională de dezvoltare a a învăţământului
superior din Republica Moldova, 2005.
rare internaţională în cadrul unei structuri-cadru de 4. P.S. Agachi. Performanţe şi clasificări instituţionale.
cooperare între universităţi şi alţi parteneri. Metodologie de aplicare. UNESCO – CEPES. – Bucureşti,
X. Finanţarea corespunzătoare: dezvoltarea de 2005, 20 martie.
programe doctorale de calitate şi finalizarea cu succes 5. A.Androniceanu. Managementul schimbării. Valorifi-
a studiilor de către doctoranzi presupun finanţare adec- carea potenţialului creativ al resurselor umane. – Bucureşti:
vată din partea statului. ALL, 1990.
6. A.Androniceanu. Managementul schimbărilor. –
Managementul cercetării ştiinţifice necesită: Bucureşti: ALL, 1998.
• Selectarea priorităţilor în cercetarea ştiinţifică 7. L.M. Băloiu. Managementul inovaţiei. – Bucureşti:
universitară; Eficient, 1995.
• Restructurarea sistemului de organizare şi a 8. N.Bucun, S.Musteaţă, Vl.lguţu. Bazele ştiinţifice ale
managementului cu orientarea spre performanţă şi dezvoltării învăţământului în Republica Moldova. – Chişi-
nău: Prometeu, 1997.
excelenţă; 9. C.Brătianu, A.Curaj. Managementul cercetării ştiinţifice
• Evaluarea capacităţilor universităţilor de a organi- universitare. – Bucureşti: Editura Economică, 2007.
za activităţi de educaţie şi cercetare, evaluarea periodică 10. Gh.Duca. Contribuţii la societatea bazată pe cunoaş-
a profesorilor; tere. – Chişinău: Ştiinţa, 2007.
• Lansarea unor programe de cercetare menite să 11. P.Frankel, S.Marc, I.Cave. Evaluarea ştiinţei şi a
contribuie la modernizarea curriculumului, a didacticii oamenilor de ştiinţă. – Chişinău: Tehnica – Info, 2002.
12. http:// www.EUA.be. Seminarul Bologna de la
şi metodicilor de învăţare şi cercetare; Salzburg.
22
Învăţământul juridic românesc:

între condiţia tehnică şi vocaţia umanistă
Ioan Humă,
doctor în drept, profesor universitar
Î nvăţământul juridic românesc, privit deopotrivă

ca proces profesional - formativ şi cultural, are a
din forţa sa profesional şi spiritual modelatoare dacă
ar miza pe o preluare necritică a unor forme fără fond,
se apleca din vreme în vreme la redefinirea propriilor aici a unor curente de gândire care sunt cel mult la
sale rosturi. Conştientizarea finalităţilor şi reaşezarea modă, dar nu au veritabila actualitate de substanţă,
viziunii întemeietoare sunt cu atât mai necesare în de sorginte clasică, animată de valorile umaniste. De
momentele de reală schimbare socială, precum este şi altfel, şi semnele depăşirii crizei spirituale occidentale,
intervalul prezentei treceri. despre care vorbesc unii culturologi, vin cu necesitate
Schimbările sociale obiective la care participăm în din aceeaşi direcţie.
ultimii 19-20 ani au indus semnificative mutaţii şi în De bună seamă, concepţia pozitivistă nu este ca-
planul mentalului colectiv, deşi, în bună măsură, ger- uza liniară a unor atitudini scientiste şi manifestări
menii acestuia au anunţat şi pregătit înseşi schimbările tehnicist-empiriste în didactica universitară, inclusiv
în cauză. Oricum, deplasările de concepţie şi atitudine, în aceea juridică. Dar sub semnul pozitivismului – fie
cu inerente tribulaţii, au însoţit toate ipostazele ideo- asumat, fie acceptat spontan – asistăm la prevalarea
logicului, luat aici în sensul său general, de reflectare descriptivismului informaţional în paguba cunoaşterii
sistematică şi implicare interesată în câmpul acţiunii veritabile. Aceasta nu e, însă, informaţie frustă, neutră
sociale. Sistemul juridic, cu toate elementele sale struc- şi redundantă (probată, între altele, de supraîncărca-
turale, nu a putut ocoli seismele schimbării; prin natura rea manualelor), care să fie stocată şi manipulată pur
lui, s-a înscris în modul cel mai activ în conceperea tehnic, „la rece”. Informaţia, luată nu o dată ca scop
şi susţinerea transformărilor. Expresie constitutivă a în sine, rămâne doar elementul incipient al cunoaşterii
dinamicii sociale, el a putut, totodată, să se afirme – propriu-zise, care induce resemnificarea, valorifica-
dincolo de ezitări, opţiuni contradictorii şi chiar erori rea critică şi valorizarea atitudinală a cunoştinţelor
înregistrate – ca sursă modelatoare de realitate. însuşite. Fără transfigurare axiologică, actul învăţării
Dar dacă factorii de suprastructură sociojuridică rămâne în parametri cantitativi, care nu provoacă starea
erau chemaţi să coparticipe direct, practic la trendul dubitativă, problematizantă şi interogativă, singura în
schimbărilor, ştiinţa dreptului, revenind la adevărata ei măsură să metamorfozeze informaţia în cunoştinţă
condiţie gnoseologică, a renunţat la vechea pretenţie vie, implicând convingerea, atitudinea, idealul. Avem
ideologistă de a „înarma” şi „asigura” transformările a forma cunoştinţe, caractere; or, profesionalismul
juridice scontate. Încetând să fie sau să accepte rolul de îngust cultivă mărginirea unor abilităţi mecanice, fără
instrument teoretic justificativ, de fapt pur ideologic, al suflul Ideii călăuzitoare. De la definirea fenomenului
puterii, ştiinţa dreptului şi-a regăsit adevăratul ei obiect: (redusă ea însăşi nu o dată la descriere) trebuie să se
cunoaşterea şi explicitarea juridicităţii. ajungă la înţelegerea lui şi la formarea, pe această
Trebuie totuşi să observăm, atât cât suntem îndreptă- bază, a deprinderilor profesionale care să fie, astfel,
ţiţi să o facem, că întoarcerea ştiinţei juridice româneşti mai mult decât automatisme. Descrierea conţinutului
la uneltele sale nu a ferit-o, în opinia noastră, de o seamă unei infracţiuni, a unui contract ori a atribuţiunilor
de reducţii. Poate că acestea sunt preţul de moment al funcţionarului public, de exemplu, privită drept scop
efortului de regăsire a propriei identităţi şi a discursului al actului didactic, conduce la falsul academism şi la
specific. Din dorinţa ruperii cu aservirea ideologică, cer- falsa ştiinţă, cu care se împăunează veleitarii.
cetarea juridică se lasă ispitită, prin nu puţine lucrări şti- Tendinţa tehnicistă a învăţământului nostru juridic
inţifice altfel meritorii, de extrema cealaltă, a neangajării se regăseşte şi în planurile de învăţământ, constrânse
declarate cu orice preţ, proprie pozitivismului radical. tot mai mult să restrângă ponderea disciplinelor de
Acesta, se ştie, reduce ştiinţa la propoziţii constatative, cultură juridică, fără de care armătura atitudinală şi
ignorând că pe terenul dreptului cunoaşterea este argu- personalitatea intelectuală a studenţilor întârzie să se
mentativă şi angajează inevitabil opţiuni valorice, în formeze. Astfel, discipline precum Dreptul roman,
afara cărora adevărul juridic rămâne o măruntă, chiar Istoria dreptului românesc, Etica, Filosofia, Logica,
dacă foarte exactă, descripţie empirică. Filosofia dreptului sunt declarate nu o dată facultative,
Învăţământul juridic, încorporând organic în co- când nu lipsesc deja din planul unora dintre facultăţile
loana sa vertebrală ştiinţa dreptului, şi-ar pierde totuşi de Drept. În locul lor se instalează atotbiruitor manage-
23
mentul, de un tip sau altul ori alte discipline asemenea. încă nedemocratică, întrucât sistemul de constatare şi
Totuşi, problema de fond nu este aici aceea a conflic- control a rămas hotărâtor etatic.
tului dintre discipline şi a distribuirii numărului de ore În mod eronat, învăţământul particular a fost socotit
din planul de învăţământ, ci a concepţiei care îndrumă ca alternativa aceluia de stat. Că este o falsă problemă
învăţământul, tentat spre informare, deşi declară că rezultă nu numai din acreditarea prin lege a universităţi-
are o funcţie formativă. Disciplinele „tehnice” au, lor particulare performante şi din integrarea lor funcţio-
într-o pondere rezonabilă, locul lor necesar*, dar ele nală în sistemul învăţământului superior românesc,
trebuie să se regăsească efectiv la masteratele de profil, ci şi din faptul că ele slujesc cauza comună a întregii
unde pregătirea tehnică nuanţată survine ca o etapă şcoli româneşti. Amintim, totodată, ambiţia neprinci-
ulterioară şi complementară pregătirii juridice de bază pială, alimentată de practica taxelor din universităţile
şi de cultură juridică generală, asigurată în facultate. de stat, de a transforma învăţământul public, printr-un
Acesta este şi sensul reformei introduse în învăţămân- dualism împotriva naturii, într-unul mai particular decât
tul universitar, cu cele trei verigi de studii. Pregătirea acela particular. Nu caracterul de stat sau particular al
juridică de licenţă, prima dintre ele, este chemată să universităţilor trebuie să alimenteze spiritul concuren-
circumscrie vocaţia profesională şi cultura juridică, ţial; acesta are a fi în fond adevăratul spirit de emulaţie
pe fondul culturii etico-filosofice umaniste şi al valo- şi promovare efectivă a calităţii, unde nu contează apar-
rilor naţionale şi universale. Or, într-un moment când tenenţa la o categorie sau alta, ci conţinutul activităţii.
e nevoie stringentă de repere, restrângerea accentului Universităţile, toate, sunt şi trebuie să fie în raport de
umanist în pregătirea juridică de licenţă actualizează un complementaritate electivă, nu de adversitate.
mai vechi avertisment, după care ştiinţa fără conştiinţă Mulţi se întreabă dacă nu sunt prea mulţi absolvenţi
este ruina sufletului... de drept în societatea noastră. Dar modul de a prezenta
Dacă reformarea învăţământului trebuie să fie o astfel lucrurile probează remanenţa unei mentalităţi
operă continuă, impusă de dinamica permanentă a dogmatice. În realitate, nu puţini dintre licenţiaţii
vieţii, cu toate acestea ea nu justifică experimentele în drept au ales pregătirea juridică pentru a-şi spori
voluntariste, de felul aceluia care, în numele asigurării orizontul de cunoaştere şi personalitatea intelectuală,
calităţii în şcoala superioară, urmărea instituţiona- fără a profesa vocaţional dreptul. Iar când statul nu
lizarea, în paralel cu structurile de conducere ale face în acest scop eforturi bugetare, societatea profită
universităţilor şi facultăţilor, a tot felul de comitete de ridicarea nivelului general de cultură universitară,
şi comisii care să gestioneze problemele calităţii în inclusiv juridică.
cadrul acestora. Deşi cu bune intenţii, o astfel de Pe un alt plan, învăţământul juridic românesc şi,
iniţiativă ar fi reinventat organizaţiile de bază de odată cu el, cercetarea ştiinţifică în câmpul dreptului
tristă amintire, creând un dualism disfuncţional şi au a susţine, în ordinea lor, valorile româneşti în dia-
fals democratic. Impunerea birocratică a tot felul logul culturilor. Nu poţi accede la universalitate şi în
de iniţiative în numele reformei restrânge nepermis circuitul valorilor ei în afara conştientizării problemelor
autonomia universitară, valoare constitutivă şi izvor şi valorilor specifice, prin care, numai, te întâlneşti cu
autentic de înnoire şi competiţie calitativă. universalul, dându-i formă adecvată de manifestare. În
O problemă vitală a învăţământului juridic româ- acest sens, normele şi valorile juridice europene, rod
nesc, ca şi a şcolii româneşti în general, este în etapa al construcţiei comunitare, îşi află temeiul în voinţa
prezentă funcţionarea legalizată şi legitimarea deplină corelată integrativ a fiecăreia dintre naţiunile Uniunii.
în mentalul colectiv a ideii de învăţământ particular. În locul subordonării supraetatice a sistemelor naţionale
Inerţii etatice, orgolii de tot felul şi adversităţi întreţi- de drept, dorită de noii internaţionalişti, se prefigurează
nute de confortul atitudinii anticoncurenţiale au creat o construcţie juridic normativă aptă să exprime sinergic
de cele mai multe ori false probleme în jurul învăţă- voinţa normativă a naţiunilor. Astfel, termenii relaţiei
mântului particular. Tocmai întârzierea statuării sale naţional-universal nu mai operează în cadrul forţat
legale a permis pe alocuri înflorirea aventurismului al unei opoziţii exclusiviste, în care, cel mai adesea,
şi mercantilismului în acest domeniu, aruncându-se componenta naţională este ideologic minimalizată sau
pe nedrept anatema asupra ideii însăşi de învăţământ chiar vituperată.
particular în România. Folosirea furcilor caudine pentru Dacă şansa dreptului pozitiv românesc este să clă-
acreditarea respectivei forme de învăţământ a fost ne- dească normativ într-un chip adecvat valorile care să
cesară, dar conceperea strategiei de acreditare rămâne ne exprime în spirit european şi universal, este datoria
ştiinţei noastre juridice să identifice resorturile şi articu-
*��
În
��
acest sens, virtuţile profesional formative ale Cli- laţiile acestui proces, iar a şcolii superioare de drept – să
nicii juridice abia urmează să fie puse în valoare, alături de conştientizeze acuitatea sa, formând şi educând forţa vie
acelea ale practicii, care şi-a dovedit mai demult rolul, când
nu a rămas formală. a înfăptuirii sale aşteptate!
24
Unele implicaţii ale Legii nr.277 din 18.12.2008

asupra calităţii interpretării şi aplicării
legii penale
Sergiu BRÎNZA,
L aadoptat
18.12.2008, Parlamentul Republicii Moldova a
Legea nr.277-XVI pentru modificarea şi
putea fi infracţiune sau contravenţie administrativă, în
funcţie de gradul de pericol social al celor săvârşite. În
completarea Codului penal al Republicii Moldova.1 art.354 al Codului contravenţional se prevede răspun-
De o amploare fără precedent, această lege a marcat derea pentru huliganismul nu prea grav, adică pentru
aproape toate articolele din Partea Generală şi din acostarea jignitoare în locuri publice a persoanei, alte
Partea Specială ale Codului penal. În cele ce urmează acţiuni similare ce încalcă normele morale, tulbură
vom analiza unele dintre efectele negative şi pozitive pe ordinea publică şi liniştea persoanei. Astfel, nimic nu
care legea dată le-a avut în planul influenţării calităţii ne împiedică să constatăm că, alături de infracţiunea
interpretării şi aplicării legii penale. În demersul nostru prevăzută la art.145, 151 sau 152 C.pen. RM, subzistă
ne vom concentra atenţia în special asupra unor norme fapta specificată la art.354 al Codului contravenţional.
care stabilesc răspunderea pentru infracţiunile contra În acest caz, cele săvârşite se vor califica exact în cores-
persoanei. În primul rând, vom examina modificările pundere cu gradul de pericol social al acţiunilor comise.
suferite de art.145 C.pen. RM. Nu se va admite nici subestimarea, nici supraestimarea
Astfel, amintim că intenţiile huliganice, ca motiv pericolului social.
special al infracţiunii, erau prevăzute la lit.c) alin.(2) În alt context, în cadrul alin.(2) art.145 C.pen. RM
art.145, lit.f) alin.(2) art.151 şi la lit.i) alin.(2) art.152 sunt stabilite două agravante ale omorului, asemănă-
C.pen. RM. La moment, aceste prevederi sunt abroga- toare în anumite privinţe: 1) săvârşirea omorului în
te. Aceasta nu înseamnă însă că nu mai sunt săvârşite legătură cu îndeplinirea de către victimă a obligaţiilor
infracţiuni având la bază intenţii huliganice. De ace- de serviciu sau obşteşti (lit.d)); 2) ) săvârşirea omorului
ea, întrebarea care se impune este: cum se va califica asupra unui reprezentant al autorităţii publice ori a unui
conform legii penale în vigoare omorul sau vătămarea militar, ori a rudelor apropiate ale acestora, în timpul
intenţionată gravă ori medie, având la bază intenţiile sau în legătură cu îndeplinirea de către reprezentantul
huliganice? autorităţii publice sau militar a obligaţiilor de serviciu
Infracţiunea de huliganism nu poate absorbi infrac- (lit.h)). Precizăm că până la intrarea în vigoare a Legii
ţiunea de vătămare intenţionată medie a integrităţii pentru modificarea şi completarea Codului penal al Re-
corporale sau a sănătăţii. Ca să nu mai vorbim de publicii Moldova din 18.12.2008 circumstanţele agra-
imposibilitatea vădită de a absorbi vătămarea intenţi- vante, care acum sunt stabilite la lit.d) şi la lit.h) alin.(2)
onată gravă a integrităţii corporale sau a sănătăţii, ori art.145 C.pen. RM, erau prevăzute la alineate diferite.
de infracţiunea de omor intenţionat. Înseamnă oare Astfel, se justifica diferenţierea răspunderii penale în
aceasta că soluţia trebuie să fie cea a concursului de cele două ipoteze: reprezentantul autorităţii publice sau
infracţiuni? Răspunsul ar fi, cu siguranţă, afirmativ, militarul trebuia apărat mai eficient, în comparaţie cu
dacă nu ar exista o reţinere: utilizarea în dispoziţia alte persoane care îşi îndeplinesc obligaţiile de serviciu
art.287 C.pen. RM, pentru desemnarea uneia din mo- sau cu persoanele care îşi îndeplinesc obligaţiile ob-
dalităţile acţiunii adiacente din cadrul infracţiunii de şteşti. La moment, după ce au fost comasate alin.(2) şi
huliganism, a sintagmei „aplicarea violenţei”. Or, în (3) art.145 C.pen. RM, această diferenţiere nu se mai
situaţia pe care o examinăm, ce, dacă nu manifestări justifică. De aceea, se impune abrogarea prevederii de
ale aplicării violenţei, sunt omorul sau vătămarea in- la lit.h) alin.(2) art.145 C.pen. RM.
tenţionată – gravă ori medie – a integrităţii corporale În altă ordine de idei, salutăm eliminarea din textul
sau a sănătăţii? Dacă am susţine soluţia concursului art.145 C.pen. RM a construcţiei „omorul însoţit de
de infracţiuni, ar rezulta că, pentru aceeaşi aplicare a viol” (construcţie care, înainte de intrarea în vigoare a
violenţei, făptuitorul va fi tras la răspundere penală de Legii pentru modificarea şi completarea Codului penal
două ori. Ceea ce nu putem accepta. al Republicii Moldova din 18.12.2008, era specificată
Considerăm că există o asemenea soluţie. Ne-o la lit.i) alin.(3) art.145 C.pen. RM). Dar de ce, prin
inspiră caracterul dualist al faptei de huliganism: de a aceeaşi lege, nu s-a operat abrogarea dispoziţiei de la
25
lit.f) alin.(2) art.145 C.pen. RM, dispoziţie care stabi- art.173 C.pen. RM. Noţiunea „homosexualitate”, din
leşte răspunderea pentru omorul săvârşit cu răpirea sau varianta în vigoare a art.173 (şi 172) C.pen. RM, înglo-
luarea persoanei în calitate de ostatic? Doar, ca esenţă, bează în plan semantic noţiunile „homosexualism” şi
cele două prevederi nu se deosebesc prea mult. „lesbianism”, care au fost utilizate înainte de intrarea
În alt context, este salutabilă eliminarea, din art.146 în vigoare a modificării în cauză.
şi art.156 C.pen. RM, a sintagmei „dacă aceste acte au Sub un alt aspect, amintim că la alin.(2) art.174
avut sau ar fi putut avea urmări grave pentru cel vinovat C.pen. RM este stabilit un caz de liberare de răspundere
sau rudele lui”. penală: „Persoana care a săvârşit fapta prevăzută la
Or, nu era clar care criterii erau puse la baza deter- alin.(1) nu este pasibilă de răspundere penală dacă este
minării gravităţii urmărilor pentru făptuitor sau rudele la nivel apropiat cu victima în ceea ce priveşte vârsta
lui: ar trebui oare noţiunea „urmări grave” să se refere şi dezvoltarea fizică şi psihică”.
doar la prejudiciul fizic sau şi la prejudiciul material şi În primul rând, sesizăm că, în contextul legii pe-
cel moral? Era oare necesar, la stabilirea faptului dacă nale autohtone, nu este cu putinţă una din situaţiile
urmările sunt sau nu grave, să se ia în consideraţie şi descrise mai sus: „... dacă doi minori în vârstă de
opinia făptuitorului şi/sau a rudelor acestuia? 14 ani şi jumătate întreţin un raport sexual, fiecare va fi
În altă privinţă, prin Legea pentru modificarea şi atât infractor, cât şi victimă”. Or, vârsta minimă pentru
completarea Codului penal al Republicii Moldova din subiectul infracţiunii, prevăzute la art.174 C.pen. RM,
18.12.2008, în dispoziţia art.173 C.pen. RM cuvintele este de la 16 ani. Şi a fost la fel începând cu intrarea
„homosexualism, lesbianism” au fost înlocuite cu cu- în vigoare a Codului penal la 12.06.2003. De aceea,
vântul „homosexualitate”. Înseamnă oare aceasta că situaţiilor de alt gen li se poate aplica prevederea de
în varianta în vigoare a art.173 C.pen. RM nu se mai la alin.(2) art.174 C.pen. RM: de exemplu, subiectul
prevede răspunderea pentru constrângerea la ceea ce are vârsta de 16 ani şi 1 lună, iar victima are vârsta de
altădată s-a numit, în acelaşi articol, „lesbianism”? 15 ani şi 11 luni. Astfel, nu este suficient fundamentată
Pentru a răspunde la această întrebare, vom consul- completarea art.174 C.pen. RM cu alineatul (2). În locul
ta pct.39 al Proiectului de Lege pentru modificarea şi acestei remanieri era mult mai oportun ca legiuitorul
completarea Codului penal al Republicii Moldova (ela- să fi distanţat vârsta maximă a victimei infracţiunii
borat de Ministerul Justiţiei).2 Conform acestuia, cuvântul de vârsta minimă a subiectului infracţiunii. Varianta
„lesbianism” se exclude din art.173 C.pen. RM. Din Nota optimă ar fi fost vârsta de 18 ani ca vârstă minimă
informativă la Proiectul respectiv aflăm motivarea a subiectului infracţiunii, păstrându-se neschimbată
care a determinat propunerea acestui amendament: vârsta maximă a victimei infracţiunii.
la alin.(1) art.172 C.pen. RM, în opinia lui Vincent
Coussirat-Coustere, expert al Consiliului Europei, este
necesară excluderea cuvântului „lesbianism”, acesta
incluzându-se în noţiunea de homosexualitate. Prin
termenul de homosexualitate se înţelege orientarea Note:
sexuală îndreptată către reprezentanţii aceluiaşi sex,
fiind homosexualitate atât feminină, cât şi masculină. 1
Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2009, nr.41-
Astfel, se propune a se exclude cuvântul „lesbia- 44.
2
Legea pentru modificarea şi completarea Codului pe-
nismul”. Această modificare se referă şi la art.173 nal al Republicii Moldova. Proiect // www.justice.gov.md
C.pen. RM.3 3
Notă informativă la Proiectul de Lege pentru modifi-
În concluzie, după intrarea în vigoare a modificării carea şi completarea Codului penal al Republicii Moldova
analizate, nu s-a redus cu nimic sfera de aplicare a // www.justice.gov.md
26
Unele considerente PRIVIND funcŢiile statului

Raisa Grecu,
doctor în drept, lector universitar
Î nopinia
literatura noastră ştiinţifică şi-a găsit expresie
savantă, cu care suntem de acord şi con-
ultimul caz avându-se în vedere limitele necesare ale
activităţii statului.
form căreia scopul statului nostru, sub forma unor Autorul nu recurge la o clasificare a acestor sarcini,
obiective strategice spre care tinde Republica Mol- motivând aceasta prin faptul că ar fi fost imposibil să
dova, poate fi dedus din dispoziţiile alin.(3) art.1 din se pronunţe asupra vastului câmp al activităţii statului,
Constituţia Republicii Moldova, potrivit cărora Repu- invocând toate sarcinile lui şi o clasificare a acestora,
blica Moldova este un stat de drept, în care demnitatea fără a trece cu mult peste limitele lucrării.4
omului, drepturile şi libertăţile lui, libera dezvoltare a Vom remarca că în contextul abordărilor contem-
personalităţii umane, dreptatea şi pluralismul politic porane noţiunea de sarcini ale statului, în accepţiu-
reprezintă valori supreme şi sunt garantate.1 nea lui Constantin Stere, este mai apropape de cea
De menţionat că, abordând problema scopului unui contemporană de funcţii ale statului. Printre funcţiile
stat în Capitolul III din lucrarea sa Introducere în stu- interne ale statului modern se enumără, de regulă, cea
diul dreptului constituţional, Constantin Stere se arată de apărare a drepturilor omului, de apărare a dreptului
foarte rezervat vizavi de posibilitatea identificării şti- de proprietate, de apărare a ordinii publice şi funcţia
inţifice a însăşi noţiunii de „scop al statului”, precum economică. La funcţiile externe ale statului se referă
şi faţă de nominalizarea univocă a acestui scop. următoarele: asigurarea securităţii statului, funcţia
Constantin Stere îşi exprimă convingerea sa ştiinţi- apărării statului, funcţia de stabilire a diferitelor re-
fică că dincolo de noţiunile abstracte ale statului rămâ- laţii (diplomatice, comerciale, culturale etc.) cu alte
ne conţinutul real al vieţii de stat: „... Acest conţinut state ale lumii.5 Unele doctrine ştiinţifice atribuie la
real al vieţii de stat nu e decît viaţa socială concretă funcţiile interne, pe lângă funcţia economică şi cea
a oamenilor, care trăiesc în stat, cu toate necazurile şi de apărare a ordinii publice şi de consolidare a lega-
suferinţele, cu toate luptele, biruinţele şi înfrîngerile, lităţii, funcţia socială, cea de dezvoltare a progresului
cu toate bucuriile şi mîngîerile ei, – în sfîrşit, viaţa tehnico-ştiinţific şi a culturii, precum şi cea ecologică,
socială, curgătoare, de toate zilele, – variabilă prin funcţiile externe reducându-se pănă la cea a comerţu-
firea ei nu numai din epocă în epocă şi din veac în lui reciproc avantajos şi de consolidare a păcii, pre-
veac, ci şi din an în an, şi chiar din zi în zi”.2 Savantul cum şi cea de consolidare a propriilor forţe militare,
pune întrebarea retorică: „şi se poate înţelege altfel iar altele vorbesc univoc doar despre trei funcţii ale
scopul statului, decît acele scopuri, a căror realizare statului – legislativă, excutivă şi judecătorească.6
oamenii o urmăresc în viaţa lor socială?”.3 După Constantin Stere, diversitatea problemelor
Concluzia generală făcută de juristul Stere este sociale, care stau în faţa statului, este condiţionată de
că, dacă trecem de la declaraţii la fapte, constatăm diversitatea vieţii sociale interne a statului, precum
o imensă varietate, în dependenţă de timp şi loc, de şi de procesele care se desfăşoară în cadrul vieţii
„scopuri” urmărite de stat, încât trebuie să renun- internaţionale.
ţăm la formularea „scopului în sine” al „statului”. În opinia sa, misiunea cea mai înaltă a statului
În contextul schimbării conţinutului vieţii sociale, rămâne în continuare apărarea vieţii naţionale „de
formelor de stat şi de guvernământ, apariţiei noilor orice atingere din afară”. Viziunea lui în materie
clase sociale, „unicul şi acelaşi scop” al statului este, de asigurare a independenţei şi existenţei unui stat
în viziunea savantului, un miraj, după care nu e cazul este destul de pragmatică: „...Cu toate principiile
să alergăm. „dreptului internaţional”, cu toate teoriile filozofilor
Savantul declară că preferă să renunţe la însăşi şi preceptele moraliştilor, trecute în toate caietele de
noţiunea „scopul statului” şi să se mărginească la caligrafie, un popor şi astăzi nu se poate rezima cu
cercetarea problemelor vieţii sociale moderne, pe siguranţă decît pe puterea lui proprie, şi cel mai de
care statul le rezolvă, de fapt, şi pe care le poate căpetenie scop al statului e tot asigurarea fiinţei şi
sau pe care nu le poate, după natura lor, rezolva, în neatîrnării naţionale”.7
27
Un interes deosebit prezintă însă convingerea şi organizînd munca naţională, el are îndatorirea de
savantului că în contextul relaţiilor internaţionale a lua măsuri de apărare în contra sleirii şi risipii avu-
existente în acel moment „... fiinţa şi neatîrnarea unui tului naţional şi pentru creşterea forţelor productive
popor nu e ameninţată numai de posibilitatea unor vi- naturale... ”.11
olenţe directe din partea puterilor străine, de război şi Nemijlocit tangenţială acestei obligaţiuni este şi
de cucerire. În zilele noastre primejdia e cu mult mai îndatorirea statului de a interveni direct în luptele so-
mare în sfera luptelor internaţionale economice”.8 ciale „... pentru a-i proteja pe cei mici, pentru a stăvili
Ilustrul teoretician nu se lasă în prada iluziilor de lăcomia celor mari, pentru a feri societatea de bunul
ordin teoretic, atunci când vine vorba despre concu- plac şi atotputernicia vreunui monopolist”.12 Constan-
renţa economică dintre state: „...Oricît de mult adevăr tin Stere nu lasă statului nici cea mai mică posibilitate
ar conţine acest tablou de solidaritate universală, el de a se eschiva de la o asmenea îndatorire: „E vădit
nu ne prezintă decît o faţă a adevărului, sau, mai bine că statul, dacă nu intervine în astfel de împrejurări,
zis, numai suprafaţa lui. În fondul însă al raporturilor tot aşa de puţin îşi îndelineşte misiunea, ca şi cum ar
economice internaţionale găsim o luptă crîncenă şi fi lăsat în seama particularilor îngrijirea de salubri-
nepregetată, care, nefiind moderată, ca lupta eco- tatea publică sau de măsurile preventive de apărare
nomică din sînul statului, prin interese de existenţă în contra incendiilor. Ce ar putea face aici sforţările
naţională şi de apărare comună, poate duce nu numai individuale, faţă de ignoranţa sau indolenţa mulţimii,
la supunerea şi exploatarea unui popor întreg, ci chiar fără regulamente sanitare şi poliţieneşti?”.13
la exterminarea lui desăvîrşită prin foame, sau prin O altă îndatorire dintre cele mai importante ale
degenerare lentă. Un tarif vamal, un tratat comercial, statului, atât de importantă, încât în teorie câteodată
un raport de schimb nefavorabil, pot produce rezultate la aceasta se reduce întreaga misiune a statului, este,
mult mai dureroase şi mai distrugătoare decât zece bă- după Constantin Stere, stabilirea şi menţinerea ordinii
tălii pierdute”.9 Deşi astăzi se vorbeşte nu atât despre de drept. „Dar este ordine şi ordine”, spune autorul şi
concurenţa economică, cât despre efectele proceselor declară că statul modern nu se mai poate mărgini la o
de cooperare şi globalizare în economia mondială, ordine bazată pe triumful forţei brutale, cu preţul căl-
consecinţele crizei mondiale financiare „produc rezul- cării simţului de dreptate şi de demnitate cetăţenească
tate dureroase”, după expresia lui Constantin Stere, nu şi omenească, „... cînd masele poporului sînt obosite
doar pentru un singur popor, ci pentru familii întregi şi tratate numai ca nişte vite de muncă, pentru care nu
de popoare. Este foarte relevant că marele apărător există nici drept, nici lege, ci numai bunul plac şi pute-
al drepturilor omului se pronunţă şi în acest context rea oblăduitoare a celor mari, cînd cel mai neînsemnat
pentru apărarea drepturilor omului, depunând respon- cetăţean nu are siguranţă că interesul şi dreptul lui vor
sabilitatea majoră pentru supravieţuirea individului, găsi o legitimă apărare şi proteguire în contra oricui.
în condiţiile concurenţei economice drastice dintre În asemenea condiţiuni ordinea stabilită nu poate con-
state, asupra statului: „...Sforţările individuale sînt tribui la dezvoltarea simţului juridic naţional, fără de
cu desăvîrşire neputincioasce în această sferă. Astfel care nu pot intra în moravuri deprinderile de legalitate,
asupra statului a căzut o sarcină grea, putem zice ne- nu se pot naşte nici sentimentul de mîndrie naţională
cunoscută trecutului, de a apăra interesele poporului şi cetăţenească, nici cararctere”.14
în sfera raporturilor internaţionale economice, de a da Ceea ce înseamnă că sarcina statului de instituire
direcţie muncii naţionale, de a organiza toate puterile şi menţinere a ordinii de drept este de neconceput
individuale în vederea interesului şi a binelui comun. fără sarcina de educaţie civică a maselor, inclusiv
Ce cîmp de activitate se deschide aici pentru stat şi cea juridică: „Astfel, astăzi, prin forţa lucrurilor, în
cu ce consecinţe pentru viaţa internă!”.10 vederea conservării şi propăşirii naţionale, statul,
Un alt aspect al îndatoririlor economice ale alături de problema instrucţiunii publice, ia asupra-şi
statului, menţionat de către Constantin Stere, este sarcina educaţiunii cetăţeneşti a maselor, acolo, unde
obligaţia statului de a contribui la menţinerea şi îm- ea a rămas în urmă, sarcina educaţiei lor politice şi a
bogăţirea patrimoniului naţional. El susţine: „Statul dezvoltării în ele a conştiinţei juridice naţionale”.15
nu reprezintă numai actuala generaţie a poporului, ci Doar o singură limită absolută vede Stere-juristul
şi toate generaţiile viitoare nesfîrşite, – diriguind deci pentru imixtiunea statului: „... statul, după natura lui,
28
ca organizaţie a constrîngerii sociale, nu poate şi nu şi libertăţile fundamentale ale omului, create condiţii
trebuie să impuie o credinţă religioasă sau un adevăr pentru libera dezvoltare a personalităţii umane, pentru
ştiinţific. ...Religiunea şi ştiinţa, după natura lucruri- afirmarea dreptăţii şi pluralismului politic. Ne revine
lor, nu pot avea şi nu au avut nici odată alt reazem, responsabilitatea valorificării potenţialului social
decît conştiinţa şi convingerea intimă a omului, şi pozitiv, pe care îl prezintă această unitate a scopului
orice încercare de control şi de intervenţiune din propus.
partea puterii materiale a statului în această sferă pur
morală şi intelectuală nu e decît un abuz respingător,
o asuprire revoltătare, care nu duce şi nu poate duce
la alt rezultat decît la îngrămădirea de suferinţe peste Note:
suferinţe, falsificînd cugetul şi înveninînd inimile 1
A se vedea: Gh.Avornic. Teoria generală a dreptului.
omeneşti”.16 Ediţia a II-a. – Chişinău, 2004, p.85; B.Negru, A.Negru.
În toate aceste manifestări ale sale statul apare, Teoria generală a dreptului şi statului. – Chişinău, 2006,
după cum consideră Constantin Stere, „ca reprezen- p.97.
2
C.Stere. Introducere în studiul dreptului constituţio-
tatnt al unităţii naţionale, al interesului şi binelui nal. – Iaşi, p.66.
general şi permanent al poporului întreg, pe deasupra 3
Ibidem, p.67.
intereselor trecătoare şi particulare”.17 4
Ibidem, p.68, 69, 75.
În final, se poate afirma că, indiferent de recu-
5
A se vedea: Gh.Avornic. Op. cit., p.86.
6
A se vedea: В.М. Сырых. Теория государства и
noaşterea sau nu a existenţei unui „scop în sine” al права. – Москва, 2006, p.36-43; T.Drăganu. Drept con-
statului, scopul urmărit de orice stat urmează să fie stituţional şi instituţii politice. Tratat elementar. Vol.I. –
într-o perfectă consonanţă cu dezideratele, aşteptările, Bucureşti, 1998, p.115-116.
7
C.Stere. Introducere în studiul dreptului constituţi-
speranţele, dorinţele, într-un singur cuvânt – cu scopul
onal, p.70.
urmărit de cetăţenii acestui stat. Doar o asemenea 8
Ibidem, p.70-71.
unitate moral-spirituală a triadei individ-societate-stat 9
Ibidem, p.72.
poate asigura realizarea sarcinilor propuse. În acest
10
Ibidem, p.73.
11
Ibidem, p.78.
sens, formularea scopului statului nostru în Consti- 12
Ibidem, p.77.
tuţia Republicii Moldova este una perfect axată pe 13
Ibidem, p.77-78.
interesele şi scopurile membrilor soietăţii, care, fără 14
Ibidem, p.75-76.
doar şi poate, îşi doresc să trăiască într-un stat de
15
Ibidem, p.77.
16
Ibidem, p.80.
drept, democratic, în care sunt respectate drepturile 17
Ibidem, p.78.
29
aspecte privind coposesiunea în Codul civil

Sergiu Baieş,
doctor în drept, conferenţiar universitar
C ualin.(4),
referire la coposesie, Codul civil, în art.303
prevede că dacă mai multe persoane
măsură şi uzurpatorul. Ca suport legal, în acest sens,
serveşte art.303 alin.(1) C.civ. RM, care prevede că
posedă în comun un bun, ele sunt considerate copo- posesiunea se dobândeşte prin exercitarea voită a
sesori. Această prevedere legală impune concluzia că stăpânirii de fapt a bunului, dar şi art.304 alin.(2), de
posesia poate aparţine atât unei persoane (ceea ce tre- unde reiese că posesiunea poate fi mijlocită şi nemij-
buie considerată regula), dar şi mai multor persoane, în locită. În acelaşi timp, dispoziţia de la art.303 alin.(4)
acest din urmă caz fiind vorba de coposesie. În aşa fel, C.civ. RM, având un caracter general, nu face nici o
legiuitorul nostru a soluţionat una din dispute nu rare- distincţie, acoperind toate cazurile de coposesie.
ori întâlnită în literatura de specialitate. Esenţa acestei În mod judicios se afirmă5 că pentru a putea analiza
dispute rezidă în faptul dacă asupra unuia şi aceluiaşi şi defini coposesia, trebuie să pornim de la copropri-
bun corporal se poate exercita concomitent posesia etate. În Codul civil coproprietatea este reglementată
de către mai multe persoane. După cum se afirmă1, în în Cartea a doua, Titlul III, Capitolul III „Proprietatea
vechiul drept roman – potrivit unei reguli stabilite de comună”. Acest capitol este divizat în trei secţiuni:
Celsus, reluate apoi de Ulpian, mai multe persoane nu „Dispoziţii generale” (art.344-345); „Proprietatea
puteau avea simultan posesia unuia şi aceluiaşi lucru comună pe cote-părţi” (art.346-365) şi „Proprietatea
pentru tot (in solidum). În această concepţie, dat fiind comună în devălmăşie” (art.366-373). Observăm că
faptul că proprietatea este un drept exclusiv, iar posesia există două forme ale dreptului de proprietate comună:
este un aspect exterior al proprietăţii, posesia, la fel ca proprietatea comună pe cote-părţi şi proprietatea comu-
şi proprietatea, trebuie să fie exclusivă. Se afirmă2 că nă în devălmăşie. La rândul său, proprietatea comună
reglula dată a fost dedusă de jurisconsultul Paul din pe cote-părţi este de două feluri: proprietatea comună
concepţia despre posesie ca putere fizică, considerând pe cote-părţi obişnuită sau temporară şi proprietatea
că, din punct de vedere material, este imposibil ca comună pe cote-părţi forţată şi perpetuă.6
această putere fizică să aparţină simultan la mai multe Dacă am afirmat, cu ocazia definirii posesiunii, că
persoane pentru întregul bun. Se pare că această pozi- posesiunea este o stare de fapt care constă în exercitarea
ţie a fost acceptată şi de Savigny, care înţelegea prin voită a stăpânirii materiale a unui lucru, apoi susţinem
posesiune puterea fizică pe care o are posesorul asupra că şi coposesia este la fel o stare de fapt ce constă în
bunului, poziţie dur criticată de Rudolf von Ihering.3 stăpânirea în comun a mai multor persoane asupra unuia
Ulterior şi dreptul roman a admis existenţa simul- şi aceluiaşi lucru.
tană a mai multor posesii asupra aceluiaşi lucru pentru Este foarte important ca în cazul coposesiei să se
totalitatea lui. La moment, practic toate codurile civile facă o coroborare adecvată a prevederilor de la art.303
contemporane, inclusiv Codul civil al Republicii Mol- alin.(4) şi de la art.304 alin.(2) C.civ RM. Spunem acest
dova, admit existenţa coposesiei. lucru pentru a nu se face o concluzie greşită, în sensul
De la bun început facem o precizare. Vorbind că atunci când vom fi în prezenţa unui raport juridic
despre coposesie, trebuie să distingem două situaţii. dintre un posesor mijlocit şi unul nemijlocit vom fi,
Pe de o parte, coposesia corespunzătoare dreptului totodată, şi în prezenţa coposesiunii. Am văzut deja că
de proprietate (după caz, şi celorlalte drepturi reale legiuitorul nostru a acceptat concepţia dublei posesiuni,
principale), iar, pe de altă parte, coposesia care nu are atribuindu-le ambelor părţi ale unui asemenea raport
nici un „fundament juridic”, cum ar fi, spre exemplu, juridic calitatea de posesori – unul mijlocit şi unul ne-
uzurparea bunului de către mai mulţi posesori. La care mijlocit. Sar părea, la prima vedere, că într-o asemenea
din aceste două situaţii se referă Codul civil în art.303 situaţie, odată ce există doi posesori (unul mijlocit şi
alin.(4)? Considerăm că această dispoziţie legală se unul nemijliocit), ar trebui să fim şi în prezenţa unei
referă la ambele aceste situaţii. În susţinerea acestei coposesiuni. De altfel, formal, această concluzie parcă
poziţii invocăm ca argument faptul că posesori sunt s-ar încadra şi în dispoziţia art.303 alin.(4) C.civ. RM,
consideraţi titularii drepturilor reale4 (proprietarul, conform căruia dacă mai multe persoane posedă în
uzufructuarul, uzuarul, superficiarul), dar în aceeaşi comun un bun, ele sunt considerate coposesori. La
30
rândul său, art.304 alin.(2) C.civ. RM permite a afirma Deci, vom fi în prezenţa coposesiei în situaţiile de co-
că atunci când proprietarul şi uzufructuarul constituie proprietate, dar şi atunci când doi sau mai mulţi uzufruc-
un drept de uzufruct, primul este posesor mijlocit, iar tuari, superficiari, uzuari deţin posesiunea asupra unuia
cel de-al doilea posesor nemijlocit. Deci, formal suntem şi aceluiaşi lucru. La fel vom în prezenţa coposesiunii şi
în prezenţa a doi posesori, şi cel mai important este că atunci când doi sau mai mulţi uzurpatori deţin concomi-
această posesie se referă la unul şi acelaşi lucru. Însă, o tent posesiunea asupra unuia şi aceluiaşi lucru.
asemenea concluzie este greşită. Atunci când va exista Pornind de la aceste constatări, definim coposesi-
un raport juridic dintre posesorul mijlocit şi posesorul unea ca fiind o exercitare voită a stăpânirii de fapt a
nemijlocit nu există şi o coposesiune în sensul art.303 bunului, care implică coexistenţa concurentă a unei
alin.(4) C.civ. RM. pluralităţi de posesii de aceeaşi calitate asupra unuia
Am fost nevoiţi să facem o asemenea precizare, şi aceluiaşi bun.
fiindcă în unele surse de specialitate7 se susţine ideea
că termenul „coposesie” poate avea dubla semnifica- Note:
ţie: sricto sensu şi lato sensu. Coposesiunea stricto
sensu se întâlneşte doar în cazul posesiei corespun- 1
D.Gherasim. Teoria generală a posesiei în dreptul civil
zătoare dreptului de proprietate, în schimb coposesia român. – Bucureşti, 1986, p.67.
2
Ibidem.
lato sensu apare ori de câte ori se constituie un drept 3
Pentru detalii, a se vedea: Rudolf von Ihering.
real pe temeiul dreptului de proprietate (uzufruct, uz, Основание защиты владения. – Moсква, 1883, p.129-
abitaţie, servitute, superficie). În opinia lui Valeriu 131.
Stoica8, singurul caz de coposesiune stricto sensu este 4
Din conţinutul art.304 alin.(2) C.civ. RM putem uşor
cel corespunzător dreptului de proprietate comună pe observa că posesori pot fi nu doar titularii dreptului de pro-
prietate şi ai altor drepturi reale, dar şi titularii unor drepturi
cote-părţi sau în devălmăşie, întrucât numai în acest
de creanţe, cum ar fi: arendaşul, chiriaşul, depozitarul. Între-
caz coposesorii au dubla calitate de posesor şi detentor barea ce apare este dacă dispoziţia art.303 alin.(4) C.civ. RM
precar.9 Celelalte cazuri în care asupra aceluiaşi bun se se referă şi la situaţiile în care, spre exemplu, doi arendaşi
exercită posesiile unor persoane diferite, corespunzând au arendat un teren. Considerăm că nu există nici o inter-
unor drepturi reale principale diferite, sunt cazuri de dicţie care ar face imposibil de a aplica prevederile art.303
coposeciune lato sensu.10 alin.(4) C.civ. RM şi la aceste situaţii.
5
D.Gherasim. Op. cit., p.67.
Revenind la prevederile legislaţiei Republicii Mol- 6
Pentru detalii, a se vedea: S.Baieş, N.Roşca. Drept civil.
dova, în special la cele din Codul civil, constatăm, de Drepturile reale principale. – Chişinău, 2005, p.146-180.
rând cu alţi autori11, că ceea ce este esenţial la noţiunea 7
V.Stoica. Drept civil. Drepturile reale principale. Vol.1.
de coposeie este faptul că drepturile reale ce se exer- – Bucureşti, 2004, p.160-163.
cită concomitent asupra unui lucru de către posesori
8
Ibidem, p.163.
9
Legislaţia Republicii Moldova nu face distincţie între
trebuie să fie calitativ identice. Drept consecinţă, dacă
posesor şi detentor precar. După cum am văzut, conform
asupra aceluiaşi bun se exercită concomitent drepturi prevederilor art.304 alin.(2) C.civ. RM, şi detentorul precar
reale diferite – spre exemplu, dreptul de proprietate, are calitatea de posesor.
dreptul de uzufruct şi o servitute – nu poate fi vorba 10
V.Stoica. Op. cit., p.163.
de o coposesie. 11
D.Gherasim. Op. cit., p.67.
31
Integrarea europeană – interes naţional!?

Natalia Suceveanu,
I ntegrarea europeană este astăzi cel mai în vogă

subiect, despre care se discută tot mai des în cer-
de aderare, putem afirma că admiterea de noi membri
depindea într-o mare măsură de voinţa statelor mem-
curile politice, academice, mass-media etc. bre şi a statului candidat, decât de rezultatele la care
Ce înseamnă integrare? Astăzi, în cadrul societăţii ajungeau instituţiile comunitare, deoarece candidaţii
moldoveneşti, există impresia că aderarea Republicii aveau un sistem politic şi economic foarte apropiat
Moldova la Uniunea Europeană este acelaşi lucru cu de cel al statelor membre. Însă, odată cu prăbuşirea
integrarea europeană. Care este diferenţa? blocului socialist şi manifestarea interesului de aderare
Spre deosebire de organizaţiile internaţionale clasi- de către fostele state socialiste, lucrurile s-au schimbat,
ce (ONU, Consiliul Europei, OSCE etc.), Comunităţile deoarece sistemul politic şi economic din aceste state nu
Europene, astăzi Uniunea Europeană, au fost concepute era convergent şi compatibil cu cel al statelor membre.
şi create după un model nou, fiind nişte organizaţii de Fiecare stat european doreşte să devină membru al UE,
integrare: prin încheierea tratatelor constitutive, statele iar pentru aceasta are atât de multe lucruri de făcut
au ales să se integreze într-un ansamblu cu existenţă şi pentru îndeplinirea acestor condiţii de aderare. Toate
identitate proprii. Noţiunea de integrare descrie situaţia extinderile UE care au avut loc în ultimii ani au fost
în care statele nu se mulţumesc cu simpla cooperare verificate foarte amănunţit. Însă, în ce priveşte adera-
şi coordonare a acţiunilor, dar decid să pună în comun rea statelor est-europene, având în vedere contribuţia,
o parte din competenţele lor şi să cedeze unor insti- rolul şi puterea instituţiilor comunitare în procesul de
tuţii independente sarcina de a administra interesele negociere, putem afirma că este vorba mai degrabă
astfel reunite. Integrarea mai este definită ca procesul despre un proces de admitere decât despre unul de
prin care nişte state suverane renunţă la suveranitatea aderare. În momentul în care, în 2004 şi, ulterior, în
naţională, o cedează, sau mutualizează competenţe- 2007, alte state au aderat la UE, fireşte le-am privit cu
le lor suverane, pentru a creşte la maxim puterea şi multă atenţie, ca să vedem dacă criteriile şi condiţiile
interesele lor colective. Din aceste definiţii reiese că importante pentru noi sunt respectate şi acolo. Peri-
integrarea presupune un transfer de puteri de la state oada însă cea mai dificilă urmează după aderare. Este
către Comunităţi, ceea ce semnifică o renunţare parţială generalmente recunoscut că aderarea la UE însemană
la suveranitate, astfel încât noua structură dobândeşte începutul integrării în UE. Deci, integrarea reprezintă
un caracter supranaţional. Integrarea implică, în egală urmarea. Integrarea nu mai reprezintă un simplu proces
măsură, un interes general comunitar, care, în caz de de preluare a reglementărilor europene, ci participarea
conflict cu interesele naţionale ale statelor, prevalează la elaborarea lor. În aceasta constă, de fapt, diferenţa.
asupra acestora. Statele acceptă acest sacrificiu, spe- După aderarea statului, vorbim despre integrare din
cific spiritului unei organizaţii de integrare, pentru că punctul de vedere al unui stat membru, adică de pe po-
el este compensat de avantajele generale obţinute din ziţia de partcipant la construcţia europeană, partcipant
participarea la organizaţie. la procesul normativ al UE, stat capabil să influenţeze
Potrivit art.49 al Tratatului instituind Uniunea deciziile comunitare, să-şi formuleze şi susţină inte-
Europeană, orice stat european, care respectă principiile resul naţional la nivel comunitar etc. Acest lucru este
enunţate în art.9 parag.1 (principiul libertăţii, al demo- valabil şi pentru acele 12 state care au aderat în 2004
craţiei, al respectării drepturilor omului şi liberăţilor şi, respectiv, în 2007, care în momentul de faţă nu sunt
fundamentale, al statului de drept, care sunt comune integrate, ci se află într-un proces de integrare. Cu pă-
statelor membre) poate solicita să devină membru al rere de rău, aceste două noţiuni sunt adesea confundate
Uniunii. Aderarea semnifică că statul în cauză devine şi mai trebuie astăzi explicate, inclusiv unora dintre cei
membru în cele două comunităţi europene cu persona- aflaţi în posturi care implică luarea deciziilor.
litate juridică (Comunitatea Europeană şi EURATOM), În Republica Moldova, societatea este, în general,
respectiv, va avea o participare interguvernamentală la foarte optimistă în ceea ce priveşte aderarea, deşi
politica externă şi de securitate comună şi la cooperarea se vorbeşte mai mult despre procesul de „integrare
judiciară şi poliţienească în materie penală. Îndeplinirea europeană”. Părerea mea e că peste 70 procente din
condiţiilor sus-amintite se verifică de către instituţiile populaţie îşi doreşte această aderare din mai multe
comunitare în cursul negocierilor. Până la ultimul val raţionamente. Trebuie, însă, să se facă mult mai mult
32
în ceea ce priveşte comunicarea către populaţie, pen- pentru care cei mai mulţi dintre ei nu au fost pregătiţi
tru că este foarte important ca populaţia să ştie la ce în sistemul universitar. Este adevărat că majoritatea din
să se aştepte. Desigur, elementele de informare vor ei, în trecut, nu au avut prilejul de a studia la facultate
cuprinde aspecte variate, fiind, însă, foarte important dreptul european, dreptul comunitar etc., dar, conform
ca cetăţenii să înţeleagă că afacerile europene nu speranţelor de aderare, pot deveni funcţionari de stat,
sunt „politice externe”, ci reprezintă politici interne procurori, avocaţi care vor trebui să lucreze pe baza
concrete, care le vor afecta în mod direct drepturile dreptului comunitar.
şi obligaţiile. Totodată, considerăm că preluarea „acquis-ului
Este adevărat că noile state se gândesc întotdeauna communautaire” înseamnă nu numai traducerea a
la momentul aderării, că statutul de membru al UE le 80. 000-100.000 de pagini de acte normative comuni-
va aduce numai beneficii. Poate fi şi asta o realitate, dar tare, ci cunoaşterea acestora, aducerea lor la cunoştinţa
aceste beneficii nu pot veni către un stat membru sau studenţilor, juriştilor practicanţi, practicienilor care vor
candidat decât dacă acesta îşi „învaţă lecţiile” şi respec- fi peste câţiva ani în contact cotidian cu prevederile
tă regulile impuse în interiorul familiei europene. Ştim dreptului comunitar.
că, fără a respecta aceste reguli, fie că discutăm despre Şi dacă s-au inaugurat în Republica Moldova
regulile de piaţă internă, fie că discutăm despre reforme cursuri de integrare europeană, unele din ele devenite
în sistemul educaţional sau în justiţie, beneficiile nu pot astăzi disciplină obligatorie la Facultatea de Drept, de
să vină. Un lucru este clar: Republica Moldova trebuie exemplu Dreptul instituţional al Uniunii Europene –
să respecte regula – cine nu respectă regula suportă mă întreb: care ar fi raţionamentul excluderii acestei
consecinţele. Aşa că tot ce trebuie să facem în perioada discpline jurdice sau transformării ei într-o disciplină
următoare este să respectăm regulile, încât să nu fim opţională? Or, nu ar trebui ea oare să devină o disci-
nevoiţi să suportăm încă mult timp înainte consecinţele plină obligatorie pentru toate facultăţile cu profil de
nerespectării regulilor. istorie, relaţii internaţionale, studii europene etc.? Este
Republica Moldova doreşte să adere la UE, cel puţin generalmente recunoscut că integrarea europeană este
aceasta este poziţia expusă de conducerea de vârf a un proces complex, care nu se manifestă doar în sfera
statului. Aderarea, însă, implică respectarea deopotrivă economicului, dar şi în cea a politicului, juridicului,
a criteriilor formulate la Copenhaga în 1993 (politic, socialului, culturalului. De aceea, considerăm că stu-
economic, preluarea scopurilor uniunii politice şi ale dierea problemei ţine de mai multe ştiinţe: juridice,
uniunii economice şi monetare şi preluarea acquis-ului economice, sociologice, politice etc.
comunitar) şi a criteriului enunţat în cadrul Conferin- Cunoaşterea istoricului construcţiei comunitare, a
ţei de la Madrid din 1995, care stabileşte cerinţa ca sistemului instituţional al UE, a procesului de luare
administraţia şi justiţia să aibă capacitatea de a aplica a deciziilor la nivel comunitar devine astăzi nu doar
creaţia comunitară. Prin urmare, aderarea presupune în un moft, ci o necesitate. Lucrurile evoluează într-atât,
mod imperativ pregătirea din timp a specialiştilor, fo- încât e nevoie de specialişti bine pregătiţi şi cât mai
losindu-se experienţa celorlate state candidate, precum repede.
şi propria experienţă legată de aderarea la Convenţia Aşadar, Republica Moldova trebuie să dezvolte un
Europeană a Drepturilor Omului. Deşi parte la Con- sistem juridic care să-i permită să facă faţă problemelor
venţie din 1998, abia în ultimii ani societatea civilă a legate de aplicarea directă şi efectul direct al dreptului
devenit conştientă de importanţa acestui instrument comunitar, pe de o parte, iar, pe de altă parte, de mo-
supranaţional de protecţie şi de consecinţele care de- dificarea pe care o suferă dreptul intern ca urmare a
curg din actul de aderare. presiunii Curţii de la Strasbourg, astăzi, şi a Curţii de
Trebuie să conştientizăm că atât ştiinţa juridică, cât la Luxemburg, în viitor.
şi sistemul judiciar nu pot funcţiona după reguli care Într-adevăr, tema integrării europene a devenit una
corespund altor timpuri şi altor necesităţi, iar succesul centrală în discursurile clasei politice moldoveneşti, ale
în activitatea de pregătire a specialiştilor în instituţiile partidelor politice şi ale societăţii civile. Vom fi oare
de învăţământ superior este condiţionat de nivelul, noi în stare să trecem de la vorbe la acţiuni concrete
amploarea şi continuitatea demersului ştiinţific subor- şi să transformăm acest subiect de actualitate într-un
donat acestui scop. interes şi deziderat naţional? Nu sunt pregătită pentru
Realitatea este că acei funcţionari publici, jude- pronosticuri, dar, cu siguranţă, timpul le va arăta pe
cători, procurori trebuie să facă faţă unor probleme toate.
33
REZERVA SUCCESORALĂ: PROBLEME, SOLUŢII

Elena Constantinescu,
I nstituţia rezervei succesorale, măsură de protec-

ţie a erezilor legali defavorizaţi prin testament,
singur succesor legal, şi invers – majorarea ei în raport
cu creşterea numărului de suscesori legali.
este în permanentă dezvoltare cu conturarea la etapa 4. În lipsa reglementărilor exprese, oferirea posibi-
actuală a următoarelor direcţii: micşorarea cotei rezer- lităţii de a „cere” rezerva prin: depunerea unei decla-
vei succesorale şi reducerea categoriilor de succesori raţii sau intrarea de fapt în posesia averii succesorale,
rezervatari. modalităţi srabilite pentru acceptarea succesiunii.
În cadrul rezervei succesorale: pe de o parte, avem
de faţă o limitare a dreptului de proprietate prin atin- Soluţii:
gerea dreprului de liberă dispoziţie pentru cauză de
1. Reglementarea prin lege (Codul civil) a cate-
moarte; pe de altă parte, succesorilor de clasa întâi
goriilor persoanelor inapte de muncă care au dreptul
inapţi de muncă legiuitorul le garantează asigurarea
la rezerva succesorală.
cu cel puţin ½ din cota care ar fi moştenit-o în lipsa
2. Introducerea normei prin care ar fi expres stabilit
testamentului.
dreptul la rezerva succesorală pentru succcesorii de
Probleme:
clasa 1 inapţi de muncă, care vin la moştenire în baza
1. Lipsa reglementărilor legale ale caregoriilor
pesoanelor inapte de muncă aplicabile rezervei suc- reprezentării succesorale.
cesorale. 3. Stabilirea mărimii „cotităţii disponibile” – cel
2. Existenţa unei posibilităţi de interpretare: sunt puţin 1/4 cotă-parte din patrimoniul succesoral.
sau nu sunt în drept de a cere rezerva succcesorii de 4. Instituirea normei: Rezerva succesorală se
clasa 1 inapţi de muncă, care vin la moştenire în baza „cere” prin depunerea unei declaraţii notarului la
reprezentării succesorale? locul deschiderii succesiunii în termenul de opţiune
3. Micşorarea „cotităţii disponibile” până la 1/2 succesorală. Termen care poate fi prelungit numai în
cotă-parte din patrimoniul succesoral în prezenţa unui timpul vieţii succesorului rezervatar.
34
Aprecierea Regulamentelor Organice în

literatura istorico-juridică
Valentina COPTILEŢ,
N ecesitatea studierii fenomenelor juridice din

trecut, la nivel de studii universitare licenţă,
numite de către profesor „prima constituţie scrisă a
Ţărilor Româneşti sau, dacă se ţine seama de Ucazul
este determinată de o logică educaţională ce caută să imperial din Basarabia, Regulamentele Organice ar fi
legitimeze prezentul prin intermediul evocării experi- a II-a”.4 În consens cu această părere, A.D. Xenopol
enţelor trecutului. Studiul tradiţiilor instituţionale este remarca faptul că Regulamentele Organice „căutase să
important, însă nu şi esenţial, în condiţiile în care nu prindă viaţa românească, şovăindă şi plutitoare în voia
orice „tradiţional” este şi eficient într-un nou context întâmplării, în reguli precise, fixe şi nestrămutate ale
sociopolitic şi economic. Dar ar fi extrem de util, cel unor prevederi formulate în chip general. Ideea statului
puţin pentru relevarea modului în care orice reformă a se năştea, pentru prima oară, la români, în concepţia ei
avut şanse de reuşită în societatea noastră. O astfel de modernă, ca viaţa unui tot întemeiat pe norme obşteşti,
analiză instituţional-funcţională ar putea da o serie de adică pe legi”.5 Andrei Rădulescu consideră că, deşi la
răspunsuri insucceselor de astăzi în realizarea progra- întocmirea lor s-a ţinut seama şi de instrucţiunile ru-
mului reformei judiciare şi de drept. seşti, ele cuprind totuşi o puternică influenţă franceză,
Dreptatea cere să dai fiecărei vremi ceea ce este al ei nu numai ca fond, ci şi ca formă. Astfel, în organiza-
şi să înveţi de acolo tot ceea ce îţi poate folosi azi şi cel rea statului există Adunarea Obştească şi Adunarea
puţin să o judeci just şi să ţi-o aminteşti cu drag când e Obştească Extraordinară, corpuri care se aseamănă cu
vorba de ţara ta, spunea A.Rădulescu. Cu atât mai mult ceea ce numim astăzi Parlament obişnuit şi Adunare
se impune aceasta când este vorba de trecutul nu prea Constituantă sau Cameră de revizuire. Aceste idei
îndepărtat în care au luat fiinţă şi au început să fie aplicate n-au putut fi luate decât din Franţa. Pe de altă parte,
multe principii moderne de organizare statală. şi modul cum au lucrat acele Adunări, cunoscut din
Ce reprezentau Regulamentele Organice? Intrate Analele parlamentare, arată că este înrâurit de ceea ce
în vigoare la 1 mai 1831 în Valahia şi la 1 ianuarie era în Franţa.6
1832 în Moldova, Regulamentele Organice, elogiate Deoarece Regulamentele Organice se deosebesc
de contemporani, arse pe rug în timpul revoluţiei din prin conţinutul lor de constituţiile adoptate în aceeaşi
1848, dar repuse în vigoare şi aplicate până la aprobarea perioadă în Europa Apuseană, Tudor Drăganu le consi-
Convenţiei de la Paris (1859), au fost apreciate diferit deră mai curând coduri constituţionale şi administrative
pe parcursul timpului. decât constituţiii propriu-zise,7 afirmaţie susţinută şi de
Şi astâzi, după aproape două secole de la adoptarea către Ion Deleanu, care afirmă că „în ambianţa consti-
lor, o anumită suspiciune planează asupra acestora, tuţiilor europene, adoptate după Revoluţia Franceză din
deoarece au fost elaborate în timpul ocupaţiei militare 1879, ele sunt însă mai curând un fel de coduri constitu-
ruse şi sub supravegherea nemijlocită a autorităţilor ţionale, administrative, cuprinzând, pe lângă diferitele
ţariste. reguli privitoare la organizarea puterilor statului şi la
Mulţi autori sunt de părere că Regulamentele Orga- raporturile dintre acestea, numeroase norme de drept
nice au constituit prima constituţie scrisă românească, administrativ şi financiar, dispoziţii de procedură civilă
alţii remarcă faptul că ele „au ţinut loc de constituţie”. şi de drept civil”.8
Astfel, George Alexianu menţionează că Regulamente- Regulamentele Organice, opinează Dumitru Firoiul,
le Organice au ţinut 27 de ani loc de Constituţie în Prin- înmănunchează, prin dispoziţiile lor, atât atribute de
cipatele Române.1 Din punctul de vedere al conţinutului lege juridică fundamentală, atunci când se ocupă de
său material, Regulamentele Organice reprezintă, după problemele organizării de stat, cât şi atribute de cod de
unii autori, o Constituţie, apreciere menţionată chiar legi, în restul problemelor. Sub forma codului de legi,
în Tratatul de la Petersburg din ianuarie 1834.2 Deşi Regulamentele Organice au fost o legiuire feudală,
autorităţile ţariste au evitat noţiunea de „Constituţie”, dar, în condiţiile dezvoltării ţărilor noastre şi ale unor
prin Convenţia de la Akkerman, cerându-se să se alcă- influenţe din afară, a continuat şi unele principii noi.9
tuiască un „Regulament”, sub numele acesta modest „e Unii autori, îndeosebi în literatura socialistă, au
o adevărată Constituţie a ţării”.3 Constantin Stere reia apreciat Regulamentele Organice ca simple acte de tip
afirmaţiile de mai sus, Regulamentele Organice fiind feudal, ce nu pot fi considerate constituţii.10
35
Alţi autori în studiile lor urmăresc, în special, cla- structurilor sociale, economice, administrative şi
rificarea problemei caracterului lor feudal sau modern. politice, care începuseră în decadele premergatoare.
Astfel, Constantin Giurescu, precizând că Regula- Principatele Româneşti, distanţându-se de lumea oto-
mentele Organice „au fost, de fapt, o adevărată Con- mana orientală, au început să-şi spună cuvâtul în spaţiul
stituţie, prima Constituţie scrisă românească,” scoate spiritual al Europei de Vest.
în evidenţă caracterul lor aristocratic, care favoriza În concluzie, rezumând opiniile diferiţilor autori,
pătura boierească şi îi apăsa pe ţărani.11 Prin adop- susţinem ideea că, deşi Regulamentele Organice nu
tarea Regulamentelor Organice la întretăierea dintre au fost adevărate constituţii, ele au avut un caracter
două paradigme de gândire politică – unul ţinând de constituţional şi reprezintă o Constituţie incomple-
mentalitatea lumii feudale încă puternică în sud-estul tă, o lege prin care s-au stabilit, în special, normele
european, celălalt fiind consonant cu noile cerinţe ale fundamentale pentru organizarea statului. Din totalul
vieţii politice şi internaţionale moderne – îşi găseşte dispoziţiilor regulamentare se desprinde o concepţie
expresia într-un compromis sui generis: pe de o parte, modernă şi temeinică despre instituţiile statale. Astfel
menţinerea încă a unor instituţii medievale, pe de altă încât merită să fie studiate de către jurişti, istorici şi
parte, apariţia multor instituţii care prefigurează lumea oameni politici, deoarece multe lucruri interesante se
modernă.12 Constantin Stere declara că Regulamentele pot încă găsi în chirilicele învechite.
Organice erau foarte defectuoase în ce priveşte garanţia
drepturilor cetăţeneşti şi în ele „nu găsim decât crâm-
peie, care se referă mai mult la drepturile boierilor Note:
decât la drepturile cetăţeneşti”.13 Septimiu Albini în
Introducerea sa la colecţia „Anul 1848 în Principatele 1
A se vedea: G.Alexianu. Drept constituţional. – Bucu-
Române”, recunoscând „că faţă de anarhia şi volnicia reşti: Editura Librăriei Socec & Go., Soc.anonimă, 1926,
p.77.
de mai înainte, Regulamentule Organice constituiau un 2
A se vedea: C.Ionescu. Tratat de drept constituţional
oarecare progres”,14 le aducea trei capete de acuzare: contemporan. – Bucureşti: ALL Beck, 2003, p.482.
starea revoltătoare creată prin Regulamente ţăranilor, 3
A se vedea: N.Iorga. Istoricul Constituţiei româneşti,
sistemul electoral, care făcea din obşteasca adunare p.51. - În: Constituţia din 1923 în dezbaterea contempora-
o parodie parlamentară şi ,,menţinerea rangurilor şi nilor. – Bucureşti: Humanitas, 1990.
4
R.Grecu. Stere-juristul. – Chişinău: Universul, 2008,
privilegiilor”.15
p.57.
Anastasie Iordache le consideră un amestec hetero- 5
A.D. Xenopol. Istoria românilor din Dacia Traiană.
clit de principii moderne de administrare şi organizare Ediţia III-a. – Bucureşti: 1930, vol.VI, p.101.
statală şi principii anacronice, retrograde, ultraconser- 6
A se vedea: A.Rădulescu. Pagini din istoria dreptului
vatoare în domeniile politic şi social. Ele se dovedeau a românesc. – Bucureşti: Editura Academiei, 1970, p.242.
fi constituţia ideală pentru deţinerea tuturor privilegiilor
7
A se vedea: T.Drăganu. Începuturile şi dezvoltarea
regimului parlamentar în România. – Cluj: Dacia, 1991,
şi monopolului puterii de către clasa dominantă, sub p.39.
protecţia Curţii din Petersburg.16 8
I.Deleanu. Justiţia constituţională. – Bucureşti: Lumi-
Dacă unii autori au păreri preponderent pozitive na LEX, 1995, p.130.
sau, după caz, predominant critice, sunt şi autori a căror 9
A se vedea: D.Firoiu. Istoria statului şi dreptului ro-
opinie este greu de situat pe una din cele două poziţii. mânesc. – Iaşi: Chemarea, 1996, p.159.
10
A se vedea: D.Ionescu şi al. Dezvoltarea constituţio-
În acest sens poate fi menţionat Gh.Platon care afirma,
nală a statului român, 1957.
pe de o parte, că „noua legiuire restrângea progresul în 11
A se vedea: C.Giurescu, D.Giurescu. Istoria români-
limitele compatibile cu privilegiile boierimii…”, iar, lor. – Bucureşti: Albatros, 1983, p.506.
pe de altă parte, susţinea că „ Regulamentele Organice 12
A se vedea: V.Ursu, E.Moroianu. Din istoricul sis-
au înlăturat o serie de instituţii şi practici feudale, au temului electoral în România // Studii de drept românesc,
creat un aparat modern şi un climat mai propice pentru 1991, nr.1-2, p.64.
13
R.Grecu. Op. cit., p.57.
dezvoltarea noului …”, fapt ce constituie „un netăgă- 14
Anul 1848. VI, p.XXXVI // Studii de drept românesc,
duit progres”.17 1998, nr.3-4, p.308.
Astfel, Regulamentele Organice apar ca o unitate 15
Ibidem.
a contrariilor, ca o asociere între pozitiv şi negativ şi, 16
A se vedea: A.Iordache. Anacronic şi modern în Re-
cu toate minusurile lor, au avut un rol pozitiv pe calea gulamentele Organice // Academia Română. Institutul de
Istorie „N.Iorga,” Revistă istorică, serie nouă, tom II, 7-8,
modernizării.
iulie-august 1991, p.352.
Până în 1859, ele au servit ca legi fundamentale 17
Gh.Platon. Istoria modernă a României. – Bucureşti,
şi au contribuit la modernizarea şi omogenizarea 1985, p.81.
36
Despre eficienţa programelor europene

de clemenţă
Emilia MIHAI,
(Universitatea de Vest din Timişoara)
(Continuare. Începutul în nr.9, 2009) deschiderea investigaţiei, întreprinderii care, prima,

oferă suficiente probe pentru a se putea constata exis-
Secţiunea a III-a tenţa cartelului. Operatorul denunţător trebuie apoi „să
Sistemele de clemenţă din unele state membre menţină o cooperare permanentă şi totală de-a lungul
ale Uniunii Europene întregii proceduri”.
8. Dificultăţile armonizării. Cele mai multe din- Şi într-o ipoteză, şi în cealaltă, clemenţa este acordată
tre autorităţile de concurenţă ale statelor membre ale doar dacă întreprinderea:
Uniunii Europene şi-au reamenajat mecanismele de – nu a jucat un rol decisiv în organizarea antantei;
clemenţă, potrivit angajamentelor asumate cu ocazia – nu a constrâns alte întreprinderi să participe la
elaborării Programului Model al REC. Comunicarea din antantă.
2006 a Comisiei, referitoare la imunitatea la amenzi şi la Observăm că, deşi au fost eliminate două condiţii
reducerea acestora a devenit astfel standardul european care limitau sfera de incidenţă a clemenţei3, dreptul
în ceea ce priveşte sistemele de clemenţă. Este însă german menţine în plus faţă de cel comunitar condiţia
vorba, pe de o parte, de un standard minimal, dat fiind ca denunţătoarea să nu fi avut o activitate hotărâtoare la
că autorităţilor naţionale de concurenţă li s-a recunoscut structurarea cartelului, care, în opinia noastră, nu numai
îndreptăţirea de a-şi stabili şi reguli proprii, specifice, pe că impune probe dificil de administrat, dar este de natură
care le consideră necesare din raţiuni de eficacitate. Pe să descurajeze recursul la programul de clemenţă.
de altă parte, adeseori, acest standard implică şi reguli Întreprinderea care nu îndeplineşte condiţiile imuni-
de soft law, în condiţiile în care armonizarea a trebuit tăţii totale poate beneficia doar de o reducere a amenzii
să fie operată în medii juridice diferite şi multe dintre cu maximum 50%, sub rezerva îndeplinirii a două
autorităţile de concurenţă au competenţe limitate în condiţii: să aducă informaţii sau elemente de probă cu o
ceea ce priveşte reformarea legislativă a programelor valoare semnificativă pentru stabilirea faptelor cercetate
de clemenţă. De pildă, una dintre chestiunile extrem şi, evident, „să menţină o cooperare permanentă şi tota-
de sensibile, de care depinde în mare măsură eficienţa lă” cu Bundeskartellamt pe toată durata procedurii.
programelor de clemenţă, se referă la protecţia per- Merită subliniat efortul programului german de a
soanelor fizice – salariaţi, administratori – din cadrul refuza blocajele unor procente prestabilite, de genul
companiilor care cer imunitatea. Cum statele membre celor din dreptul comunitar. În consecinţă, autoritatea
ale Uniunii Europene dispun de prevederi legale diferite de concurenţă are libertate deplină să stabilească mă-
în privinţa regimului sancţionator aplicabil acestora şi rimea reducerii amenzii, „proporţional cu importanţa
cum autorităţile naţionale de concurenţă nu au, cel mai informaţiilor furnizate şi cu ordinea cronologică a
adesea, atribuţii legislative, programul s-a limitat numai cererilor introduse”.
să constate că ar fi oportun să se ofere un anumit nivel de Denunţătoarea este obligată, la cererea autorităţii de
protecţie personalului întreprinderilor care colaborează concurenţă, să pună capăt imediat participării sale la
în cadrul procedurilor de clemenţă. antantă.4 Prin urmare, Bundeskartellamt poate permite
Cercetarea unora dintre modelele naţionale de cle- întreprinderii solicitante să acţioneze în continuare în
menţă se poate vădi a fi deci utilă cât priveşte observarea cartel, astfel încât vigilenţa celorlalţi membri să fie
raporturilor dintre ordinea juridică naţională – oricare ar păcălită şi să se asigure posibilitatea colectării unor
fi ea – şi cea comunitară, precum şi pentru identificarea probe suplimentare. Numai când Bundeskartellamt va
eventualelor surse de conflict dintre ele. aprecia că dispune de un probatoriu suficient, va cere
9. Sistemul german.1 Bundeskartellamt, autoritatea întreprinderii să-şi înceteze activitatea.
de concurenţă germană, a elaborat un nou program de În aceeaşi ordine de idei, trebuie precizat că, identic
clemenţă prin Comunicarea nr.9/2006, privitoare la cu reglementarea anterioară, comunicarea din 2006
imunitatea la amenzi şi la reducerea mărimii acestora prevede că întreprinderea este obligată să-şi utilizeze
în afacerile privind cartelurile.2 Exonerarea totală poate personalul în cooperarea cu Bundeskartellamt5: „În-
fi acordată întreprinderii care, cea dintâi, dezvăluie treprinderea este ţinută să desemneze orice persoană
antanta, înainte ca ancheta să fi fost iniţiată, permi- (salariaţi) care fac sau au făcut parte din antantă; ea va
ţând obţinerea unui ordin de percheziţie sau, după trebui de asemenea să se străduiască ca orice participant
37
la respectiva antantă care dispune de informaţi sau de previzibilitatea şi securitatea pe care le oferă întreprin-
elemente de probă să menţină o cooperare permanentă derilor atrase în jocul colaborării. Prima întreprindere
şi totală cu Bundeskartellamt pe întreaga durată a an- care dezvăluie un cartel înaintea începerii oricărei
chetei”. investigaţii beneficiază automat de imunitate totală
Aceasta înseamnă că salariaţii şi conducătorii între- (imunitate de tip A). Dacă însă în momentul denunţului
prinderii trebuie să continue să participe la reuniunile ancheta fusese deja demarată, întreprinderea va putea
cu ceilalţi membri ai cartelului, eventual chiar echipaţi numai să beneficieze de clemenţa totală (imunitate de
cu aparatură microelectronică în scopul înregistrării tip B), ori i se va acorda doar o reducere a amenzii de
discuţiilor.6 până la 50 % (imunitate de tip C).11 Office of Fair Tra-
Ca şi în sistemul comunitar sau francez, întreprinde- ding (OFT) este autoritatea care evaluează discreţionar
rile care colaborează în cadrul procedurilor de clemenţă contribuţiile şi calitatea cooperării fiecărei întreprinderi
trebuie să aştepte decizia finală a Bundeskartellamt, candidată la clemenţă. Dintre trăsăturile sistemului
pentru a şti cu certitudine dacă îndeplinesc sau nu con- britanic care îi conferă originalitate, menţionăm:
diţiile imunităţii sau ale reducerii amenzilor.7 – disponibilitatea cu totul specială a OFT de a stabili
Legea germană din 1958 privind restricţiile de relaţii informale, prealabile formulării oricărei cereri
concurenţă prevede, ca sancţiune complementară de clemenţă, cu orice întreprindere, posibil angrenată
amenzii, confiscarea profitului obţinut de întreprinde- într-un cartel. De aici, organizarea detaliată a acestor
rile implicate în acte anticoncurenţiale.8 Pentru a nu contacte anonime, în cadrul cărora întreprinderea poate
se zădărnici eforturile de devoalare a celor mai nocive furniza OFT elemente „ipotetice” cu privire la natura
carteluri, clemenţa oferită de programul din 2006 aco- cartelului şi sectorul în care el operează, pentru a afla
peră şi câştigurile economice ca fruct al activităţilor în schimb care i-ar fi locul în „ierarhia” solicitanţilor de
ilicite – integral în cazurile de imunitate totală, parţial clemenţă. OFT se consideră legat prin datele pe care le
ori chiar integral – în cazurile de reducere a amenzilor: transmite, sub dubla condiţie ca informaţiile pe care le-a
„Dacă interesatul beneficiază de o imunitate totală la primit să fie corecte, iar întreprinderea să depună cere-
amendă, Bundeskartellamt, nu va aplica, în principiu, rea formală în termenul rezonabil care îi este acordat.
confiscarea avantajului economic realizat (art.34 din Totodată, OFT se angajează să nu utilizeze elementele
Legea referitoare la restricţiile de concurenţă) şi nu cunoscute prin intermediul contactelor informale, pentru
va ordona sechestrul (art.29a, OWIG, Legea germană lansarea unei anchete, în cazul în care cererea anonimă
referitoare la infracţiunile administrative). Când inte- nu ar fi urmată de o cerere formală;
resatul beneficiază de o reducere parţială a amenzii, – preluarea şi adaptarea regulii americane „Amnesty
Bundeskartellamt, în funcţie de importanţa reducerii, va Plus”, care permite unei întreprinderi, beneficiară de
renunţa de asemenea la confiscarea avantajului financiar clemenţă pentru activitatea în cadrul unui anumit cartel,
realizat şi la sechestru”. să obţină o reducere a amenzii şi pentru participarea
Evident, Comunicarea nu extinde efectele clemenţei la un alt cartel, chiar dacă pentru aceasta din urmă nu
şi cu privire la consecinţele de drept civil ale acţiunilor întruneşte condiţiile clemenţei;
anticoncurenţiale de cartel. Într-adevăr, terţii prejudiciaţi – consacrarea, alături de imunitatea civilă pentru în-
se vor putea adresa instanţelor pentru a obţine despăgu- treprinderile denunţătoare, şi a imunităţii penale pentru
biri potrivit dreptului comun. persoanele fizice – conducători sau salariaţi ai acestor în-
Legea germană are, în opinia noastră, un inconveni- treprinderi, autoare ale infracţiunilor de cartel.12 Această
ent major, cât priveşte aplicarea legii penale persoanelor recompensă este cu adevărat excepţională dacă avem
fizice active în cadrul antantei: „Fiind vorba de o infrac- în vedere că săvârşirea unei infracţiuni de cartel poate
ţiune comisă de o persoană fizică (…), Bundeskartellamt fi pedepsită potrivit Competition Act cu până la cinci
este ţinut, conform art.41 OWIG, să trimită afacerea la ani închisoare, la care se adaugă, în cazul directorilor,
parchetul competent”. Aceasta înseamnă, prin ipoteză, excluderea din profesie pe o durată de până la 15 ani;
că o întreprindere va putea fi exonerată complet de – răsplătirea terţilor informatori cu premii care
amendă, ca şi de confiscarea profitului dobândit ilicit, pot atinge 100.000 euro. Este vorba tot de membri ai
în timp ce salariaţii ori conducătorii ei, eventual chiar şi personalului întreprinderilor implicate în cartel, dar
cei care au colaborat activ cu autoritatea de concurenţă, care nu au săvârşit în mod nemijlocit acte ilicite.13 Se
vor putea fi pedepsiţi penal. remarcă şi în cazul acestora modul extrem de precaut
10. Sistemul britanic.9 Programul britanic10, revi- în care se organizează contactele cu OFT: la început
zuit la 11 decembrie 2008, prezintă numeroase analogii au loc întâlniri informale, în cursul cărora furnizorii de
cu sistemul comunitar, precum procedura orală sau informaţii, sub protecţia anonimatului, negociază cu pri-
marcatorii, dar şi cu cel american. În mod deosebit vire la protecţia lor faţă de riscurile pe care şi le asumă.
trebuie subliniat caracterul său incitativ, precum şi Acordarea14 şi cuantumul recompenselor sunt la discre-
38
ţia OFT. Acesta poate respinge ofertele de informaţii stimula pentru o cooperare deplină, în speranţa că vor
şi evaluează mărimea „premiului” funcţie de valoarea beneficia de o cât mai consistentă clemenţă;
informaţiilor, de gradul de nocivitate a cartelului şi de – posibilitatea de diminuare a majorării amenzii22,
gravitatea riscurilor înfruntate de informator. chiar de exonerare de la plata acestei majorări, dacă
11. Sistemul francez.15 Programul de clemenţă fran- întreprinderea eligibilă pentru o exonerare parţială fur-
cez a fost introdus prin Noile reglementări economice, nizează autorităţii de concurenţă elemente care conduc
adoptate în 2001 (NRE), acum integrate în Codul de la agravarea sancţiunii aplicabile celorlalţi participanţi
comerţ.16 Prin Legea modernizării economiei, nr.2008- la antantă.
776 din 4 august 2008 (LME), a fost reformat întregul Alte particularităţi, dimpotrivă, par să aducă atingere
mecanism instituţional implicat în configurarea politicii previzibilităţii şi caracterului incitativ al programului
de concurenţă şi în asigurarea poliţiei concurenţei, cu de clemenţă:
semnificative consecinţe şi în plan procedural17, fără însă – absenţa organizării de cereri ipotetice, cu rol
a se modifica substanţial sistemul de clemenţă.18 important în stimularea întreprinderilor implicate în
Modelul francez a fost iniţial conturat printr-un carteluri de a colabora cu autoritatea de concurenţă,
Comunicat de procedură din 11 aprilie 2006, cu ocazia din moment ce solicitanta de clemenţă acţionează sub
căruia Conseil de la concurrence a precizat modul protecţia anonimatului;
de aplicare a regulilor de clemenţă stabilite de NRE. – omisiunea de a impune ca ordinea cercetării ce-
În urma elaborării Programului model al REC, la rerilor de clemenţă să fie cea cronologică a depunerii
17 aprilie 200719, Consiliul a adoptat un nou Comunicat lor, ceea ce poate afecta încrederea întreprinderilor în
de procedură, iar actuala Autorité de la concurrence, la obiectivitatea autorităţii de concurenţă.
rândul său, a elaborat Comunicatul de procedură din 2 Într-un prim moment, dacă informaţiile aduse sunt
martie 2009.20 considerate suficiente, Autorité de la concurrence va
Reglementările franceze acordă exonerarea totală adopta un „aviz de clemenţă” confidenţial şi provizo-
sau parţială de amendă unui membru al cartelului dacă riu.23 Acest aviz, care va fi transmis întreprinderii în
acesta „a contribuit la stabilirea realităţii practicii prohi- cauză, menţionează imunitatea sau nivelul reducerii
bite şi la identificarea autorilor săi, aducând informaţii” adecvat volumului şi calităţii informaţiilor furnizate.
de care Autoritatea sau administraţia nu dispuneau Întreprinderea nu are certitudinea rezultatului scontat
anterior ((art. L 464-2 C. comm.). Condiţiile acordării pentru demersul său până la epuizarea anchetei. Abia
clemenţei sunt aceleaşi cu cele conţinute de programul atunci, dacă ea respectă şi condiţiile de cooperare pe
comunitar.21 Notăm că ultimul comunicat de procedură întreaga durată a investigaţiei, Autoritatea îi va acorda
înlătură obligaţia întreprinderii de a sista imediat, odată prin decizia finală exonerarea sau reducerea cuantumu-
cu depunerea cererii, activitatea de cartel. Dimpotrivă, lui amenzii, proporţional contribuţiei la soluţionarea
chiar „pentru menţinerea confidenţialităţii demersului eficientă a cazului.
şi prezervarea eficacităţii măsurilor de anchetă”, auto- Pragmatismul politicii franceze de concurenţă a
ritatea de concurenţă poate reporta această obligaţie la articulat sistemul de clemenţă cu un flexibil sistem de
o altă dată. tranzacţionare aplicabil tuturor practicilor anticoncu-
Examinarea în paralel cu modelul comunitar ne renţiale, deci şi abuzului de poziţie dominantă, preluat
relevă unele particularităţi ale celui francez, unele cu recent şi de legislaţia comunitară.24 Potrivit acestuia,
consecinţe pozitive asupra eficacităţii şi securităţii ju- când o întreprindere nu contestă că învinuirile care
ridice oferite întreprinderilor, precum: i-au fost notificate sunt adevărate şi se angajează să-şi
– acordarea în mod automat a marcatorului, me- modifice în viitor comportamentele pe piaţă, Autorité
nit să garanteze rangul întreprinderii pretendente la de la concurrence poate opera o reducere substanţială
clemenţă, ceea ce contribuie la sporirea atractivităţii a cuantumului amenzii.
programului; Eficienţa sistemului francez este totuşi viciată – ca şi
– opţiunea de a nu include în program tranşe de sistemul german – de un inconvenient major: vocaţie la
reducere a amenzilor în funcţie de rangul sosirii: redu- clemenţă nu pot avea decât întreprinderile sau asociaţiile
cerea nu poate „în principiu depăşi 50% din mărimea de întreprinderi25, nu şi persoanele fizice. Dimpotrivă,
sancţiunii care ar fi fost impusă…”. Acţiunea autorităţii membrii personalului unei întreprinderi candidată la
de concurenţă dobândeşte astfel o certă flexibilitate, clemenţă – conducători ori simpli salariaţi – pot fi tri-
deoarece poate să adapteze sancţiunea în funcţie de mişi în judecată penală şi pedepsiţi cu închisoare până
datele concrete ale cazului, aplicând, prin excepţie, la patru ani şi o amendă până la 75.000 euro, dacă se
chiar reduceri care să depăşească procentajul de 50% dovedeşte că au avut o participare personală, deter-
din cuantumul amenzii. În plus, incertitudinea întreprin- minantă şi frauduloasă, în conceperea sau punerea în
derilor cu privire la finalitatea demersului lor le poate practică a unui cartel.
39
Este adevărat, comunicatul de procedură oferă cotelor de vânzare, de împărţire a pieţelor sau clienţilor,
Autorităţii de concurenţă posibilitatea de a nu sesiza licitaţiilor trucate, acordurilor de restricţionare a im-
procurorul cu dosarul în care s-ar contura vinovăţia unei porturilor sau a exporturilor. Este, aşadar, vorba despre
persoane fizice, atunci când întreprinderea căreia aceasta cartelurile care implică cele mai grave atingeri aduse
îi aparţine a obţinut exonerarea totală sau parţială de la concurenţei – cartelurile „hard core”, care generează
plata amenzii. Totuşi, deşi o astfel de măsură este legi- creşterea preţurilor şi reducerea opţiunilor de alegere
timă din perspectiva politicii de concurenţă, nimic nu ale consumatorilor.
împiedică declanşarea acţiunii penale pe alte căi, prin Cele două coordonate ale acestui sistem sunt, bine-
ipoteză chiar împotriva celui care a devoalat activitatea înţeles, imunitatea la amendă şi reducerea cuantumului
ilicită a întreprinderii şi a colaborat cu autoritatea de amenzii.
concurenţă.26 În consecinţă, oricând aplicarea progra- Întreprinderea delatoare poate obţine exonerarea
mului de clemenţă va putea avea un efect paradoxal: totală de la aplicarea sancţiunii când, prima, transmite
întreprinderea beneficiază de clemenţă, dar conducă- Consiliului Concurenţei elementele probatorii care îi
torii ori salariaţii săi, chiar şi cei care au avut iniţiativa dau acestuia posibilitatea să declanşeze procedurile de
cooperării şi au furnizat probe relevante Consiliului, investigaţie sau când, tot cea dintâi, furnizează auto-
pot fi încarceraţi. rităţii de concurenţă dovezile necesare probării unei
12. Sistemul belgian.27 Programul belgian de antante prohibite prin art.5 alin.(1) din Legea nr.21/1996
clemenţă a fost constituit în 2004, printr-o comuni- (echivalentul art.81 Tratat CE).
care comună a Consiliului belgian al concurenţei şi a În prima ipoteză, se acordă imunitatea numai dacă,
Corpului de raportori28 şi a dobândit bază legală odată la momentul furnizării elementelor probatorii, Consiliul
cu înlocuirea vechii legi a concurenţei, din 1991, cu Concurenţei nu deţinea elemente suficiente în legătură
Legea privind protecţia concurenţei economice coor- cu presupusul cartel, care să-i permită declanşarea
donate (LPCE – art.49), la 15 septembrie 2006. procedurii de investigaţie. Acordarea imunităţii în cea
Similar dreptului comunitar şi celui francez, exone- de-a doua ipoteză depinde de îndeplinirea cumulativă
rarea totală sau parţială de amendă poate fi acordată dacă a următoarelor condiţii:
întreprinderea sau asociaţia de întreprinderi a contribuit – autoritatea de concurenţă nu deţinea, la data furni-
la stabilirea existenţei unei practici prohibite şi la iden- zării informaţiilor şi probatoriilor, suficiente elemente
tificarea autorilor acesteia aducând informaţii de care pentru a stabili înfrângerea art.5 alin.(1) din Legea
autoritatea de concurenţă nu dispunea, sau producând concurenţei;
proba unei practici prohibite, a cărei existenţă nu fusese – nici o întreprindere nu obţinuse imunitatea condi-
încă stabilită, sau recunoscând existenţa cartelului. ţionată în cadrul primei ipoteze.
Organizarea aplicării legii în materia programului Regăsim în Instrucţiuni şi celelalte condiţii existente
de clemenţă s-a realizat prin Comunicarea Consiliului în modelul comunitar al anului 2002: loiala şi deplina
Concurenţei privind exonerarea totală sau parţială de cooperare a întreprinderii de-a lungul întregii proceduri;
sancţiunile pecuniare în afacerile referitoare la antante, încetarea participării întreprinderii la activităţile presu-
intrată în vigoare în octombrie 2007. Este vorba despre pusului cartel cel mai târziu la data la care furnizează
o fidelă transpunere a Comunicării comunitare, din care elementele probatorii; denunţătoarea să nu fi constrâns
nu reţinem – având în vedere semnificaţia prevederii – alte întreprinderi să participe la cartel.
decât posibilitatea întreprinderilor candidate la clemenţă Imunitatea parţială la amendă ca măsură de clemen-
de a face declaraţii orale. ţă poate profita acelor întreprinderi care nu îndeplinesc
13. Sistemul românesc. În România a fost intro- condiţiile necesare acordării imunităţii totale. Pentru a
dus un sistem de clemenţă prin Instrucţiunile privind putea beneficia de reducerea amenzii, întreprinderea
condiţiile şi criteriile de aplicare a unei politici de denunţătoare trebuie să furnizeze Consiliului Concu-
clemenţă potrivit prevederilor art.56 alin.(2) din Legea renţei elemente probatorii referitoare la cartel, care să
concurenţei nr.21/1996, cu modificările şi completările aducă o contribuţie suplimentară semnificativă, în raport
ulterioare, emise de Consiliul Concurenţei (numite în cu cele aflate deja în posesia acestuia, şi să-şi înceteze
continuare „Instrucţiuni”) şi puse în aplicare prin Ordi- participarea la activitatea ilegală, cel mai târziu la data
nul Consiliului Concurenţei nr.93 din 22 aprilie 2004.29 la care prezintă informaţiile.
Modelul urmat este cel comunitar, aşa cum fusese con- Noţiunea de „contribuţie suplimentară semnificati-
figurat prin Comunicarea din 2002, fără a fi actualizat vă” la care se referă Instrucţiunile nu reprezintă decât
potrivit Comunicării din 2006 şi Programului-model transpunerea celei de „valoare adăugată” din docu-
elaborat de autorităţile naţionale de concurenţă în mentele comunitare. În consecinţă, conţinutul ei este
acelaşi an30. Numitele Instrucţiuni se aplică antantelor dat de măsura în care noile, necunoscutele până atunci,
de fixare a preţurilor ori a volumului producţiei sau a elemente probatorii consolidează, fie prin natura, fie prin
40
precizia lor, capacitatea autorităţii de concurenţă de a se bizuie pe discreţia autorităţii de concurenţă. Toate
stabili faptele investigate. aceste trăsături care conturează statutul de securitate
Instrucţiunile determină şi tranşele de reduceri, în conferit întreprinderii denunţătoare constituie, totodată,
interiorul cărora poate decide autoritatea de concurenţă, o garanţie a eficacităţii politicii de clemenţă.
funcţie de data la care i-au fost comunicate elementele Cu toate acestea, întregul sistem de punere în practi-
probatorii şi de valoarea adăugată a acestora: că a regulilor de concurenţă prevăzute în art.81 şi 82 CE,
– prima întreprindere poate beneficia de o reducere consacrat prin Regulamentul Consiliului nr.1/200333,
cuprinsă între 30%-50%; prin Reţeaua europeană de concurenţă şi prin Comunica-
– a doua întreprindere poate beneficia de o reducere rea din 2006 referitoare la regimul imunităţii la amendă
cuprinsă între 20%-30%; şi al exonerărilor parţiale de amendă, la care se adaugă
– celelalte întreprinderi pot beneficia de o reducere Programul model al REC în materie de clemenţă, are
de maximum 20%. şi slăbiciuni care nu pot fi ignorate. Este vorba de încă
Din punct de vedere procedural, reţinem că In- insuficienta interconectare a autorităţilor europene de
strucţiunile nu prevăd nici posibilitatea contactelor concurenţă, de falii chiar între competenţele acestora,
informale, prealabile formulării cererii de clemenţă, nici de natură să descurajeze candidaţii la clemenţă.
protejarea întreprinderilor prin admiterea declaraţiilor Merită semnalat în acest context că oficialităţi din
orale, nici acordarea marcatorilor. Totuşi, nu lipsesc cadrul Comisiei afirmau necesitatea unor modificări de
anumite elemente de garantare a eficacităţii sistemului esenţă încă din 2005.34 Însăşi Doamna Neelie Kroes,
şi a securităţii întreprinderilor candidate la clemenţă. comisar pentru concurenţă, susţinea, într-o intervenţie
Astfel, întreprinderea care solicită imunitatea totală din 200535, că va fi creat un „ghişeu unic” european în
poate opta între furnizarea imediată, odată cu cererea materie de clemenţă. Într-o procedură astfel simplifi-
de clemenţă, a tuturor elementelor probatorii pe care cată, o întreprindere candidată la clemenţă nu ar trebui
le deţine şi depunerea unei liste în care dovezile sunt să depună decât o singură cerere care, după consultări
descrise doar ipotetic31, ele urmând să fie prezentate la în cadrul REC, ar fi atribuită autorităţii naţionale de
o dată ulterioară, după ce autoritatea de concurenţă va concurenţă considerată a fi cea mai bine plasată, cu
fi verificat calitatea lor.32 Şi într-un caz, şi în celălalt, consecinţa unităţii de regim juridic ce ar decurge din
Consiliul Concurenţei trebuie să comunice în scris această atribuire. Optimismul acestor declaraţii era,
întreprinderii primirea cererii şi data acesteia, act de probabil, generat de convingerea că art.33 din Regu-
procedură care poate fi considerat ca un echivalent, lamentul 1/2003, care permite Comisiei să ia unele
chiar dacă numai parţial, al marcatorului. De asemenea, măsuri utile uşor şi rapid, fără proceduri complicate,
în ambele situaţii, dacă sunt îndeplinite condiţiile cle- ar putea constitui şi temeiul înfiinţării mult doritului şi
menţei, Consiliul acordă întreprinderii delatoare doar atât de necesarului „ghişeu unic”. Cum însă conţinutul
o imunitate condiţionată, care va fi sau nu consolidată art.33 din Regulamentul 1/2003 este evident limita-
prin decizia finală, în funcţie mai ales de conduita în- tiv36, crearea „ghişeului unic” este condiţionată de
treprinderii pe parcursul procedurii de investigaţie. În prealabila modificare a însuşi Regulamentului 1/2003,
orice caz, autoritatea de concurenţă nu este autorizată ceea ce înseamnă termene şi dezbateri îndelungate.
să analizeze alte solicitări de imunitate referitoare la Este de presupus deci că tocmai imposibilitatea, pentru
aceeaşi potenţială încălcare a legii, înainte de a fi decis moment, de a revoluţiona sistemul european de cle-
asupra unei cereri existente. menţă a condus la naşterea paliativului constituit din
În fine, Instrucţiunile prevăd că declaraţiile între- Comunicarea din 2006 şi Programul model al REC în
prinderilor fac parte din dosarul cauzei şi nu pot fi divul- materie de clemenţă.
gate sau utilizate în alte scopuri decât pentru aplicarea Se perpetuează, aşadar, chiar dacă într-o formă mult
art.5 din Legea concurenţei. atenuată, vechile inadecvări ale politicilor naţionale
de clemenţă. Este suficient numai să ne imaginăm că
Secţiunea a IV-a o antantă europeană afectează spaţiul german, dar şi
Vulnerabilitatea sistemului comunitar de spaţiul bulgar, ori pe cel sloven, sau chiar că autorită-
clemenţă ţile de concurenţă din aceste din urmă state sunt cele
14. Eficacitate limitată în spaţiul intracomunitar. mai bine plasate pentru a trata afacerea, în condiţiile în
Programul comunitar de clemenţă prezintă incontesta- care legislaţiile lor nu includ un program de clemenţă.
bile calităţi în materie de previzibilitate, transparenţă şi Bineînţeles că riscurile autodenunţării activităţilor
confidenţialitate. Întreprinderea care apelează la siste- ilicite ar fi incomparabil mai mari decât cele implicate
mul de clemenţă poate evalua, în principiu, consecinţele de continuarea activităţilor de cartel. Într-o astfel de
demersului său, ştie care sunt paşii pe care trebuie să-i situaţie, întreprinderile nici nu ar avea de fapt altă
parcurgă, poate anticipa riscurile la care se expune, opţiune decât consolidarea cartelului. De asemenea,
41
absenţa procedurii orale în programul românesc sau câteva coordonate, care definesc specificul dreptului
în cel polonez ar descuraja întreprinderile angrenate american.
într-o antantă transfrontalieră să recurgă la sistemele Amintim în primul rând că sistemului răspunderii de-
de clemenţă ale acestor state, după cum lipsa protec- lictuale din Statele Unite îi sunt proprii daunele punitive,
ţiei penale a persoanelor fizice active într-un cartel ar al căror cuantum este mai ridicat decât prejudiciul suferit
bloca iniţiativa directorului unei companii de a solicita de victima unui fapt ilicit. Despăgubirile la care pot fi
clemenţă în sistemul german. obligate întreprinderile unui cartel faţă de victimele lor
15. Eficacitate limitată în raporturile cu dreptul sunt triple: treble damages. Şi cum daunele triple pot
american. Impactul dreptului american. Dreptul adeseori să depăşească valoric cuantumul amenzilor
american cunoaşte două proceduri, a căror aplicare prevăzute de legislaţia antitrust, spectrul lor era suficient
extrateritorială pune în pericol programele europene de pentru a descuraja recursul la procedura de clemenţă.
clemenţă, pe cel comunitar, dar şi pe cele ale statelor De aceea, una din cele mai importante mize ale reformei
membre. Este vorba de procedura cunoscută sub denu- americane antitrust întreprinse în 2004 a fost creşterea
mirea discovery şi de cea a daunelor punitive. eficienţei mecanismelor reglementare prin extinderea
15.1. Consecinţele procedurii discovery. Prin clemenţei şi asupra răspunderii civile a întreprinderii
această procedură37, este posibil ca, la cererea unei per- denunţătoare42: exonerată de la suportarea sancţiunii
soane, parte într-o acţiune în daune angajată împotriva administrative – amenda, aceasta s-a văzut „iertată” şi
unor întreprinderi cartelizate, judecătorii americani să în plan civil. Daunele triple s-au redimensionat la ni-
solicite unei jurisdicţii europene producerea de docu- velul unor single damages şi, în plus, delatoarea a fost
mente care i-au fost furnizate şi care sunt supuse unui eliberată din strâmtul cerc al solidarităţii, nemaiputând
regim de confidenţialitate, inclusiv orice corespondenţă fi condamnată solidar să repare pagubele suferite de
primită sau expediată de întreprinderi. Într-o afacere victimele partenerilor săi de cartel.43 Aceştia rămân
analizată adeseori în doctrină38, Curtea Supremă a Sta- în continuare nu numai datori cu treble damages, ci şi
telor Unite a calificat Comisia Europeană ca tribunal39, supuşi regulii solidarităţii.
ceea ce conduce la următoarele consecinţe: poate fi Avantajele noii proceduri nu pot fi conferite însă
considerată partener jurisdicţional străin în realizarea decât unei întreprinderi care a beneficiat de clemenţa
extrateritorială a procedurii discovery; este pus sub DOJ44, nu şi unei întreprinderi care a obţinut clemenţa
semnul incertitudinii principiul confidenţialităţii inde la o altă autoritate de concurenţă. Cu această preci-
formaţiilor şi probatoriilor ce-i sunt transmise în mod zare deja începem să conturăm a doua particularitate a
voluntar în cursul procedurilor de clemenţă.40 dreptului american antitrust. Este vorba de extraterito-
Este evident deci că procedura discovery intră fla- rialitatea sancţiunii, implicată în prevederile Sherman
grant în conflict cu politicile europene anticartel, întrucât Act.45 Cu alte cuvinte, sancţiunile stipulate pentru
generează insecuritate juridică pentru întreprinderi şi practicile anticoncurenţiale se aplică şi pentru activităţi
slăbeşte eficienţa sistemului de clemenţă. ilicite realizate în afara Statelor Unite, dacă acestea au
Tocmai în scopul atenuării acestor riscuri Comisia a avut efecte asupra concurenţei interne. Printr-o lege din
încurajat, iniţial prin practica sa decizională, iar apoi prin 1982 – FTAIA46 – s-a încercat să se atenueze incidenţele
Comunicarea din 2006, declaraţiile orale ale întreprin- extrateritoriale ale Sherman Act: acesta devine aplicabil
derilor denunţătoare. Într-adevăr, absenţa declaraţiilor doar dacă există un „efect direct, substanţial şi rezonabil
scrise, dar şi a înregistrărilor declaraţiilor verbale ori a apreciabil asupra comerţului american…” Jurisdicţiile
transcrierilor acestora, face imposibilă comunicarea lor, americane au dat ulterior o interpretare restrictivă aces-
în cazul în care ar fi cerute de un tribunal american. tei condiţii: tribunalele nu sunt competente să ordone
Totodată, însă, persistenţa obligativităţii cererilor repararea prejudiciului dacă prejudiciul suferit este
scrise în unele din statele membre lasă deschisă po- independent de atingerea adusă comerţului american.47
sibilitatea insinuării procedurii discovery în întregul Prin aplicarea unui raţionament a contrario, s-a afirmat
sistem european: o cerere scrisă de clemenţă depusă de în doctrină48, jurisdicţiile americane vor putea admite
o întreprindere la autorităţile de concurenţă din aceste acţiunile în reparaţiuni triple, intentate de reclamanţi
state va putea fi utilizată pentru introducerea, împotriva străini, împotriva unor întreprinderi tot străine – chiar
sa, a unei acţiuni în daune interese41 în Statele Unite. dacă au beneficiat de programele de clemenţă ale altor
Faţă de un asemenea risc, este destul de probabil că acea autorităţi – pentru prejudicii suferite oriunde, pe piaţa
întreprindere se va abţine să solicite clemenţa în Europa, mondială, dacă antanta în chestiune a adus atingere şi
atunci când autorităţile de concurenţă din asemenea state comerţului american şi dacă se poate stabili o legătură
ar fi bine plasate pentru a instrumenta afacerea. între această atingere şi pagubele produse victimelor.
15.2. Riscurile condamnării la „treble dama- O asemenea ipoteză nu poate fi înlăturată, în pofida
ges”. Aceste riscuri pot fi înţelese numai dacă stabilim asigurărilor date de Curtea Supremă a Statelor Unite49,
42
atâta timp cât ambiguitatea redactării Sherman Act prin acte emise de Office of Fair Trading (OFT), ultimul fiind din
permite aplicarea extrateritorială a sancţiunilor antitrust 2008, care l-a revizuit pe cel din 2006.
11
Evident, trebuie îndeplinite şi condiţiile posterioare, legate
şi mai ales că treble damages sunt extrem de tentante de colaborarea cu autoritatea de concurenţă pe toată durata pro-
pentru victimele cartelurilor internaţionale. cedurii.
12
Amintim că programul american de clemenţă a cunoscut un
CONCLUZII succes excepţional din anul 1993, când beneficiul clemenţei a fost
extins şi la personalul întreprinderilor.
Anii ’90 ai secolului trecut au adus, pe toate meridi- 13
Cu excepţia cazurilor în care persoana respectivă a avut un
anele, o nouă abordare legislativă a cartelurilor private rol absolut periferic, fiind, de pildă, ocazional folosită în activităţi
internaţionale. Au fost mărite amenzile, astfel încât ilicite de către superiorii săi.
profitul de cartel, subminat şi de riscul descoperirii
14
De exemplu, în cazul în care iniţial informaţiile au fost ac-
ceptate, dar ulterior nu sunt folosite, iar ancheta este condusă pe te-
activităţilor ilicite, să devină neatractiv. Au fost create meiul altei baze de informaţii, OFT nu va oferi nici o recompensă.
organe specializate şi adoptate noi sancţiuni civile şi Incertitudinea indusă de puterile discreţionare ale OFT în ceea ce
penale, s-au pus la punct mecanisme de informare şi priveşte acest tip de recompense are menirea să incite la deconspi-
colaborare internaţională50 şi, mai ales, au fost imaginate rarea cât mai rapidă şi mai completă a cartelurilor.
15
A se consulta şi următoarea adresă de Internet: http://www.
sisteme de clemenţă tot mai sofisticate. Studiul de faţă autoritedelaconcurrence.fr/user/index.php
s-a oprit doar asupra acestora din urmă şi doar cât pri- 16
Art. L. 464-2 şi art. R. 464 -5 din Codul de comerţ consacră
veşte ipostaza lor europeană. Suficient însă pentru a ne unul dintre puţinele programe de clemenţă europene cu sursa în
dezamăgi, chiar dacă succesele pe care le-au înregistrat lege şi nu în norme elaborate de autorităţile de concurenţă.
17
Legea a fost urmată de Ordonanţa nr.2008-1161 din 13 no-
nu pot fi trecute cu vederea. Căci, în acelaşi timp, nu iembrie 2008, privind modernizarea reglării concurenţei, şi de un
putem ignora că marilor carteluri transfrontaliere, care număr de şase decrete pentru aplicarea legii, adoptate în cursul
dispun de precise şi eficiente pârghii organizatorice pen- lunii februarie 2009. Centrul de greutate al reformării sistemului
tru menţinerea coeziunii şi stabilităţii, nu li se răspunde francez de concurenţă l-a reprezentat renunţarea la tradiţionalul
dualism reprezentat de Consiliul Concurenţei şi Direcţia Generală
cu arme comparabile.51 Nu putem să nu observăm că a Concurenţei, Consumului şi a Represiunii Fraudelor (DGCCRF),
multiplicarea programelor anticartel produce ceea ce în subordinea ministrului economiei. Majoritatea responsabilităţi-
unii autori au numit „o canibalizare a instrumentelor lor, atribuţiilor şi mijloacelor au fost concentrate în cadrul unei
unele de către altele”.52 Şi poate că nu este chiar o singure autorităţi, independente. Conseil de la concurrence a
devenit astfel Autorité de la concurrence, cu competenţe noi,
utopie să ne imaginăm că armonizarea acestora (de privitoare mai ales la controlul concurenţial al concentrărilor, cu
exemplu, un ghişeu unic de clemenţă) ar fi posibilă şi crescute puteri de anchetă (preluate de la DGCCR) şi cu anche-
prin acorduri interguvernamentale, încheiate deci de tatori proprii. Cât priveşte instrumentarea anchetelor referitoare
entităţi suverane. la antante, trebuie menţionat că s-a menţinut totuşi un al doilea
ghişeu, subsidiar, aparţinând ministrului economiei, pentru aşa-
numitele micropractici anticoncurenţiale.
Note: 18
Ne vom referi deci la acesta, aşa cum a fost configurat în
temeiul NRE, prin documentele Consiliului Concurenţei.
1
A se consulta următorul site de Internet: http://www.bundes- 19
Conseil de la concurrence şi Office of Fair Trading au asigu-
kartellamt.de/wDeutsch/publikactionen/bonusregelung.php. rat copreşedinţia grupului de lucru pentru elaborarea Programului-
2
Aceasta a înlocuit Nota din 2000, în raport de care a operat model.
unele modificări sensibile. 20
Singurele modificări operate privesc, însă, exclusiv denumi-
3
Condiţia de a nu fi incitat la constituirea cartelului şi de a nu fi rile autorităţilor competente să realizeze programul de clemenţă,
fost principala beneficiară a acestuia erau inserate în reglementarea respectiv Autoritatea de concurenţă, în locul Consiliului Concu-
anterioară. renţei şi al Direcţiei Generale a Concurenţei, Consumului şi a Re-
4
Formularea Notei din 2000 era următoarea: „să-şi înceteze presiunii Fraudelor.
participarea la cartel la cererea Bundeskartellamt, cel mai târziu 21
În multe privinţe, prevederile legii franceze au devansat re-
în momentul în care ea primeşte prima comunicare a învinuirilor glementarea comunitară şi i-au servit drept model, cum ar fi accep-
formulate de Bundeskartellamt” Exact această abordare pragmati- tarea cererilor de clemenţă nescrise, în scopul protejării întreprin-
că a influenţat sistemul comunitar de clemenţă organizat prin Co- derilor cooperante în cadrul procedurilor de discovery.
municarea din 2006. 22
Este vorba despre ipoteza aplicabilităţii unor circumstanţe
5
Obligaţia de confidenţialitate care incumbă şi întreprinderii agravante.
colaboratoare şi autorităţii de concurenţă este expres prevăzută. 23
În cazul în care Autoritatea estimează că nu sunt îndeplinite
6
Constatăm o vizibilă similitudine cu sistemul american de condiţiile clemenţei, emite un aviz nefavorabil şi restituie, la cere-
clemenţă care, de asemenea, utilizează pe scară largă colaborările rea întreprinderii, elementele de probă furnizate.
membrilor personalului întreprinderilor suspecte. 24
Regulamentul (CE) nr.622/2008, prin care se modifică
7
Însăşi această stare de nesiguranţă în care sunt ţinute între- Regulamentul (CE) nr.773/2004 în ceea ce priveşte procedurile
prinderile este de natură să le stimuleze să coopereze constant şi de tranzacţionare angajate în afacerile privitoare la antante, JO
prompt. L. 171/1 iulie 2008.
8
Ca şi legea română, de altfel. 25
Potrivit legii numite Perben II, intrată în vigoare în 2004,
9
A se consulta următorul site de Internet: http://www.oft. întreprinderile participante la practici anticoncurenţiale puteau
gov.uk/nr/rdonlyres/cc73e8f4-2433-48c4-a3bc-5f3255c58aarf/0/ fi, teoretic, urmărite şi penal, în temeiul art. L.420-6 din Codul
oft436.pdf. de comerţ. Modificarea acestui din urmă text prin Ordonanţa
10
Legea britanică a concurenţei (Competition Act din 1998) nr.2008-1161 din 13 noiembrie 2008 a exclus nu numai dublarea
nu conţine un program de clemenţă. Acest program a fost articulat sancţiunilor aplicabile, ci şi riscul ca o întreprindere exonerată de
43
sancţiune prin programul de clemenţă să fie pedepsită totuşi pe 37

Procedura discovery este întemeiată pe Secţiunea 34 a Fede-
temei penal. ral Rules of Civil Procedure.
26
Trebuie menţionat că, anterior Programului comunitar mo- 38
Intel Corporation Petitioner v. Advanced Micro Devices,
del, Conseil de la concurrence a încercat să filtreze dosarele pentru Inc., 21 iunie 2004, Sup. Cr. nr. 02-572, analizată în: F.Souty, „La
a nu le trimite procurorului pe cele referitoare la personalul în- Cour suprême des États Unis et les pratiques anticoncurrentielles
treprinderilor cooperante. Această tentativă s-a soldat cu un eşec mondiales: réflexions sur les arrêts Empagran et Intel v. AMD”,
jurisprudenţial: printr-o decizie din 26 octombrie 2004, Curtea de LPA, 21 septembre 2004, nr.189; J.Philippe, A.Guyon, I.Gurov.
Apel din Paris a infirmat dreptul Consiliului Concurenţei de a ale- Op. cit., p.236-240. În speţă, a fost utilizată o procedură apropiată
ge care dosare individuale ar putea fi transmise procurorului şi care de discovery, întemeiată pe dispoziţiile art.1782 din Codul de pro-
nu, în aplicarea art. L 420-6 din Codul de comerţ. Autoritatea de cedură civilă american.
concurenţă a rămas deci obligată să transmită procurorului în în- 39
Comisia a intervenit în procesul respectiv în calitate de
tregime toate dosarele, inclusiv ale întreprinderilor beneficiare de amicus curiae şi a susţinut că asimilarea sa cu un tribunal stră-
clemenţă (cf. J.Philippe, A.Guyon, I.Gurov. Op. cit., p.229). in îi periclitează politica din domeniul concurenţei. Calificarea
27
A se consulta următorul site Internet: http://economie.fgov. ca jurisdicţie s-a întemeiat pe următoarele argumente: existenţa
be/organization_market. procedurii de tip jurisdicţional utilizată pentru instrumentarea ca-
28
Devenit ulterior „auditoriatul” Consiliului Concurenţei. zurilor şi dreptul părţilor de a ataca hotărârile Comisiei în faţa
29
Monitorul Oficial, 2004, nr.430. Tribunalului de Primă Instanţă şi a Curţii de Justiţie a Comuni-
30
De remarcat că în spaţiul european fost comunist legislaţia tăţilor Europene.
concurenţei nu oferă, sub aspectul politicilor de clemenţă, o abor- 40
Comisia, în cursul litigiului menţionat, nu a admis să renunţe
dare sincronizată: Bulgaria şi Slovenia nu au propriu-zis vreun sis- la protecţia confidenţialităţii oferite întreprinderilor implicate în
tem de clemenţă, utilizând doar câteva reguli de exonerare sau de procedurile de clemenţă, nici chiar în schimbul obţinerii, la rândul
reducere a amenzilor, prevăzute în legile naţionale ale concuren- său, de date confidenţiale de la tribunalele americane, pe bază de
ţei; Polonia a introdus, ca şi România, un program de clemenţă în reciprocitate.
anul 2004, aplicabil şi antantelor verticale, pe care l-a actualizat în 41
Daune triple, cum vom vedea.
2007, fără însă a include ultimele achiziţii comunitare procedurale, 42
Alături de drastica înăsprire a pedepsei cu închisoarea pentru
cum ar fi marcatorul sau cererile orale; Cehia, din 2007, şi Ungaria, violarea secţiunii I din Sherman Act, al cărei maxim a crescut la
din 2006, au noi programe de clemenţă, racordate la ultimul model 10 ani (Antitrust Criminal Penalti Enhancement and Reform Act).
comunitar, iar în Slovacia a fost adoptat în 2008 un program de 43
Clemenţa civilă este condiţionată de cooperarea întreprin-
clemenţă perfect compatibil cu cel european. Nici unul din aceste derii denunţătoare „de o manieră suficientă” cu victima, pentru
state nu are reglementări care să extindă imunitatea şi asupra per- a o ajuta să strângă dovezile necesare împotriva celorlalţi mem-
soanelor fizice implicate în activităţile ilicite de cartel. bri ai cartelului. Sistemul nu este lipsit de slăbiciuni (a se vedea:
31
Totuşi, trebuie să existe suficiente informaţii pentru a se pu- J.Philippe, A.Guyon, I.Gurov. Op. cit., p.245).
tea determina natura şi conţinutul elementelor probatorii. 44
Division antitrust al Department of Justice.
32
Dacă nu sunt îndeplinite condiţiile imunităţii, întreprinderea 45
„Every contract, combination in the form of the trust or
îşi poate retrage elementele de probă furnizate ori poate recurge la otherwise, or conspiracy, in restraint of trade or commerce among
soluţia alternativă a unei cereri pentru reducerea amenzii. the Several States, or with foreign nations, is declared to be il-
33
Amintim că, sub imperiul acestui regulament, art.81 Tratat legal” (15 USC, 1-7). A se vedea analiza realizată de J.Philippe,
CE este direct aplicabil nu numai de către Comisie, ci şi de fiecare A.Guyon, I.Gurov. Op. cit., p.241-246.
autoritate naţională de concurenţă din cele 27 de state membre. 46
Foreign Trade Antitrust Improvements Act. Această lege a
Fiecare autoritate de concurenţă îşi aplică propriul program de vizat în principal sustragerea exportatorilor americani de sub in-
clemenţă simultan şi paralel cu celelalte autorităţi. În consecinţă, cidenţa legii antitrust, dar şi evitarea fricţiunilor cu statele străine,
întrucât un cartel internaţional acoperă mai multe pieţe naţionale, deranjate de aspectele extrateritoriale ale legii americane.
decizia de a solicita clemenţa trebuie să fie internaţională. Interna- 47
Reperul îl constituie o afacere judiciară generată de marele
ţională fiind, decizia riscă să fie însă tratată după măsuri diferite. cartel „al vitaminelor”: unele din societăţi – toate neamericane: din
Acest fapt naşte insecuritate juridică pentru întreprinderi şi fireşti Ecuador, Australia, Ucraina şi Indonezia – cliente ale membrilor
reticenţe faţă de sistemul de clemenţă. cartelului, de asemenea străini de SUA (din Elveţia, Uniunea Eu-
34
De pildă, Dl. Olivier Guersent, şef de cabinet adjunct al ropeană, Japonia) au acţionat în treble damages în faţa instanţe-
comisarului european pentru concurenţă, anunţa că unificarea lor americane, susţinând că respectiva cartelizare a avut un efect
politicii comunitare de clemenţă constituie o prioritate în lucră- substanţial şi rezonabil apreciabil asupra comerţului Statelor Uni-
rile Comisiei (Colocviul „Clémence et transaction en matière de te, efect care justifică aplicarea Sherman Act (F.Souty, „La Cour
concurrence”, din 19 ianuarie 2005, organizat la CCI, Paris (cf. suprême des États Unis et les pratiques anticoncurrentielles mon-
J.Philippe, A.Guyon, I.Gurov. Op. cit., p.235). diales: réflexions sur les arrêts Empagran et Intel v. AMD”, LPA,
35
Ibidem, p.236. 21 septembre 2004, nr.189; J.Philippe, A.Guyon, I.Gurov. Op. cit.,
36
Articolul 33 dispune: „1. Comisia este autorizată să adopte p.242-243).
orice dispoziţie utilă în vederea aplicării prezentului Regulament. 48
J.Philippe, A.Guyon, I.Gurov. Op. cit., p.243.
Aceste dispoziţii pot să privească mai ales: 49
Ibidem.
a) forma, ţinuta şi alte modalităţi ale plângerilor prezentate în apli- 50
A se vedea Reţeaua Europeană de Concurenţă, creată prin
carea art.7, ca şi procedura aplicabilă în respingerea plângerilor; Regulamentul 1/2003, şi acordurile încheiate între Uniunea
b) modalităţile de informare şi de consultare prevăzute la Europeană şi guvernul american cu privire la aplicarea regulilor de
art.11; concurenţă, din 1991 şi 1998.
c) modalităţile de audiere prevăzute la art.27. 51
Lucrările care se derulează la nesfârşit în cadrul Internati-
2. Înainte de adoptarea unei dispoziţii în virtutea paragrafu- onal Competition Network (ICN), OCDE şi OMC (ca să nu mai
lui 1, Comisia îi publică proiectul şi invită toate părţile interesate amintim de defunctul Grup de la München), pentru elaborarea unui
să-şi prezinte observaţiile într-un termen pe care ea îl fixează şi cadru cu vocaţie universală, nu par să depăşească nivelul unor pro-
care nu poate fi mai mic de o lună. Înainte de a publica un proiect iecte neacceptate de nimeni (a se vedea: F.Romano. Mondialisati-
de dispoziţie şi de a-l adopta, Comisia consultă Comitetul consul- on des politiques de concurrence, L’Harmattan, 2003).
tativ în materie de antante şi de poziţii dominante.” 52
J.Philippe, A.Guyon, I.Gurov. Op. cit., p.247.
44
Evoluţia cercetărilor ştiinţifice la catedra

drept Al antreprenoriatului (1997-2009)
Eugenia Cojocari,
A ctivitatea economică în Republica Moldova şi-a

schimbat esenţa concomitent cu declararea inde-
Socialistă Moldovenească a fost declarată stat inde-
pendent cu denumirea Republica Moldova. Legislaţia
pendenţei statului nostru. Este evident că construcţia adoptată în această perioadă a schimbat în esenţă modul
unui stat bazat pe drept înseamnă că se tinde ca orice de dezvoltare a statului: din stat socialist a trecut la
relaţie socială din societate să fie reglementată de norme calea capitalistă de dezvoltare, iar economia statului
de drept. Deci, şi activitatea economică care, în confor- s-a transformat într-o economie de piaţă. Această
mitate cu art.126 al Constituţiei Republicii Moldova, schimbare a început din momentul adoptării Legii cu
este o economie de piaţă trebuie să fie legiferată.1 La privire la proprietate, nr.459-XII din 22.01.1991,4 care,
momentul actual în Republica Moldova există circa alături de proprietatea statului, a recunoscut şi a egalat
8459 de acte normative ce reglementează activitatea cu aceasta proprietatea privată, anulând toate limitele
economică.2 existente până atunci. Astfel, de exemplu, în art.13
În Republica Moldova aspectul juridic al apariţiei al acestei legi se prevede că orice persoană fizică are
şi dezvoltării activităţii economice (de antreprenoriat) dreptul să aibă în proprietate loturi de pământ, mijloace
poate fi divizat în mai multe etape. Nu ne vom opri la de producere pentru înfăptuirea activităţii economice,
toate, vom evidenţia doar două: etapa I – din 1918 până case de locuit... etc.”5
la declararea independenţei statului nostru, adică până Modificările care au avut loc în societate au influ-
în anul 1991, şi etapa II – după declararea independenţei enţat şi asupra procesului de instruire. Astfel, în 1997
statului nostru. Prima etapă de reglementare a apariţiei la Facultatea de Drept a fost creată o nouă specializare
şi dezvoltării activităţii economice are mai multe peri- a studenţilor – „Drept economic”, care a fost urmată de
oade, care se deosebesc între ele prin forma statală ce introducerea în procesul de studii a unor noi discipline,
domina şi formele sau regimurile de dezvoltare. iar mai apoi şi de crearea unei noi catedre.
Până în 1918 se aplicau actele normative ale Rusiei Activitatea de cercetare ştiinţifică a Catedrei Drept
ţariste, care reglementau activităţi economice din ţara al Antreprenoriatului este axată pe „Formularea concep-
noastră. După 1 decembrie 1918 această activitate tului dreptului economic” în plan ştiinţific şi legislativ,
este reglementată de Codul comercial român din 1887 deoarece la etapa actuală încă nu este definitivat dreptul
şi alte acte normative speciale care au fost extinse pe economic ca ramură de drept, nu este sistematizată şi
teritoriul Basarabiei prin decretul nr.1731 din 4 mai codificată legislaţia economică.
1919 şi până în 1944.3 În activitatea ştiinţifică este antrenat întregul perso-
După război, Basarabia a fost inclusă în compo- nal didactic al catedrei. Împreună cu cadrele didactice,
nenţa Uniunii Sovietice trecând pe cale socialistă de cercetători din Centrul Ştiinţific, în realizarea cerce-
dezvoltare, iar activitatea economică era reglementată tărilor sunt antrenaţi majoritatea studenţilor, mai ales
de diferite coduri: civil, economic, al colhozurilor, fun- cei de la anii IV şi V de studii. La cercetările ştiinţifice
ciar şi alte legi şi acte normative ale Uniunii Sovietice. participă şi masteranzii, doctoranzii. Tineretul studios
Activitatea economică se desfăşura în baza principiilor este antrenat în cercetările la diverse niveluri (cercuri
de dezvoltare socialistă, care nu recunoşteau proprieta- ştiinţifice la toate specializările, teze de an, teze de
tea privată, ci doar cea a statului, iar munca individuală licenţă, teze de magistru şi de doctor).
cu scopul de a obţine venituri era interzisă. Era recu- Lucrul de bază al cadrelor didactice este instruirea
noscută doar proprietatea individuală sau personală, studenţilor la ore. În afara orelor de studii ei sunt con-
care era strict reglementată prin lege (o persoană fizică sacraţi cercetărilor ştiinţifice la catedră.
avea dreptul doar la un apartament sau casă cu metraj Personalul didactic activează în diferite domenii de
limitat (la sate şi câte un lot de pământ în folosinţă), un cercetare. Cadrele didactice şi ştiinţifice ce activează
automobil, nu se permitea să se dispună de mijloace de pe parcursul a 10 ani la catedră s-au specializat şi s-au
producţie, pământ, tractoare, maşini agricole etc.). format ca specialişti în domeniul dat. Ca rezultat, se
A doua etapă s-a început, de fapt, încă în 1989, dar, încadrează în diferite proiecte naţionale şi internaţio-
de iure, din 27 august 1991, când Republica Sovietică nale ştiinţifice.
45
Deci, legiferarea activităţii economiei de piaţă a oferă studii superioare universitare şi postuniversitare,
început din 3 ianuarie 1992, odată cu adoptarea Legii studii de masterat şi doctorat, creând condiţii eficiente
nr.845-ХП cu privire la antreprenoriat şi întreprinderi, persoanelor care doresc să-şi formeze competenţe pro-
prin care persoanelor fizice şi juridice li s-a permis o fesionale ce le asigură o integrare socioprofesională de
anumită activitate economică, cu scopul de a obţine succes. Formarea profesională la specializarea Drept
venituri, numită antreprenoriat.6 economic este organizată în baza actelor normative
Întru dezvoltarea şi afirmarea acestui proces la reglatorii, precum: Nomenclatorul, Licenţă, Decizia
Universitatea de Stat, conform ordinului rectorului Senatului despre deschiderea specializării şi a ordinelor
nr.115 din 12 septembrie 1997, la 25 august 1997 a de înmatriculare.
fost creată Catedra Drept al Antreprenoriatului – cu În scurt timp după fondare, la catedră au fost im-
scopul perfecţionarii şi instruirii mai ample a specialiş- plementate şi discipline noi, care trebuiau să asigure
tilor în domeniul reglementărilor juridice ale relaţiilor pregătirea unor specialişti versaţi în materie şi care
economice.7 să reglementeze toate sferele activităţii economice, şi
Această catedră avea menirea de a pregăti specia- anume: Dreptul economic; Dreptul antreprenoriatului;
lişti în dreptul economic. În acest scop, la catedră au Dreptul fiscal; Problemele dreptului economic la etapa
fost elaborate un complex de discipline, care asigură actuală; Răspunderea juridică în dreptul economic;
pregătirea specialiştilor în dreptul economic. Totodată, Studiul particularităţilor contractelor folosite în activi-
la pregătirea lor contribuie şi catedrele deja existente: tatea economică; Protecţia drepturilor consumatorilor;
Drept Civil şi Drept Procesual Civil. Catedra participă Statutul juridic al persoanelor în dreptul privat roman;
la elaborarea şi perfecţionarea legislaţiei Republicii Garanţiile personale şi reale ale executării obligaţiilor
Moldova, cum ar fi: Comentariile la Codul civil al în dreptul privat roman; Drept fiscal comparat; Dreptul
Republicii Moldova şi la Codul de procedură civilă al şi Internetul; Reorganizarea şi lichidarea societăţilor
Republicii Moldova, colaborând în diferite comisii la comerciale; Dreptul concurenţei etc. Fiecare din disci-
pregătirea proiectelor de acte normative, precum şi la plinele indicate se predau în limbile română, engleză,
avizarea proiectelor de acte legislative. franceză şi rusă.
Activitatea ştiinţifică a catedrei este exată pe cer- Predarea acestor discipline şi asigurarea altor forme
cetarea problemelor teoretice şi practice ce vizează: ale procesului de instruire este asigurată, în fond, de
tipurile şi formele de proprietate, statutul juridic al per- membrii titulari ai catedrei. Prelegerile sunt încredinţate
soanelor juridice, studierea legislaţiei ce reglementează unor profesori cu o experienţă didactică şi ştiinţifică
activitatea economică, noile contracte utilizate în acti- bogată: Eugenia Cojocari – doctor habilitat în drept,
vitatea economică care au apărut în legislaţia naţională profesor universitar, Victor Volcinschi – doctor în
în ultimii ani şi altele. Majoritatea membrilor catedrelor drept, profesor universitar, Nicolae Roşca – doctor în
practică avocatura, cei netitulari sunt judecători la Ju- drept, conferenţiar universitar, Victor Carauş – doctor în
decătoria Economică. Activitatea ştiinţifico-didactică a drept, confernţiar universitar, Tatiana Bodiul – doctor în
membrilor catedrelor cuprinde toate formele existente economie, conferenţiar universitar, Dorian Chiroşca –
în cadrul şcolii superioare. doctor în drept, lector superior, Cristina Martin – doctor
Catedra practică perfecţionarea cadrelor didactice în drept, Tudor Gujuman – magistru în drept, Aurel
prin intermediul stagierii la instituţii de profil din Rotaru – magistru în drept, şi mulţi alţii.
republică şi de peste hotare. Necesitatea de a pregăti În domeniul activităţii ştiinţifice realizate în
savanţi tineri a sporit numărul de masteranzi şi doc- 1997- 2006, catedra şi-a concentrat eforturile asupra
toranzi la specializarea Drept economic. Eficienţa problemelor perfecţionării mecanismelor juridice de
pregătirii specialiştilor este asigurată şi de faptul că în reglementare a relaţiilor economice. În 2000 spectrul
procesul didactic sunt implicaţi specialişti practicieni, activităţii membrilor ei s-a lărgit: elaborarea proiectu-
iar cadrele didactice ale catedrei realizează obiective lui Codului civil al Republicii Moldova; elaborarea şi
practice impuse de procesul evoluţiei jurisprudenţei. recenzarea unui şir de proiecte de legi, spre exemplu:
Ca rezultat, pregătirea teoretică a tinerilor jurişti este al Legii cu privire la faliment, al Legii cu privire la
în concordanţă cu evoluţia sistemului jurisprudenţei organizaţiile obşteşti etc. Membrii catedrei au parti-
din Republica Moldova şi a sistemului de drept euro- cipat la diferite seminare, mese rotunde, simpozioane
pean /mondial, fapt ce atribuie procesului de învă- şi conferinţe ştiinţifice desfăşurate atât în cadrul Uni-
ţământ realizat în cadrul specializării sus-numite un versităţii, cât şi la cele republicane şi internaţionale. În
caracter funcţional pronunţat. Actualmente, formarea 2001 membrii catedrei au fost preocupaţi de susţinerea
profesională iniţială la specializarea Drept economic în faţa Parlamentului Republicii Moldova a Proiectului
46
Codului civil, elaborarea programelor analitice noi şi De asemenea, asigură predarea cursurilor speciale:
revizuirea celor existente, au participat la elaborarea Dreptul concurenţei (română, engleză, rusă); Dreptul
unui şir de proiecte de legi (Legea „Cu privire la gaj”) şi şi Internetul (română, rusă); Asistenţa juridică în
a programelor de dezvoltare social-economică a Repu- unităţile economice (română, rusă); Soluţionarea
blicii Moldova pe anii 2001-2005 (programa „Strategia litigiilor economice (română, rusă); Reorganizarea
ocupării pieţei de muncă în Republica Moldova în anii şi lichidarea societăţilor comerciale (română, rusă);
2001-2005”) etc. Principiile contabilităţii legale (română, rusă); Sta-
În 2002 membrii catedrei au recenzat diverse pro- tutul juridic al persoanelor în dreptul privat roman
iecte de legi (de xemplu, al Legii Republicii Moldova (română, rusă); Garanţiile reale şi personale în dreptul
privind strategia investiţională) au elaborat programe privat roman (română, rusă); Dreptul fiscal comparat
analitice la disciplinele Drept privat roman, Drept (română, rusă).
economic şi Dreptul afacerilor conform noilor cerinţe Catedra Drept al Antreprenoriatului este una dintre
privind introducerea creditelor transferabile în procesul verigile care asigură desfăşurarea învăţământului spe-
de studii, au revizuit şi completat programa cursului cializat de magistru. Astfel, dacă până în 2005 speciali-
normativ Dreptul proprietăţii intelectuale şi a cursului zarea de la masterat Dreptul economic era realizată prin
special Dreptul concurenţei, a cursului de prelegeri intermediul a trei catedre, la momentul actual această
şi a programei analitice la disciplina Drept fiscal, au satcină îi revine doare acestei catedre. Întru realizarea
pregătit cursurile speciale Dreptul şi Internetul, Dreptul ei, la catedră au fost întroduse noi discipline, pregătite
consumatorului etc. programe analitice şi cursuri de prelegeri. Aici am
În 2003 activitatea catedrei s-a axat pe recenzarea putea evidenţia următoarele discipline: Problemele
diverselor proiecte de legi: Legea cu privire la inspecţia dreptului economic la etapa actuală – titularul cursu-
mărfurilor înainte de expediţie, Codul de procedură lui E.Cojocari, doctor habilitat în drept, conferenţiar
civilă, Legea cu privire la arenda în agricultură, Legea universitar; Răspunderea juridică în dreptul economic
cu privire la protecţia consumatorilor etc. Rezultatele – titularul cursului E.Cojocari; Dreptul societăţilor co-
cercetărilor au fost expuse în 17 articole ştiinţifice merciale – titularul cursului N.Roşca, doctor în drept,
publicate în diferite reviste de specialitate. conferenţiar universitar; Studiul particularităţilor
În 2004 au fost recenzate Legea cu privire la arenda impozitării în dreptul economic – titularul cursului
în agricultură, Legea cu privire la inspecţia mărfurilor V.Carauş, doctor în drept, lector superior; Studiul par-
înainte de expediţie, în acelaşi rând Codul de procedură ticularităţilor contractelor folosite în activitatea eco-
civilă etc. Rezultatele cercetărilor au fost expuse într-o nomică – titularul cursului E.Cojocari; Reglementarea
monografie (14 coli de autor), un manual (30 coli de juridică a pieţei valorilor mobiliare – titularul cursului
autor), în 2 materiale didactico-metodice (7 coli de N.Roşca; Problemele dreptului proprietăţii intelectuale
autor) şi într-o serie de articole ştiinţifice publicate în la etapa actuală în Republica Moldova – titularul cur-
diferite reviste de specialitate. sului D.Chiroşca, magistru în drept, lector; Probleme
În 2005 membrii catedrei au recenzat proiectul de organizatorico-juridice ale micului business (întreprin-
Lege cu privire la leasing, proiectul de Lege privind în- deri mici, mijlocii, întreprinzători) – titularul cursului
văţământul superior, s-au propus modificări şi completări V.Volcinschi, doctor în drept, profesor universitar;
pentru ABA „Asociaţia Băncilor din Moldova” ce vizea- Probleme actuale de reglementare a relaţiilor fiscale
ză proiectul de modificare a următoarelor acte normative: în Republica Moldova – titularul cursului V.Carauş;
1) Legea cu privire la prevenirea şi combaterea spălării Particularităţile procesului judiciar în soluţionarea
banilor din 15 noiembrie 2000; 2) Legea instituţiilor litigiilor economice – titularul cursului S.Namaşco,
financiare; 3) legislaţia bancară ce ţine de participarea doctor în drept, lector superior.
în capitalul băncilor şi al unităţilor economice etc. Organizarea studiilor postuniversitare sub formă de
În cadrul catedrei au fost elaborate şi susţinute masterat urmăreşte scopul de а pregăti cadre ştiinţifi-
public 3 teze de doctor în drept şi 1 teză de doctor ce саrе vor aborda fenomenul juridic atât sub aspect
habilitat în drept. teoretic, cât şi practic. Un rol aparte în acest context
Membrii catedrei asigură predarea următoarelor îl are pregătirea tezelor de magistru, саrе abordează
cursuri normative: Dreptul afacerilor (română, en- teme complicate şi interesante din punct de vedere
gleză, franceză, rusă); Dreptul proprietăţii intelectuale juridic şi social.
(română, engleză, franceză, rusă); Dreptul privat ro- Pentru asigurarea procesului de studii colaborato-
man (română, engleză, franceză, rusă); Dreptul fiscal rii Catedrei Drept al Antreprenoriatului desfăşoară o
(română, engleză, franceză, rusă); amplă muncă de cercetare ştiinţifică care se evaluează
47
în formă de monografii, manuale şi articole ştiinţifice. în economia de piaţă prin explicarea pârghiilor tra-
Astfel, în această perioadă au fost publicate manuale la diţionale de care dispune statul nu numai în vederea
drept privat roman: la început a fost editat un manual realizării veniturilor, dar şi pentru imprimarea sensului
în scheme, iar în 2005 un manual care cuprinde toate şi ritmului de dezvoltare economică şi socială a ţării.
compartimentele programei analitice la această disci- Explicarea noţiunilor de impozite şi taxe contribuie la
plină. Sunt asigurate cu manuale elaborate de profesori perceperea spiritului legii ce reglementează impunerea
de la catedră şi disciplinele Dreptul afacerilor, Dreptul cetăţenilor şi persoanelor juridice;
proprietăţii intelectuale, Dreptul fiscal. – manualul „Dreptul proprietăţii intelectuale” ela-
De asemenea, au fost elaborate un număr impunător borat de membrii catedrei V.Volcinschi, D.Chiroşca
de manuale, monografii şi materiale metodico-didacti- şi T.Bodiul. Acest manual contribuie la pregătirea
ce. În acest context sunt de menţionat: studenţilor la specialitatea Dreptul economic; în el se
– manualul „Dreptul afacerilor”. Vol.I (autori dă explicaţia noţiunilor de drept de autor, proprietate
S.Baieş, N.Roşca). La baza elaborării au fost puse acte- intelectuală, drept la descoperire, fiind determinat rolul
le normative în vigoare la 1 octombrie 2004 şi cuprinde lor în dezvoltarea economiei de piaţă.
materia referitoare la reglementarea juridică a activităţii Membrii catedrei au participat la diferite conferinţe
de întreprinzător, la statutul juridic al întreprinzătorilor, naţionale şi internaţionale:
inclusiv la modul general de constituire, funcţionare şi Conferinţa ştiinţifică a profesorilor (anual); Con-
încetare a activităţii de către întreprinzătorii persoane ferinţa ştiinţifică a studenţilor (anual); conferinţe,
fizice şi persoane juridice. Acest manual este conceput simpozioane şi congrese internaţionale desfăşurate
ca sursă de formare a ansamblului de competenţe pro- la Moscova (Rusia), Kiev, Zaporojie (Ucraina), Paris
fesionale necesare integrării în câmpul muncii; (Franţa), Strasbourg (Belgia), Atena (Grecia), Bucu-
– manualul „Drept economic”. Partea Generală reşti, Braşov (România).
(Vol.I)” şi Partea Specială „Drept al antreprenoriatu-
lui”, conţine explicaţii pe larg la specializarea „Drept
economic”, controverse şi discuţii în vederea celei Note:
mai bune interpretări. Oricare ar fi principiul adoptat
de legea pozitivă, oricare ar fi teoria preconizată de 1
Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 1994, nr.1.
legiuitor, oricare ar fi sistemul codificării, toate acestea 2
A se vedea: Hotărârea Guvernului nr.1030 din
sunt analizate în manual, astfel încât interpretul este în 03.10.2005 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova,
măsură să afle sensul, întinderea şi conţinutul fiecărei 2005, nr.132-134/1099.
3
M.Taşcă. Aspecte din dreptul comercial al Basarabiei
dispoziţii de lege. Materialul utilizat a fost sistematizat
// Revista de Drept Privat, 2003, nr.1, p.66-77.
în ordinea în care normele şi instituţiile sunt examinate 4
Monitorul, 1991, nr.2.
în legislaţia economică de antreprenoriat; 5
Ibidem.
– manualul „Drept fiscal” sporeşte mult potenţialul
48
Propunere privind aplicarea cursului

de instruire juridică „Drept contravenţional”
Sergiu FURDUI,
doctor în drept, conferenţiar universitar,
vicepreşedinte al Colegiului penal al Curţii Supreme de Justiţie
P articipând la Conferinţa internaţională ştiinţifico-

practică ,, Educaţie şi cercetare într-un stat bazat pe
fost adoptat Codul contravenţional al Republicii Mol-
dova, iar prin Decretul nr.2046-IV din 29 decembrie
drept’’, consacrată împlinirii a 50 de ani de la formarea 20082 a fost promulgat acest act normativ.
Facultăţii de Drept a Universităţii de Stat din Moldova, Conform art.481 din Codul contravenţional, prezen-
care şi-a desfăşurat lucrările în ziua de 16 octombrie tul Cod a intrat în vigoare la 31 mai 2009, iar, conform
2009, am constatat cu satisfacţie că specialitatea Drept art.482 lit.a) al acestui Cod, la data intrării în vigoare,
în cadrul instituţiei respective formează specialişti în Codul cu privire la contravenţiile administrative, apro-
domeniul jurisprudenţei, oferind o viziune de ansamblu, bat prin Legea RSS Moldoveneşti din 29 martie 19853,
cunoştinţe teoretice despre mecanismele funcţionării cu modificările ulterioare, a fost abrogat.
dreptului şi abilităţi practice în aplicarea acestora. Astfel, în prezent Dreptul contravenţional, – pe
Concomitent, am constatat că în planurile de învă- de o parte – susţinut, pe de altă parte – contestat sau
ţământ pentru anii 2007, 2008 şi 2009 nu a fost inclus privit cu rezerve, se impune în sistemul de drept al
modulul/disciplina ,,Dreptul contravenţional”. Astfel, Republicii Moldova ca un drept autonom, capabil
din analiza Programului de formare, Studii Superioare să răspundă, pe plan doctrinar, legislativ şi judiciar,
de Licenţă, Ciclul 1, Specialitatea Drept, rezultă că realităţilor politico-economice şi social-culturale noi
lipseşte denumirea modulului/disciplinei menţionate şi să contribuie la reglementarea acestor raporturi
şi, respectiv, nu şi-a găsit locul nici fişa respectivă la juridice din societate.
curricula academică. Odată cu constituirea ca ramură de drept, Dreptul
În rândurile ce urmează vom releva consideren- contravenţional îşi va lărgi domeniul de acţiune: rea-
tele privind oportunitatea şi necesitatea instituirii şi, litatea juridică obligă ştiinţa, precum şi jurisprudenţa
respectiv, aplicării modulului/disciplinei ,, Dreptul să-şi dezvolte funcţiile de interpretare şi aplicare a
contravenţional” la Specialitatea Drept prin prisma per- normelor contravenţionale, dublate de prospectare şi
spectivelor dezvoltării învăţământului juridic superior prognoză; astfel, în esenţă, revenindu-i sarcina şi obli-
în Republica Moldova. gaţia de a analiza şi a cerceta domeniul extrem de vast
Fiind stimulat de activitatea de magistrat, precum şi şi diversificat al noului regim juridic al contravenţiilor
de activitatea didactică universitară, am constatat că în în Republica Moldova.
cadrul învăţământului juridic din Republica Moldova se Rezultă, prin urmare, că, în prezent, Dreptul con-
apreciază la nivel înalt legislaţia din domeniul contra- travenţional se impune să se dezvolte şi ca disciplină
venţional, jurisprudenţa privind soluţionarea cauzelor didactică, care în raport cu tendinţele evolutive ale
contravenţionale şi ştiinţa Dreptului contravenţional. dreptului contravenţional ca ramură de drept şi ca ştiinţă
Concomitent, se resimte absenţa unui curs de in- juridică va cuprinde cunoştinţe necesare în conformi-
struire juridică pentru studenţii facultăţilor de drept tate cu cerinţele Programului de predare la instituţile
şi, respectiv, a conceptului privind Curricula instruirii cu profil juridic.
iniţiale la cursul „Dreptul contravenţional”. Ca disciplină didactică, Dreptul contravenţional
În atare situaţie, urmărind scopul asigurării iniţiale urmează să selecteze o parte din ştiinţa juridică relevată
şi continue a cunoştinţelor juridico-contravenţionale în sursele de specialitate (manuale, monografii, prele-
pentru persoanele care îmbrăţişează profesia de jurist, geri, articole etc.) asigurând, astfel, minimul necesar
propunem de a fi aplicat cursul de instruire „Drept de cunoştinţe teoretice în conformitate cu sarcinile
contravenţional” în cadrul instituţiilor de învăţământ pregătirii cadrelor juridice.
superior universitar la profilul „Jurisprudenţă”. În contextul dat, remarcăm că, în ultimul timp, în
Această propunere vine cu o anumită întârziere în Republica Moldova s-au elaborat şi publicat un set
raport cu imperativele timpului, unul din motive fiind de lucrări ştiinţifice în mareria contravenţională, care
aşteptările în legătură cu adoptarea şi intrarea în vigoare pot constitui un suport de curs la modulul/disciplina
a Codului contravenţional. Dtept contravenţional. Printre aceste lucrări remarcăm:
Prin Legea nr.218-XVI din 24 octombrie 20081 a ,,Procedura în cazurile cu privira la contravenţiile admi-
49
nistrative’’4, ,,Dreptul contravenţional’’5, ,,Drept con- 2) aplicarea, ceea ce presupune formarea obliga-
travenţional’’6, ,,Administrarea eficientă a justiţiei’’7, ţiilor tipice domeniului de activitate respectiv şi dez-
,,Tratat de Drept contravenţional’’8, ,,Administrarea voltarea deprinderilor practice în studierea Dreptului
cauzelor contravenţionale’’9, ,,Metodologia întocmirii contravenţional;
actelor procedurale contravenţionale’’.10 3) integrarea, ceea ce presupune formarea capaci-
Prin tematica, conţinutul şi structura lor, în baza tăţii de transfer a cunoştinţelor teoretice şi abilităţilor
investigaţiilor practico-ştiinţifice realizate de autori, practice în rezolvarea situaţiilor nestandarde cu pro-
aceste lucrări oferă cunoştinţe profunde pentru disti- blematică juridico-contravenţională.
natari ce derivă dintr-o serie de concluzii şi recoman- Pe această linie de gândire, se evidenţiază ur-
dări cu caracter teoretico-aplicativ în domeniul vizat. mătoarele obiective curriculare în cadrul disciplinei
Asocierile de idei conţinute în lucrări şi expuse într- nominalizate:
un limbaj accesibil sunt sugerate de mai multe surse 1. La nivel de înţelegere –
bibliografice, de legislaţia internă şi internaţională în a) fundamentarea conceptelor, principiilor, sarcinilor
vigoare, de practica judiciară şi, fără îndoială, de bo- şi scopurilor Dreptului contravenţional în sistemul de
gata experienţă a autorilor în activitatea profesională drept, de ştiinţe juridice şi de discipline academice;
şi doctrinară pe care o exercită. b) determinarea bazelor teoretice ale noţiunilor fun-
Obiectul Dreptului contravenţional ca disciplină damentale ale Dreptului contravenţional: contravenţia,
didactică nu trebuie confundat cu obiectul Dreptului sancţiunea contravenţională, răspunderea contravenţi-
contravenţional ca ramură de drept, al cărui obiect îl onală şi procesul contravenţional;
constituie relaţiile sociale generate în urma comiterii c) familiarizarea cu baza juridico-normativă na-
contravenţiei. Ca disciplină didactică, Dreptul contra- ţională şi internaţională ce reglementează raporturi
venţional cercetează normele de drept care constituie contravenţionale;
însuşi Dreptul contravenţional ca ramură de drept. d) cunoaşterea diverselor metode de studiere a pro-
Astfel, disciplina în cauză oferă celor ce aplică normele blemelor teoretice şi practice din domeniul Dreptului
contravenţionale cunoştinţe necesare privind soluţiona- contravenţional.
rea cazurilor contravenţionale, asigură înţelegerea justă 2. La nivel de aplicare –
şi aplicarea uniformă, în strictă concordanţă cu voinţa a) explicarea coerentă a noţiunilor şi principiilor
legiuitorului, a normelor dreptului contravenţional, fundamentale ale Dreptului contravenţional;
precum şi modul în care aceste norme sunt aplicate de b) interpretarea corectă a normelor Dreptului con-
organele competente în varietatea cazurilor concrete travenţional şi utilizarea justă a actelor normative şi
oferite de realitate. rezolvarea speţelor din domeniul respectiv;
Sistemul disciplinei didactice nominalizate este c) promovarea diferitelor forme de comunicare,
determinat, în fond, de legislaţia contravenţională, dar, adecvate obiectivelor Dreptului contravenţional;
totodată, pe lângă expunerea problemelor teoretice d) formarea metodelor specifice de realizare a cerce-
conţinute în normele juridice contravenţionale, inclu- tărilor ştiinţifice în domeniul Dreptului contravenţional
de şi alte chestiuni indisolubil legate între ele, cum ar şi determinarea direcţiilor prioritare de perfecţionare a
fi principiile şi izvoarele dreptului contravenţional, legislaţiei contravenţionale.
raportul juridic contravenţional etc. 3. La nivel de integrare –
O asemenea cercetare contribuie, alături de ştiinţa a) determinarea şi stabilirea locului şi rolului Drep-
dreptului contravenţional, la promovarea unor idei tului contravenţional în sistemul de drept al Republicii
moderne şi progresiste privind statornicia şi perfecţi- Moldova;
onarea principiilor, normelor şi a instituţiilor, a tuturor b) elaborarea proiectelor de cercetare ştiinţifică şi
celorlalte raporturi contravenţionale, pentru a le asigura propunerea iniţiativelor legislative în domeniul Drep-
o eficienţă sporită în combaterea acestui fenomen în tului contravenţional;
conexiunea sa cu celelalte fenomene criminale din c) diagnosticarea mediului intern şi a culturii orga-
cadrul societăţii. nizaţionale în cadrul instituţiilor şi punerea în exerciţiu
Revenind la propunerea propriu-zisă, motivarea a reglementărilor Dreptului contravenţional;
respectivă se axează pe trei niveluri comportamentale, d) monitorizarea şi evaluarea activităţii organelor
cu un grad divers de complexitate: competente să soluţioneze cauzele contravenţionale.
1) înţelegerea, ceea ce presupune acumularea cu- Pe această linie de idei, se impune elaborarea şi
noştinţelor teoretice şi formarea bazei conceptuale în promovarea conceptului privind Curricula шnstruirii
domeniul Dreptului contravenţional; iniţiale la cursul „Drept contravenţional”. Acest concept
50
constă în elaborarea unui suport metodologic pentru şi o oportunitate rezonabilă pentru sistemul de învăţă-
persoanele participante la procesul de iniţiere şi imple- mânt juridic al Republicii Moldova, motiv pentru care
mentare a standardelor educaţionale privind formarea sperăm ca propunerea noastră să fie apreciată la justa
şi dezvoltarea profesională a studenţilor facultăţilor de valoare de către factorii decizionali.
drept.
În baza conceptului propriu-zis, urmează elaborarea
Programei analitice la disciplina de instruire „Drept
contravenţional”. La rândul său, această Programă va
fi elaborată în baza diferitelor surse practico-ştiinţifice Note:
de instruire juridică ce conţin un sistem de cunoştinţe
teoretice temeinice, menite să formeze abilităţi practice 1
Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2009, nr.3-6,
utile în viitoarea activitate profesională. art.15.
2
Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2009, nr.3-6,
Implementarea şi evaluarea cursului de instruire art.14.
„Drept contravenţional” se va realiza prin studiul dis- 3
Veştile Sovietului Suprem şi ale Guvernului RSS Mol-
ciplinei la orele de prelegeri şi seminare, finalizându-se doveneşti, 1985, nr.3, art.47.
printr-un examen ce va constitui indiciul ce confirmă 4
A se vedea: S.Furdui. Procedura în cazurile cu privire
implicarea disciplinei respective în contextul formării la contravenţiile administrative. – Chişinău, 2000.
5
A se vedea: S.Furdui. Dreptul contravenţional. – Chi-
competenţelor profesionale. Criteriile de evaluare a
şunău: Cartier, 2005.
disciplinei se vor elabora în baza obiectivelor curricu- 6
A se vedea: V.Guţuleac. Drept contravenţional. – Chi-
lare menţionate mai sus. şinău, ULIM, 2006.
În susţinerea propunerii, merită a fi menţionat că 7
A se vedea: S.Furdui. Administrarea eficientă a justiţiei.
cursul de instruire „Drept contravenţional” este parte – Chişinău: Cartier, 2006.
componentă a Programului de învăţământ aprobat în
8
A se vedea: V.Guţuleac. Tratat de drept contravenţional.
– Chişinău: ULIM, 2009.
cadrul Institutului Naţional al Justiţiei. 9
A se vedea: S.Furdui, St.Bleşceaga. Administrarea
În concluzie, exprimăm convingerea că aplicarea cauzelor contravenţionale. – Chişinău: INJ, 2009.
cursului de instruire „Drept contravenţional” în ca- 10
A se vedea: S.Furdui, St.Bleşceaga. Metodologia în-
drul instituţiilor de învăţământ superior universitar la tocmirii actelor procedurale contravenţionale. – Chişinău:
profilul „Jurisprudenţă” constituie o necesitate vitală INJ, 2009.
51
Dimensiuni comunicative în cadrul

instruirii juridice
Nicolae SADOVEI,
G eneralităţi. În calitatea noastră de homo sapi-

ens, ne aflăm într-o permanentă căutare, într-o
informaţiei pe care o deţinem către studenţi, viitorii
profesionişti ai dreptului;
dorinţă de a ne autorealiza, sub o formă mai mult sau • trecând prin intermediul comunicării nonverbale,
mai puţin monistă, de ordin materialist sau spiritual. exprimate prin predarea prin gesturi şi mimici şi
Dorinţa respectivă de a căuta şi atinge noi culmi este • finalizând cu comunicarea paraverbală, carac-
o condiţie sine qua non pentru existenţa noastră şi ca terizată, la rându-i, prin intensitatea, ritmul, tonul, ba
persoane, indiferent de domeniul formării, cât şi reali- chiar şi tăcerile vocii noastre proprii.
zării profesionale, având un scop care este, de regulă, În acest sens, lucrurile se menţin şi, cu siguranţă,
bine determinat – succesul nostru ca profesionişti se vor menţine şi pe viitor în acelaşi areal, pe cât de cu-
într-un anumit mediu profesional. În acest sens un loc noscut, pe atât de aşteptat şi de repetabil: se va deschide
aparte în dezvoltarea respectivă îl ocupă procesul de uşa aulei universitare, se vor auzi paşii profesorului, se
instruire, în calitatea acestuia de a învăţa pe alţii, după va simţi apropierea acestuia de catedră şi o multitudine
spusele extrem de simple dar memorabile ale marelui de perechi de ochi se vor aţinti într-o singură direcţie,
didactician Jan Comenius, totodată, învăţându-ne pe aproape simultan cu micşorarea cuantumului decibeli-
noi, explicând aceasta printr-o nevoie continuă de lor tembrului emis de totalitatea vocilor celor prezenţi
autodezvoltare şi autoformare. pe băncile aulei în cauză. Aceştia, ca şi actori într-o
Instruirea în general, precum şi instruirea juridică piesă regizată cu multă iscusinţă, din acest moment
în special, ar reprezenta un nonsens absolut dacă ar fi se vor afla în aşteptarea unei voci cunoscute sau mai
percepută în afara comunicării. Singura posibilitate pe puţin cunoscute, dorite sau nedorite, calde sau reci, şi
cât de eficientă, pe atât de naturală, în calitatea noastră a unei priviri care deschide sau închide inimi. Toate
dublă pe care o avem de profesionişti ai Dreptului şi, celelalte surse tehnice, începând de la cretă şi finali-
respectiv, profesionişti ai Universităţii, constă în trans- zând cu utilizarea parametrilor audio, video sau de altă
miterea mesajului bine conturat în cadrul specialităţii natură convenţională ale calculatorului, vor reprezenta
şi specializării, pe care le deţinem, celorlalţi actori ai nici mai mult, nici mai puţin decât un apendice real
sistemului de instruire juridică universitară – studen- sau virtual al titularului capacităţii de comunicare,
ţilor, prin intermediul dimensiunilor cunoscute ale al actorului principal în procesul respectivei instruiri
comunicării. juridice, adică al cadrului didactic. Şi dacă avem drept
Posibilitatea ipotetică de a argumenta existenţa scop instruirea nu doar a minţilor, ci şi a inimilor celor
nondreptului este la fel de efemeră ca şi respectiva po- prezenţi în aula universitară, va trebui, de fiecare dată,
sibilitate, la fel de ipotetică de a argumenta existenţa în să punem din nou şi din nou degetul pe rana deschisă a
sine a dreptului, dacă nu am utiliza mecanismul natural fiinţei noastre, pentru a putea comunica şi intercomuni-
al comunicării. În ambele cazuri enunţate in extremis ca, aşteptându-ne la un feed back pe măsură din partea
utilizăm, aflându-ne în faţa studentului-jurist, aceleaşi celor care au dorit sau au fost forţaţi să vină pentru a
metode vechi de când există aulele universitare ale ne audia cursul respectiv.
lumii, prin străduinţa şi dedicarea noastră de a trans- Abilitatea de a motiva interlocutorul şi de a genera
mite valorile mesajului de specialitate. Comunicarea situaţii motivante solicită din partea cadrului universitar
didactică, în calitatea acesteia de modalitate a instruirii atât o pregătire specială, cât şi o relativă experienţă în
juridice, are o multitudine de faţete cu o expresivitate domeniu, aceasta fiind numită atitudine comunicativă.
diferită, cuprinzând toată gama diversificată a tehnicilor Trebuie să recunoaştem că funcţia comunicativă expri-
şi metodelor cunoscute acestui domeniu interesant al mată prin paraverbal şi nonverbal se învaţă, nu vine de
cunoştinţelor umane. la sine, iar în cazul lipsei acesteia studenţii simt aproape
Ca şi formă de ineracţiune în cadrul instruirii, co- automat acest lucru. Lectura expresiei emoţionale ridică
municarea are o multitudine de forme: probleme asemănătoare cu perceperea şi înţelegerea unui
• începând de la comunicarea verbală, cel mai limbaj verbal, deoarece, în mod normal, universitarul
adesea utilizată de către noi în procesul transmiterii prin funcţia sa poate releva personalitatea, competenţa
52
sa profesională ca jurist, autoritatea lui ca om, vocaţia, unei anumite doze de credibilitate vis-à-vis de materia
maniera sau stilul de a vorbi şi a expune conţinuturile expusă studenţilor, datorită imposibilităţii utilizării
materiei curiculare, mişcările, gesturile, flexibiltatea metodei experimentale în procesul instruirii juridice.
vocală, entuziasmul, umorul, îndeosebi vis-à-vis de De aceea, există o permanentă şi stringentă necesitate
propria sa persoană, elemente care oferă personalizare în a utiliza în acest caz metode euristice de alternativă,
discursului său în faţa viitorilor colegi de breaslă – jurişti cum ar fi explicaţia, demonstraţia etc., dar şi metode
profesionişti. Toate acestea şi susţin, şi completează dis- centrate pe activitatea studentului: elaborarea proiec-
cursul didactic al universitarului în faţa studenţilor. telor unor norme juridice de alternativă, studii de caz
În acest context, în cele ce urmează am dori să ne de natură juridică, rezolvarea unor cazuri pescuite din
oprim puţin asupra unor dimensiuni comunicative, practica judiciară etc.
specifice, în opinia noastră, instruirii juridice. 3. Comportamentul comunicativ al universitarului
1. Aplicarea metodei „showului educaţional” în în cadrul instruirii juridice. Un alt aspect vis-à-vis de
procesul instruirii juridice. Fiind de formaţie ini- dimensiunile comunicative în cadrul instruirii juridice
ţială profesionişti ai dreptului, cunoaştem faptul că constă în comportamentul comunicativ al universitaru-
disciplinele juridice, atât obligatorii, cât şi opţionale, lui. Acesta poate acţiona pe mai multe planuri asupra
diferă de la caz la caz, aflându-se pe linia atractivită- studentului-jurist: ca stimulent al activităţii intelectuale,
ţii materiei curriculare pe care o conţin nu doar la o catalizant în plan acţional, amplificator şi modelator al
anumită depărtare una de cealaltă, ci, uneori, la poluri relaţiilor afective. Sensibilizarea studentului-jurist pen-
diferite ca şi interes. În acest sens, rolul cadrului uni- tru activitate, provocarea interesului trebuie să devină
versitar constă adesea în a face, inclusiv, şi show edu- o modalitate fundamentală de menţinere şi orientare a
caţional, pentru a menţine cel puţin deschis interesul motivaţiei pentru învăţare pe parcurs, după cum înseşi
studentului pentru materia predată şi pentru a nu crea trăirile afective ale studentului, induse de comporta-
respingerea studentului vis-à-vis de materia în cauză. mentul universitarului ca actor al sistemului educaţi-
În aceste cazuri, iarăşi va trebui să ne transpunem în onal, acţionează ca fundal stimulant sau, dimpotrivă,
mod automat în pielea universitarului din noi, care, redundant pentru sine însuşi şi pentru alţii. În acest
pentru majoritatea absolută a noastră ca profesionişti sens, pentru cadrul didactic universitar esenţială devine
ai dreptului, este una de autopregătire, autoinstruire şi conştientizarea segmentului energetic al relaţionării,
autodepăşire, utilizând în acest sens comunicarea pe adaptând o atitudine receptivă şi flexibilă, cu intenţia
toate dimensiunile acesteia. de a motiva studentul-jurist. O implicare generatoare
2. Imposibilitatea aplicării metodei experimen- de sens interacţional poate fi expresia unei maturităţi
tale în procesul instruirii juridice. Probabilitatea de intelectuale şi afective a universitarului care îi permite
a trezi interesul viitorului jurist, în calitatea acestuia studentului atât afirmarea imaginii şi respectului faţă
de persoană supusă instruirii în procesul educaţional de sine, cât şi afirmarea imaginii şi respectului faţă de
universitar, ţine de mai mulţi factori, unul dintre aceş- terţi. Astfel de manifestări susţin afirmarea competen-
tia fiind gradul de implicare a actorilor educaţiei. ţelor de către ambii actori ai sistemului educaţional
Aici intervine necesitatea unei comunicări centrate juridic. În acest sens, în procesul de instruire juridică
pe mai multe metode euristice, bazate pe studiu şi devin prioritare formarea unei atitudini comunicative
cercetare prin descoperire, ce servesc la descoperirea adecvate, dezvoltarea capacităţii empatice a univer-
unor cunoştinţe noi în descoperirea adevărului. Una sitarului şi abilitatea de a motiva interlocutorul. Ati-
dintre metodele eficiente şi cu un grad mare de impact tudinea comunicativă este cel mai adesea evidenţiată
în cadrul sistemului educaţional universitar constă în de diversele forme ale comunicării, fiind susţinută de
efectuarea experimentelor, metodă care este mai puţin o serie întreagă de formule verbale care exprimă dis-
posibilă de a fi utilizată în cadrul instruirii juridice. ponibilitatea către dialog.
Ştiinţa dreptului, fiind o ştiinţă din domeniul umanitar, 4. Atitudinea empatică a universitarului în cadrul
este, de regulă, mai puţin compatibilă cu un astfel de instruirii juridice. Poate cea mai importantă dimen-
instrument valoros al cercetării ştiinţifice, precum este siune a instruirii, inclusiv a instruirii juridice, constă
experimentul, poate cu excepţia ştiinţei criminalistice în atitudinea empatică a universitarului. Aşa cum se
şi a altor câteva subdomenii complementare dreptu- menţionează în literatura de specialitate, „empatia se
lui. De aceea, pentru cadrul universitar, ca actor al construieşte pe conştientizarea de sine; cu cât suntem
sistemului educaţional de la Facultatea de Drept, este mai deschişi faţă de propriile noastre emoţii, cu atât
importantă utilizarea altor metode eficiente pentru a suntem mai capabili să interpretăm sentimentele alto-
suplini lipsurile apărute prin posibilitatea pierderii ra”1. Absenţa empatiei este detectată, printre alţii, la
53
psihopaţii criminali, la violatori şi la cei care molestea- 8 dimineaţa, când încep cursurile, şi 22 seara, când se
ză copiii. Emoţiile oamenilor sunt transmise, de regulă, încheie, din diagrama evoluţiei capacităţii de instruire
prin intermediul comunicării nonverbale, fiind foarte pe parcursul unei zile rezultă următoarele:
rar transmise prin vorbe, cum ar fi tonalitatea vocii, • Cea mai mare productivitate a instruirii se înregis-
expresia feţei, gestica ş.a. În acest sens îl vom cita pe trează dimineaţa, între orele 9-11, după care curba capa-
unul dintre cei mai iluştri cercetători contemporani în cităţii scade treptat, instalându-se oboseala, neatenţia,
domeniul inteligenţei emoţionale, pe Daniel Goleman, plictiseala şi chiar somnolenţa (în cazul studenţilor).
profesor asociat de la Universitatea Harvard: „În măsu- • Cea mai scăzută productivitate a instruirii este în-
ra în care mintea raţională înseamnă cuvinte, emoţiile tre orele 13-15. În general, după o oră şi jumătate după
înseamnă nonverbal. Într-adevăr, când cuvintele cuiva prânz, curba capacităţii începe să crească treptat.
sunt în dezacord cu ceea ce transmite de fapt, şi aceasta • După amiază curba capacităţii de instruire atinge
la nivelul tonului vocii, al gesticii sau al altor canale cota maximă între orele 1730-1930, dar fără a-l egala
nonverbale, adevărul emoţional constă în felul în care pe cel de dimineaţă, după care scade treptat spre ora
spune ceva şi nu în ceea ce spune. Una dintre regulile obişnuită de culcare.
empirice folosite în cercetările de comunicare este că Perioadele de maximă şi minimă productivitate a
90 la sută din mesajul emoţional este nonverbal. Ase- instruirii variază de la persoană la persoană, în funcţie de
menea mesaje – anxietate în tonul vocii cuiva, iritare numeroşi factori: deprinderile de învăţare, bio-psiho-ritmul
printr-o gestică foarte precipitată – sunt percepute personal, programul de studii, capacitatea de concentrare
aproape întotdeauna subconştient, fără a da o atenţie şi învăţare, voinţa, motivaţia etc.
specială naturii mesajului, ci doar primindu-l tacit şi În concluzie, referirea atât la literatura de speciali-
reacţionând la el”.2 tate, cât şi la propria experienţă, permite de a conchide:
5. Modificarea capacităţii de concentrare în cadrul oricât de mult s-ar încerca schimbarea de paradigmă
procesului de instruire în dependenţă de schimbul a relaţiei subiect-obiect în contextul instruirii juridice
orar. O componentă foarte importantă în cadrul pro- universitare, cel care dă tonul acestei interacţiuni este
cesului de instruire juridică ţine de capacitatea de con- universitarul. De aceea, calitatea actelor de comuni-
centrare a actorilor educaţionali: a universitarului şi a care depinde esenţial de gradul de permisivitate sau
studentului. În acest sens, în cadrul Facultăţii de Drept nepermisivitate comunicativă pe care o induce cadrul
a USM studiile se efectuează în trei schimburi orare. didactic universitar studenţilor săi.
Capacitatea de comunicare în cadrul fiecărui schimb
este diferită şi are un impact şi asupra finalităţilor actu-
lui de instruire, care este diferit în ceea ce ţine, pe de o
parte, de universitar, iar, pe de altă parte – de student. Note:
Menţinerea unui nivel înalt de concentrare a atenţiei pe 1
R.Larsen şi al. Cognitive Operations Associated With
o perioadă îndelungată de timp este condiţionată de o Individual Differences in Affect Intensity // Journal of
serie de factori, cum ar fi gradul de interes şi noutate Personality and Social Psihology 1987, nr.53, citat după:
al cunoştinţelor, capacitatea de concentrare şi efort D.Goleman. Inteligenţa emoţională. – Bucureşti: Curtea
voluntar etc. Potrivit cercetărilor efectuate în domeniul Veche, 2007, p.137.
orarului educaţional, dacă luăm ca repere extreme orele
2
D.Goleman. Op. cit, p.139.
54
Esenţa activităţii de aplicare a dreptului

şi subiecţii săi
Alexandru Cuzneţov,
doctor în drept
E xaminarea problemei privind aplicarea dreptului

în aspectul activităţii organelor statale şi a organi-
concepţiei dirijării sociale9 şi al teoriei delictelor.10
Concepţia dirijării sociale examinează stabilirea
zaţiilor obşteşti ce ţine de emiterea actului, prin a cărui socială a unui sau altui organ, instituţie în sistemul
aplicare se urmăreşte un rezultat: „acţiune (proces) – statului de drept ce reflectă necesitatea obiectivă în
act (rezultat)”, conţine raţionalităţi atât din punctul de acest sistem şi interesele corespunzătoare de bază
vedere al scopului şi al sarcinii definirii dreptului, cât şi ale indivizilor.11 Transformarea voinţei, identificarea
din punctul de vedere al funcţiilor aplicării dreptului. scopului şi sarcinii îşi găseşte oglindire în hotărârile
Scopurile, sarcinile şi funcţiile aplicării dreptului sunt adoptate de către subsistemele separate ale organizării
condiţionate de puterea statală, care se bazează pe un sociale în procesul dirijării.
aparat special al impunerii şi se răspândeşte asupra Activitatea subiecţilor dreptului este o activitate
tuturor organizaţiilor şi activităţilor faptice privind în- juridică importantă, care, împreună cu o altă activitate
făptuirea sarcinilor şi scopurilor acestei organizaţii.1 socială, constituie conţinutul raporturilor sociale.12 Pe
Aplicarea dreptului îşi găseşte exprimare prin sco- lângă aceasta, „pătrunzând” cu conţinutul său întreg
purile apropiate şi nemijlocite. Scopul general al apli- sistemul social, dreptul reglementează raporturile nu
cării dreptului constă în acordarea ajutorului subiecţilor doar în interiorul obiectului dirijat – societatea, ci şi în
dreptului, chemaţi la executarea şi înfăptuirea normelor interiorul obiectului care dirijează statul şi organele sale.
juridice, amestecul în procesul realizării dreptului, pentru În acest aspect, aplicarea normelor juridice prezintă în
a controla, a stimula participanţii la acest proces şi a le sine o metodă statal-juridică privind traducerea în viaţă
„repartiza” responsabilităţile.2 Scopul cel mai apropiat al a dreptului. Natura socială a aplicării dreptului este
aplicării dreptului presupune dirijarea oamenilor, iar cel condiţionată de necesitatea de a dirija comportamentul
nemijlocit – înlăturarea barierelor existente în realizarea uman. Pentru aceasta, statul îşi asumă responsabilita-
dreptului de către subiecţii determinaţi. Pentru obţinerea tea nu doar în ce priveşte emiterea actelor, elaborarea
acestui scop, persoanele cu funcţie de răspundere sunt normelor juridice, ci şi se amestecă direct în realizarea
nevoite în activitatea lor să clarifice scopurile acestui lor în toate cazurile de apariţie a conflictului privind
act normativ. dreptul, de abateri de la legalitate sau încălcări directe
Aplicarea dreptului este o parte a activităţii de orga- ale dispoziţiilor general-juridice. De natura socială este
nizare a statului. Dacă e să pornim de la aceasta, atunci legată şi importanţa social-politică a aplicării dreptului.
organele de aplicare a dreptului se caracterizează prin cri- Ea se expune în faptul că, prin aplicarea dreptului, se
teriul dirijării sociale3, ale cărui sarcini reprezintă acţiunea obţin rezultate stabilite de către legiuitor la adoptarea
organizaţional-practică asupra sistemului social, în gene- actelor normative.13
ral, sau asupra verigilor separate prin folosirea legităţilor În procesul analizelor aplicării dreptului au fost
specifice sistemului obiectiv, în particular. În organizarea elaborate şi mecanismele psihologice ale aplicării
sau funcţionarea corespunzătoare a relaţiilor sociale, apli- dreptului, printre care se evidenţiază: 1) constatarea
carea dreptului naşte activităţi operativ-execuţionale şi de cauzelor stimulatoare (obiectivele, condiţiile materiale
aplicare a dreptului.4 Funcţia operativ-execuţională este şi politice, legităţile, dreptul, situaţiile faptice pentru
asigurată prin normele juridice individual-reglementative, fiecare caz concret, aplicarea normelor, concepţiilor etc.)
iar cea de ocrotire a dreptului – prin normele juridice de ce au influenţat conştiinţa persoanei care aplică dreptul;
asigurare a dreptului.5 2) determinarea motivelor juridice; 3) formularea sco-
În ştiinţa dreptului nu există careva concepţie funda- purilor; 4) formarea voinţei persoanei ce aplică dreptul;
mentală privind explicarea naturii aplicării dreptului. În 5) conştientizarea mijloacelor de realizare a voinţei,
opinia noastră, aceasta se explică, parţial, prin atribuirea necesare pentru obţinerea scopului propus; 6) elaborarea
unui caracter facultativ aplicării dreptului6, prin negarea şi formularea hotărârii luate; 7) evidenţierea voinţei în
sensului independent al aplicării dreptului7, ale cărei aspectul hotărârii luate.14 Toate acestea, privite la general,
origini pot fi detaşate în anii ’50 ai sec.XX în cadrul trebuie să fie direcţionate spre latura social-psihologică
discuţiilor privind aplicarea dreptului, prin excluderea a funcţionării suprastructurii juridico-statale.
relaţiilor material-juridice la aplicarea normelor juridice După cum am remarcat anterior, aplicarea dreptului
procesuale.8 se examinează şi de pe poziţia juridico-formală, în baza
În cercetările general-teoretice, aplicarea drep- teoriei delictelor, unde aplicarea dreptului se caracteri-
tului se examinează ca un fenomen independent al zează prin următoarele particularităţi. În primul rând,
55
aplicarea dreptului reprezintă o aşa formă a realizării, ca activitate), se remarcă a fi deja realizare. În aşa fel,
şi respectarea, executarea şi utilizarea normelor juridice. emiterea unei hotărâri de către instanţa de judecată nu
Dar, locul aplicării dreptului în mecanismul reglementă- prezintă în sine o formă de înfăptuire a aplicării normei
rii juridice este unul deosebit. El se caracterizează prin juridice: ultima va fi realizată nu de instanţa de judecată,
conţinutul procesului de realizare a dreptului şi partici- ci de destinatarii hotărârii respective. Această situaţie se
parea la el a organelor competente, prin concretizarea explică prin faptul că cel ce aplică dreptul nu se eviden-
împuternicirilor sale. În acest plan, aplicarea dreptului ţiază ca participant la raporturi reglementate de norma
îndeplineşte un rol intermediar între normele juridice ce necesită a fi realizată”.19
şi destinatarii lor principali. În al doilea rând, aplicarea La aplicarea dreptului activitatea autoritar-statală se
dreptului ocupă un rol central în politica internă, externă, evidenţiază, în primul rând, în înseşi normele juridice, ce
juridică a statului de drept, de rând cu tehnica legislativă, se deosebesc prin a fi general obligatorii, şi, în al doilea
formarea conştiinţei juridice şi comportamentul partici- rând, în activitatea de aplicare a dreptului exercitată de
panţilor la raportul juridic. În al treilea rând, aplicarea organele competente.
dreptului, din punctul de vedere al acţiunii organelor În acest plan, aplicarea este un indicator al eficacităţii
statale, se evidenţiază în baza caracterelor comporta- dreptului. El caracterizează mijloacele alese de legiuitor
mentului acestor subiecţi.15 pentru realizarea voinţei sale şi satisfacerea intereselor
Definiţia aplicării dreptului, din punctul de vedere părţilor, participanţi la raporturi juridice.20
al teoriei delictelor, a fost dată de profesorul N.G. Necesitatea concretizării normelor juridice este con-
Alexandrov, care susţine că aplicarea dreptului repre- diţionată şi de existenţa situaţiilor atipice ale procesului
zintă efectuarea de către organele competente statale de aplicare a dreptului, cum ar fi: 1) aplicarea dreptului
sau, la împuternicirea lor, de către organele obşteşti, în caz de existenţă a lacunelor în drept; 2) aplicarea
a acţiunilor autoritare ce duc la apariţia de drepturi şi dreptului concomitent cu concretizarea normelor juridi-
obligaţii ale persoanelor corespunzătoare, sau aplicarea ce; 3) aplicarea dreptului la efectuarea experimentului
faţă de ele a sancţiunilor juridice.16 Această concepţie juridico-statal etc.21
este susţinută şi în lucrările profesorilor L.S. Iavici şi În literatura de specialitate se face deosebirea în-
Iu.G. Tkacenko.17 tre „aplicarea normelor juridice” şi „aplicarea actelor
Modelul teoretic al aplicării dreptului se formează normative”. Deosebirea dintre aceste noţiuni se face
prin mijloacele de reglementare şi formele de realizare în baza evidenţierii normelor de drept şi grupul de acte
a dreptului. normative. După părerea profesorului A.T. Boner, „...
Organele de creare a dreptului includ în sistemul despre aplicarea actelor normative se poate vorbi şi în
de drept programele generale de comportament al par- cazul necesităţii de a depăşi lacunele în materialul juridic
ticipanţilor la raporturile sociale, iar subiecţii aplicării şi, în particular, în caz de adresare la analogia dreptului
dreptului asigură transpunerea lor în viaţă, în situaţii privind aplicarea subsidiară a legislaţiei”.22
concrete. Evidenţierea normelor juridice din grupul actelor
Examinând conţinutul şi esenţa aplicării dreptului, ca normative se explică, după părerea savantului M.C.
o formă specială a realizării, trebuie luat în consideraţie Malikov, prin posibilitatea detaşării nivelurilor normelor
conţinutul complex al activităţii de aplicare a dreptului sistemului de drept: 1) „pe orizontală” (repetarea dis-
prin diversele activităţi. Creând condiţii suplimentare poziţiilor în diferite formulări ale unor norme); 2) „pe
pentru realizarea dreptului de către un subiect, organul verticală” (concretizarea principiilor generale în normele
de aplicare a dreptului concomitent îşi îndeplineşte separate cu repetarea conţinutului lor); 3) coraportul
obligaţiunile, utilizează drepturile sale şi respectă toate dintre ramurile dreptului şi ramurile legislaţiei (ramuri
interdicţiile corespunzătoare, deoarece aplicarea drep- complexe, care deseori le dublează pe cele de bază);
tului este bazată pe lege şi nu poate să se detaşeze de 4) repetarea dispoziţiilor în timp (dispoziţii repetate în
unele cerinţe ale dreptului. În limitele dispoziţiilor in- actul nou).23
dividual-juridice concrete, se înfăptuieşte traducerea în Aplicarea dreptului formează raporturi juridice, în
viaţă a drepturilor şi obligaţiilor, de asemenea, aplicarea care normele juridice capătă posibilitatea de a acţiona
mijloacelor de impunere statală şi stabilirea obligaţiilor asupra raporturilor juridice, iar subiecţii aplicării drep-
juridice.18 tului exprimă voinţa legiuitorului în actele de aplicare a
În acest context, profesorul P.M. Rabinovici remar- dreptului. Normele juridice, construind modelul aplicării
că: „Normele juridice aplicate de către organele de stat dreptului, exprimă trăsăturile de bază ale mecanismului
(organizaţiile obşteşti) faţă de alţi subiecţi sunt supuse de adoptare a actelor de aplicare a dreptului.
realizării nemijlocite doar numai în activitatea ultimilor. În fine, aplicarea normelor juridice reprezintă, după
Dacă activitatea primilor subiecţi, ce este examinată în cum am menţionat, una dintre modalităţile realizării
raport cu norma juridică corespunzătoare, reprezintă dreptului, alături de respectarea lui – în cea mai mare
aplicarea normei, atunci activitatea celorlalţi subiecţi, parte – de către cei cărora li se adresează şi, în primul
faţă de aceeaşi normă (aceasta fiind de acum o altă rând, de către cetăţenii statului. În tratarea tradiţională a
56
înfăptuirii dreptului, în manuale, monografii sau cursuri Drepturile subiecţilor participanţi la viaţa socială,
universitare realizarea dreptului este concepută ca un precum şi obligaţiile corelative, îşi găsesc izvorul în
proces vast, care nu se poate reduce la un unic mod de normele de drept. Organele de stat constată sau recunosc
concretizare, ci implică o reţea de participanţi cu poziţii aceste drepturi. Această activitate are o valoare juridică
şi caracteristici deosebite. Această operaţie revine orga- deosebită şi se înscrie, în mod hotărâtor, în rândul for-
nelor de stat abilitate prin competenţa lor să aplice regula melor juridice de realizare a dreptului. În unele cazuri,
de drept când ea este încălcată fie de persoană, de un activitatea de aplicare a dreptului vizează restabilirea
alt organism social, de către organele de stat şi chiar de ordinii de drept încălcate şi aplicarea sancţiunii normei
stat. Unul dintre principiile procedurii penale stabileşte de drept. Este eronată opinia acelor autori care consideră
că orice persoană care a fost condamnată definitiv are că aplicarea dreptului ar fi legată numai de constrângerea
dreptul la repararea de către stat a pagubei suferite, dacă de stat sau care, restrângând, de asemenea, aplicarea
în urma rejudecării cauzei s-a stabilit prin hotărâre defi- dreptului doar la restabilirea ordinii de drept încălcate,
nitivă că persoana respectivă a săvârşit fapta imputată ori susţin că actele de aplicare a dreptului nu au valoare
că această faptă nu există. Astfel, nici un subiect de drept juridică propriu-zisă decât prin aceea că ele restabilesc
nu rămâne în afara aplicării regulilor de drept, când este drepturi şi obligaţii încălcate sau relaţii cu privire la o
cazul. Profesorul Gh.Avornic menţionează că regulile de anumită valoare.27 A restrânge aplicarea dreptului de
drept se impun respectate în majoritatea lor de către cei către organele de stat doar la aplicarea constrângerii
cărora li se adresează, dacă este necesar, prin aplicarea înseamnă a sărăci procesul aplicării dreptului de o parte
lor, în special, de către organele administraţiei de stat şi importantă a conţinutului său. Actul de aplicare a dis-
de către cele judiciare.24 poziţiei unei norme de drept diferă prin conţinut, prin
La aplicarea dreptului participă, în principal, organe scop şi prin destinaţie de actul de aplicare a sancţiunii
ale statului, în baza şi în vederea realizării competenţei normei de drept.
acestora. În esenţă, aplicarea dreptului constă în elabora- Aplicarea dreptului este o formă specifică de realizare
rea şi realizarea unui sistem de acţiuni statale, în vederea a lui, strâns legată de procesul traducerii în viaţă a nor-
transpunerii în practică a dispoziţiilor şi sancţiunilor melor juridice prin acte individuale şi concrete adoptate
normelor de drept.25 Aplicarea dreptului implică acţiuni de organele statului. Domeniile în care intervin organele
diverse de organizare a transpunerii în viaţă a normelor statului în procesul realizării dreptului sunt determinate
de drept, prin crearea unor raporturi juridice. de competenţa acestor organe – în domeniul organizării
Spre deosebire de realizarea dreptului prin executarea, şi conducerii sociale, al garantării exercitării libere a
respectarea şi utilizarea prevederilor normelor juridice, drepturilor cetăţeneşti, al jurisdicţiei etc. În acest context,
care se pot desfăşura, în fapt, şi fără crearea unor rapor- profesorul I.Popa îşi exprimă rezerve faţă de împărţirea
turi juridice, aplicarea dreptului este nemijlocit legată de aplicării dreptului în: aplicare normativă şi aplicare
naşterea şi desfăşurarea legăturilor juridice sub forma individuală28, iar profesorul Gh.Boboş invocă faptul că
unor raporturi de drept, în care un subiect este totdeauna majoritatea hotărârilor guvernului sunt elaborate pentru
un organ al statului care îşi exercită prerogativele potrivit a aplica prevederi cuprinse în diferite legi.
cu competenţa ce-i este rezervată prin lege. În această Profesorul I.Popa consideră că, în aceste cazuri, nu
ordine de idei, raportul juridic apare ca fiind mijlocul cel ne aflăm în prezenţa unor acte de aplicare a dreptului, ci
mai răspândit şi eficient de realizare a normei de drept. este vorba despre realizarea unor atribuţii ale guvernului
Aplicând dreptul, organele de stat se manifestă ca purtă- şi ale ministerelor. Aceste acte – acte normative, nu sunt
toare ale atributelor puterii de stat; actele lor de aplicare acte de aplicare la un caz concret a normelor de drept, ci
sunt acte de putere cu caracter individual, concret. Prin ele sunt elaborate pentru executarea legilor, în temeiul
intermediul lor sunt concretizate, în limita competenţei puterii de reglementare a guvernului. Ele urmăresc să
ce le este repartizată prin normele juridice, drepturile şi asigure, prin mijloace normative, cadrul organizatoric,
obligaţiile unor subiecţi în cadrul raporturilor juridice material etc., pentru o bună activitate de aplicare a legii
determinate. De asemenea, prin emiterea actelor de apli- de către toate organele în subordine. Ele nu pot fi în nici
care, organele statului stabilesc măsuri de sancţionare a un caz extra legem (cu atât mai puţin contra legem) şi nu
celor care nu respectă obligaţiile ce le revin. De exemplu, dau naştere nemijlocit la raporturi juridice concrete, nu
activitatea de aplicare a dreptului se poate exprima în sunt manifestări de voinţă ale unui organ de stat într-un
actul de impunere eliberat de un organ financiar asupra raport de drept individualizat. Aceste măsuri juridice
unui subiect impozabil, într-o decizie administrativă, aparţin ordinii normative, şi nu celei subnormative.29
în conferirea unei distincţii, în soluţionarea unei cauze Deci, organele în ale căror obligaţii intră acordarea
prin dezbaterea sa în faţa unei instanţe de judecată etc. ajutorului special în realizarea drepturilor şi obligaţi-
Ar trebui de remarcat că în raporturile de acest gen are ilor de către alţi subiecţi ai dreptului sunt definite ca
loc doar constatarea drepturilor şi obligaţiilor de către aplicatoare ale dreptului. Este necesar a sublinia că,
un organ de stat special abilitat, şi nicidecum stabilirea, în procesul realizării funcţiilor de aplicare a dreptului,
determinarea acestora ex nov.26 nu are loc formarea dreptului, nici în sens obiectiv şi
57
nici în sens subiectiv. În procesul aplicării dreptului în Spre deosebire de alte forme de realizare a dreptu-
baza normelor juridice în vigoare are loc: a) stabilirea lui, aplicarea se deosebeşte prin faptul că ea impune
existenţei drepturilor subiective şi a obligaţiilor, inclusiv întotdeauna acţiuni (de exemplu, respectarea impune
determinarea mărimii lor, în cazul apariţiei conflictului abţinerea de la anumite acţiuni) şi acestea sunt obligato-
privind acestea; b) identificarea momentului acţiunii sau rii. Aplicarea dreptului are un caracter derivat, în sensul
faptului finisării drepturilor subiective şi a obligaţiilor; că ea asigură realizarea dreptului pentru terţe persoane.
c) exercitarea controlului privind corectitudinea obţinerii Aplicarea unor norme juridice cere, concomitent, res-
drepturilor şi asumarea obligaţiilor.30 pectarea, executarea şi utilizarea altor norme juridice. De
Subiectul aplicării dreptului nu este destinatarul ace- aici şi rezultă că aplicarea dreptului constituie o formă
lei norme, în a cărei realizare el ajută terţele persoane. complexă de realizare a dreptului.
Însă, el însuşi, în alte raporturi juridice, poate să nime- Profesorul S.Popescu consideră că aplicarea normei
rească în situaţia când va avea nevoie de ajutor din partea juridice înseamnă trecerea de la normă, ca percept gene-
organelor ierarhic superioare. De exemplu, procurorul ral, la un caz individual, stabilirea corespondenţei dintre
care conduce sau efectuează urmărirea penală, din oficiu faptele privind cazul concret avut în vedere şi condiţiile
sau la demersul organului de urmărire penală, este nevoit, de aplicare a normei juridice, pentru a se obţine consecin-
printr-o ordonanţă, să se adreseze la instanţa de judecată ţele urmărite de această normă. Aplicând legea, juristul
privind arestul bănuitului (art.177 C.pen. RM).31 În aşa parcurge drumul de la general, reprezentat de norma
fel, activitatea de aplicare a dreptului se înfăptuieşte nu juridică, la individualul, reprezentat de faptul concret.
doar faţă de acele norme, care sunt adresate persoanelor Misiunea juristului, a judecătorului, în special, este de
şi sunt realizate de ele, ci şi faţă de normele de a căror a aplica la fapte normele juridice care le guvernează, de
realizare se ocupă nemijlocit organele statale. a asigura trecerea de la o situaţie de fapt dată la norma
Organele de stat ce se ocupă de aplicarea dreptului juridică ce o guvernează. De aceea, s-a spus că în cadrul
nu întotdeauna sunt organe de aplicare a dreptului. Mai aplicării dreptului avem, de fapt, de a face cu un dute-
des, unul şi acelaşi organ este concomitent şi creator vino, de la drept – la fapte şi de la fapte – la drept, faptele
al dreptului, şi executiv-administrativ, şi de aplicare a având vocaţia de a fi guvernate de normele juridice, iar
dreptului (de exemplu, guvernul). De aici reiese necesi- acestea din urmă – de a guverna faptele.34
tatea deosebirii acestor dimensiuni în activitatea unuia În opinia juriştilor B.Negru şi A.Negru, la care ne
şi aceluiaşi organ, diferite după scopul lor şi caracterul alăturăm şi noi, necesitatea aplicării dreptului apare
activităţilor. atunci când:
Examinând conţinutul şi esenţa aplicării dreptului, ca 1) drepturile şi obligaţiile subiecţilor nu pot apărea
o formă specială a realizării, trebuie luată în consideraţie fără hotărârea autorităţii publice respective. De exemplu,
combinarea complexă în activitatea de aplicare a dreptu- persoana capătă dreptul de a fi pensionată numai după
lui a diferitelor activităţi. Creând condiţii suplimentare adoptarea deciziei de către organul competent;
pentru realizarea dreptului pentru un subiect oarecare, 2) aplicarea este necesară în cazul unor litigii între
organul de aplicare a dreptului utilizează drepturile sale subiecţii conflictului privind anumite drepturi, încălcării
şi respectă toate interdicţiile existente, deoarece aplicarea unor drepturi, apariţiei unor impedimente în exercitarea
dreptului se bazează pe lege şi nu poate să se depărteze drepturilor. În aceste cazuri, subiectul cointeresat se va
de la o oarecare cerinţă juridică.32 adresa în instanţa de judecată sau la autoritatea com-
Profesorul B.Negru evidenţiază că aplicarea, ca petentă, care vor analiza cazul şi vor adopta deciziile
formă specială de realizare a dreptului, poate fi definită respective;
ca o activitate practică a statului prin care acesta, prin 3) aplicarea dreptului este necesară în cazul comiterii
intermediul organelor sale care, acţionând ca titulari ai unor fapte ilicite. La cercetarea cazului, se va stabili
puterii de stat, realizează prevederile normelor juridice, vinovăţia, prejudiciul cauzat şi se va adopta decizia
activitate ce se desfăşoară în formele oficiale stabilite respectivă;
prin lege.33 De aici rezultă următoarele: 1) aplicarea este 4) în cazul unor fapte ale persoanelor fizice şi juridice
o activitate practică în cursul căreia organele de stat rea- şi al unor evenimente de care legislaţia leagă apariţia
lizează prevederile normelor juridice; 2) organele de stat unor efecte juridice.35
acţionează, potrivit competenţei lor, ca titulari ai autorită- Fiind stabilite situaţiile cînd este necesară aplicarea
ţii de stat; 3) aplicarea dreptului este o formă a activităţii dreptului, trebuie de urmărit şi modalităţile de înfăptuire,
statale; 4) activitatea de aplicare a dreptului se desfăşoară ce poate să survină, după cum menţionează profesorul
conform unei proceduri speciale, în forme strict stabilite V.N. Hropaniuк, numai după respectarea următoarelor
de lege; 5) spre deosebire de realizarea dreptului, prin cerinţe:
respectarea şi executarea normelor juridice care se poate 1) activitatea de aplicare a normelor juridice este
desfăşura şi fără crearea unor raporturi juridice, aplicarea efectuată numai de organele competente (persoane cu
dreptului este nemijlocit legată de raporturi juridice în funcţie de răspundere) sau alte organe obşteşti abilita-
care un subiect al lui întotdeauna este statul. te pentru aceasta de către stat (primării, instanţele de
58
judecată, administraţia întreprinderilor, comandantul 6

A se vedea: Проблемы теории государства и права
unei unităţi militare, comitetul sindical etc.). Persoanele / Под ред. С.С. Алексеева. – Москва: Юридическая
particulare nu sunt persoane cu funcţie de răspundere, Литература, 1987, р.299.
7
A se vedea: П.М. Рабинович. Общетеоретические
nu au împuterniciri speciale şi, respectiv, nu pot aplica вопросы реализации советского права. – Львов, 1983,
normele juridice; р.10.
2) activitatea de aplicare a normelor juridice poartă 8
A se vedea: П.Е. Недбайло. Применение советских
un caracter imperativ statal. Aşa este, bunăoară, activi- правовых норм. – Москва: Юридическая Литература,1960,
tatea instanţei de judecată la înfăptuirea justiţiei sau a р.126.
9
A se vedea: М.П. Лебедев. Государственные решения
anchetatorului la cercetarea unui dosar penal; в системе управления в социалистическом обществе. –
3) conţinutul activităţii de aplicare a dreptului este Москва, р.4.
exprimat în elaborarea pe baza normelor juridice a unor 10
A se vedea: Ю.А. Тихомиров. Теория закона. –
acte individuale de aplicare. Aceste acte se referă la Москва, 1982, р.222-245.
diferite cazuri din viaţă şi sunt adresate unor persoane
11
A se vedea: М.П. Лебедев. Op. cit., p.201.
concrete. De exemplu, hotărârea consiliului local de a
12
A se vedea: В.А. Шабалин. Методологические
вопросы правоведения. – Саратов, 1972, p.57.
elibera persoanei bonul de repartiţie a unui apartament; 13
A se vedea: И.Я. Дюрягин. Применение норм
sentinţa judecăţii în privinţa unei persoane care a comis советского права. – Свердловск: Средне-Уральское
o infracţiune etc.; Книжное Издательство, 1973, p.12.
4) aplicarea normelor juridice se efectuează într-o
14
Ibidem, p.14.
ordine legală strict determinată. O importanţă deosebită
15
A se vedea: Проблемы теории государства и права
/ Под ред. С.С. Алексеева, p.346, 347.
are această ordine la aplicarea normelor juridice penale 16
A se vedea: Н.Г. Александров. Применение норм
şi civile, asigurând realizarea continuă a legalităţii, социалистического права. – Москва: Изд-во МГУ, 1958,
examinarea profundă şi multilaterală a circumstanţelor р.17-84.
unei cauze juridice concrete.36 17
A se vedea: Ю.Г. Ткаченко. Нормы советского
După cum am observat, în literatura de specialitate социалистического права и их применение. – Москва,
1963, р.23-27; Л.С. Явич. Сущность права. – Ленинград,
se regăsesc diferite definiţii privind noţiunea aplicării 1985, р.130.
dreptului. În ce ne priveşte, formulăm următoarea 18
A se vedea: М.К. Маликов. Op. cit., p.98.
definiţie: aplicarea dreptului reprezintă un complex 19
П.М. Рабинович. Общетеоретические вопросы
de operaţiuni organizaţionale, juridice, faptice şi de реализации советского права. – Львов, 1983, p.9, 10.
cugetare ale unor organe, instituţii competente statale
20
A se vedea: В.В. Лазарев. Op. cit., p.92-95.
sau ale organelor şi instituţiilor nestatale, abilitate
21
Ibidem, p.10.
22
А.Т. Бонер. Применение нормативных актов в
cu competenţă din partea statului, care, în baza unor гражданском процессе. – Москва, 1980, p.58.
proceduri speciale, emit acte de aplicare ce determină 23
A se vedea: М.К. Маликов. Op. cit., p.99, 100.
apariţia, modificarea, stingerea sau restabilirea unor 24
A se vedea: Gh.Avornic. Teoria generală a dreptului. –
anumite raporturi juridice, având ca scop asigurarea Chişinău: Cartier, 2004, p.418.
cursului normal al procesului de realizare a dispozi-
25
A se vedea: N.Popa. Teoria generală a dreptului. –
Bucureşti: Actami, 1998, p.263.
ţiilor juridice. 26
Ibidem, p.264.
Deci, procesul de aplicare a dreptului începe în baza 27
A se vedea: I.Gorgăneanu, A.Olar. Cu privire la perspec-
iniţiativei a subiectului însuşi sau la indicaţia organului tiva axiologică în abordarea fenomenului juridic // Revista
ierarhic superior, fie la cererea persoanei cointeresate. de Filozofie, 1975, nr.5, p.624; N.Popa. Teoria generală a
Odată început, el trebuie dus până la sfârşitul logic: dreptului, p.265.
28
A se vedea: Gh.Boboş. Teoria generală a statului şi
este necesară emiterea hotărârii pozitive sau negative dreptului. – Cluj, 1983, p.235.
pe caz. În această ordine de idei, se impune ca necesară 29
A se vedea: N.Popa. Op.cit., p.266.
examinarea conţinutului acestui proces (fazele). 30
A se vedea: В.В. Лазарев. Применение советского
права. – Казань: Татполиграф, 1972, p.29.
Note:
31
A se vedea: Codul de procedură penală al Republicii
Moldova (Partea Generală), nr.122-XV din 14.03.2003
1
A se vedea: Ф.М. Бурлацкий. Государство. Политика. // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2003, nr.104-
– Москва, 1970, p.83. 110/447.
2
A se vedea: В.В. Лазарев. Правоприменительные
32
A se vedea: И.Я. Дюрягин. Применение норм
акты и их эффективность в условиях развитого советского права, p.18.
социалистического общества. – Москва, 1972, p.7. 33
A se vedea: B.Negru, A.Negru. Teoria generală a drep-
3
A se vedea: М.П. Лебедев. Государственные решения tului şi statului. – Chişinău: Bons Offces, 2006, p.405.
в системе управления в социалистическом обществе. – 34
A se vedea: S.Popescu. Teoria generală a dreptului. –
Москва, 1974, p.7-60. Bucureşti: Lumina Lex, 2000, p.252.
4
A se vedea: В.В. Лазарев.Op. cit., p.11. 35
A se vedea: B.Negru, A.Negru. Op.cit., p.406, 407.
5
A se vedea: М.К. Маликов. Проблемы реализации 36
A se vedea: В.Н. Хропанюк. Теория государства
права. – Иркутск: Изд-во Иркутского университета,1988, и права. – Киев-Одесса: Вища школа, 1989, p.278, - În:
р.95. Gh.Avornic. Teoria generală a dreptului, p.419.
59
Условия имплементации международно-правовых

норм в национальное экологическое
законодательство
Наталия ЗАМФИР,
доктор права, и.о. доцента
O тличительная черта международных догово-

ров в области окружающей среды, особенно
иностранный термин «имплементация». В Законе
о международных договорах Республики Молдова
связанных с решением не концептуальных, а более говорится о «выполнении международных догово-
конкретных вопросов, заключается в том, что их ров» (Глава III), при этом применяются и термины
реализация предполагает больше, чем где бы то «соблюдение» и «применение», которые предусма-
ни было, просчет и предвидение последствий. тривают порядок осуществления международно-
Поскольку дисбаланс, который может возникнуть правовых договоров.
или усугубиться в окружающей природной среде, Воспользуемся для наших целей более общим
гораздо труднее устранить последующим приняти- понятием – «имплементация», поскольку в содер-
ем другого международного договора. жание и наименование деятельности государств
По мнению И.И. Лукащука, «парадокс развития по соблюдению международного права зачастую
международного права состоит в существенном вкладывается различный смысл. Имплементация,
разрыве между правотворчеством и правореали- по мнению А.С. Гавердовского, «это целенаправ-
зацией. Правотворческий процесс протекает все ленная организационно-правовая деятельность
более активно. За последние десятилетия было государств, предпринимаемая индивидуально,
установлено больше принципов и норм, чем за всю коллективно или в рамках международных орга-
предшествующую историю. Неизмеримо медленнее низаций, в целях своевременной, всесторонней и
совершенствуется механизм реализации норм». полной реализации принятых ими в соответствии
Взаимодействие двух правовых систем в области с международным правом обязательств».
охраны окружающей природной среды – результат Одним из концептуальных условий имплемен-
определенных объективных факторов: единства тации международно-правовых норм в законода-
окружающей среды в целом, межрегионального тельство является совершенствование механизма и
характера экологических проблем, усиления ин- понятийного аппарата имплементации, поскольку
теграционных процессов, происходящих в мире процесс реформирования правовой системы да-
и влияющих на международное экологическое со- леко не всегда отличается необходимой степенью
трудничество, общественного резонанса, ведущего целесообразности и адекватности сложившимся
к тому, что эти проблемы обязательно вносятся в реалиям.
список тех, которые нуждаются во все более широ- По мнению некоторых авторов, – «начало про-
ком и четком правовом регулировании, существо- цесса имплементации обуславливается объектив-
вания проблем в области окружающей среды на ными и субъективными причинами. К объективным
международном и на национальном уровнях, когда причинам относятся исторические предпосылки,
единый объект требует в определенной мере еди- характерные для определенного этапа развития
ных начал регулирования тех отношений, которые общества и государства, и необходимость совер-
по поводу него возникают. Все это свидетельствует шенствования национального законодательства, а
о необходимости разработки норм национально- к субъективным причинам – действия субъектов
го права, обеспечивающих осуществление норм политической власти, их приверженность тем или
международного права во внутригосударственной иным идеалам и ценностям, исходя из которых бу-
сфере и их имплементацию в национальное зако- ден сделан выбор имплементируемых норм».
нодательство. Целью процесса имплементации не является
Имплементация – важнейшая проблема любого кардинальное изменение принципов и ценностей,
права. «Applicatio est vita regulae» (применение – сложившихся в нашем обществе, его назначение
жизнь нормы). заключается в постепенной модификации сло-
Необходимо отметить, что национальное за- жившихся культурных и правовых традиций под
конодательство предпочитает не использовать влиянием развитых демократических систем.
60
Совершенствование механизма имплементации без широкого сотрудничества с другими странами.

норм международного экологического права – Принцип международного сотрудничества в об-
основная цель, которую должна преследовать ласти охраны окружающей среды закрепляется
Молдова в процессе интеграции в Европейское практически во всех соответствующих междуна-
сообщество. родных договорах (например, в Конвенции об охране
Следует подчеркнуть, что речь идет не о при- природы в южной части Тихого океана 1976 г.,
вычном «совершенствовании», а о формировании Конвенции о защите озонового слоя 1985 г., Между-
нового экологического законодательства, о системе народной конвенции по обеспечению готовности
действий, которые позволили бы целенаправленно на случай загрязнения нефтью, борьбе с ним и со-
сформировать такой набор законодательных актов трудничеству 1990 г.; необходимость совместных
и принятых во исполнение их подзаконных актов, действий отмечается и в Конвенции ООН по борьбе
система правовых норм которых обеспечит дости- с опустыниванием в тех странах, которые испы-
жение поставленных целей. тывают серьезную засуху и/или опустынивание,
При определении цели формирования нового особенно в Африке 1994 г. и др.).
экологического законодательства следует исходить Главный правовой фактор предполагает
из двух посылок. Во-первых, смысл, содержание и целенаправленное формирование нового эко-
применение законов определяются общепризнан- логического законодательства, вытекающий из
ными принципами и нормами международного необходимости создания экологического законо-
экологического права. дательства – иерархически стройного, последова-
Во-вторых, формирование нового экологическо- тельного, юридически единого, т.е. построенного
го законодательства должно происходить с учетом на фиксируемых принципах международного
имеющихся экономических, политических и право- права, исполнимого, эффективного.
вых факторов. По нашему мнению, учет данных положений
С точки зрения учета экономического фак- может существенно повлиять на процесс форми-
тора, главное состоит в том, чтобы признать и рования и закрепления обязательств государств по
адекватно отразить в законе положение, согласно исполнению норм Международного экологического
которому природные ресурсы являются основой права, эффективно реализовать взятые государства-
экономического благосостояния любого государ- ми обязательства, применять меры международно-
ства. В силу этого, государства, согласно прин- правовой ответственности за невыполнение взятых
ципу рационального использования природных государствами обязательств по выполнению норм
ресурсов, обязаны осуществлять эффективные Международного экологического права.
мероприятия по воспроизводству и возобновлению Следовательно, основным условием эффек-
природных ресурсов. Это предусмотрено в сле- тивности международных экологических норм
дующих международных договорах: Конвенции о является их имплементация в национальное за-
торговле видами дикой фауны и флоры, находящи- конодательство.
мися под угрозой исчезновения 1973 г., Конвенции
по морскому праву 1982 г., Конвенции о сохранении
запасов анадромных видов в северной части Тихого
океана 1992 г., Конвенции о биологическом разноо- Литература:
бразии 1992 г. и др..
Политический фактор, учитывая нынешнюю 1. И.И. Лукашук. Право международной ответ-
расстановку политических сил, предполагает поли- ственности. – Москва: Волтерс Клувер, с.2.
2. Там же, с.279.
тику компромиссов при создании нового экологиче- 3. Закон Республики Молдова о международных до-
ского законодательства. Более того, такая политика говорах Республики Молдовы, №595-XIV от 24.09.1999
предполагает широкое сотрудничество в вопросах // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2000, №24-
охраны окружающей природной среды. 26\137.
Наиболее эффективно проблемы в области 4. А.С. Гавердовский. Имплементация норм между-
народного права. – Киев, 1980, с.62.
охраны окружающей среды разрешаются на основе
5. О.В. Белянская, О.А. Пугина. Условия имплемен-
международного сотрудничества. Даже богатые и тации международно-правовых норм в Российское
сильные нации мира часто не способны урегули- законодательство // Международное публичное право,
ровать глобальные проблемы окружающей среды 2005, №5, с.46.
61
Dreptul la ocrotirea sănătăţii într-un

mediu sănătos
Vlad VLAICU,
D reptul la ocrotirea sănătăţii, sau cum mai este numit

dreptul la sănătate , este un drept fundamental ce
1
Iancu, subliniază necesitatea interpretării conţinutului
acestui drept în domeniul protecţiei mediului, întrucât
a fost enunţat şi a căpătat o recunoaştere internaţională dreptul la ocrotirea sănătăţii nu poate fi exercitat fără
îndeosebi după al doilea război mondial, statele lumii luarea măsurilor de igienă a mediului şi ale igienei
fiind interesate să aibă o populaţie sănătoasă. Pentru industriale.9
prima dată, acest drept a fost recunoscut în Constituţia Constituţia Republicii Moldova, ca act normativ
Organizaţiei Mondiale a Sănătăţii, al cărei Preambul suprem al statului, consfinţeşte acest drept şi stabileşte
proclamă: o stare perfectă de sănătate pe care poate în art.36 minimul asigurărilor medicale oferite de stat
să o atingă un om constituie un drept fundamental al ca fiind gratuite.10 Legea privind ocrotirea sănătăţii,
oricărei fiinţe umane, indiferent de rasă, religie, opinii de asemenea, garantează asistenţa medicală calitativă
politice, situaţie economică sau socială.2 tuturor indivizilor, indiferent de venituri etc. Se are în
Ulterior, acesta a fost înscris în cele mai importante vedere asistenţa minimă gratuită, adică măsuri profi-
acte internaţionale din domeniu, şi anume: în Decla- lactice etc. în limitele programelor naţionale; asistenţa
raţia Universală a Drepturilor Omului, care în art.25 medicală la etapa prespitalicească, în caz de urgenţe
prevede dreptul fiecărei persoane la un nivel de viaţă medico-chirurgicale majore ce pun în pericol viaţa per-
corespunzător asigurării sănătăţii sale3; în Pactul Inter- soanei; asistenţa primară acordată de medicul de familie
naţional cu privire la Drepturile Economice, Sociale şi şi asistenţa medicală prevăzută în programul unic al
Culturale, care în art.12 fixează dreptul persoanei „de asigurărilor obligatorii de asistenţă medicală.11
a se bucura de cea mai bună sănătate fizică şi mintală Alături de acest act normativ, cu detalii asupra sis-
pe care o poate atinge”.4 Ca acte internaţionale de temului de ocrotire a sănătăţii vine Legea cu privire la
specialitate în domeniu sunt: Convenţia unică asupra asigurarea obligatorie de asistenţă medicală, în art.4
stupefiantelor, adoptată la New York la 30 martie al căreia se garantează asistenţa medicală obligatorie
1961, prin care părţile îşi exprimă îngrijorarea faţă de de stat. Asigurarea obligatorie a persoanelor angajate
sănătatea fizică şi morală a indivizilor şi recunosc că se efectuează din mijloacele patronilor şi ale salariaţi-
toxicologia este un flagel pentru un individ şi un pe- lor, bugetul de stat suportând cheltuielile de asistenţă
ricol economic şi social pentru umanitate5; Convenţia medicală doar a persoanelor neangajate: copiilor de
asupra substanţelor psihotrope, adoptată la Viena la vârstă preşcolară; elevilor din învăţământul primar,
21 februarie 1971 în scopul protecţiei sănătăţii fizice gimnazial, liceal, mediu de cultură generală, secundar
şi morale a umanităţii, interzicând abuzul de aceste profesional, mediu de specialitate, studenţilor, maste-
substanţe, precum şi comerţul ilicit cu ele6; Convenţia ranzilor, doctoranzilor, rezidenţilor cu frecvenţă la zi;
ONU contra traficului ilicit de stupefiante şi substanţe copiilor neîncadraţi la studii până la atingerea majora-
psihotrope, adoptată la Viena la 20 decembrie 1988, tului; gravidelor, invalizilor, pensionarilor şi şomerilor
prin care părţile, îngrijorate de creşterea cererii şi legal înregistraţi.12
ofertei de substanţe psihotrope şi în scopul protecţiei Sănătatea, susţin autorii români Ion Cloşcă şi Ion
sănătăţii şi bunăstării persoanelor, a stării economico- Suceavă, presupune o stare de bună dispoziţie fizică,
sociale a societăţii, condamnă aceste fapte.7 mintală şi socială şi este determinată de două aspecte13:
În scopul garantării dreptului la ocrotirea sănătăţii, aspectul individual şi cel colectiv, stare care, după păre-
Pactul Internaţional cu privire la Drepturile Econo- rea noastră, nu poate fi normală într-un mediu poluat.
mice, Sociale şi Culturale, în art.12 stabileşte şi unele Aspectul individual este caracterizat de Ion Creangă
condiţii, ca: scăderea mortalităţii nou-născuţilor şi a şi Corneliu Gurin, autori ce susţin că acest aspect postulea-
mortalităţii infantile, dezvoltarea sănătoasă a copi- ză absenţa bolii sau a infirmităţii, un nivel de trai decent,
lului, drept care se află în concordanţă cu drepturile protecţia persoanelor aflate în detenţie sau închisoare
generaţiilor viitoare de a se naşte fără deficienţe fizice, împotriva torturii sau a altor pedepse sau tratamente
mintale, determinate de actuala criză ecologică; îmbu- crude, inumane sau degradante.14 Asupra aspectului
nătăţirea tuturor aspectelor igienei mediului şi a igienei individual al fiecărei persoane, conform opiniei noastre,
industriale.8 Acest grup de măsuri, susţine Gheorghe pot influenţa negativ problemele mediului, ca: poluarea
62
apelor, aerului, a solului şi a subsolului. Un loc aparte taberele de odihnă ale copiilor, majoritate fiind situate
aici îl ocupă poluarea fonică care, în proporţii ridica- în păduri, în aer curat, ca copiii să aibă unde se juca, să
te, are un impact devastator asupra bunei dispoziţii a respire un aer curat şi, respectiv, să se recreeze.
persoanelor. Finalizând, putem menţiona că calitatea mediului
Aspectul colectiv, cercetat de aceiaşi autori, presu- influenţează pozitiv sau negativ starea de sănătate a
pune că dreptul la sănătate este relativ nou şi vizează omului. Lipsa protecţiei mediului, lipsa ocrotirii sănă-
grija faţă de mediul natural; lupta împotriva drogurilor, tăţii, plasarea în prim-plan a intereselor economice, nu
combaterea SIDA, lupta împotriva abuzurilor sociale însă a celor ecologice, poate crea grave probleme atât
etc. Sub aspect colectiv, starea de sănătate a indivizilor individului, cât şi întregii societăţi.
este o condiţie fundamentală a păcii şi securităţii în
lume.15 Chiar Constituţia OMS susţine că sănătatea Note:
depinde de cooperarea cea mai strânsă a indivizilor
şi statelor.16
1
A se vedea: I.Creangă, C.Gurin. Drepturile şi libertăţile
fundamentale. Sistemul de garanţii. – Chişinău: F.E.P. Tipografia
După părerea prof. Ioan Muraru, acest drept ţine de Centrală, 2005, p.197.
condiţia umană la nivelul cerinţelor actuale de viaţă, 2
Constituţia Organizaţiei Mondiale a Sănătăţii, 17 mai 1976,
asigurând prin conţinutul său cetăţeanului păstrarea şi adoptată la cea de-a 39-a sesiune a Organizaţiei Mondiale a Sănă-
dezvoltarea calităţilor sale fizice sau mintale, „care să-i tăţii, originalul pe portalul oficial al O.M.S. - www.who.int.
3
Declaraţia Universală a Drepturilor Omului, New-York,
permită o reală şi eficientă participare la întreaga viaţă 10 decembrie 1948, ratificată de Republica Moldova prin Hotărârea
politică, economică, socială şi culturală”.17 Conţinutul Parlamentului nr.217-XII din 28.07.1990 // Tratate Internaţionale.
acestui drept fundamental este destul de larg, pentru ca Ediţie Oficială. Vol.I. – Chişinău, 1998, p.16.
prin interpretare să fie examinat în contextul protecţiei 4
Pactul Internaţional cu privire la Drepturile Economice,
Sociale şi Culturale, New-York, 16 decembrie 1966, ratificat de
mediului şi astfel să fie dezvăluit în mod corect. Nimeni Republica Moldova prin Hotărârea Parlamentului nr.217-XII din
nu contestă faptul că bunăstarea fizică, sănătatea min- 28.07.1990 // Tratate Internaţionale. Ediţie Oficială. Vol.I. – Chi-
tală şi, în sfârşit, calitatea vieţii umane depind, într-un şinău, 1998, p.23.
mod foarte strâns, de aerul pe care îl respirăm, de apa 5
Convenţia unică asupra stupefiantelor, New York, 30 martie
1961, ratificată de Republica Moldova prin Hotărârea Guvernului
potabilă şi de produsele alimentare pe care le folosim.
nr.252-XIII din 02.11.1994, originalul pe portalul oficial al ONU –
Printre măsurile pentru asigurarea igienei şi sănătăţii http://www.un.org/russian/documen/convents/single1961.pdf
publice este necesar a fi cuprinse şi cele de protecţie a 6
Convenţia asupra substanţelor psihotrope, Viena, 21 februarie
mediului natural, care contribuie la realizarea acestui 1971, ratificată de Republica Moldova prin Hotărârea Guvernului
prim deziderat. Importanţa unei asemenea interpretări nr.252-XIII din 02.11.1994, originalul pe portalul oficial al ONU
– http://www.un.org/russian/documen/convents/substances1971.
este dată de faptul că sănătatea publică, asigurată şi pdf
prin măsuri de protecţie a mediului, constituie un mo- 7
Convenţia ONU contra traficului ilicit de stupefiante şi sub-
tiv constituţional serios pentru restrângerea exercitării stanţe psihotrope, Viena, 20 decembrie 1988, ratificată de Republica
unor drepturi şi libertăţi fundamentale. Lipsa protecţiei Moldova prin Hotărârea Guvernului nr.252-XIII din 02.11.1994,
originalul pe portalul oficial al ONU – http://www.un.org/russian/
mediului atrage un grad de scădere a sănătăţii publice documen/convents/drugs.htm
şi chiar a celei individuale; iar o limitare a dreptului la 8
Pactul Internaţional cu privire la Drepturile Economice, So-
ocrotirea sănătăţii poate atrage restrângerea exercitării ciale şi Culturale, p.23.
altor drepturi sau libertăţi fundamentale.
9
A se vedea: Gh.Iancu. Drepturile fundamentale şi protecţia
mediului. – Bucureşti: Regia Autonomă Monitorul Oficial, 1998,
Ocrotirea efectivă a sănătăţii într-un mediu poluat p.143.
e de neconceput, de aceea necesită a fi depuse eforturi 10
Constituţia Republicii Moldova adoptată la 29.07.1994,
majore pentru ca mediul de existenţă să fie pur. Doar în vigoare din 27 august 1994 // Monitorul Oficial al Republicii
de el depinde în exclusivitate sănătatea fizică şi psihică Moldova, 1994, nr.1.
11
Legea Republicii Moldova cu privire la ocrotirea sănătăţii
a individului. Chiar şi refacerea stării sănătăţii acestuia reproductive şi planificarea familială, nr.185-XV din 24.05.2001 //
depinde de mediu, acest lucru efectuându-se în zone Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2001, nr.90-91/697.
ecologic pure: în zone cu aer curat, cu apa pură, unde 12
Legea Republicii Moldova privind asigurarea obligatorie
nivelul poluărilor este limitat etc. Doar în astfel de de asistenţă medicală, nr.1585-XIII din 27.02.1998 // Monitorul
Oficial al Republicii Moldova, 1998, nr.38-39/280.
locuri organismul uman se poate recrea, întrema şi 13
A se vedea: I.Cloşcă, I.Suceavă. Tratat de drepturile omului.
reveni după stresurile cotidiene. De obicei, în astfel de – Lugoj: Europa Nova, 1995, p.292.
locuri, adică în păduri, în zone cu un climat deosebit 14
A se vedea: I.Creangă, C.Gurin. Op. cit., p.198.
etc. se construiesc casele de agrement, sanatoriile şi 15
Ibidem, p.199.
alte obiective destinate agrementului, refacerii sănătăţii
16
Constituţia Organizaţiei Mondiale a Sănătăţii, Preambul.
17
I.Muraru. Drept constituţional şi instituţii politice. – Bucu-
etc. De asemenea, în locuri deosebite se amplasează şi reşti: Actami, 1995, p.269.
63
Viziuni privind controlul asupra respectării

legislaţiei muncii
Nicolae ROMANDAŞ,
D upă cum menţionează Ion Creangă, controlul este

un instrument de determinare a modului în care
conducătorul organului de control respectiv, care auto-
rizează acest control. Considerăm, însă, că inspectorii
acţionează cel chemat să realizeze prevederile actului, de muncă pot efectua controale inopinate, prezentând,
precum şi corespunderea acestora cu scopul legii întru în aceste cazuri, doar legitimaţia de serviciu (fără a
a cărei executare a fost emis.1 fi necesar ordinul de control). Această concluzie este
Cu ajutorul controlului, statul urmăreşte dacă actul fundamentată pe dispoziţiile art.8 din Legea Republicii
este aplicat corect, dacă are eficienţă, dacă acesta cores- Moldova privind Inspecţia Muncii.
punde cerinţelor reale ale relaţiilor sociale reglementate În subordinea Inspecţiei Muncii se află inspecto-
etc. ratele teritoriale de muncă, fără personalitate juridică,
Controlul asupra respectării legislaţiei muncii este funcţionând în fiecare unitate administrativ-teritorială
exercitat, îndeosebi, de către următoarele structuri: de nivelul al doilea.
Inspecţia Muncii, care este abilitată cu controlul de stat Potrivit art.4 alin.(1) din Legea Republicii Moldova
în sfera respectării legislaţiei muncii; organizaţiile sin- privind Inspecţia Muncii, Inspecţia Muncii are urmă-
dicale, care, în virtutea prevederilor Legii sindicatelor2, toarele atribuţii: controlează respectarea dispoziţiilor
exercită un control ce poartă un caracter obştesc. actelor legislative şi ale altor acte normative referitoare
În conformitate cu prevederile art.1 alin.(1) din la: contractul individual şi contractul colectiv de mun-
Legea Republicii Moldova privind Inspecţia Muncii că; carnetele de muncă; timpul de muncă şi timpul de
(nr.140-XV/2001)3, Inspecţia Muncii este organ al odihnă; retribuirea muncii; disciplina muncii; munca
administraţiei publice centrale, se află în subordinea minorilor şi a femeilor; protecţia muncii; alte condiţii de
Ministerului Muncii şi Protecţiei Sociale, are sediu în muncă; acordă, în modul stabilit de Guvern, autorizaţii
municipiul Chişinău. de funcţionare din punctul de vedere al protecţiei muncii
Inspecţia Muncii exercită control de stat asupra res- şi eliberează avize privind introducerea în fabricaţie a
pectării actelor legislative şi a altor acte normative în prototipurilor de echipamente tehnice şi de echipament
domeniul muncii la întreprinderi, instituţii şi organizaţii, individual de protecţie şi de lucru; cercetează, în modul
cu orice tip de proprietate şi formă juridică de organizare, stabilit de Guvern, accidente de muncă şi coordonează
la persoane fizice care angajează salariaţi, precum şi în activitatea de pregătire, instruire şi informare a sala-
autorităţile administraţiei publice centrale şi locale. riaţilor angajaţi în problemele relaţiilor de muncă şi
Inspectorii de muncă pot efectua controale sub formă protecţiei muncii.
de control planificat şi control repetat.4 Inspecţia Muncii este în drept: să solicite şi să pri-
De asemenea, inspectorii de muncă pot participa şi mească de la autorităţile administraţiei publice centrale
la controalele complexe specializate, prin care se sub- şi locale, de la persoane juridice şi fizice informaţiile
înţelege controale efectuate de un organ sau un grup necesare exercitării atribuţiilor sale; să aplice, în modul
de organe de control specializate în toate domeniile de stabilit de legislaţie, sancţiuni administrative, inclusiv
activitate a agentului economic respectiv. amenzi, pentru încălcarea dispoziţiilor actelor legislative
În conformitate cu prevederile pct.3.3. din Hotărârea şi ale altor acte normative referitoare la condiţiile de
Guvernului Republicii Moldova nr.862 din 26.07.2004, muncă şi protecţia salariaţilor în exercitarea atribuţiilor
controalele inopinate pot fi permise numai în cazurile lor.
când la agentul economic sau în regiunea amplasării lui În conformitate cu prevederile art.8 din Legea Re-
au apărut situaţii excepţionale cu caracter natural sau publicii Moldova privind Inspecţia Muncii, în exerciţiul
tehnogen, care ameninţă viaţa şi sănătatea populaţiei funcţiunii, inspectorul de muncă, la prezentarea legi-
sau factorii de decizie ai organului de control dispun timaţiei de serviciu, este în drept: să pătrundă liber, la
de informaţii veridice, obţinute în cadrul activităţii orice oră din zi sau din noapte, fără informarea prealabilă
de supraveghere, care le permite să considere că ac- a angajatorului, în locurile de muncă, în încăperile de
ţiunile agentului economic întrunesc elementele unei serviciu şi de producţie; să solicite şi să primească de
infracţiuni sau ale unei contravenţii administrative. De la angajator actele şi informaţiile necesare controlului;
asemenea, dacă există cerinţe obligatorii de efectuare să solicite şi să primească, în limitele competenţei, de-
a controlului ori dacă organele de drept solicită efec- claraţii de la angajatori şi salariaţi; să ceară lichidarea
tuarea controlului. imediată sau într-un anumit termen a abaterilor con-
Reieşind din conţinutul pct.4.6. din Hotărârea Gu- statate de la dispoziţiile actelor legislative şi ale altor
vernului Republicii Moldova nr.862 din 26.07.2004, acte normative referitoare la condiţiile de muncă şi la
orice control se consideră legal dacă controlorii prezintă protecţia salariaţilor în exercitarea atribuţiilor lor; să
agentului economic ordinul de control, semnat de către întocmească procese-verbale cu privire la contravenţiile
64
administrative din domeniul muncii şi protecţiei muncii; aprobate de centrele sindicale corespunzătoare. În acest
să solicite retragerea de către autorităţile administraţiei scop, ele sunt în drept:
publice competente a autorizaţiei (licenţei) de activi- - să viziteze şi să revizuiască nestingherit unităţile
tate a angajatorului pentru neexecutarea intenţionată a şi subunităţile lor, indiferent de forma juridică de or-
prescripţiilor privind înlăturarea încălcărilor legislaţiei ganizare şi de tipul de proprietate, pentru a determina
muncii şi normelor de protecţie a muncii, stabilite în corespunderea condiţiilor de muncă cerinţelor de pro-
urma controalelor repetate. tecţie a muncii;
Suplimentar, inspectorul de muncă cu atribuţii în do- - să prezinte angajatorului propuneri obligatorii pen-
meniul protecţiei muncii este în drept: să dispună oprirea tru examinare, cu formularea de sugestii privind lichida-
din funcţiune (inclusiv prin sigilare) a întreprinderilor, rea neajunsurilor depistate şi să participe la activitatea
instituţiilor, organizaţiilor, atelierelor, sectoarelor, clă- comisiilor pentru primirea în exploatare a obiectelor de
dirilor, edificiilor şi echipamentelor tehnice, precum producţie, la cercetarea accidentelor de muncă;
şi încetarea lucrărilor şi proceselor tehnologice care - să apere interesele membrilor de sindicat în proble-
nu corespund normelor de protecţie a muncii şi care mele ce ţin de protecţia muncii, de acordarea înlesnirilor,
prezintă un pericol iminent de accidentare; să propună compensaţiilor şi altor garanţii sociale în legătură cu in-
anularea autorizaţiei de funcţionare din punctul de vedere fluenţa asupra celor ce muncesc a factorilor de producţie
al protecţiei muncii şi a avizelor privind introducerea şi ecologici nocivi.
în fabricaţie a prototipurilor de echipamente tehnice şi În prezent, cele mai multe atribuţii în sfera protecţiei
de echipament individual de protecţie şi de lucru dacă muncii în cadrul unităţii revin Comitetului pentru pro-
constată că, prin modificarea condiţiilor care au stat la tecţia muncii, care se constituie şi îşi desfăşoară acti-
baza emiterii acestora, nu se respectă cerinţele actelor vitatea conform dispoziţiilor Regulamentului-cadru de
normative de protecţie a muncii. organizare şi funcţionare a comitetelor pentru protecţia
În conformitate cu prevederile art.9 alin.(1) din Legea muncii (nr.18 din 1 aprilie 2004)5. Acest Comitet se con-
Republicii Moldova privind Inspecţia Muncii, inspecto- stituie pe principiul de paritate din împuterniciţi pentru
rul de muncă este obligat: să se călăuzească în activitatea protecţia muncii ai angajatorilor şi împuterniciţi pentru
sa de legislaţie şi să păstreze confidenţialitate asupra protecţia muncii ai salariaţilor sau ai sindicatelor.
sursei oricărei reclamaţii care semnalizează încălcarea În desfăşurarea activităţii sale, Comitetul pentru
dispoziţiilor actelor legislative şi ale altor acte normative protecţia muncii este în drept: să solicite şi să examineze
referitoare la relaţiile de muncă, protecţia muncii şi să rapoartele anuale privind protecţia muncii, prezentate
nu dezvăluie angajatorului faptul că respectivul control de angajator; să participe la elaborarea proiectelor de
a fost efectuat în urma unei reclamaţii; să păstreze con- instrucţiuni de protecţie a muncii; să inspecteze locurile
fidenţialitate, conform legislaţiei, asupra informaţiilor de muncă; să analizeze cauzele accidentelor de muncă şi
care reprezintă secrete de stat sau secrete comerciale ale bolilor profesionale şi să propună măsuri de prevenire
şi care i-au devenit cunoscute în exerciţiul funcţiunii; a unor evenimente similare etc.
să fie obiectiv şi imparţial, să nu se manifeste în cali- În cazul depistării la unităţi a încălcării cerinţelor de
tate de mediator sau arbitru în soluţionarea conflictelor protecţie a muncii, tăinuirii accidentelor de muncă şi a
de muncă; să nu aibă nici un fel de interes, direct sau cazurilor de îmbolnăviri profesionale ori în cazul cer-
indirect, legat de angajatorii care se află sub incidenţa cetării neobiective a acestor fapte, sindicatul poate cere
controlului său. conducătorilor unităţilor vizate sau autorităţilor publice
În conformitate cu prevederile art.10 al Legii Repu- competente luarea de urgenţă a măsurilor şi tragerea
blicii Moldova privind Inspecţia Muncii, angajatorul persoanelor vinovate la răspundere.
are următoarele obligaţii: a) să asigure inspectorului de În cazul periclitării vieţii sau sănătăţii lucrătorilor,
muncă acces liber, la orice oră din zi sau din noapte, la lo- sindicatul este în drept să ceară întreruperea lucrărilor şi
curile de muncă, în încăperile de producţie şi de serviciu suspendarea deciziilor angajatorului contrare legislaţiei
pentru efectuarea inspecţiei; b) să prezinte documentele cu privire la protecţia muncii. În acest caz, angajatorul
şi să dea informaţiile solicitate de inspectoratul de muncă este obligat să examineze cerinţele sindicatului şi să-l
în timpul efectuării inspecţiei; c) să asigure realizarea informeze în scris despre decizia luată.
măsurilor stabilite de inspectorul de muncă în urma
controlului sau a cercetării accidentelor de muncă.
Referindu-ne la organizaţiile sindicale, menţionăm Note:
că, pentru îndeplinirea obiectivelor lor, apărarea şi
reprezentarea intereselor membrilor lor, sindicatele
1
I.Creangă. Curs de drept administrativ. – Chişinău: Epigraf,
2004, p.249.
beneficiază de o gamă largă de drepturi expuse în Capi- 2
Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2000, nr.130-132.
tolul III al Legii sindicatelor (nr.1129-XIV/2000). 3
Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2001, nr.68-71 din
În conformitate cu art.17 alin.(3) al Legii nr.1129- 29.06.2001.
XIV/2000, sindicatele efectuează controlul obştesc 4
Aceste forme de control sunt specificate în Anexa nr.1 la Ho-
asupra stării protecţiei muncii şi a mediului înconjurător tărârea Guvernului Republicii Moldova „Privind perfecţionarea
prin intermediul organelor lor elective, inspectoratului sistemului de control de stat specializat”, nr.862 din 26 iulie 2004 //
tehnic al protecţiei muncii şi împuterniciţilor pentru Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2004, nr.131.
protecţia muncii, care acţionează în baza regulamentelor
5
65
Regimuri matrimoniale:
aspecte de drept comparat
Valentina Cebotari,
O rice căsătorie se încheie cu scopul de a înte-

meia o familie şi, inevitabil, duce la apariţia
generate de instituţia căsătorie, că aceste raporturi îi
au drept subiecţi principali pe soţi şi că, în fine, terţii
efectelor personale şi patrimoniale între soţi. Aceste pot să fie şi ei vizaţi de efectele pecuniare specifice
consecinţe, atât de ordin personal, cât şi de ordin căsătoriei.5
patrimonial, nu pot fi evitate chiar dacă soţii s-ar În majoritatea legislaţiilor altor ţări, la fel ca şi în
strădui să o facă. Familia are nevoie de o locuinţă, legislaţia Republicii Moldova, sunt prevăzute două
de hrană şi alte mijloace necesare ducerii traiului regimuri matrimoniale: unul legal şi altul convenţio-
cotidian. Toate acestea se pot realiza doar prin bani nal. Libertatea soţilor în determinarea regulilor care
şi bunuri care sunt sau vor fi dobândite de către soţi guvernează raporturile lor patrimoniale se exprimă
şi care formează efectele pecuniare ale căsătoriei. în alegerea iniţială între regimul legal sau regimul
Studiul acestor raporturi patrimoniale de căsătorie convenţional; această libertate se poate manifesta
este necesar pentru a putea determina rolul dreptu- şi ulterior, prin schimbarea voluntară a regimului
lui în relaţiile de familie şi punctele de legătură cu matrimonial.
dreptul civil privit din punctul de vedere al soţilor ca Regimul legal al bunurilor soţilor se aplică soţi-
participanţi la circuitul civil. lor în tăcerea lor, dacă ei nu au încheiat un contract
Sistemul de reguli juridice, care reglementează matrimonial. Acest regim este prestabilit de lege,
efectele patrimoniale ale căsătoriei, doctrina le-a de- este un fel de veşmânt, prin care legea îmbracă cu
numit regim matrimonial. Desigur, în familie întâlnim autoritate relaţiile pecuniare ale soţilor, care din
un spectru de relaţii patrimoniale mai larg decât cele ignoranţă sau cu bună-ştiinţă s-au abţinut să încheie
care sunt reglementate de regimul matrimonial, deoa- un contract matrimonial prin care să-şi aleagă un alt
rece acestea vizează doar acele relaţii care constituie regim matrimonial.
efectele pecuniare ale căsătoriei şi nicidecum pe cele Dacă soţii încheie un contract matrimonial, ei pot
care afectează problemele succesiunii, ale contrac- alege unul din regimurile-modele propuse de lege; ei
telor. În literatura de specialitate întâlnim mai multe pot, eventual, să-şi creeze un regim original, combi-
definiţii ale regimului matrimonial, printre acestea: un nând anumite elemente împrumutate de la mai multe
regim matrimonial este deci un ansamblu de reguli regimuri.
care ocârmuiesc chestiunile de ordin pecuniar ce se Structura internă a regimurilor matrimoniale legale
nasc din unirea soţilor prin căsătorie”1; „totalitatea diferă de la stat la stat. Însă, o clasificare generală
normelor juridice care reglementează relaţiile dintre poate fi efectuată după criteriul împărţiirii între soţi
soţi şi terţele persoane privind bunurile soţilor consti- a activului şi pasivului patrimoniului lor. Din acest
tuie regimul juridic al bunurilor soţilor, adică regimul punct de vedere, regimurile matrimoniale pot fi de
matrimonial” 2; „regimul matrimonial constă în an- comunitate, de separaţie şi mixte.
samblul regulilor care cârmuiesc raporturile dintre Regimul de comunitate, specific pentru mai multe
soţi privitoare la bunurile lor, precum şi raporturile legislaţii, poate fi devizat în:
în care ei intră cu terţii în calitatea lor de soţi”3 sau  comunitate universală care cuprinde toate
„statutul care reglementează interesele patrimoniale bunurile soţilor (caracteristic pentru Ţările de Jos,
ale soţilor în timpul căsătoriei”.4 Danemarca, Norvegia, Suedia etc.);
Din definiţiile reproduse mai sus pot fi deduse unele  comunitatea de achiziţii care cuprinde doar
consecinţe, care constituie, în fond, puncte comune bunurile achiziţionate cu titlu oneros în timpul căsă-
ale acestora. Astfel, se poate observa că „regimurile toriei, cu unele excepţii (Franţa, România, Spania,
matrimoniale”: nu constituie decât un ansamblu de re- Rusia, Ucraina, Moldova, Polonia, Portugalia, 8 state
guli juridice care reglementează raporturi patrimoniale ale SUA etc.).
66
Regimurile de separaţie (Austria, Australia, Gre- contractul matrimonial, pe de o parte, are un câmp
cia, Egipt etc.), indiferent de varietatea lor, datorită de aplicare foarte vast, fiind posibilă încheierea unor
specificului legislaţiei în diferite ţări, se caracteri- acte prohibite în dreptul comun, iar, pe de altă parte,
zează prin faptul că soţii deţin patrimonii destincte câmpul de aplicare poate fi restrâns prin interdicţiile
şi independente, ceea ce exclude prezenţa între soţi a expres prevăzute în lege.
unei mase de bunuri comune. Soţii sunt separaţi atât Important este că nivelul dezvoltării legislaţiei, care
în activul patrimoniului, cât şi în pasivul acestuia, a consacrat principiul libertăţii convenţiilor matrimo-
ceea ce înseamnă că ei pot contracta cu oricine, chiar niale din Europa şi alte ţări ale lumii, a fost încorporat
şi unul cu altul, şi că răspunderea pentru obligaţiile şi în legislaţia Republicii Moldova, anume – în Codul
contractate o poartă doar soţul debitor şi în nici un familiei din 2001, acordând astfel soţilor posibilitatea
caz ambii soţi. de a-şi alege regimul matrimonial de care ei se vor
Regimurile matrimoniale mixte, sunt, de fapt, ghida pe parcursul căsătoriei.
acelea care cel mai des au o natură convenţională,
deoarece împrumută reguli de la regimurile de comu-
nitate şi de la regimurile de separaţie (Burkina Faso, Note:
Camerun – stabilit prin lege; în alte state poate exista
doar prin închierea unui contract matrimonial). 1
C.Hamangiu, I.Rosetti-Bălănescu, A.Băicaianu. Tra-
Regimurile matrimoniale convenţionale sunt tat de drept civil român. Vol.III. – Bucureşti: ALL, 1988,
p.1.
acelea care se stabilesc de către soţi prin încheierea 2
I.P. Filipescu. Tratat de dreptul familiei. – Bucureşti:
de contracte matrimoniale. Libertatea încheierii con- ALL Beck, 2000, p.42.
tractelor matrimoniale este consacrată în majoritatea
3
I.Albu. Dreptul familiei. – Bucureşti: Editura Didac-
tică şi Pedagogică, 1975, p.118.
legislaţiilor statelor. Această libertate este bazată pe 4
M.Eliescu. Curs de regimuri matrimoniale. – Bucu-
autonomia de voinţă a părţilor, dar, totodată, ţine cont reşti, 1948, p.3.
de specificul reglementărilor legale de familie care 5
A se vedea: P.Vasilescu. Regimuri matrimoniale.
diferă de la ţară la ţară. Astfel, în mai multe legislaţii, Partea Generală. – Bucureşti: Rosetti, 2003, p.18.
67
Dezvoltarea durabilă prin asigurarea

securităţii ecologice
Pavel ZAMFIR,
Î nafirmă,
ultima perioadă de timp tot mai frecvent se
inclusiv în mass-media, că criza ecologi-
Succesul celei de-a II-a Conferinţe a ONU pentru
mediu şi dezvoltare (Rio-de-Janeiro, Brazilia, iunie
că pune în pericol perspectiva dezvoltării durabile a 1992), a fost recunoaşterea faptului că problemele
civilizaţiei şi existenţa acesteia în principiu. Începutul mediului înconjurător şi dezvoltarea nu pot fi privite
secolului XXI este marcat prin înrăutăţirea situaţiei şi tratate izolat. În special, a fost demonstrată legătu-
ecologice pe plan global şi naţional. Ofensiva civi- ra organică între problemele sărăciei, gradul scăzut
lizaţiei umane asupra mediului natural a rezultat cu de dezvoltare şi problemele ecologice: poluarea
intensificarea efectelor de seră şi a ploilor acide, mi- mediului, epuizarea resurselor naturale, degradarea
nimalizarea stratului de ozon, poluarea hidrosferei şi ecosistemelor etc.
a solului, nimicirea pădurilor, dispariţia speciilor. În unul dintre documentele adoptate în cadrul
Cauza acestei ofensive reprezintă, în primul rând, Conferinţei de la Rio-de-Janeiro – Declaraţia pentru
„explozia” demografică – majorarea bruscă a numă- mediu şi dezvoltare – problemele globale de mediu
rului populaţiei, apariţia noilor necesităţi şi extinderea au fost trate sub două aspecte:
celor existente. Un rol nu mai puţin important joacă a) nivelul de consum al resurselor biosferei, care
caracterul consumatoriu al civilizaţiei: convingerea condiţionează starea ecologică favorabilă (actualmen-
totală că natura este bogată, nelimitată şi variată prin te – nefavorabilă) a planetei a avansat brusc. Însă, nici
resursele sale, iar sarcina ei constă în asigurarea satis- până în prezent nu s-a stabilit cu certitudine gradul
facerii necesităţilor societăţii; consumul necontrolat admisibil de influenţă asupra biosferei, a cărui depă-
de resurse naturale însoţit de poluarea mediului, în şire ar putea periclita viaţa pe Terra;
special de către ţările economic dezvoltate. b) corelaţia dintre nivelul de consum al resurselor
Omul a devenit capabil să transforme, uneori ra- biosferei şi creşterea numărului populaţiei este dez-
dical, mediul său natural şi să creeze pentru sine un echilibrată. Resursele limitate şi degradate ale biosfe-
mediu artificial civilizat cu toate avantajele şi, even- rei nu pot satisface necesităţile populaţiei planetei, al
tual, dezavantajele acestei transformări. Dar omul a cărei număr se află în permanentă creştere.
devenit şi un mare poluator.1 Actualmente, degradarea continuă a sistemelor
Încă cu mult înaite, comunitatea umană s-a arătat naturale, ruperea unor verigi ale echilibrului ecologic
îngrijorată de procesele negative care s-au manifestat provoacă destabilizarea biosferei, afectează integri-
şi dezvoltat în mediul natural. Astfel, în anul 1972, tatea acesteia şi capacitatea de menţinere a calităţii
Conferinţa ONU asupra mediului de la Stockholm mediului, necesară pentru viaţă. În plus, dezvoltarea
(Suedia), a structurat, în cele 26 de principii şi 109 durabilă cu cele trei componente ale sale – protecţia
recomandări statelor-participante, direcţia principală mediului, dezvoltarea economică şi cea socială – este
de dezvoltare a umanităţii – dezvoltarea durabilă. pe cale de a deveni irealizabilă.
Ulterior, în anul 1982, Adunarea Generală a ONU În opinia noastră, factorii principali care contribuie
şi-a exprimat îngrijorarea de faptul că omul, prin la degradarea mediului natural sunt:
acţiunile sale şi prin consecinţele acestora, poate mo- • majorarea gradului şi intensificarea ritmurilor de
difica natura şi epuiza resursele ei naturale. Totodată, consum al resurselor naturale însoţite de reducerea
degradarea sistemelor naturale cauzată de consumul esenţială a rezervelor acestora;
abuziv şi de folosirea necorespunzătoare a resurselor • creşterea numărului populaţiei planetei în condiţi-
naturale, precum şi de eşecul stabilirii unei ordini ile micşorării teritoriilor cu condiţii favorabile pentru
economice adecvate pentru popoare şi state, duce supravieţuirea oamenilor;
la prăbuşirea cadrului economic, social şi politic al • degradarea componentelor de bază ale biosferei,
civilizaţiei.2 inclusiv dispariţia diversităţii biologice şi compro-
68
miterea capacităţii de autoreglare a naturii, având ca c) pericolul ecologic – schimbarea componen-

efect potenţial imposibilitatea existenţei în continuare ţei atmosferei, poluarea apelor dulci, a mărilor şi
a civilizaţiei umane; oceanelor, micşorarea suprafeţelor împădurite şi de-
• schimbările climatice şi epuizarea stratului de şertificarea, eroziunea solului şi pierderea fertilităţii
ozon al Pământului; acestuia, evacuarea agenţilor poluatori periculoşi,
• creşterea prejudiciului ecologic în rezultatul ca- producerea, transportarea şi utilizarea substanţelor
lamităţilor naturale şi catastrofelor tehnogene; şi materialelor chimice şi toxice periculoase, trans-
• nivelul insuficient de coordonare a acţiunilor miterea tehnologiilor periculoase şi exportul deşeu-
comunităţii internaţionale în soluţionarea problemelor rilor periculoase în ţările slab dezvoltate (agresiunea
ecologice în condiţiile globalizării, necesar pentru ecologică) etc.
trecerea la dezvoltarea durabilă; Din acest punct de vedere, securitatea ecologică
• existenţa conflictelor militare şi a actelor de urmează a fi tratată ca acţiune de prevenire a perico-
terorism. lului existent de înrăutăţire a parametrilor ecologici
Pentru Republica Moldova sunt specifici şi alţi ai mediului de existenţă a omului şi a biosferei în
factori care provoacă degradarea mediului natural. general, care ameninţă starea atmosferei, hidrosferei,
Dintre aceştia vom enunţa: litosferei, a spaţiului cosmic, regnului animal şi ve-
• predominarea sectoarelor consumatoare de getal în rezultatul activităţii antropogene.
resurse în structura economiei, fapt care provoacă Securitatea ecologică poate fi asigurată printr-un
epuizarea rapidă a resurselor naturale; complex de măsuri politice, juridice, economice,
• eficacitatea scăzută a mecanismelor de utilizare tehnologice, sociale etc., care garantează starea de
a resurselor naturale şi de protecţie a mediului; protecţie a mediului şi a intereselor vitale ale omului.
• ineficienţa funcţiilor de management şi, în Garantarea siguranţei persoanei, societăţii şi mediului
special, a funcţiilor de control de stat al respectării împotriva ameninţărilor provocate de activitatea an-
legislaţiei de mediu; tropogenă, situaţiile excepţionale cu caracter natural
• cota înaltă a economiei tenebre în sectorul de şi tehnogen devine o prioritate a politicilor fiecărui
exploatare şi de consum a resurselor; stat şi a comunităţii internaţionale.
• nivelul tehnologic şi organizaţional scăzut al eco- Securitatea ecologică este realizată la nivel global,
nomiei, gradul avansat de uzură a mijloacelor fixe; regional şi local.
• consecinţele crizei economice şi nivelul căzut de Nivelul global presupune pronosticarea şi su-
trai al populaţiei; pravegherea proceselor care au loc în biosferă şi în
• nivelul scăzut de conştiinţă şi educaţie ecologică componentele acesteia.
a populaţiei ţării. Scopul controlului global constă în păstrarea şi
Factorii enunţaţi care subminează ecosistemele restabilirea mecanismului firesc de reproducere a
afectează, indubitabil, şi securitatea ecologică globală, componentelor mediului natural, iar dirijarea (co-
regională şi naţională. Fără a da detalii referitoare la ordonarea) acţiunilor reprezintă prerogativa ONU,
definirea noţiunii de securitate ecologică3 şi sediul UNESCO, UNEP.
materiei, constatăm că, în general, se atestă 3 categorii Asigurarea securităţii ecologice globale este rea-
de pericole care afectează securitatea: lizată prin diverse metode:
a) pericolul militar, manifestat prin potenţialul 1) elaborarea şi adoptarea programelor ecologice,
război nuclear global, răspândirea armelor de nimicire a actelor internaţionale privind protecţia mediului.
în masă, transportul internaţional de arme, războaiele, Sporirea nivelului de eficienţă a acordurilor, tratate-
conflictele armate locale; lor, programelor şi instituţiilor existente, extinderea
b) pericolul economic şi social – sărăcia în masă, colaborării internaţionale;
care provoacă foametea, colapsuri economice, desta- 2) studierea celor mai relevante manifestări ale
bilizarea transferului de capital, creşterea numărului riscurilor care pot influenţa supravieţuirea comunităţii
populaţiei şi urbanizarea, migrarea internaţională în umane, inclusiv aspectele ecologice, economice, de-
masă, manipulările cu genii, epidemiile, pandemiile mografice, politice, umanitare, militare, sociale. Sta-
şi al.; bilirea nivelurilor minimal admisibile ale riscurilor,
69
a căror depăşire va provoca pericolul global pentru Indiferent de nivelul de asigurare a securităţii
viaţă oamenilor şi civilizaţiei în general; ecologice, obiect al activităţii de gestionare este me-
3) elaborarea abordărilor necesare pentru identifi- diul înconjurător, ca complex de ecosisteme naturale
carea şi evaluarea pericolului pentru fiecare categorie şi socionaturale. Anume din aceste considerente în
de riscuri, precum şi interacţiunea dintre ele; schema de asigurare a securităţii ecologice la orice
4) asigurarea accesului la rezultatele investigaţiilor nivel urmează a fi inclusă analiza stării economiei,
şi la recomandările ONU, ale altor organizaţii pentru finanţelor, altor resurse, sferei sociale, aspectelor
guverne, societatea civilă. juridico-administrative, instruire şi cultură.
Nivelul regional include zone geografice sau eco- În final constatăm că dezvoltarea durabilă a so-
nomice extinse, uneori teritoriul mai multor state. cietăţii, nivelul înalt de viaţă, precum şi securitatea
Controlul şi dirijarea activităţilor de asigurare a secu- naţională şi globală pot fi asigurate numai cu condiţia
rităţii ecologice este realizat la nivel de state sau cel păstrării (conservării) sistemelor naturale şi menţi-
interstatal (Comunitatea europeană, CSI, Comunitatea nerii calităţii mediului. Pentru aceasta este necesar
ţărilor africane etc.). de a crea şi promova consecutiv o politică unică
La acest nivel asigurarea securităţii ecologice globală în domeniul protecţiei mediului, menţinerii
include: echilibrului ecologic, asigurării folosirii raţionale a
1) ecologizarea economiei; tuturor resurselor naturale şi acest obiectiv urmează
2) elaborarea şi implementarea tehnologiilor pri- să devină o prioritate în activitatea statelor şi a soci-
etenoase mediului; etăţii umane.
3) menţinerea ritmurilor de dezvoltare economică
care nu afectează capacitatea de reproducere a naturii, Note:
calitatea mediului şi contribuie la utilizarea raţională
a resurselor naturale.
1
A se vedea: E.Lupan. Tratat de dreptul protecţiei me-
diului. – Bucureşti: C.H. Beck, 2009, p.9.
În procesul de asigurare a securităţii ecologe la ni- 2
Carta Mondială pentru natură. Adoptată la Adunarea
vel local sunt incluse unităţi administrativ-teritoriale, Generală a ONU. New-York, 28 octombrie 1982. // Trata-
agenţi economici utilizatori de resurse naturale şi po- te internaţionale. Vol.VII, p.60.
3
Pentru unele detalii a se vedea: Pavel Zamfir. Rolul
luatori, cu atragerea serviciilor responsabile de starea şi atribuţiile statului în asigurarea securităţii ecologice //
mediului, situaţia sanitaro-epilemiologică etc. Analele Ştiinţifice ale USM, 2008.
70
Cu privire la pregătirea pentru

dezbateri judiciare a pricinilor examinate
în procedura specială
Vasile Creţu,
P ricinile examinate în procedură specială ocupă

un loc însemnat în practica judiciară. Examinarea
procesuală se asigură soluţionarea justă şi reuşită a
cauzei deduse către instanţa de judecată.
corectă a acestora are o importanţă deosebită pentru Pregătirea pentru dezbateri judiciare în cadrul pri-
apărarea drepturilor subiective civile şi a interesului cinilor cu procedură specială cuprinde diverse aspecte
ocrotit de lege. şi se caracterizează prin scopuri şi conţinut specific.
Metodele de apărare a drepturilor subiective civile, Legităţile speciale şi generale ale pregătirii pentru
folosite de instanţele judecătoreşti, sunt prevăzute în dezbateri judiciare în cadrul pricinilor cu procedură
art.11 din Codul civil şi în art.6 din Codul procesual specială sunt determinate de obiectul probaţiunii, tota-
civil ale Republicii Moldova, lista acestora nefiind litatea probelor necesare, cercul persoanele participante
exhaustivă. În procedura specială sunt examinate la examinarea acestor categorii de pricini, precum şi
anumite categorii de pricini civile, în cadrul cărora de alte circumstanţe importante, necesare pentru o
instanţa de judecată stabileşte direct asupra faptului soluţionare justă şi rapidă.
existenţei sau inexistenţei unui drept incontestabil. În Pregătirea pricinilor pentru dezbaterile judiciare
cadrul examinării acestor pricini, instanţa de judecată, în cadrul procedurii menţionate va începe în felul
stabileşte atât circumstanţele de fapt, cât şi cele de următor:
drept. Specificul acestor cazuri constă în faptul că re- 1) se stabileşte caracterul pretenţiei înaitate;
stabilirea dreptului încălcat nu se realizează pe calea 2) se stabileşte actul normativ aplicabil;
acţiunii civile, deoarece lipseşte conflictul de drept, 3) se identifică obiectul probaţiunii;
iar persoanele interesate nu înaintează nimănui nici o 4) se stabileşte cercul participanţilor la proces, sta-
pretenţie. Instanţa de judecată înlătură obstacolul care tutul procesual al acestora şi modalitatea de asigurare
împiedică folosirea unui drept subiectiv necontestat. a prezenţei acestora la şedinţa judiciară;
Fără o hotărâre în acest sens, dreptul este steril în con- 5) se constată acţiunile procesuale premergătoa-
ţinutul său şi nu poate fi folosit de titular. re, necesitatea efectuării cărora este condiţionată de
Apărarea drepturilor subiective se poate înfăptui de specificul reglementărilor procesuale pentru anumite
către instanţa de judecată în ordinea procedurii speciale categorii de cauze în procedură specială.
şi indirect, mijlocit, pe calea apărării intereselor ocrotite Soluţionarea acestor sarcini este îndreptată spre
de lege, prin constatarea judecătorească a faptelor şi atingerea scopului pregătirii pentru dezbateri judiciare a
situaţiilor ce au valoare juridică. pricinilor examinate în procedură specială – asigurarea
Interesul proteguit prin lege reprezintă obiectul apă- soluţionării juste, prin emiterea unei hotărâri legale şi
rării judecătoreşti în pricinile soluţionate în procedură întemeiate şi în termen rezonabil, cu respectarea limi-
specială, în cadrul cărora instanţa de judecată, stabilind telor corespunzătoare de timp.
existenţa unui fapt cu valoare juridică, statutul unei Sarcinile pregătirii pricinii în procedură specială
persoane sau al unui act, creează condiţiile necesare pentru dezbateri judiciare se realizează prin efectuarea
pentru apariţia, modificarea sau stingerea unor rapor- de către judecător a acţiunilor procesuale pregătitoare,
turi personale sau patrimoniale între persoane fizice a căror listă este prevăzută în art.185 C.proc. civ. RM.
şi juridice. Aceasta nu este una exhaustivă. În dependenţă de
Examinarea corespunzătoare a pricinilor în ordine specificul fiecărei categorii de situaţii soluţionate în
procedurală specială, legalitatea şi temeinicia hotărârii ordinea procedurii speciale, lista propusă de legiutor
judecătoreşti în cadrul pricinilor respective depind în poate fi completată de însuşi organul care a adoptat-o
măsură considerabilă de pregătirea acestora pentru sau de judecător, în consecinţă efectuându-se întregul
dezbateri judiciare, deoarece anume la această etapă ansamblu de acţiuni procesuale pregătitoare.
71
Coraportul dintre infracţiunile săvârşite

în legătură cu serviciul şi infracţiunile comise de
către persoanele cu funcţie de răspundere
Victor MORARU,
Î nprecizări
cadrul acestei publicaţii dorim să facem unele
importante privind definitivarea noţiunilor
indicaţia la metoda săvârşirii infracţiunii:
• cu folosirea situaţiei de serviciu (spre exemplu:
„funcţionar public”, „persoană cu funcţie de răspunde- lit.a) alin.(2) art.178; lit.a) alin.(3) art.179; lit.d) alin.(2)
re” şi stabilirea trăsăturilor lui(ei) în calitate de subiect art.190; lit.d) alin.(2) art.191; lit.d) alin.(3) art.217; lit.d)
al răspunderii penale în conformitate cu legislaţia şi alin.(3) art.2171; lit.c) alin.(2) art.243 etc.)
doctrina juridico-penală din Republica Moldova. • prin folosirea intenţionată a situaţiei de serviciu
Pentru realizarea acestor obiective vom analiza suc- (lit.b) alin.(2) art.177)
cint unele aspecte privind corelarea dintre infracţiunile indicaţia la subiect special:
de serviciu şi infracţiunile comise de către persoanele • săvârşită de către un funcţionar care nu este per-
cu funcţie de răspundere. soană cu funcţie de răspundere (art.330);
În acest sens, autorul rus A.Asnis menţionează: „Spe- • săvârşită de către o persoană cu funcţie de răspun-
cificul acestor categorii de infracţiuni constă în faptul că dere (spre exemplu, art.324-329, art.3301-332);
în ambele cazuri atentatele analizate sunt săvârşite nu din • săvârşită de către o persoană cu înaltă funcţie de
afară, ci dinăuntrul sistemului autorităţilor publice, între- răspundere (alin.(2) art.140; lit.e) alin.(2) art.165; lit.c)
prinderilor, instituţiilor sau al organizaţiilor de stat”.1 alin.(4) art.205; lit.c) alin.(3) art.206; lit.f) alin.(3)
După părerea noastră, aceste noţiuni sunt asemănă- art.309; lit.a) alin.(3) art.324; lit.b) alin.(2) art.327;
toare, dar nu sunt identice, şi anume: infracţiunile comise lit.b) alin.(3) art.328; alin.(2) art.3301; lit.b) alin.(2)
de către persoane cu funcţie de răspundere pot fi privite art.332);
ca o variantă-tip a infracţiunilor de serviciu. • săvârşită de către o persoană care gestionează
Aşadar, infracţiunea de serviciu reprezintă fapta organizaţiile comerciale, obşteşti sau alte organizaţii
prejudiciabilă, prevăzută de legea penală, săvârşită nestatale (art.333-335);
cu vinovăţie de către o persoană care îndeplineşte un • săvârşită de către un lucrător, în ale cărui obligaţii
serviciu, în legătură cu situaţia sa de serviciu şi prin de serviciu intră îndeplinirea unor lucrări sau prestarea
unor servicii în sfera comerţului, alimentaţiei publice,
intermediul folosirii împuternicirilor sale sau prin
transportului, deservirii sociale, comunale, medicale
neîndeplinirea îndatoririlor de serviciu, dacă această
sau de altă natură (art.256);
faptă atentează la interesele activităţii de serviciu din
• săvârşită de către şef sau subaltern (spre exemplu,
diferite sfere.
art.367).
Precizăm că la baza infracţiunilor analizate stau obli-
Definind noţiunea „infracţiuni de serviciu”, precizăm
gaţiile de serviciu care sunt neîndeplinite sau încălcate
că această categorie de fapte penale include în sine ur-
de către angajat. Cu alte cuvinte, săvârşirii unei astfel de
mătoarele tipuri de infracţiuni:
infracţiuni precede activitatea legală a acestei persoane infracţiuni comise de către funcţionari publici (în
(a angajatului) în cadrul unei întreprinderi, instituţii sau accepţiunea Legii cu privire la funcţia publică şi statutul
organizaţii, indiferent de forma ei organizatorică. funcţionarului public, nr.158 din 04.07.2008);
De menţionat că infracţiunile de serviciu sunt carac- infracţiuni comise de către persoane cu funcţie de
terizate prin existenţa unor semne alternative: răspundere (în accepţiunea Codului penal al Republicii
ele sunt comise cu folosirea atribuţiilor de servi- Moldova), inclusiv infracţiuni comise de către funcţi-
ciu; onari publici, al căror statut este reglementat prin legi
datorită funcţiei de serviciu ocupate şi contra speciale;
intereselor de serviciu. infracţiuni comise de persoanele care gestionează
Potrivit opiniei exprimate de autorul A.Klim, chiar organizaţiile comerciale, obşteşti sau alte organizaţii
dacă persoana cu funcţie de răspundere comite vreun nestatale;
abuz de serviciu călăuzându-se de intersele serviciului alte infracţiuni de serviciu.
incorect percepute, acest fapt nu exclude semnul „contra În scopul clarificării sistemului infracţiinilor de
intereselor de serviciu”.2 serviciu în accepţiunea legislaţiei penale a Republicii
În acest sens, Codul penal al Republicii Moldova din Moldova, clasificarea propusă de noi poate fi prezentată
18 aprilie 2002 operează cu următoarele expresii: în formă de diagramă, după cum urmează:
72
În această ordine de idei, subliniem că scopul pre- După părerea noastră, în cazurile în care atentatul
zentului studiu ştiinţific este studierea şi cercetarea sub criminal este săvârşit împotriva activităţii normale a
toate aspectele a noţiunii „persoana cu funcţie de răs- autorităţilor publice, a întreprinderilor, instituţiilor sau
pundere ca subiect al infracţiunii în dreptul penal”. a organizaţiilor de stat de către o persoană învestită cu
În special, o definiţie legislativă a persoanei cu funcţie împuterniciri de supraveghere, verificare şi control, în
de răspundere o întâlnim în alin.(1) art.123 C.pen. RM: legătură cu funcţia sa, cele comise trebuie calificate
„Prin persoană cu funcţie de răspundere se înţelege ca infracţiune comisă de către persoană cu funcţie de
persoana căreia, într-o întreprindere, instituţie, orga- răspundere.
nizaţie de stat sau a administraţiei publice locale ori Generalizând cele expuse, ajungem la concluzia că
într-o subdiviziune a lor, i se acordă, permanent sau infracţiunea comisă de către persoana cu funcţie de
provizoriu, prin stipularea legii, prin numire, alegere răspundere reprezintă o faptă prejudiciabilă (acţiune
sau în virtutea unei însărcinări, anumite drepturi şi sau inacţiune) săvârşită de către o persoană, datorită
obligaţii în vederea exercitării funcţiilor autorităţii funcţiei de serviciu ocupate şi împotriva intereselor
publice sau a acţiunilor administrative de dispoziţie de serviciu, prin a cărei săvârşire se prejudiciază
ori organizatorico-economice”. considerabil activitatea normală a autorităţilor pu-
Cu toate acestea, la alin.(2) art.123 C.pen. RM blice, precum şi a întreprinderilor, instituţiilor sau a
legiutorul prevede: „Prin persoană cu înaltă funcţie organizaţiilor de stat, sau se creează pericolul real de
de răspundere se înţelege persoana cu funcţie de prejudiciere a unor astfel de interese.
răspundere al cărei mod de numire sau alegere este Din definiţie rezultă că această categorie de subiecţi
reglementat de Constituţia Republicii Moldova şi de include numai persoane învestite cu astfel de împuter-
legile organice, precum şi persoanele cărora per- niciri din cadrul autorităţilor publice (inclusiv locale),
soana cu înaltă funcţie de răspundere le-a delegat întreprinderilor, organizaţiilor sau al instituţiilor de
împuternicirile sale”. stat.
73
Realizând împuternicirile sale, persoana cu funcţie În acest context, autorul Iu.Starilov indică nouă
de răspundere îndeplineşte voinţa statului. Această semne ale persoanei cu funcţie de răspundere:
persoană este obligată să îndeplinească sarcinile im- – ocupă funcţia în cadrul autorităţilor de stat şi/sau
puse din partea statului, pe de o parte, fiind subiect al autorităţilor publice locale, în instituţiile de stat sau
dreptului privat şi, pe de altă parte, fiind obligată să municipale etc.;
slujească cu devotament puterii publice. – realizează atribuţiile puterii de stat;
Ar fi inadmisibil să egalăm persoanele cu funcţie de – reprezintă statul şi unităţile municipale;
răspundere din sectorul public şi cel privat, deoarece – posedă anumite drepturi, obligaţii, restricţii şi
esenţa socială a faptelor săvârşite de ele, chiar asemă- interdicţii în cadrul serviciului;
nătoare din punct de vedere obiectiv (abuz sau exces – este împuternicită de a lua măsuri de constrân-
de putere, fals în acte etc.), este diferită. gere;
Întru susţinerea opiniei noastre, vom aduce urmă- – este împuternicită să aplice sancţiuni discipli-
toarele argumente: nare;
În primul rând, structurile obşteşti, cum ar fi – emite acte administrative;
organizaţiile non-guvernamentale, partidele politice, – efectuează funcţiile de supraveghere şi control;
fundaţiile etc., reprezintă organizaţii voluntare ale – este subiect al răspunderii juridice.4
cetăţenilor şi sunt create pentru promovarea unor idei, După părerea noastră, pluralitatea semnelor sus-
soluţionarea obiectivelor şi scopurilor comune ale enumerate lărgeşte considerabil limitele noţiunii „per-
unor membri din societate. Ele nu sunt create pentru soană cu funcţie de răspundere”. Din opinia autorului
sus-citat nu reiese cu claritate dacă totalitatea acestor
realizarea funcţiei de conducere statală.
semne caracterizează în exclusivitate persoana cu
În al doilea rând, întreprinderile, organizaţiile
funcţie de răspundere. Majoritatea acestor semne sunt
sau instituţiile private sunt bazate pe proprietatea pri-
caracteristice funcţionarilor publici în general.
vată; ca urmare, raporturile sociale ce apar în procesul
Aşadar, după părerea noastră, persoana cu funcţie
realizării acestui drept privat reflectă şi promovează
de răspundere posedă următoarele caracteristici:
interese particulare, autonomia şi iniţiativa proprieta-
Exercitarea funcţiei puterii de stat. Puterea de
rilor individuali în cadrul raporturilor patrimoniale. stat este un semn care deosebeşte persoana cu funcţie
În al treilea rând, prejudiciul cauzat prin abu- de răspundere de funcţionarii publici şi cetăţenii de
zuri comise în sfera privată este îndreptat înainte de rând. Din punct de vedere juridic, puterea de stat este
toate înăuntrul structurii, şi numai apoi în exterior. În dreptul, posibilitatea sau competenţa autorităţii de stat,
acest sens, autorul rus D.Cialâh menţionează: „Acest a persoanei cu funcţie de răspundere de a supune voinţei
prejudiciu nu poate fi comparat nici pe de aproape cu sale pe alţi funcţionari publici sau cetăţeni: a dispune
prejudiciul cauzat prin abuzurile săvârşite de către de acţiunile lor, a emite ordine, a efectua activitate
reprezentanţii structurilor de stat care îndeplinesc organizaţională, a îndruma pe cineva etc.
atribuţiile lor de serviciu în cadrul centralizării puterii Prezenţa funcţiei de stat. Împuternicirile de
de stat, fiind chemaţi să asigure interesul comun al conducere ale funcţionarului fac parte din drepturile
societăţii”.3 subiective speciale care reies din statutul funcţiei
Persoana cu funcţie de răspundere poate să repre- ocupate. Realizarea împuternicirilor de conducere nu
zinte interesele statului în raporturile de colaborare poate avea loc fără ocuparea funcţiei de stat; cu alte
cu alţi subiecţi, are împuterniciri şi poartă răspundere cuvinte, funcţia de stat este fundamentul competenţelor
pentru deciziile sale luate în legătură cu realizarea respective ale puterii de stat.5
atribuţiilor de conducere; ca urmare, poate fi subiect Ierarhia serviciului de stat (public). Pentru re-
al răspunderii penale. alizarea competenţelor puterii de stat serviciul public
De regulă, persoanele cu funcţie de răspundere din este ierarhizat. Acestui fapt contribuie gradarea oficială
cadrul diferitelor instituţii de stat constituie o categorie a funcţionarilor publici în categorii şi clase. Principiul
impunătoare de subiecţi ai încălcărilor drepturilor şi ierarhizării contribuie la realizarea neîmpiedicată a
libertăţilor constituţionale ale cetăţenilor. puterii de stat de către persoanele cu funcţie de răs-
Totodată, este de menţionat că în doctrina juridico- pundere.
penală şi în legislaţia Republicii Moldova lipseşte o Exercitarea acţiunilor administrative de dispo-
definiţie univocă a persoanei cu funcţie de răspundere, ziţie ori organizatorico-economice:
ceea ce creează anumite dificultăţi în practica de apli- – Acţiunile administrative de dispoziţie înseamnă
care a normelor juridico-penale. activitatea privind conducerea cu colectivul de muncă,
74
cu activitatea anumitor lucrători (selectarea şi repar- publice sau din partea statului în general. Ca urmare,
tizarea cadrelor, planificarea şi organizarea muncii în calitate de subiect al raporturilor juridice participă
subalternilor, asigurarea disciplinei de muncă etc.). persoana cu funcţie de răspundere, căreia autoritatea
Acţiunile administrative de dispoziţie sunt legate de publică i-a delegat împuternicirile sale. În îndeplinirea
aranjarea, reglementarea, coordonarea activităţii co- lor persoana cu funcţie de răspundere poate emite hotă-
mune a funcţionarilor, de asigurarea bunei activităţi, râri cu caracter obligatoriu, poate controla îndeplinirea
reieşind din competenţa instituţiei de stat. Organizarea lor, iar, la nevoie, poate impune realizarea acestora.
cuprinde asigurarea cu resurse umane, financiară, mate- Atenţionăm că persoana cu funcţie de răspundere
rială, informaţională a activităţii funcţionarilor, stimu- trebuie să înfăptuiască interesele statale şi nu cele per-
larea, supravegherea etc. Pentru efectuarea atribuţiilor sonale, deoarece în acţiunile şi deciziile sale se reflectă
administrative de dispoziţie persoanele cu funcţie de voinţa autorităţii publice. Repetăm, în acest sens, că
răspundere sunt învestite cu dreptul de a lua decizii, autoritatea publică poartă răspundere pentru acţiunile
de a emite ordine, de a da instrucţii şi indiciaţii, de a angajatului (persoanei cu funcţie de răspundere).
satisface cererile sau de a refuza în satisfacerea lor, de Subiectul care exercită temporar obligaţiile per-
a cere explicaţii, de a folosi alte măsuri de influenţă soanei cu funcţie de răspundere poate fi recunoscut
juridică, inclusiv aplicarea sancţiunilor administrative subiect al răspunderii penale, cu condiţia că obligaţiile
sau disciplinare. respective au fost impuse în modul stabilit de lege.
– Atribuţii organizatorico-economice presupun con- În conformitate cu prevederile legii penale (alin.(1)
ducerea şi dispunerea de patrimoniul de stat: stabilirea art.123 C.pen. RM), în calitate de subiect al infracţi-
perioadei de păstrare, prelucrare, înstrăinare, asigurarea unilor săvârşite de către persoanele cu funcţie de răs-
controlului asupra operaţiunilor efectuate, organizarea pundere poate fi recunoscută persoana care îndeplineşte
procesului de deservire socială a populaţiei etc. atribuţiile sale în virtutea unei însărcinări; este vorba
Dreptul, în limitele competenţei sale de serviciu, despre unele împuterniciri speciale.
de a cere îndeplinirea unor obligaţii şi a lua decizii În acest context, menţionăm că angajaţii organiza-
obligatorii pentru executarea acestora de către cetă- ţiilor, întreprinderilor şi instituţiilor de stat, care înde-
ţeni şi organizaţii, indifierent de faptul dacă aceştia plinesc numai obligaţii pur profesionale sau tehnice,
sunt în relaţii de serviciu de subordonare. Din această nu pot fi recunoscuţi subiecţi ai infracţiunilor săvârşite
categorie fac parte deputaţii, judecătorii, procurorii, de către persoanele cu funcţie de răspundere.
colaboratorii de poliţie, inspectorii, controlorii şi alte Totodată, art.330 C.pen. RM prevedere răspunderea
categorii de persoane ale căror împuterniciri depăşesc penală a funcţionarului, ale cărui competenţe, conform
limitele autorităţii sau instituţiei publice. legii, nu sunt legate cu realizarea atribuţiilor puterii
Săvârşirea de către persoana cu funcţie de răs- de stat sau cu efectuarea acţiunilor administrative de
pundere a acţiunilor cu efecte juridice. Aceste acţiuni dispoziţie sau organizatorico-economice.
pot fi unite în două grupe: 1) acţiunile în urma cărora se Din cele expuse mai sus putem concluziona că
stabilesc, se modifică sau se abrogă normele juridice; determinarea incorectă a subiectului infracţiunilor de
2) acţiunile în urma cărora apar, se modifică sau se serviciu duce la încălcări grave la calificarea infracţi-
sting raporturile juridice. În alţi termeni, acţiunile cu unilor, ceea ce este inadmisibil în practica de urmărire
caracter juridic ale persoanelor cu funcţie de răspun- penală şi cea judiciară.
dere stabilesc sau schimbă regulile de conduită, impun
anumite obligaţii asupra participanţilor la raporturile de Note:
serviciu, acordă anumite drepturi pentru soluţionarea 1
A.Аснис. Проблемы совершенствования действующего
obiectivelor concrete. La acţiunile persoanei cu funcţie уголовного законодательства об ответственности за слу-
de răspundere cu efecte juridice se atribuie acte norma- жебные преступления // Российский судья, 2005, №5, p.44.
tive, cum ar fi: ordin, decizie, indicaţii, ordonanţă etc. 2
A se vedea: A.Клим. Уголовно-правовая характеристика
злоупотребления властью или служебными полномочиями //
Actele normative sus-menţionate a) sunt subordonate Судовы Вестник, 2001, №3, p.35.
legii; b) se emit în cadrul atribuţiilor de serviciu ale 3
Д.Чалых. Особенности понятия должностного лица и
persoanelor cu funcţie de răspundere; c) conţin expri- его значение при применении мер юридической ответствен-
marea unilaterală a voinţei autorităţii publice şi d) au ности за незаконное ограничение конституционных прав и
свобод граждан // Тураби, 2002, №2, p.94.
efecte juridice. 4
A se vedea: Ю.Н. Старилов. Служебное право: Учебное
Exercitând atribuţiile sale de serviciu, persoana cu пособие. – Москва: БЕК, 1996, p.380-381.
funcţie de răspundere participă în raporturile juridice
5
A se vedea: И.Влах. Должностные лица в системе го-
сударственной службы и местного публичного управления //
nu din numele propriu, ci ca reprezentant al autorităţii Закон и жизнь, 2006, №1, p.28.
75
Armonizarea legislaţiei naţionale privind

societăţile comerciale la rigorile
Directivei Uniunii Europene nr.68/ 151/ EEC
Nicolae ROŞCA,
M odernizarea legislaţiei a fost şi este pentru

Republica Moldova o sarcină importantă; or,
Unul dintre principalele domenii în care reglemen-
tările comunitare au fost elaborate în vederea coordo-
aceasta este cheia succesului consolidării democraţiei şi nării legislaţiilor naţionale a statelor membre este acel
creşterii economice. Direcţia modernizării a fost trasată al societăţilor comerciale, domeniu la care expres se
prin Constituţie, în care au fost proclamate ataşamen- referă şi „APC UE – Republica Moldova” şi Planul de
tul faţă de valorile democratice şi crearea condiţiilor Acţiuni UE – Republica Moldova. În special, la pct.31
pentru funcţionarea statului de drept şi a unei pieţe din Planul de Acţiuni se stipulează expres necesitatea
funcţionale. O economie de piaţă funcţională depinde asigurării convergenţei principiilor-cheie ale dreptului
în mare măsură de crearea unui mediu stabil de afaceri. societăţilor, contabilităţii şi auditului la regulile şi
Un mediu de afaceri bun este multidimensional. Printre standardele UE şi internaţionale în domeniu şi a im-
altele, el ţine de calitatea instituţiilor publice şi private plementării lor eficiente; perfecţionarea consecvenţei şi
dintr-un stat, de politicile guvernului şi cadrul juridic. previzibilităţii în activitatea autorităţilor judecătoreşti şi
Deşi toate aceste ingrediente sunt, indubitabil, impor- administrative responsabile pentru controlul respectării
tatnte, calitatea reglementărilor mediului de afaceri şi legislaţiei în domeniul societăţilor şi a condiţiilor pentru
a instituţiilor care le aplică constituie factori cruciali investiţii aferente; asigurarea funcţionării efective a
pentru prosperitatea economică a unei ţări.1 unui registru public al întreprinderilor şi editarea unui
O direcţie prioritară de modernizare a legislaţiei ziar naţional oficial pentru publicarea unor informaţii
naţionale a fost trasată prin „Acordul de Parteneriat şi speciale, cum sunt organizarea societăţii şi detaliile
Cooperare Uniunea Europeană – Republica Moldova” financiare; consolidarea şi asigurarea funcţionării efi-
(APC), încheiat încă la 28 noiembrie 1994. Potrivit ciente a unei autorităţi administrative sau judecătoreşti
art.50 din APC, Republica Moldova s-a angajat să care ar asigura controlul încorporării companiilor sau
asigure compatibilitatea legislaţiei existente şi viitoa- legalitatea a astfel de acţiuni.
re cu legislaţia comunitară în domeniele: legislaţiei Reglementările UE cu privire la societăţile co-
vamale, de contabilitate, fiscalităţii, dreptului bancar, merciale au drept scop stimularea competitivităţii în
dreptului societăţilor, proprietăţii intelectuale, concu- economia UE prin facilitarea restructurării afacerilor
renţei, protecţiei consumatorului etc. S-au scurs 13 ani transfrontaliere, îmbunătăţirea cerinţelor de dezvăluire
de la semnarea ACP, între timp UE a elaborat Politica şi transparenţă, protecţia investitorilor şi acţionarilor
Europeană de Vecinătate, a semnat la 22 februarie 2005 minoritari.3
Planul de acţiuni UE – Republica Moldova2; mai mult În materia societăţilor au fost adoptate 12 Directive4
ca atât, Uniunea Europeana s-a extins, ajungând până şi 2 Regulamente. Acestea privesc domenii impor-
la hotarele de vest ale Republicii Moldova, pe când re- tante, cum ar fi constituirea, formarea şi modificarea
alizarea Acordului este încă departe de a fi finalizat. capitalului social, aporturile la capitalul social, anga-
Prin implementarea Planului de Acţiuni se dorea jamentele sociale, fuziunile (contopirile şi absorbţiile)
nu numai urgentarea îndeplinirii prevederilor APC, şi dezmembrările (divizările şi separările), publicita-
dar şi încurajarea realizării principalului obiectiv al tea informaţiilor cu privire la activitatea societăţilor,
Moldovei – integrarea de mai departe în structurile contabilitatea acestora etc. Deşi în reglementări se
economice şi sociale europene. Acum ca niciodată se foloseşte noţiunea de „societăţi comerciale”, textele
cere de la autorităţile Republicii Moldova urgentarea Directivelor sunt destinate cu prioritate societăţilor pe
definitivării procesului de armonizare a legislaţiei acţiuni şi societăţilor cu răspundere limtiată, ca cele
naţionale cu cea a UE în domeniile stipulate şi apli- mai răspândite forme.
carea coerentă a acesteia pentru a culege beneficiile Savanţii au identificat un şir de criterii diferite de
economice ale Politicii Europene de Vecinătate şi a descriere a Directivelor şi Regulamentelor menţionate,
pregăti economia pentru comerţul liber cu UE şi a cele mai populare dintre ele fiind, pe de o parte, dis-
obţine treptat participarea la Piaţa Internă a UE. tincţia dintre Directivele ce reglementează aspectele
76
naţionale ale cadrului regulatoriu cu privire la dreptul Întru realizarea obligaţiei de armonizare, legiuitorul
societăţilor comerciale şi cele ce reglementează aspecte- moldav a instituit regula5 că persoana juridică ia naştere
le transnaţionale (cel mai elocvent exemplu în acest sens la momentul înscrierii acesteia în Registrul de Stat.
sunt aşa-numitele Directive III şi VI privind, respectiv, Persoanele juridice cu scop lucrativ, inclusiv societăţile
fuziunile şi divizările interne ale societăţilor publice, şi comerciale, se înregistrează de către Camera Înregis-
aşa-numita Directivă a X-a privind fuziunile transfron- trării de Stat în modul stabilit de Legea nr.220/2007 şi
taliere ale acestor societăţi). Pe de altă parte, distincţia se înscriu în Registrul de Stat al persoanelor juridice.
dintre prima generaţie a Directivelor (cele adoptate în Acest registru, ţinut pe suport de hârtie şi electronic,
anii 1968 - 1989), considerate în majoritatea lor drept este o resursă informaţională, care conţine date despre
Directive de prescripţie, şi a doua generaţie (cele adopta- persoanele juridice înregistrate în Republica Moldova.
te după 1989) considerate drept Directive – cadru model, El conţine datele indicate la art.32 şi 33 din Legea
bazate pe principii generale cu armonizare minimă şi nr.220/2007, inclusiv informaţia cu privire la identi-
recunoaştere reciprocă (statele membre urmează să ficarea fiecărei persoane juridice, data înscrierii, reor-
accepte pe teritoriul lor activitatea societăţilor înregis- ganizării, lichidării acesteia, numele administratorului,
trate în alte state membre fără a respecta toate rigorile datele cu privire la modificarea actelor de constituire,
legii locale cu privire la societăţi). Exemple ale celei reorganizare, dizolvare, lichidator etc. Pentru fiecare
de-a doua distincţii sunt Directivele I şi II ale cadrului societate înregistrată se formează un dosar (art.15
regulatoriu cu privire la dreptul societăţilor comerciale din Legea nr.220/2007), în care se păstrează actele de
privind, respectiv, dezvăluirea şi validitatea obligaţiilor constituire a societăţilor înregistrate şi actele în baza
şi privind menţinerea capitalului, precum şi Directivele cărora s-au făcut înscrieri în Registrul de Stat sau care
XII şi XIII cu privire, respectiv, la societăţile cu asociat au modificat actele de constituire.
unic şi ofertele de preluare. Datele privind societăţile înscrise în Registrul de Stat
Republica Moldova, timp de mai mulţi ani după sunt accesibile oricărei persoane (art.63 C.civ. RM).
semnarea APC, şi-a perfecţionat baza legislativă care Accesibilitatea informaţiilor din Registru pentru per-
reglementează statutul juridic al societăţilor comerciale. soanele interesate rezultă şi din dispoziţiile exprese ale
Principalele acte legislative în această materie sunt Codul art.28-29 din Legea cu privire la registre, nr.71/2007.
civil, nr.1107/2002; Legea privind societăţile cu răspun- Camera Înregistrării de Stat, fiind autoritatea care
dere limitată, nr.135/2007; Legea cu privire la societăţile deţine Registrul de Stat, este obligată să elibereze, la
pe acţiuni, nr.1134/1997; Legea privind înregistrarea de cerere, infomaţii din Registrul de Stat, copii de pe sau
stat a persoanelor juridice şi a întreprinzătorilor indivi- extrase din actele de constituire şi de pe alter documente
duali, nr.220/2007; Legea insolvabilităţii, nr.632/2001 din dosar – pe suport de hârtie sau în format electronic.
etc. Analiza coroborată a normelor din actele normative Informaţia din Registrul de Stat al persoanelor juridice
menţionate, dar şi din multe alte acte ne permite să con- este informaţie oficială.
statăm că legiuitorul moldav a realizat o bună parte din Potrivit Directivei I, statele trebuie să ia măsurile ne-
angajamentele asumate prin APC, dar mai sunt suficiente cesare pentru a publica într-un buletin naţional (inclusiv
lacune şi reglementări contradictorii. în format electronic (art.3(4)): actele de constituire,
Armonizarea legislaţiei naţionale la rigorile modificările la ele (art.2(1)(a-c)); identitatea persoa-
Directivei I, nr.68/151/EEC din 9.03.1968, care conţine nelor care reprezintă societatea în raport cu terţii, care
reguli cu privire la dezvăluirea informaţiei, validitatea administrează, supraveghează sau exercită controlul
actelor adoptate de organele societăţii, antetul societăţii activităţii societăţii (art.2(1)(d)); cel puţin o dată pe an
şi nulitatea societăţilor, nu a fost încă definitivată. „capitalul subscris, dacă actele constitutive prevăd un
În special, Directiva I obligă statele membre să asi- anume capital, cu excepţia situaţiei în care modificarea
gure persoanele interesate cu informaţii sigure despre o capitalului social subscris atrage o modificare a actului
societate comercială. Pentru realizarea acestui deziderat constitutiv” (art.2(1)(e)); documentele contabile ale
ele sunt impuse să deţină un registru oficial al societă- fiecărui exerciţiu, a cărui publicitate este obligatorie
ţilor (manual şi electronic) care poate fi consultat liber în temeiul Directivelor nr.78/660/CEE, 83/349/CEE,
de toţi cei interesaţi. De asemenea, se cere deschiderea 86/635/CEE şi 91/674/CEE (art.2(1)(f)); dizolvarea,
a câte un dosar pentru fiecare societate înregistrată în inclusiv în caz de nulitate, desemnarea lichidatorilor şi
care să se stocheze toate actele cu privire la societatea radierea societăţii din Registru (art.2 pct.(1) (h)-(k)).
respectivă (art.3 (1-2)), să elibereze copii certificate Legislaţia Republicii Moldova conţine prevederi
de pe actele din dosar atât pe suport de hârtie, cât şi pe fragmentare privind obligaţia de publicitate a informaţi-
cale electronică (art.3 (3)). ilor menţionate în Directiva II. Potrvit art.64 C.civ. RM,
77
faptele înscrise în Registrul de Stat pentru a fi opozabile societăţilor comerciale în care este înregistrată societa-
terţilor trebuie făcute publice. Articolul 105 C.civ. RM tea, inclusiv numărul de înmatriculare, forma şi sediul
prevede că dacă legea sau actul de constituire prevăd societăţii, capitalul social subscris şi vărsat, precum
publicarea unei informaţii despre persoana juridică, şi faptul dacă societatea se află în proces de lichidare
informaţia se publică în Monitorul Oficial al Republicii (art.4 din Directiva I). Statele membre sunt obligate să
Moldova. În Monitorul Oficial se publică avize ale so- prevadă sancţiuni adecvate pentru nerespectarea cerin-
cietăţilor comerciale privind modificarea denumirii lor ţelor de publicitate a documentelor contabile şi absenţa
(art.66 C.civ. RM), mutarea sediului (art.67 C.civ. RM), din scrisori, din notele de comandă sau site Internet a
reorganizarea (art.72 C.civ. RM), dizolvarea (art.91 informaţiilor obligatorii menţionate.
C.civ. RM), intentarea procesului de insolvabilitate Legislaţia Republicii Moldova prevede că orice
(art.26 din Legea nr.632/2001), reducerea capitalului act emis de persoana juridică trebuie să conţină de-
social (art.36 din Legea nr.135/2007, art.45 din Legea numirea, numărul înregistrării de stat (IDNO), codul
nr.1134/1997). În alte surse de informare în masă se fiscal şi sediul, sub sancţiunea plăţii de daune-interese
publică avize privind dezvăluirea informaţiei de către (art.66 C.civ. RM, art.3 din Legea nr.135/2007). În
societatea pe acţiuni (art.91 din Legea nr.1134/1997, art.89 alin.(4) C.civ. RM se prevede că de la data înre-
art.54 din Legea nr.199/1999). gistrării dizolvării sale, în documentele şi informaţiile
Cele menţionate demonstrează că nu toată infor- care emană de la societatea comercială, la denumire
maţia indicată în Directiva I este obligatoriu de a fi trebuie adăugată sintagma „în lichidare”. Pentru o
publicată în Republica Moldova. În special, nu există armonie deplină între legislaţia naţională şi cea comu-
obligaţia de publicare a actelor de constituire şi a nitară, considerăm necesar fie de a suplimenta art.66
modificărilor la ele, a persoanelor care au calitatea C.civ. rM cu prevederea „capitalul social subscris şi
de membru al consiliului societăţii sau al comisiei de vărsat”, fie de a încorpora norme speciale în Legea
cenzori (audit), a mărimii capitalului social subscris, nr.135/2007 şi în Legea nr.1134/1997.
a numelui lichidatorului desemnat (cu excepţia dizol- Directiva I conţine dispoziţii ce se referă la angaja-
vării pentru cauza de insolvabilitate) şi a datei radierii mentele asumate de fondatori în numele viitoarei soci-
societăţii din Registrul de Stat. etăţi comerciale şi la cele asumate de administrator.
Directiva 2003/58/CE din 15 iulie 2003 a modificat Astfel, potrivit art.7 din Directivă, fondatorii care au
Directiva I, a simplificat considerabil formalităţile contractat pentru viitoarea societate comercială răspund
relevante şi a introdus posibilitatea de a cere şi de a pentru obligaţiile respective solidar şi nelimitat, dacă
primi datele corespunzătoare prin mijloace electronice. după dobândirea personalităţii juridice societatea nu
Altfel spus, atât solicitantul, cât şi societatea pot alege le-a preluat asupra sa. Legiuitorul naţional a inclus în
forma informaţiei – sau pe suport de hârtie, sau pe art.15 (2) din Legea nr.135/2007 o dispoziţie similară
suport electronic. De asemenea, modificările se referă celei din Directivă, potrivit căreia persoanele care
şi la stabilirea obligaţiei de sancţionare a societăţilor au acţionat în numele societăţii până la înregistrarea
care nu-şi onorează obligaţia de publicitate. societăţii răspund nelimitat şi solidar pentru actele
Legislaţia naţională reglementează doar modul juridice încheiate dacă societatea nu preia obligaţiile
transmiterii documentelor de constituire a unei societăţi ce decurg din aceste acte sau nu se ajunge la un alt
comerciale în formă electronică la Camera Înregistrării acord. O normă asemănătoare există şi în art.31 din
de Stat şi obligativitatea de ţinere a Registrului de Stat Legea nr.1134/1997, potrivit căreia: fondatorii sunt în
al persoanelor juridice pe suport electronic. Însă, pentru drept să săvârşească numai acţiuni ce ţin de înfiinţarea
o armonizare deplină a legislaţiei cu reglementările societăţii (alin.(7)); fondatorii societăţii răspund solidar
Directivei sunt necesare completări privind obligaţia pentru obligaţiunile lor ... legate de înfiinţarea societăţii,
Camerei Înregistrării de Stat să elibereze copii pe suport ... apărute în cazul săvârşirii de către ei a unor acţiuni
electronic ale acestor acte. Ar fi util chiar şi un buletin în numele viitoarei societăţi (alin.(10)).
în formă electronică, care ar permite accesul publicului În concepţia Directivei I, societatea comercială
la informaţia deţinută de Camera Înregistrării de Stat de la data dobândirii statutului de persoană juridică
pentru o plată ce nu depăşeşte costul administrativ. cu capacitate deplină de exerciţiu este angajată în
Societăţile înregistrate în Registul naţional al so- raporturile juridice de către reprezentantul său legal
cietăţilor au obligaţia ca toate scrisorile şi notele de (administrator) persoană înscrisă în Registrul oficial
comandă ale societăţilor comerciale întocmite pe suport al societăţilor.
de hârtie sau în format electronic, precum şi orice site Şi legislaţia naţională a prevăzut că persoana juri-
al societăţii să conţină informaţii cu privire la Registrul dică îşi exercită, de la data constituirii, drepturile şi îşi
78
execută obligaţiile prin administrator (art.61 C.civ. RM) limitate prin actul de constituire în comparaţie cu cele
şi că societatea cu răspundere limitată este angajată stipulate în mandat ori în lege, sau cu cele ce rezultă din
în raporturile cu terţii prin actele săvârşite de către circumstanţele în care se încheie actul juridic, acesta
administrator (art.74 din Legea nr.135/2007). Admi- fiind încheiat fără respectarea limitelor impuse poate fi
nistratorul este organul executiv al persoanei juridice, declarat nul numai în cazul în care se demonstrează că
iar persoana fizică desemnată în funcţie de administra- cealaltă parte a ştiut sau trebuia să ştie despre limite.
tor acţionează în numele şi pe contul societăţii ca un Directiva I limitează cazurile de declarare nulă
mandatar. Numele lui se înscrie în mod obligator în a societăţilor comerciale la şase cazuri exprese. De
Registrul de Stat al persoanelor juridice. Orice obligaţie asemenea, se prevede că nulitatea societăţii se declară
civilă, comercială sau de altă natură contractată de per- doar prin hotărâre judecătorească, nu operează cu efect
soana înscrisă în Registrul societăţilor în numele soci- retroactiv, iar societatea dizolvată nu dispare ca subiect
etăţii comerciale trebuie executată de către societate la de drept, ci intră în procedura de lichidare.
timpul şi la locul convenit. Nici societatea şi nici terţii În context, la art.110 C.civ. RM legiuitorul a ţinut
nu sunt în drept să pună la îndoială legalitatea desem- cont de dispoziţiile Directivei chiar la punerea acestuia
nării administratorului sau a altei persoane cu drept de în vigoare şi a prevăzut că nulitatea societăţii comer-
reprezentare a societăţii, dacă această desemnare a fost ciale poate fi pronunţată numai prin hotărâre judecă-
înregistrată la Camera Înregistrării. Societatea nu este torească doar atunci când: actul de constituire lipseşte
în drept să refuze executarea obligaţiilor contractate sau nu este autentificat notarial; obiectul societăţii este
invocând neregularităţi ale desemnării administrato- ilicit sau contrar ordinii publice; actul de constituire nu
rilui (nulitatea adunării generale de desemnare etc.), prevede denumirea societăţii, participaţiunile asocia-
decât în cazul în care demonstrează că terţul cunoştea ţilor, mărimea capitalului social subscris sau scopul
sau trebuia să cunoască neregularitatea desemnării societăţii; dispoziţiile legale privind capitalul social
administratorului. minim nu au fost respectate; toţi fondatorii au fost
Directiva I instituie o prezumţie, potrivit căreia incapabili la data constituirii societăţii.
toate angajamentele contractate de organul executiv al Articolul 111 C.civ. RM a preluat din Directivă şi
societăţii trebuiesc executate. Aceasta regulă se referă consecinţele nulităţii societăţii comerciale, prevăzând
şi la actele ce nu se încadrează în obiectul de activitate că nulitatea societăţii nu afectează actele societăţii
al societăţii. încheiate în numele său până la nulitate, iar societatea
Şi legislaţia naţională stabileşte că societatea cu dizolvată intră în lichidare la data când hotărârea de
răspundere limitată (art.74 din Legea nr.135/2007) este dizolvare a rămas definitivă.
angajată în raporturile cu terţii prin actele săvârşite de În concluzie, avem speranţa că autorităţile publice
către administrator, chiar dacă aceste acte depăşesc responsabile de armonizare vor propune modificările
obiectul de activitate al societăţii. Alineatul (3) din de rigoare pentru a aduce legislaţia naţională în con-
art.74 stabileşte că prevederile actului de constituire şi cordanţă cu Directiva I, demonsrând că Republica
hotărârile adunării generale a asociaţilor care limitează Moldova îşi onorează obligaţiile asumate.
împuternicirile de reprezentare conferite de lege admi-
nistratorului nu sunt opozabile terţilor. În cazul în care
administratorul încheie contracte cu depăşirea limitelor Note:
de reprezentare stabilite prin actul de constituire sau
prin hotărârea adunării generale, inclusiv cele menţi-
1
O.Guţu. Moldova: Convergenţa cu Acquis-ul. O strategie
procreştere şi prointegrare. – Chişinău, 2006, p.5.
onate la art.73, sunt executorii pentru societate. Nici 2
Tratate internaţionale. Vol.38, 2006, p.401.
societatea şi nici unul dintre asociaţi nu poate invoca 3
Armonizarea legislaţiei a fost efectuată de toate statele care
limitarea împuternicirilor menţionate pentru a solicita au aderat la UE şi care sunt în proces de aderare. Experienţa altor
state în materia armonizării dreptului societăţilor comerciale, în
anularea contractului şi reparaţia prejudiciului. Actul special experienţa României, trebuie utilizată la maxim. În acest
juridic va fi valabil, iar responsabil faţă de societate sens pot fi consultate şi următoarele lucrări: D.Şandru. Societăţile
pentru prejudiciul cauzat va fi însuşi administratorul comerciale în Uniunea Europeană. – Bucureşti, 2007. – 375 p.;
care, ştiind despre existenţa limitelor, le-a depăşit. Prin T.G. Savu. Societăţile comerciale şi Acquis-ul comunitar. – Bu-
cureşti, 2001. – 173 p. A.Fuerea. Drept comunitar al afacerilor.
urmare, el este persoana care trebuie să despăgubească – Bucureşti, 2003. – 366 p.
societatea. Dacă însă terţul cunoştea existenţa limite- 4
Textele Directivelor Uniunii Europene, dar şi al altor acte
lor, actul juridic este anulabil. În acest sens se poate normative în limba română pot fi accesate pe http://eur-lex.euro-
pa.eu/ro/index.htm
invoca dispoziţia art.226 C.civ. RM, potrivit căreia 5
A se vedea: art.63 din Codul civil, art.9 şi art.16 din Legea
dacă împuternicirile organului persoanei juridice sunt nr.135/2007, art.37 din Legea nr.1134/1997.
79
Starea de pericol social – condiţie obligatorie

pentru luarea măsurilor de constrângere
cu caracter medical
Stela BOTNARU,
Iulia BURAVCENCO,
studentă, anul IV BAC, Facultatea de Drept
S ăvârşirea unei infracţiuni de către o persoană pre-

supune în primul rând încălcarea ordinii juridice a
de pericol social al faptei infracţionale. Starea de pericol
social, condiţionată de boală sau de intoxicaţie alcoolică
statului, altfel spus – comiterea unei faptei socialmente sau narcotică, nu trebuie să fie confundată cu starea de
periculoase, prevăzute de Partea Specială a Codului pericol întruchipată în fapta infracţională şi relaţiile
penal al Republicii Moldova.1 sociale la care aceasta atentează.
În mod normal, persoana care a săvârşit cu vinovăţie Aceasta confuzie a apărut în practica aplicării mă-
o faptă socialmente periculoasă, prevăzută de legea pe- surilor de constrângere cu caracter medical, şi anume:
nală, urmează a fi trasă la răspundere penală în confor- persoanelor care au săvârşit infracţiuni în stare de ires-
mitate cu legislaţia în vigoare, aplicându-i-se pedeapsa ponsabilitate li se aplicau astfel de măsuri în dependenţă
corespunzătoare gradului şi caracterului prejudiciabil de gravitatea faptei comise, fiind ignorată starea psihică
al faptei comise. actuală a persoanei şi pericolul social pe care aceasta îl
În acelaşi timp, există anumite categorii de persoane, prezintă.
cum ar fi alienaţii mintali, persoanele dependente de Considerăm o atare tratare a speţei în cauză ca fiind
alcool sau substanţe narcotice, cărora nu li se aplică greşită, reiterând că măsurile de constrângere cu carac-
pedeapsa penală, din considerentul ineficienţei, insufici- ter medical poartă un caracter terapeutic şi se aplică cu
enţei sau imposibilităţii aplicării acesteia. Conform art.99 scopul de a trata persoana sau de a îmbunătăţi starea ei
C.pen. RM, în astfel de cazuri sunt aplicate măsurile de de sănătate. Desigur, în acest caz este foarte important
constrângere cu caracter medical. de a stabili un tratament potrivit, luând în consideraţie
În literatura de specialitate se subliniază că măsurile boala psihică a persoanei, precum şi influenţa acesteia
de constrângere cu caracter medical constau în obligarea asupra comportamentului ei.
persoanei care a săvârşit o faptă prevăzută de legea pe- Este important de a delimita stările de pericol social
nală şi care suferă de anumite deficienţe de ordin mintal diferite în cazul măsurilor de constrângere cu caracter
sau care face abuz de substanţe alcoolice sau narcotice medical şi al celor cu caracter educativ, caracteristice
să urmeze un anumit tratament medical.2 doar minorilor.
Astfel, ca mijloace de prevenire destinate să pre- Starea de pericol social a făptuitorului nu se confundă
întâmpine – prin înlăturarea anumitor stări de pericol nici cu boala acestuia sau cu starea de intoxicaţie cronică
relevate de faptă – săvârşirea de noi fapte prevăzute de prin alcool sau stupefiante. Boala ori intoxicaţia alcoolică
legea penală, măsurile de siguranţă au, inevitabil, dar ori prin stupefiante nu prezintă un pericol social în sine,
numai în subsidiar, şi caracter coercitiv.3 decât în măsura în care se asociază cu un comportament
Legislaţia penală a Republicii Moldova nu defineşte infracţional.
în mod nemijlocit noţiunea „pericol social” în calitate Cu toate acestea, starea de pericol social nu are caracter
de condiţie pentru luarea măsurilor de constrângere cu subiectiv, ci este o realitate obiectivă, umană sau socială
caracter medical, chiar dacă foloseşte acest termen. pusă în evidenţă prin conduita persoanei, nu însă o pericu-
În această ordine de idei, definiţia noţiunii de pericol lozitate sau o stare periculoasă a acesteia, în sine.6
social este dată de Legea cu privire la sănătatea mentală4, Starea specială de pericol social al infractorului
şi anume: pericolul social reprezintă un atribut al stării urmează a fi determinată, examinată şi demonstrată în
psihice a bolnavului sau comportament ce implică peri- cadrul desfăşurării procesului penal. Necesită a fi efec-
colul unei vătămări fizice pentru sine sau pentru alte per- tuate un şir de expertize medico-legale pentru a constata
soane ori pericolul unor distrugeri de bunuri materiale. prezenţa unei boli psihice sau a tulburării temporare, fie
În doctrină, starea de pericol social este definită ca dependenţa alcoolică sau narcotică, care au condiţionat
fiind situaţia psiho-fizică în care se află o persoană care nemijlocit comiterea infracţiunii de către făptuitor.
a săvârşit o faptă prevăzută de legea penală şi cu privire Existenţa stării de pericol, condiţie de fond pentru
la care există probabilitatea că va comite noi fapte preluarea măsurilor de siguranţă cu caracter medical, se cere
văzute de lege ca infracţiuni.5 dovedită, neputând fi prezumată. Săvârşirea unei fapte
Astfel, observăm că starea de pericol social în calitate prevăzute de legea penală nu este o dovadă că făptuitorul
de condiţie obligatorie pentru luarea măsurilor de con- prezintă o stare de pericol, aceasta constituind numai un
strângere cu caracter medical, este diferită de noţiunea simptom care relevă o asemenea stare.7
80
Probaţiunea în acest caz este una problematică, reiese poate spune că nici cele autodistructive (suicidul) ar
şind din faptul că validitatea ştiinţifică a pronosticurilor putea avea o asemenea relevanţă.8
infracţionale, în ceea ce priveşte comportamentul viitor Starea de pericol social determină, nu în ultimul rând,
al făptuitorului, este discutabilă. Pe de altă parte, este şi perioada pentru care se aplică o măsură de constrânge-
important a determina starea existentă la momentul core cu caracter medical, astfel încât măsurile de siguranţă
miterii faptei, şi nu un comportament viitor şi nesigur. se aplică atât timp cât persistă starea de pericol, având un
Astfel, pentru luarea măsurilor cu caracter medical caracter nedeterminat, dar susceptibile de a fi revocate în
dovedirea stării de pericol implică dovedirea bolii sau cazul dispariţiei temeiului pentru care s-au aplicat.
a intoxicaţiei cronice în momentul săvârşirii faptei, Diferită însă este finalitatea. De exemplu, în cazul
precum şi a legăturii cauzale între boală sau intoxicaţia persoanelor care au săvârşit infracţiuni în stare de ires-
cronică – pe de o parte şi comportamentul infracţional ponsabilitate, acestea nu sunt trase la răspundere penală,
al făptuitorului – pe de altă parte. deoarece nu întrunesc condiţiile subiectului infracţiunii.
În acest caz, expertiza medico-legală nu constituie o În acelaşi timp, persoanele care au comis infracţiuni
probă unică şi absolută pentru dovedirea stării de pericol fiind perfect responsabile, însă au dobândit boala sau
social, însă are un rol important în luarea măsurilor de tulburarea psihică pe parcursul desfăşurării urmăririi
constrângere cu caracter medical. penale sau în timpul executării pedepsei, urmează să
De exemplu, chiar dacă se constată că infracţiunea a fie supuse tratamentului, iar în cazul însănătoşirii pot
fost comisă sub influenţa alcoolului sau a consumului de continua executarea pedepsei. În acest caz, termenul de
droguri, nu înseamnă numaidecât că persoana şi pe viitor aplicare a măsurilor de constrângere cu caracter medical
va prezenta un comporatament delincvent. În acest caz se deduce din termenul general de pedeapsă aplicat.
este absolut necesar să fie stabilit că făptuitorul prezintă Se observă tendinţa de a aplica măsurile de con-
o stare de alcoolism cronic sau dependenţă de substanţe strângere cu caracter medical, în cazuri exclusive – ca
narcotice, care condiţionează nemijlocit comportamentul substitutive ale pedepsei, doar persoanelor care nu pot fi
deviant al acestuia. trase la răspundere penală, fapt ce determină o îngustare a
Totuşi, din cercetările criminologice rezultă că alco- câmpului de acţiune a acestor categorii de sancţiuni, ceea
olismul este unul dintre factorii şi cauzele care au deter- ce vine în contradicţie cu scopul urmărit de legiuitor.
minat şi continue să înlesnească comiterea infracţiunilor, Stabilirea stării de pericol condiţionate de boală sau
astfel încât contribuţia alcoolului în coraport procentual de o altă stare patogenă are o deosebită importanţă sub
este evident mai mare. aspect criminologic, astfel stabilindu-se statistici clare de
În acelaşi timp, în privinţa persoanelor care au săvâr- comitere a infracţiunilor de către persoane sub influenţa
şit infracţiuni în stare de iresponsabilitate sau care s-au bolii, a substanţelor narcotice sau toxice, fapt ce poate
îmbolnăvit de o boală psihică ulterior săvârşirii faptei, ajuta în elaborarea unor tactici clare de prevenire a co-
în cadrul urmăririi penale este necesar de a verifica dacă miterii infracţiunilor. Aceasta deoarece prevenirea este
aceste persoane au mai suferit de boli psihice, de a stabili mult mai simplă şi eficientă decât corectarea rezultatului
gradul şi caracterul acestora la momentul săvârşirii fap- negativ survenit.
tei, precum şi comportamentul acestor persoane înaintea Regretabil este faptul că statisticile judiciare nu oferă
săvârşirii faptei şi după săvîrşirea ei. date privind numărul persoanelor faţă de care s-au luat
Pe de altă parte, dependenţa de droguri, care generea- măsuri de constrângere cu caracter medical. Aceste date
ză anumite modificări de ordin psihologic sau psihic, de ar fi utile în fundamentarea unor cercetări criminologice,
obicei favorizează comiterea faptelor infracţionale, astfel oferind posibilitatea perfecţionării atât a legislaţiei în
creând o stare de pericol care necesită, pe lingă pedepsele domeniu, cât şi a practicii de aplicare a acestor măsuri.
aplicate infractorului, luarea unor măsuri de constrângere
cu caracter medical. Deseori, stările de sevraj, ca fiind Note:
reacţii neurovegetative şi psihocomportamentale deter- 1
Codul penal al Republici Moldova, adoptat prin Legea nr.985
minate de suprimarea bruscă a consumului de droguri, din 18.04.2002 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2002,
nr.128 -129.
predispun persoana la un comportament antisocial. 2
A se vedea: S.Botnaru, A.Şavga, Vl.Grosu, M.Grama. Drept
Discernământul afectat al persoanei creează un peri- Penal. Partea Generală. Vol.I. – Chişinău: Cartier Juridic, 2005,
col social viitor, dar nesigur, luând în consideraţie faptul p.531.
că aceasta a prezentat devianţe de la un comportament
3
A se vedea: Al.Boroi. Drept Penal. Partea Generală. Ediţia a
III-a. – Bucureşti: ALL Beck, 2001, p.299.
normal, în legătură cu existenţa unei boli psihice croni- 4
Legea Republicii Moldova cu privire la sănătatea mentală,
ce sau a unei tulburări psihice temporare la momentul nr.1402 din 16.12.1997 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova,
comiterii faptei. 1998, nr.44-46.
5
A se vedea: C.Sima. Măsurile de siguranţă în dreptul penal
Potenţialul agresiv reactogen, variabil în raport cu contemporan. – Bucureşti: ALL Beck, 1999, p.47.
condiţiile de manifestare a bolii, cu tipul de personali- 6
A se vedea: C.Bulai. Manual de drept penal. – Bucureşti: ALL
tate şi cu stimulii externi, poate determina conduite de Beck, 1997, p.587.
7
A se vedea: V.Paşca. Măsuri de siguranţă. Sancţiuni penale. –
răspuns diferite, dintre care formele heterodistructive Timişoara: Lumina Lex, 1998, p.127.
au, de regulă, incidenţă cu legea penală, după cum nu 8
A se vedea: V.Paşca. Op.cit., p.130.
81
Infracţiunile contra vieţii şi sănătăţii

persoanei în viziunea dreptului comparat
Ludmila Dumneanu,
A părarea persoanei şi, îndeosebi, a vieţii constituie

o preocupare constantă, comună tuturor sistemelor
Pentru a poziţiona dreptul la viaţă în doctrina şi juris-
prudenţa actuală, vom aminti problemele deosebite ce le
de drept. În orice orânduire socială viaţa a fost ocrotită ridică biotehnologiile şi medicina. Acestea aduc gradual
de lege, nu atât ca fenomen biologic, ci, mai presus de importante modificări în conţinutul acestor drepturi şi în
toate, ca fenomen social, ca valoare primară şi absolută felul în care înţelegem să le protejăm. Din acest punct de
a oricărei societăţi, ca o condiţie indespensabilă a însăşi vedere, se vorbeşte despre o veritabilă revoluţie în dome-
existenţei societăţii omeneşti. Legea ocroteşte nu nu- niul drepturilor omului, ale cărei influenţe se manifestă în
mai interesul fiecărui individ de a trăi, de a-şi conserva special în domeniul dreptului la viaţă şi integritate fizică
şi prelungi viaţa, dar, mai ales, interesul societăţii ca şi psihică. În aceste condiţii, putem spune că cele mai
viaţa fiecărui om să fie păstrată şi respectată de ceilalţi, vechi drepturi existente în catalogul drepturilor omului
conservarea vieţii indivizilor fiind hotărâtoare pentru şi cetăţeanului revin în prim-plan atenţiei jurisprudenţei
existenţa societăţii care nu poate fi concepută decât ca şi doctrinei.
formată din indivizi în viaţă. Foarte interesantă din punctul de vedere al protecţiei
Fiecare grup social, din cele mai vechi timpuri, s-a vieţii este şi reflectarea în textul Constituţiilor a pro-
preocupat să asigure prin toate mijloacele ocrotirea vieţii blemelor ce ţin de bioetică. Aceste dispoziţii prezintă
indivizilor, fie că a apelat la reguli tradiţionale (cutumia- interes, atât timp cât asemenea practici pot prezenta
re), la reguli religioase, la reguli morale, fie la cele juri- eventuale riscuri pentru viaţă sau pot pune în discuţie
dice. Dintre mijloacele juridice de apărare legea penală viitorul speciei, mai ales atunci când vorbim despre
a avut, din timpuriu, un rol tot mai important, dreptul experimente asupra genomului uman. Aceste practici
penal fiind forma cea mai energetică de influenţare a redefinesc noţiunea dreptului la viaţă, aducând în aria
relaţiilor sociale şi de ocrotire a valorilor fundamentale sa de protecţie datele genetice ale persoanei şi viaţa in-
ale societăţii. În toate legiuirile, începând cu Codul trauterină. În lumina acestor noi evoluţii, se poate pune
Hammurabi (sec. XVIII î.Hr.), codurile chinezeşti (sec. problema dacă dreptul la viaţă îşi va lărgi conţinutul şi
XIII), cărţile sacre egiptene, legile lui Manu (sec. XI), devine mult mai dificilă trasarea limitelor între dreptul
legile lui Licurg, Solon, Dracon (sec. VII-IX), legile la viaţă şi dreptul la integritate fizică.
romane, legile popoarelor germanice, şi până la legiuirile Cea mai avansată în acest domeniu este la ora actuală
epocii moderne, grija pentru ocrotirea vieţii omului stă în Constituţia Elveţiei, care prevede în art.24 unele prin-
centrul atenţiei legiuitorului. Vechile pravile româneşti cipii generale privind ingineria genetică şi tehnologiile
incriminau, de asemenea, faptele de omor, întocmai ca reproductive. Cele mai interesante dispoziţii sunt cele
şi codurile penale ale României – din 1864, 1936... care interzic intervenţiile genetice de natură să afecteze
Dreptul la viaţă reprezintă un drept definitoriu al moştenirea genetică a gârneţilor umani sau a embrionilor.
fiinţei umane, iar Curtea Europeană îl consideră una De asemenea, este interzis transferul sau fuziunea între
dintre valorile fundamentale ale societăţii noastre, dar celulele sau moştenirea genetică a speciilor neumane
şi în materia drepturilor omului pe plan internaţional. spre/sau cu cele umane. Aceste prevederi, deşi au un
Declaraţia Universală a Drepturilor Omului stabileşte caracter general, par să anticipeze problema donării sau
în art.3 dreptul oricărei persoane la viaţă şi la inviola- a practicilor eugenice.
bilitate. Articolul 2 al Convenţiei europene prevede că Frontierele dreptului la viaţă înseamnă, de fapt,
dreptul oricărei persoane la viaţă este protejat de lege, iar frontierele vieţii însăşi. Această problemă poate avea o
Pactul internaţional privitor la drepturile civile şi politice abordare atât filosofică, etică, religioasă, cât şi juridică.
stabileşte că dreptul la viaţă este inerent persoanei. În Aici ne referim atât la momentul începutului vieţii şi felul
ceea ce priveşte locul dreptului la viaţă în Constituţiile în care el este perceput de principalele curente doctrinare
statelor lumii, el este consacrat expres de majoritatea şi de către jurisprudenţa organismelor în materie, cât şi
acestora. Totuşi, un număr limitat de Constituţii, printre la sfârşitul acesteia. Se pare că răspunsul este încă căutat
care cea a Franţei, Italiei, Suediei şi toate Constituţiile atât de practicieni ai dreptului, de doctrinari, cât şi de
statului nostru până în prezent, nu îl consacră în mod societate în general.
expres, deşi şi acestea, prin reglementările lor, urmăresc În dreptul comparat se admite faptul că, în general,
ocrotirea vieţii. dreptul la viaţă este consacrat expres doar stricto sensu,
82
ca un drept al individului de a cere protecţia de către stat poziţia socială a vinovatului. Pedeapsa se aplica şi în
a inviolabilităţii vieţii sale, împotriva oricărei atingeri raport de partea lezată a corpului.
ilicite comise de alte persoane, indiferent de statutul Problema atingerilor aduse integrităţii fizice a per-
legal al acestora şi de interesul privat sau public, pe care soanei îmbracă două aspecte: atingerile ilegale aduse
aceştia îl reprezintă. acestei integrităţi şi atingerile legale ale acesteia. Atin-
În legislaţiile din alte ţări infracţiunile contra vieţii gerile ilegale aduse integrităţii fizice a persoanei sunt
ocupă, de obicei, un loc prioritar. Astfel, în Codul penal sancţionate de dreptul penal. Sunt sancţionate, mai întâi,
italian ele sunt prevăzute în Capitolul 1 din Titlul XII, atingerile aduse integrităţii fizice a persoanei, de către
Cartea a ll-a – „Delictele contra vieţii, integrităţii sau terţe persoane fără consimţământul victimei sau, uneori,
sănătăţii”. şi atingerile aduse integrităţii fizice in prezenţa acestui
Noul Cod penal francez, în Titlul II intitulat „Fapte consimţământ.
care prejudiciază persoana umană”, incriminează, de Infracţiunea de vătămare a integrităţii corporale
asemenea, faptele îndreptate contra vieţii persoanei; ele atentează la integritatea fizică a persoanei. Conceptul de
sunt sistematizate în două secţiuni ale Capitolului I, şi integritate fizică este tratat divers în doctrina dreptului
anume: „Fapte voluntare contra vieţii” (Secţiunea l) şi comparat. Dreptul la integritate fizică este sinonim cu
„Fapte involuntare contra vieţii” (Secţiunea ll). În prima principiul inviolabilităţii corporale a individului care
Secţiune este incriminat omorul (art.221-1); omorul comportă, de fapt, două faţete. Pe de o parte, este vorba
agravat (art.221-2); omorul cu premeditare (asasinatul) despre principiul noi me tangere, ce impune celorlalte
(art.221-3); omorul comis în alte circumstanţe agravante subiecte de drept o obligaţie negativă de a nu aduce
(art.221-4); atentatul la viaţa persoanei prin otrăvire atingere acestei integrităţi, iar, pe de alta, este vorba
(art.221-5). În a doua Secţiune este incriminat omorul despre dreptul oricărui individ de a dispune de sine in-
involuntar (art.221-6) şi uciderea din culpă a persoanelor suşi. Principiul noi me tangere este unul opozabil altora,
(art.221-7)... protejează individul împotriva oricăror intruziuni din
Problema statutului juridic al eutanasiei este una de exterior, intenţionate sau nu, de natură să aducă atingere
durată, având diverse modalităţi de manifestare pe toată integrităţii sale fizice. Această atingere poate avea un ca-
perioada, fiind caracterizată prin necesităţile perioadelor racter profilactic, ca, de exemplu, în cazul tratamentelor
istorice respective şi prin atitudinea luată de un stat sau medicale, precum şi un caracter sancţionator, şi anume:
altul faţă de un asemenea fenomen. Problema vieţii şi vătămările integrităţii corporale sau a sănătăţii.
morţii persistă chiar de la începutul apariţiei comu- Legiuirile penale din toate timpurile şi în toate orân-
nităţilor umane, fiind determinată de factori naturali, duirile sociale au recunoscut gradul de pericol social de-
geografici şi fiziologici. Pe parcurs, odată cu apariţia osebit de ridicat pe care îl reprezintă infracţiunile contra
statului şi dreptului, s-a încercat să se găsească o soluţie vieţii şi sănătăţii, uciderea unei persoane constituind una
viabilă privind natura eutanasiei şi importanţa ei pentru dintre cele mai grave fapte.
o anumită comunitate, civilizaţia sec. XXI rămânând în
căutarea unei asemenea soluţii. Bibliografie:
În urma analizei istorice asupra originii infracţiunii de 1. Al.Boroi. Infracţiuni contra vieţii. – Bucureşti: ALL, 1999.
2. I.Dobrinescu. Infracţuni contra vieţii persoanei. – Bucureşti:
vătămare a integrităţii corporale sau a sănătăţii conclu- Editura Academiei, 1987.
zionăm asupra unor aspecte importante. În primul rând, 3. J.Pradel. Droit penal general. – Paris: Cujas, 1991.
această infracţiune s-a aplicat în antichitate sub forma 4. Donneddieu de Vebres. Trate de droit criminel et de legislation
mecanismului de reacţie împotriva încălcării normelor penale compare. Troiseme edition. – Paris: Sirey, 1947.
5. N.Marian Vlâdoiu. Protecfia constituţională a vieţii, integrită-
sociale – răzbunarea sângelui. Pedepsele aplicate erau ţii fizice şi a integrităţii psihice. – Bucureşti: Hamangiu, 2006.
considerate ca o plată pentru răul provocat ori ca o ispă- 6. M.Laşcu, O.Pop. Aspecte de teorie şi practică judiciară în
şire a păcatului săvârşit. La baza Codului lui Hammurabi materia infracţiunii de loviri sau vătămări cauzatoare de moarte. –
se află „legea Talionului”. Cu toate că la prima vedere Chişinău: Elan Poligraf, 2001.
7. Vl.Hanga. Istoria dreptului românesc. Vol.1. – Bucureşti:
este declarată egalitatea tuturor membrilor societăţii, to- Editura Academiei, 1980.
tuşi, pedepsele se diferenţiau în funcţie de poziţia socială 8. C.Bârsan. Convenţia europeană a drepturilor omului – co-
a vinovatului sau a părţii lezate. În epoca medievală nu mentariu pe articole. Vol.I. Drepturi şi libertăţi. – Bucureşti: AII
persistă o diferenţiere sau un progres mare în legătură cu Beck, 2005.
9. I.Muraru, S.Tănâsescu. Blocul de constituţionalitate, concept
această infracţiune, doar că legea Talionului o schimbă specific sistemului constituţional francez // Dreptul (Bucureşti),
prin „leziunea, lovirea şi rănirea”, acestea fiind cuprinse 1998, nr.4.
în capitolele „Infracţiuni contra persoanei şi sănătăţii” 10. O.Tinca. Constituţii şi alte texte de drept public. – Oradea:
sau „Infracţiuni împotriva vieţii”, „Infracţiuni contra Imprimeria de Vest, 1997.
11. I.Diculescu, C.Călinolu, G.Diiculescu. Drept constituţional
personalităţii”. Regresul constă în faptul că pedeapsa comparat. Ed. a II-a, revăzută şi adăugită. Vol.I. – Bucureşti: Lumina
pentru „leziunea corporală” se aplica în dependenţă de LEX, 1999.
83
Critici aduse teoriei

contractului administrativ
Dorin Cimil,
doctot în drept, conferenţiar universitar
N oţiunea de contract civil ca izvor de apariţie

a drepturilor şi obligaţiilor civile este organic
administrativ, aceeaşi doctrină franceză conturează trei
caracteristici distincte ale acestuia:
instituţionalizată în legislaţia civilă, mai cu seamă în – calitatea juridică a părţilor contractuale în care una
sistemul legislaţiei civile codificate, reieşind din esenţa din părţi este iminent o persoană de drept public;
raporturilor economice pe care le reglementează şi – obiectul contractului ce constă în executarea unui
efectele juridice pe care le produce asupra subiecţilor serviciu public sau a unei lucrări publice;
raportului contractual. Din acest motiv, art.1 alin.(1) – clauze contractuale exorbitante, ceea ce ar însem-
C.civ. RM stabileşte principiile de bază ale legislaţiei na, în esenţă, că clauzele contractuale sunt derogatorii
civile, care direct pot fi atribuite legislaţiei contractelor, de la cele ale dreptului comun şi exced de la principiul
iar norma stabilită în alin.(2) al aceluiaşi articol scoate libertăţii contractuale, fiind nesusceptibile de a figura
în relief principiul fundamental al raporturilor contrac- într-un contract de drept comun.
tuale civile, şi anume: libera stabilire de către părţi Teoria contractului administrativ are menirea să
a drepturilor şi obligaţiilor patrimoniale, exclusive, evidenţieze şi să legitimeze participarea prioritară a
corporative, nepatrimoniale, precum şi orice condiţii ce autorităţilor publice sau a persoanelor private împuter-
nu contravin legislaţiei în vigoare (principiul libertăţii nicite prin lege în raporturile cu alte persoane în cadrul
contractuale). raporturilor patrimoniale din domeniul public. Altfel
La capitolul clasificări ale contractelor civile, expus spus, se creează un regim aparte de relaţii, diferit de
în art.666 alin.(3) C.civ. RM, la fel nu găsim o reflec- cel instituit de Codul civil, unde accentul juridic este
tare normativă a ,,contractului administrativ”, care l-ar pus pe protejarea intereselor autorităţilor publice şi ale
pune în rândul izvoarelor de apariţie a drepturilor şi persoanelor ce le îndeplinesc competenţele cu deviere
obligaţiilor civile. de la principiile unanim recunoscute ale legislaţiei
În temeiul Legii contenciosului administrativ, civile.
în circuitul juridic s-a introdus noţiunea de contract Actualul Cod civil nu prevede aplicarea normelor
administrativ, ceea ce ar însemna o asimilare cu actul sale faţă de raporturile care se nasc din relaţii admi-
administrativ, însă ar produce, în sensul legii citate, nistrative sau de altă natură ce presupun subordonarea
efecte juridico-civile. Astfel, în temeiul art.8 alin.(2) pe verticală, deoarece însăşi prezenţa acestor criterii
lit.b) C.civ. RM, s-ar putea concluziona că contractul presupune atât imposibilitatea aplicării legislaţiei civile
administrativ ar fi un temei de apariţie a drepturilor şi faţă de aceste relaţii, cât şi a construcţiei contractului
obligaţiilor civile. civil ca atare. Un contract civil poate fi stabilit şi rea-
Prin art.2 din Legea contenciosului administrativ, lizat numai între părţi ce se află pe aceeaşi platformă
contractul administrativ este asimilat actului adminis- juridică şi posedă mijloace juridice egale de a-şi proteja
trativ, fiind definit de lege ca un contract încheiat de o drepturile şi interesele patrimoniale, fără ca interesul
autoritate publică, în virtutea prerogativelor de putere unei părţi să prevaleze faţă de interesul celeilalte părţi
publică, având ca obiect administrarea şi gestionarea contractante.
bunurilor proprietate publică, executarea lucrărilor de Contractul administrativ reprezintă contractul în-
interes public, prestarea de servicii publice, activitatea cheiat de către o autoritate publică sau un alt subiect
funcţionarilor publici care rezultă din relaţiile de muncă autorizat de o autoritate publică în virtutea prerogative-
reglementate de statutul juridic al acestora. lor de putere publică şi un participant (persoană fizică
În aspect doctrinar şi, mai cu seamă, în doctrina sau juridică), având ca obiect gestionarea şi administra-
civilistică franceză şi cea romană, noţiunea contrac- rea bunurilor din domeniul public, executarea lucrărilor
tului administrativ este indisolubil legată de noţiuni de interes public, prestarea de servicii publice etc.
determinante ca proprietate publică, domeniu public Prin urmare, în temeiul acestei legi, practica judici-
şi autoritate publică, iar specificul esenţei juridice a ară naţională, precum şi reprezentanţii doctrinei admi-
acestei entităţi juridice reprezintă inalienabilitatea şi nistrativiste raportează la categoria contractelor admi-
inegalitatea. În aspectul naturii juridice a contractului nistrative, în dauna legislaţiei şi practicii contractuale
84
civile, contractele de concesiune, de achiziţii publice, acestor contracte. În temeiul criteriilor de calificare
de prestare a serviciilor de interes public, contractele de în sistemă a acestor relaţii, contractele de furnizare
punere în valoare a bunurilor proprietate publică sau a energiei electrice şi termice, a gazelor naturale, a
de executare a lucrărilor de interes public, precum şi apei potabile şi menajere sunt calificate ca contracte
alte contracte standart (contract-tip). de factură pur civilă, unde prevederile Codului civil
Paradoxală se prezintă situaţia când pentru toate se aplică în calitate de norme generice faţă de aceste
aceste categorii de contracte Codul civil prevede raporturi, iar protejarea juridică a drepturilor con-
un mecanism bine conturat de reglementare, ca, de sumatorilor este cu succes înfăptuită de prevederile
exemplu: pentru concesiune –mecanismul uniform al Codului civil (art.720, art.749-752, art.803-808) şi
locaţiunii cu specificul imprimat în Legea concesiunii; ale legislaţiei civile în domeniul protecţiei consu-
pentru achiziţii publice – mecanismul uniform al vân- matorilor.
zării-cumpărării, antreprizei sau prestării de servicii Procesele-verbale de consum fraudulos al energiei
cu titlu oneros cu specificul imprimat în Legea spe- electrice şi termice, al gazelor naturale, al apei pota-
cială a achziţiilor publice; iar pentru toate contractele bile şi menajere sunt considerate, în sensul legislaţiei
cu clauze standard, fie cu participarea persoanelor de contenciosului administrativ, în calitate de acte admi-
drept public sau de drept privat, este creat un meca- nistrative şi pot fi contestate în ordinea contenciosului
nism de reglementare juridico-civilă eficient, stabilit administrativ. În esenţă, ele reprezintă nişte probe,
de art.712-720 C.civ. RM, care corespunde principi- care urmează a fi analizate în cumul cu alte probe de
ilor fundamentale ale legislaţiei civile şi nu are nimic aceeaşi forţă juridică, vis-à-vis de faptul neexecutării
comun cu raporturile juridice administrative.
sau executării necorespunzătoare a acestor contracte
Contractele de furnizare a energiei electrice şi
civile. În mod obişnuit, urmează să fie contestat în
termice, a gazelor naturale, a apei potabile şi mena-
ordine generală contencioasă faptul juridic, adică
jere, de asemenea, sunt catalogate de către susţină-
neexecutarea sau executarea necorespunzătoare a
torii teoriei contractului administrativ ca contracte
contractului civil, dar nu o simplă probă, care în cele
administrative, deoarece, după părerea lor, clauzele
mai dese cazuri este perfectată în mod unilateral de
obligatorii pe care le conţin au apărut din necesitatea
către persoana juridică învestită cu dreptul de a exer-
intervenţiei statului în raporturile juridice. Aceasta,
susţin ei, datorită faptului că prin aceste contracte sunt cita atribuţii publice.
reglementate raporturi sectoriale de monopol natural, Prin art.2 al Legii contenciosului administrativ sunt
iar rolul deţinut de ANRE este de a echilibra interesele asimilate contractelor administrative şi contractele de
consumatorilor, ale agenţilor economici şi ale statului muncă, încheiate de autorităţile publice cu funcţionarii
(este relevantă modalitatea formării tarifelor la aceste publici. Această prevedere la fel vine în contradicţie
servicii, modalitate stabilită de Regulamentul ANRE, cu norma de la alin.(2) art.2 C.civ. RM, care la ca-
Legea administraţiei publice locale, Legea cu privire tegoria raporturilor reglementate de legislaţia civilă
la statutul municipiului Chişinău etc.). Regimul public stabileşte şi raporturile de muncă în aspectul stabilirii
al acestor contracte rezidă în necesitatea protejării drepturilor şi obligaţiilor contractuale.
consumatorului de un eventual abuz care ar putea fi În concluzie, am putea menţiona că dezvoltarea
exercitat de furnizor asupra consumatorilor. teoriei contractului administrativ nu are repere sigure
Dar şi la acest capitol sunt argumente forte în pri- conceptuale şi legislative; ea contravine dogmei şi
vinţa susţinerii poziţiei civilistice a esenţei şi naturii ideologiei legislaţiei civile.
85
Armonizarea legislaţiei penale – o tendinţă

a justiţiei penale în spaţiul european
Maria STRULEA,
doctor în drept
Mihaela VIDAICU,
doctor în drept
R eflecţii substanţiale privind funcţionalitatea

racordării legislaţiilor penale naţionale la cea
poate exclude totalmente cooperarea judiciară dintre
state, atâta timp cât scopul creării Uniunii Europene
penală europeană constituie obiectul cercetărilor atât etse asigurarea unui spaţiu comun de libertate, sigu-
în doctrină, cât şi în practica juridică a statelor Uniunii ranţă şi justiţie. Iată de ce unii doctrinari2 susţin ide-
Europene. Recunoaşterea funcţiilor racordării legislaţi- ea interpretării lato sensu a funcţiei auxiliare clasice:
ilor europene penale ar asigura temeinicia unui spaţiu nu doar a o restrânge la necesitatea instaurării dublei
de libertate, de securitate şi de justiţie. incriminări, dar şi la cea a recunoaşterii mutuale. O
Există tendinţa de a neglija uneori rolul şi funcţiile astfel de construcţie ar facilita activitatea celui de al
armonizării, invocându-se deosebirile dintre dreptul treilea pilon al Uniunii Europene, care este preponde-
material şi cel procesual în materie penală în statele rent de natură organică.
membre. În acest sens se invocă dublarea reglementă- Exigenţa dublei incriminări este tradiţională, ea
rilor incriminatoare. De exemplu, în art.4 al Convenţiei permiţând statelor de a refuza asistenţa proprie în
din 29 mai 2000 privind asistenţa judiciară în materie represiunea faptelor care nu cunosc incriminare în
penală între statele membre ale UE se stipulează: „În legislaţia lor naţională.3 Acordarea asistenţei va de-
cazurile în care asistenţa este acordată, statul membru pinde de categoria asistenţei: primară sau secundară.
solicitat respectă formalităţile şi procedurile expres De exemplu, în art.2 al Convenţiei europene din 1957
indicate de către statul membru solicitant, cu excepţia privind extrădarea se impune exigenţa de a acorda
dispoziţiilor contrare prezentei Convenţii şi dacă nu extrădarea doar la invocarea dublei incriminări, timp
ar contraveni principiilor fundamentale ale dreptului în care Convenţia din 1996 privind extrădarea dintre
statului membru solicitat”. statele membre ale Uniunii Europene a introdus ex-
Trebuie totuşi de subliniat că acestă impresie este cepţia acestei exigenţe pentru cauzele de conspiraţie
una inexactă; or, în acest sens se identifică existenţa a sau asociaţii criminale. Un pas important în avansarea
două funcţii ale armonizării: recunoaşterii mutuale s-a făcut prin Decizia-cadru din
1) funcţia auxiliară care are rolul de a susţine 13 iunie 2002 privind mandatul european de arestare
două dimensiuni ale spaţiului penal european (pe de o şi procedurile de remitere între statele membre. Acest
parte, cooperarea judiciară şi, pe de altă parte, subiec- instrument suprimă exigenţa unei duble incriminări,
ţii sau organele asistenţei judiciare europene); însă numai parţial, pentru treizeci şi două infracţiuni
2) funcţia autonomă care este independent reali- expres enumerate şi sub exigenţa ca legislaţia statului
zată de coordonatele precedent indicate.1 de emitere a mandatului să prevadă pedepse privative
Armonizarea este deseori privită în sens direct ca o de libertate de cel puţin trei ani.
modalitate de facilitare a cooperării juridice. În acest Un alt instrument în sensul suprimării paţiale a
sens, pentru a o realiza este necesară incriminarea în dublei incriminări revine Deciziei-cadru din 22 iulie
ambele legislaţii a faptei imputate unui individ. Ten- 2003, OJ L196/2003, cu privire la executarea în UE
dinţa actuală este însă de a simplifica şi a accelera me- a ordonanţelor de indisponibilizare a bunurilor sau a
canismul de cooperare (a cărui construire este o func- materialului probator, care la fel este valabilă pentru
ţie clasică a armonizării), în acest sens urmărindu-se treizeci şi două de infracţiuni pentru care în legislaţia
suprimarea dublei incriminări (de exemplu, prin su- statului solicitant se prevede o pedeapsă privativă co-
primarea parţială a dublei incriminări în deciziile-ca- relativă de minimum trei ani. Scopul Deciziei-cadru
dru privind emiterea mandatului european de arestare, este de a stabili regulile după care un stat membru va
ceea ce este o primă exprimare a recunoaşterii mutu- recunoaşte şi va executa, pe teritoriul său, o ordonanţă
ale). Cu toate acestea, în pofida absenţei uneori a du- de indisponibilizare emisă de autoritatea judecăto-
blei incriminări în legislaţiile penale, funcţia auxiliară rească a unui alt stat membru în cadrul unei proceduri
clasică a racordării materiale nu va dispare. Mai mult penale. Dacă statul emitent nu face trimitere la lista
decât atât, absenţa uneori a unei duble incriminări nu de infracţiuni, dubla incriminare se poate verifica de
86
către statul de executare. Ordonanţa de indisponibili- principiului non bis in idem. Potrivit acesteia, „princi-
zare va fi recunoscută fără alte formalităţi, statul de piul non bis in idem, consacrat în art.54 al Convenţiei
executare urmând a lua imediat măsurile ce se impun de aplicare a acordului Schengen, ca să poată fi apli-
pentru a o executa la fel ca pe o ordonanţă de acelaşi cat prin procedura extinderii la o acţiune publică în
fel dată conform dreptului intern. Printre temeiurile care intervine o jurisdicţie sau câteva decizii, implică
de respingere sau neexecutare ar fi cazul când lipseşte în mod obligatoriu existenţa unei încrederi mutuale
dubla incriminare în cauzele referitoare la fapte ce nu între statele membre, chiar dacă punerea în aplicare a
se regăsesc pe lista celor 32 de infracţiuni, deşi, în propriului drept naţional ar conduce la o soluţie diferi-
ceea ce priveşte impozitele, taxele (vamale sau de alt tă”.5 În această cauză recurgerea la aplicarea încrede-
fel) şi schimburile valutare, executarea unei ordonanţe rii mutuale a fost în interesul justiţiabililor.
de indisponibilizare nu poate fi refuzată pe motiv că În final, nu este de neglijat funcţia auxiliară a armo-
legea statului de executare nu prevede acelaşi tip de nizării care se exprimă prin lupta contra criminalităţii
impozite sau taxe sau că nu prevede aceleaşi reguli şi construirea unei politici penale ferme şi eficace,
referitoare la taxe, impozite şi schimb valutar ca legea fortificând astfel principiile justiţiei penale în spaţiul
statului emitent. european.
În toate cazurile când exigenţa dublei incriminări
statuează, ceea ce formează un motiv obligatoriu sau
facultativ de a refuza cooperarea, funcţia auxiliară
clasică a racordării legislaţiilor penale de asemenea Note:
rămâne în vigoare. În fapt, stipulările nominalizate nu
sunt doar de ordin declarativ, dar în paralel s-a recurs şi 1
A.Weyembergh. L’armonization des législation: con-
la incriminarea comună a participaţiei la o organizaţie dition de l’espace pénal européen et révélateur de ses ten-
sions. – Edition de l’Université de Bruxelles, 2004, p.138.
criminală într-un stat membru al Uniunii Europene4, 2
Ibidem.
fapt care tinde să apropie legislaţiile penale în materie 3
J.Pradel, G.Corstens. Droit pénal européen. – Paris,
ale diferitelor state. 1999, p.116.
Legitimitatea încrederii mutuale a fost proclamată 4
Acţiunea comună din 21 decembrie 1998 privind in-
şi în practica Curţii de Justiţie a Comunităţii Europe- criminarea participaţiei la organizaţii criminale în statele
ne în cauza Gözütok şi Brügge, şi anume: în materia membre ale UE.
5
Ibidem, p.148.
recurgerii la încredere mutuală în cazul interpretării
87
Conduita agresivă – fenomen psihosocial

şi de drept penal
Mariana GRAMA,
F ără îndoială, problemele pe care le suscită mani-

festările agresive, îndeosebi cele cu caracter anti-
general, dar se pare că evantaiul punctelor de vedere
exprimate este mai mare decât în cazul altor fenomene
social, sunt de mare actualitate, mass-media semnalând psihologice.
zilnic omniprezenţa violenţei în societatea noastră sub Ce este totuşi agresiunea? Astăzi, majoritatea
aspectul ei extrem şi spectacular: asasinate, tâlharii, psihologilor sociali sunt de acord în a spune despre
vătămări etc. Din acest motiv, agresivitatea şi este agresiune că este un comportament efectuat cu intenţia
privită ca o problemă socială pentru care se aşteaptă de a face rău, de a cauza prejudiciu unei alte persoane.
o soluţie, studiul ştiinţific al cauzelor violenţei, la fel Aceasta se prezintă a fi cea mai simplă definiţie. Însă,
şi al mijloacelor de reducere a creşterii agresivităţii la dacă vom sta să le enumerăm pe toate cele existente,
nivelul relaţiilor interpersonale. vom ajunge la a ilustra acel fapt că definirea acestui
Definirea fenomenului agresivităţii nu a găsit un fenomen este dificilă şi o poţi face doar prin a aborda
consens general, existând o mare diversitate de puncte unul sau alt aspect al ei.
de vedere datorită complexităţii acestui fenomen, întâi Unii autori chiar identifică noţiunea de agresiune
de toate, ca unul psihosocial. cu cea de violenţă, alţii însă sunt de părere că violenţa
Agresivitatea este o dispoziţie fundamentală pre- este doar o formă a conduitei agresive, având anumite
zentă la toate formele de viaţă şi manifestată ca mijloc caracteristici proprii.
principal al acestora de a-şi asigura realizarea necesi- În ultimii ani a fost întreprins un număr conside-
tăţilor în vederea perpetuării speciei. rabil de cercetări asupra agresivităţii umane, cercetări
Prezentă într-un mediu extern care apare nu de care şi-au fixat ca obiective identificarea cauzelor şi
puţine ori ca ostil şi luptă pentru supravieţuire, mani- condiţiilor favorizante sau frenatoare în apariţia condu-
festată, inclusiv, ca luptă pentru întâietate, conduce la itelor agresive, precizarea proceselor care le mediază şi
exprimarea acestei conduite. Fie că se prezintă în formă încercarea de a explica mijloacele de modelare a unui
intraspecifică, fie interspecifică, agresivitatea apare astfel de comportament.
întotdeauna atunci când instinctele ori necesităţile per- S-au propus mai multe ipoteze privind etiologia
sonale ale unor indivizi vin în conflict cu ale altora. comportamentelor agresive, fiecare încercând să ofere
Fără a adera în mod necesar la o folosofie, potrivit cea mai bună explicaţie şi să reliefeze factorii respon-
căreia omul este bun, şi deci societatea este cea care îl sabili implicaţi. După G.Moser, există patru concepţii
perverteşte, sau rău – şi atunci oricum societatea este cea majore în ceea ce priveşte comportamentul agresiv:
care direcţionează, canalizează şi inhibă natura sa – omul a) teoriile instinctuale – potrivit cărora agresiunea
de pe stradă şi-a făcut o idee mai mult sau mai puţin este o maniferstare a unei pulsiuni sau instinct înnăs-
clară asupra originii comportamentului agresiv. În sens cut;
larg, se pot distinge următoarele puncte de vedere, cum b) teoriile reactive – potrivit cărora comporta-
că agresiunea ar fi: mentul agresiv este o reacţie la situaţiile frustrante,
1) un comportament natural şi instinctual propriu dezagreabile;
fiecăruia; c) teorii ale învăţării – potrivit cărora compor-
2) un fapt social generat de dificultăţile vieţii în tamentul agresiv este un comportament achiziţionat
comun; prin intermediul unor diferite mecanisme cum ar fi, de
3) o reacţie la frustare; exemplu, învăţarea prin imitaţie şi/sau observaţie;
4) un comportament invăţat. d) abordarea cognitivă – care pune accentul pe pro-
Aceste concepţii reflectă, cel puţin în parte, diferi- cesele cognitive centrale interne inserate între stimuli
tele abordări teoretice care au fost întreprinse în acest şi răspunsul comportamental al individului.
domeniu: biologice, etologice, sociologice, psiholo- Teoria de specialitate deosebeşte mai multe feluri de
gice şi psihosociologice. În ce priveşte încercările de agresivitate, însă cel mai des este întâlnită clasificarea
definire, analiză şi interpretare a agresivităţii de către în două tipuri principale:
specialişti, nu numai că nu întâlnim un consens mai 1) reactivă (biologic adaptativă);
88
2) instrumentală (spontană, biologic nonadaptativă, de a lovi, a cauza suferinţe fizice, deformare cu originea
malignă). în tulburările instinctului sexual.
Agresiunea reactivă este îndreptată spre pedepsirea După J.Dollard şi al., agresiunea este o reacţie la
răului provenit de la o altă persoană. frustrare. A.Bandura consideră că agresiunea poate
Agresiunea instrumentală este îndreptată spre profi învăţată ca orice alt comportament. Spre exemplu,
ducerea unor dezavantaje unei alte persoane pentru a M.Dordea vorbeşte chiar despre o posibilă pedagogie
atinge un anumit obiectiv. a formării comportamentelor agresive, însă aici ea
Agresiunea reactivă este prezentă şi la animale. menţionează că formarea comportamentului agresiv
Când un animal sălbatic puternic întâlneşte un grup este esenţial pentru educaţia militară.
de oameni înarmaţi, de obicei fuge, dar dacă este lovit Potrivit altor autori (de ex., Zillman) comportamen-
sau rănit, se întoarce şi atacă furios. Agresiunea, în tul agresiv antisocial este rezultatul unui proces decizi-
acest caz, este de fapt o apărare disperată. Astfel şi la onal, prin care, pe baza unor informaţii, indivizii doresc
oameni, de exemplu, în caz de legitimă apărare sau stare să obţină, prin propriile acţiuni, anumite beneficii.
de extremă necesitate. Agresiunea spontană, însă, este Dacă ar fi să rezumăm, putem spune că la orice om
lipsită de o cauză aparentă, pare a fi specific umană, nu normal există structura anatomofiziologică implicată
e adaptativă. Omorul şi crizimea pot fi producătoare de în declanşarea unor acte agresive. În mod normal ele
plăcere, în afara oricărei alte finalităţi. Oricum, agresi- se pun în mişcare doar în cazul încălcării abuzive şi
unea este, de obicei, ostilă, vizând direct prejudicirea brutale a unor drepturi. Frustrarea are şi ea, fireşte, un
unei personae (sau instituţii), dar poate fi numai instru- rol, violenţa replicilor şi modul de manifestare apar în
mentală: de exemplu: omorul care permite comiterea funcţie de influenţele sociale şi de educaţie. Cât des-
unui furt; în acest caz, scopul vizează mai degrabă nu pre agresivitatea „malignă”, nejustificată prin situaţie,
persoana, ci obţinerea de bunuri materiale. ea este de origine patologică, având la bază dereglări
Anume agresivitatea instrumentală (malignă) naşte hormonale sau de ordin fiziologic. Din punct de vedere
cele mai multe discuţii. Mai cu seamă, şocante sunt pedagogic, însă, se vădeşte importanţa educaţiei pentru
cazurile în care lipseşte într-adevăr orice lezare prea- o conduită civilizată, precum şi necesitatea reducerii
labilă, orice motiv. De exemplu, în 1966, un american modelelor de agresiune, mult prea răspândite prin
de 25 de ani s-a instalat pe o platformă de observaţie mass-media sau chiar în familie, stradă, mediul de
a unei universităţi din Texas şi de acolo, folosind o aflare a persoanei.
puşcă cu lunetă, trăgea asupra trecătorilor: a atins 38
de personae, din care 15 au murit. Împuşcat de poliţie
Bibliografie:
şi identificat, s-a constatat că acesta îşi omorâse mama
şi soţia. S-a găsit un jurnal în care făcea însemnări şi 1. A.Cosmovici. Psihologia generală. – Iaşi: Poli-
din care rezultau, de mai multe luni, simptome bizare, rom,1996, p.206.
impulsul de a-şi omorî soţia (deşi nu avea nimic să-i 2. M.Florea. Teorii psihologice asupra agresivităţii//
reproşeze). Autopsia a evidenţiat o tumoare pe creier, www.history-cluj.ro/SU/anuare/2003/Florea.htm,pag.4-5.
unde se presupune existenţa unor centri în relaţie cu 3. G.Moser. L’agression. – Paris,1987.
4. E.Fromm. Anatomia distructivităţii umane. – În: Texte
comportamentul agresiv.
alese (trad.). – Bucureşti: Editura Politică, 1983, p.454.
Există şi agresivitate instrumentală manifestată la 5. M.Dordea. O posibilă pedagogie a formării compor-
oameni bolnavi mintal. E.Fromm stabileşte o corelaţie tamentelor agresive//www.armyacademy.ro/reviste/2-2001/c
între această formă de agresivitate şi sadism, plăcerea 15.html.
89
Условия наступления уголовной ответственности

медицинских работников за совершение
преступлений, связанных с их
профессиональной деятельностью
Лилия Гырла,
доктор права, доцент
H аний,сегодняшний день количество преступле-

совершаемых медицинскими работни-
и экспертиз; в 2003 – 14 (5,49%); в 2004 – 20 (7,46%);
в 2005 – 23 (7,34%) и, соответственно, в 2006 году
ками в сфере их профессиональной деятельности, – 35 (9,33%). Судебно-медицинские экспертизы,
неуклонно возрастает. Права пациента, обративше- проведенные по факту упущений в хирургической
гося за медицинской помощью, часто нарушаются практике, назначенные органами уголовного пре-
медицинскими учреждениями. Жертвой врачебной следования и судебными инстанциями, составили
ошибки может стать каждый. 6,56 % случаев от общего количества комиссионных
Следует констатировать, что многие права па- экспертиз.
циента при получении им медицинской помощи В структуре специальностей хирургического
грубо нарушаются. Это выражается: профиля преобладают экспертизы по профессио-
в неуважительном отношении к пациенту на нальной оценке деятельности акушеров (36,0%),
всем протяжении лечебного процесса; хирургов общего профиля (27,0%) и нейрохирур-
в нарушении прав пациента на получение ин- гов (10,0%). Намного реже претензии пациентов
формации о состоянии своего здоровья и тяжести были адресованы гинекологам (6,0%), хирургам-
конкретного заболевания; эндоскопистам (3,0%) и стоматологам (2,0%). В
в нарушении прав пациента на получение ин- исключительно редких случаях (по 1,0%) были
формации о методах диагностики и лечения, в том проведены комиссионные экспертизы и судебно-
числе о ближайших и отдаленных его результатах; медицинские освидетельствования по поводу
в неоказании либо в некачественном оказании оценки качества профессиональной деятельности
медицинской помощи; анестезиологов, детских хирургов, хирургов эсте-
в проведении медицинских экспериментов без тической медицины, офтальмологов, онкологов,
согласия человека. отоларингологов.
Многие из деяний, совершаемых медицински- Сравнительный анализ изученных материалов
ми работниками, характеризуются повышенной экспертиз показал, что подавляющее большинство
общественной опасностью, влекут полную или пациентов – 85,0%, находилось в стационарных
частичную утрату здоровья пациентов, подрывают условиях, в то время как 6,0% больных пользова-
авторитет медицины в глазах населения. лись амбулаторной медицинской помощью. В 2,0%
В рамках данной работы полагаем целесообраз- случаев в лечении пациентов принимали участие
ным привести некоторые экспертные выводы по де- как врачи из амбулаторий, так и из стационара. В
лам о преступлениях, совершаемых по данной кате- последние годы (2005-2006) резко возросло коли-
гории дел. Так, в частности, судебно-медицинским чество жалоб на деятельность медицинских работ-
экспертом А.Пэдуре были представлены результаты ников частных медицинских учреждений.
анализа информации, положенной в основу за- Детальный анализ стационарных медицинских
ключений, вынесенных комиссионными судебно- учреждений, к деятельности работников которых
медицинскими экспертизами по поводу оценки предъявлялись различные претензии, показал зна-
качества медицинской помощи хирургического чительное преобладание медицинских упущений в
профиля. Исследованию было подвергнуто 100 районных больницах (45,88%). Относительно реже
комиссионных экспертиз, проведенных с 2002 по инкриминировались неправильные действия медра-
2006 годы. Анализ полученной информации выявил ботников в муниципальных больницах из Кишинева
продолжающееся количественное и процентное и Бельц (29,41%). Наиболее редки такие случаи в
увеличение комиссионных экспертиз по тяжелым больницах республиканского уровня (21,18%).
случаям из хирургической практики. Так, в 2002 Исходя из изученного экспертного материала,
году было проведено 8 (3,2%) освидетельствований 47,0% случаев оказания некачественной или несво-
90
евременной медицинской помощи заканчивались о приеме на работу), в неинформировании руковод-

смертельным исходом. В 53% случаев с требовани- ства о возникновении чрезвычайных ситуаций, в
ем экспертной оценки качества и своевременности непредоставлении для морфологического иссле-
оказанной медицинской помощи и определения дования изъятых хирургических инструментов и
причинной связи между оказанной помощью и на- т.д.
ступившим вредным последствием обращались па- Упущения диагностического характера были за-
циенты или их представители, в остальных случаях регистрированы в 21% случаев и выражались чаще
экспертиза проводилась по ходатайству стороны всего в запоздалой, неполной или неправильной
обвинения (защитника или самого обвиняемого). диагностике патологического состояния. Наиболее
Возникает необходимость в определении и частыми случаями упущений А.Пэдуре признал не-
формулировании оснований уголовной ответствен- достатки лечебного процесса, составившие 26,0%
ности за ненадлежащее оказание медицинской от общего количества экспертиз. Рассматриваемые
помощи. упущения были систематизированы в операцион-
По мнению профессора И.Г. Вермеля, уголовная ные и консервативные и были изучены отдельно.
ответственность медицинских работников за не- Было отмечено, что в структуре лечебных упуще-
надлежащее лечение должна наступать только при ний преобладают главным образом операционные
наличии следующих трех условий: (65,38%). Упущения в консервативном лечении
– действия данного медицинского работника в были допущены реже, в 26,92% случаев. Вместе с
рассматриваемом конкретном случае были объек- тем, в 7,69% случаев были допущены нарушения
тивно неправильными, находящимися в противо- как консервативного, так и оперативного характера.
речии с общепризнанными и общепринятыми В 15% случаев экспертиз были обнаружены такти-
правилами медицины; ческие упущения, чаще всего связанные с диагно-
– медицинский работник, в силу полученного им стическими и лечебными нарушениями. Гораздо
образования и занимаемой должности, должен был реже были отмечены упущения технического ха-
осознавать, что его действия являются неправиль- рактера (7,0%), включившие в себя нарушения тех-
ными и потому могут причинить вред больному; нических требований, инструментальное повреж-
– эти объективно неправильные действия спо- дение внутренних органов и других анатомических
собствовали, прямо или косвенно, наступлению структур, недостаточное выполнение отдельных
неправильных последствий – смерти больного или операционных манипуляций, оставление инород-
причинению существенного вреда его здоровью. ных тел во время операции и т.д. Важным является
Первое условие. К действиям медицинского то обстоятельство, что каждая десятая история
работника (правильным или неправильным) по болезни содержала различные недостатки.
оказанию помощи больному относятся не толь- В данном контексте А.Пэдуре отмечает, что в це-
ко назначение и проведение всех видов лечения лой серии случаев основанием возникновения жалоб
(режим, диета, медикаментозная терапия, опера- на качество оказанной медицинской помощи явилось
тивные вмешательства, физиопроцедуры и др.), нарушение элементарных деонтологических норм в
но и решения о госпитализации, выписке, транс- отношениях медицинский работник – пациент или
портировке в лечебное учреждение, направление на его близкие родственники. В большинстве подоб-
консультацию и т.д. Во многих случаях принятием ных случаев экспертная комиссия не установила
решения на одном из этапов оказания медицинской каких-либо нарушений этических норм со стороны
помощи обусловливается успех или неудача всего медицинского персонала.
последующего лечения. Действия медицинского работника будут не-
Медицинские нарушения и упущения А.Пэдуре правильными в том случае, если он не выполнил
систематизировал на организационные, диагно- какие-то обязательные, известные в медицине
стические, лечебные, тактические, технические и требования (при переливании крови не определил
упущения в заполнении документации. групповую и резус-принадлежность крови донора
Упущения организационного характера состави- и реципиента; не провел биологическую пробу и
ли 3% от общего количества медицинских упуще- пробу на индивидуальную совместимость; при
ний, совершенных чаще администрацией медико- операции по поводу травмы живота не произвел
санитарного учреждения и состояли, главным тщательную ревизию органов брюшной полости;
образом, в нарушениях в процессе трудоустройства необоснованно превысил установленные до-
медработников (в частности, в отсутствии приказов зировки лекарственного вещества или нарушил
91
требование относительно способов его введения; ращать внимание на полноту содержащихся в них
без достаточного основания допустил существен- сведений двоякого рода:
ные отступления от схемы или принципов лечения с одной стороны – это данные, характери-
определенной болезни и т.д.). зующие профессиональный уровень медицинского
В процессе лечения больного врачу постоянно работника;
приходится принимать определенные решения (на- с другой стороны – его личные качества, от-
пример, о целесообразности назначения какого-либо ношение к работе, к больным, к коллективу и т.п.
препарата, о необходимости, характере, объеме, Чтобы иметь представление о профессиональ-
методике оперативного вмешательства), учитывая ном уровне характеризуемого, сведений лишь о
особенности патологического процесса, состояние сроке, в течение которого он работал, по такой-то
больного, имеющиеся возможности, собственный специальности и в таком-то учреждении, разуме-
опыт и умение и т.п. Принятое решение в конечном ется, явно недостаточно. Любая оценка врача как
итоге может оказаться полностью или в какой-то его специалиста должна вытекать из сведений о про-
части правильным либо неправильным. хождении врачом специализации; о результатах
При оценке правильности тех или иных конкрет- его аттестации (как последней, так и предыдущей);
ных действий необходимо иметь в виду, что может из данных о количестве, например, проведенных
существовать несколько методов лечения болезни, и хирургом операций, однородных той, правиль-
врач в таких случаях имеет право выбора исходя из ность которой является предметом расследования.
своего опыта, знаний, обеспеченности лекарствен- Последнее обстоятельство имеет огромное значе-
ными средствами, наличия оборудования и других ние для решения вопроса о форме вины хирурга,
обстоятельств. Если из нескольких равноценных допустившего профессионально неправильное
методов лечения болезни, принятых в современной действие. В содержание рассматриваемой задачи
медицине, врач остановился на каком-то одном, расследования входит также установление объек-
действия его являются правомерными. тивной возможности для обвиняемых действовать
Второе условие. Важнейшим принципом уго- должным образом и предвидеть результаты своих
ловного права является наступление уголовной действий. Разумеется, вопрос этот может быть
ответственности только при наличии вины. Для разрешен с помощью судебно-медицинской экс-
того, чтобы решить вопрос действовал ли меди- пертизы. Однако, эти данные могут быть получены
цинский работник с преступной небрежностью или и с помощью показаний свидетелей.
он проявил преступную самонадеянность, важно Исследование личных качеств медицинских
установить его профессиональную компетент- работников позволяет выяснить обстоятельства,
ность на проведение лечебно-диагностических смягчающие или отягчающие ответственность;
мероприятий, правильность которых проверяется решить вопросы о целесообразности привлечения
в связи с наступлением для пациента вредных по- медицинского работника к уголовной ответственно-
следствий. сти; о виде и мере наказания. Вместе с тем, данные
Принадлежность медицинского работника о личности врача не могут служить основой для
к категории врачей или среднего медицинского суждения о наличии и форме вины медицинского
персонала, а также его профессиональная группа работника.
(хирург, терапевт и т.д.) устанавливаются без труда. Уголовная ответственность за неправильные
Компетентность же врача-специалиста в пределах действия может наступать лишь в случаях, когда
его профессиональной группы обычно уточняется медицинский работник в соответствии с получен-
двумя путями: ным им образованием и занимаемой должностью
– во-первых, путем постановки перед ним во- обязан был понимать, что его действия находятся
просов о стаже, о времени окончания института и об в противоречии с определенными правилами ме-
обучении в других учебных заведениях, о характере дицины и способны привести к неблагоприятным
выполнявшейся им работы за весь период трудовой последствиям. Понимание правильности своих
деятельности; действий означает и осознание того, что эти дей-
– во-вторых, это делается путем истребования ствия могут повлечь за собой вредные последствия
официальной характеристики с места работы для больного.
врача. Для подтверждения вышеизложенного приведем
Оба этих метода необходимо сочетать. При по- пример из судебной практики (Уголовное дело
лучении официальных характеристик следует об- № 1ra-1123/08).
92
06.10.2004 года, в 16.40 Л.Л., 1975 года рож- 15.07.2005 года, было установлено следующее:
дения, была госпитализирована в стационарное в клинической практике, в случае возникновения
отделение Медицинского Центра «Инкомед» мун. осложнений в виде внутрибрюшного кровотече-
Бэлць с диагнозом: «вторичное бесплодие без со- ния в результате лапароскопии, показана срочная
путствующих патологий». 07.10.2004, в 08.20, лапаротомия (вскрытие брюшной полости) для
врач Б.В. провел пациентке Л.Л. хирургическую окончательной остановки кровотечения. В данном
лапароскопию с двусторонней сальпингостомией и же случае лапаротомия была проведена с опозда-
адгезиолизисом. Ранний послеоперационный период нием, что привело к развитию гемморагического
был осложнен синдромом дефибринации (диссе- шока, повлекшего необратимые полиорганические
минированное внутрисосудистое свертывание), изменения. Конкретные инструкции по оказанию
а также внутренним брюшным кровотечением, с медицинской помощи в подобных случаях отсут-
последующим гемморагическим шоком, обнаружен- ствуют. Вместе с тем, врачи действуют, руковод-
ным спустя 6 часов после проведенной лапароско- ствуясь современными требованиями медицинской
пии. Не предприняв необходимых предоперационных практики, согласно которым при подтверждении
мер по профилактике гипокоагуляции, в 16.25, после диагноза «внутрибрюшное кровотечение» должна
6 часов от проведенной лапароскопии, Б.В. прини- быть срочно проведена лапаротомия в целях пре-
мает решение о повторной лапароскопии, во время кращения кровотечения.
проведения которой источник кровотечения так и В свою очередь, Высшая Судебная Палата
не был найден, хотя факт кровотечения был уста- Республики Молдова установила, что, поступив
новлен. Б.В. своевременно не обратился в службу таким образом, апелляционная инстанция не учла
«AVIASAN», известив последнюю лишь 08.10.2004 положения ч.(3) ст.414 и п 8) ч.(1) ст.417 УПК РМ,
в 15.30. Клиническое наблюдение и мониторинг со- что, в свою очередь, приравнивается к судебной
стояния здоровья пациентки в постоперационный ошибке, предусмотренной п.6) ч.(1) ст.427 УПК
период в медицинской документации отражены РМ.
фрагментарно. Халатность Б.В. и его диагно- Мотивы судебной инстанции относительно
стические ошибки, выразившиеся в нераспознании того, что прокурор не привел закон или иной норма-
синдрома дефибринации, большая кровопотеря, тивный акт, нарушенный обвиняемым на момент
гемморагический шок, а также множественная оказания медицинской помощи пациентке Л.Л.,
недостаточность внутренних органов повлекли представляются неубедительными для Расширен-
наступление смерти пациентки Л.Л. 09.10.2004 ной Коллегии по уголовным делам ВСП РМ для выне-
года. сения оправдательного приговора. В то время как,
Апелляционная инстанция посчитала, что суд согласно письменным заключениям специалистов
первой инстанции правильно оценил доказатель- и экспертов в данной области, устанавливается,
ства в судебном заседании, и правильно вынес что если как таковых специальных правовых
оправдательный приговор. Апелляционная инстан- норм регламентирующих ситуацию подобную
ция установила, что правила и методы оказания той, в которой оказалась пациентка Л.Л., не
медицинской помощи должны иметь нормативный существует, то применяется общепризнанная
характер, независимо от того, какой орган их при- клиническая практика, которая предписывает,
нял. Как следствие, квалификация преступления как следует поступить в подобных случаях. Обе
должна основываться в обязательном порядке судебные инстанции, решения которых обжалуют-
на конкретных статьях и пунктах нормативно- ся, не высказались по поводу того обстоятельства,
правовых актов, содержащих правила и методы почему врач не поступил так, как это принято в
оказания медицинской помощи, которые предпо- общей клинической практике, и каков был бы про-
ложительно были нарушены. гноз в случае, если бы все предписания медицинской
Обе инстанции ссылались на то обстоятельство, практики были бы соблюдены.
что предъявленное обвинение не содержит ссылки Как следствие, в результате подобного под-
на какие-либо инструкции, правила, методы, на- хода апелляционная инстанция необоснованно и
рушенные обвиняемым, и, как следствие, отсут- преждевременно сделала вывод о невиновности
ствует объективная сторона инкриминируемого обвиняемого, в то время как доказательства, пред-
преступления. ставленные стороной обвинения, указанные в апел-
Вместе с тем, согласно заключению комисси- ляционной жалобе, не были изучены всесторонне,
онной судебно-медицинской экспертизы №89 от полностью и объективно. Таким образом, был
93
нарушен принцип состязательности в уголовном повреждении какого-либо органа во время опера-

процессе, предусмотренный в ст.24 УПК РМ, была ции, оставлении инородного тела в операционной
дана явно неадекватная оценка доказательствам, ране, при введении противопоказанного лекарства,
представленным стороной обвинения, что, в свою назначении лекарства в чрезмерно большой дозе
очередь, повлияло на принятое решение. препаратов или их перепутывании). В других случа-
В данном контексте следует отметить, что обя- ях неправильные действия (неполное лечение, отказ
занность сознавать неправильность тех или иных в госпитализации и т.д.) обуслoвливают снижение
действий предполагает также, что данный меди- эффективности оказываемой медицинской помощи
цинский работник не только не должен был, но и и, тем самым, не воспрепятствуют естественному
имел реальную возможность знать как следует неблагоприятному течению болезненного процесса
поступать в определенной ситуации. Как лицо, и наступлению вредных последствий. Не одина-
получившее специальное образование и занимаю- ковы при этом и основания уголовной ответствен-
щее соответствующую должность, медицинский ности. В первых случаях она наступает за прямо
работник обязан обладать определенной суммой причиненный ущерб здоровью или за наступление
знаний и навыков, позволяющих принимать пра- смерти, во-вторых – за непредотвращение вредных
вильное решение в сложившейся обстановке, пра- последствий при непринятии должных мер по их
вильно выполнять показанные в данном случае и предотвращению.
доступные ему манипуляции. Он должен, хотя бы Для наступления уголовной ответственности
в пределах своей компетенции, владеть методикой каждое из трех перечисленных условий является не-
обследования больного, методикой установления обходимым, а все они вместе – достаточными. При
диагноза в типичных случаях, знать принципы отсутствии хотя бы одного из указанных условий
лечения определенного круга болезней и т.д. В ответственность исключается. Так, медицинский
случаях каких-то сомнений он обязан обратиться к работник не несет ответственности при неблаго-
учебникам, руководствам, справочной литературе, приятном исходе болезни, если его действия были
консультациям более опытных и компетентных правильными, если он сделал всё, что следовало
специалистов, то есть сделать всё необходимое, сделать в данной ситуации; ответственность исклю-
чтобы исключить саму возможность неправильных чается, если медицинский работник не мог пред-
действий, способных причинить вред больному. видеть, что его действия являются неправильными;
Если это не сделано, то налицо ненадлежащее вы- если при объективно неправильных действиях не
полнение своих прямых обязанностей, что является наступили вредные последствия или же отсутствует
одним из оснований для наступления уголовной причинная связь между неправильными действия-
ответственности. ми медицинского работника и наступившими не-
Третье условие. Уголовная ответственность благоприятными последствиями.
возникает лишь в случаях, когда вследствие не-
правильных действий медицинского работника
(работников) наступили серьезные неблагопри- Литература:
ятные последствия – смерть пациента, причинен
1. А.Pădure. Evaluarea medico-legală a calităţii
существенный вред его здоровью. asistenţei de profil general // http://library.usmf.md/
В данном контексте следует отметить, что су- downloads/anale/vol_01/3_Medicina_legala.doc.
щественный вред здоровью представляет собой 2. И.Г. Вермель. Судебно-медицинская экспертиза
повреждение, адекватное тяжкому либо средней тя- врачебной деятельности. – Свердловск, 1986, с.27.
жести вреду здоровью. Легкое телесное поврежде- 3. А.Pădure. Evaluarea medico-legală a calităţii
asistenţei de profil general // http://library.usmf.md/
ние, возникшее при аналогичных обстоятельствах, downloads/anale/vol_01/3_Medicina_legala.doc.
может расцениваться как проступок, влекущий за 4. Н.И. Краковский, Ю.Я. Грицман. Ошибки в хи-
собой дисциплинарную ответственность. рургической практике и пути их предупреждения. –
Можно различать две формы связи между Москва, 1959, с.6.
действиями медицинского работника и неблаго- 5. И.Г. Концевич. Долг и ответственность врача. –
Киев: Вища школа, 1976, с.28.
приятным исходом. В одних случаях расстройство
6. Arhiva Curţii Supreme de Justiţie a Republicii
здоровья или смерть являются прямым следствием Moldova. Dosarul nr. 1ra-1123/08. Decizia Colegiului
неправильных действий (например, при случайном penal lărgit din 28 octombrie 2008.
94
Aspecte teoretice şi practice ale aplicării

răspunderii penale pentru violarea de domiciliu
(art.179 C.pen. RM)
Vitalie STATI,
Î n conformitate cu alin.(1) art.8 „Dreptul la res-

pectarea vieţii private şi de familie” al Conven-
a unui alt drept real) asupra imobilului ales ca domici-
liu. Lipsa consimţământului proprietarului (sau a titu-
ţiei europene a drepturilor omului, orice persoană are larului unui alt drept real) nu este întotdeauna relevantă
dreptul la respectarea, printre altele, a domiciliului său. şi nu poate fi pusă la baza calificării unei fapte conform
De asemenea, potrivit alin.(1) art.29 „Inviolabilitatea art.179 C.pen. RM. Nu întotdeauna aceeaşi persoană
domiciliului” din Constituţia Republicii Moldova, do- cumulează calităţile de titular al dreptului la inviolabili-
miciliul şi reşedinţa sunt inviolabile; nimeni nu poate tatea domiciliului şi de titular al dreptului de proprietate
pătrunde sau rămâne în domiciliul sau în reşedinţa unei asupra imobilului aferent acelui domiciliu;
persoane fără consimţământul acesteia. La fel, conform 2) violarea de domiciliu poate avea o tentă patrimo-
alin.(1) art.12 „Inviolabilitatea domiciliului” al Codului nială numai atunci când subiectul săvârşeşte această
de procedură penală, inviolabilitatea domiciliului este infracţiune la comandă, în vederea primirii unei remu-
garantată de lege; în cursul procesului penal nimeni nu neraţii materiale. În alte cazuri, este de neconceput ca
este în drept să pătrundă în domiciliu contrar voinţei interesul material să fie motivul care îl ghidează pe făp-
persoanelor care locuiesc sau deţin sediu în ele, cu tuitor la săvârşirea acestei infracţiuni. Motivele violării
excepţia cazurilor şi modului prevăzute de Codul de de domiciliu sunt: curiozitatea, intenţiile huliganice,
procedură penală. năzuinţa facilitării săvârşirii unei alte infracţiuni etc.
Prin intermediul art.179 C.pen. RM se face apăra- Atunci însă când motivul constă în interesul material
rea penală a relaţiilor sociale cu privire la realizarea (cu excepţia cazului de obţinere a remuneraţiei materia-
dreptului la inviolabilitatea domiciliului. Pe această le), presupunând că făptuitorul are intenţia să-şi atribuie
cale, oricărei persoane i se asigură ocrotirea împotri- ilegal toate sau unele prerogative ale proprietarului
va actelor de pătrundere în spaţiul în care îşi trăieşte bunului imobil aferent unui domiciliu, aplicabil va fi
sub aspectul cel mai intim viaţa personală. Este ab- nu art.179, dar art.193 C.pen. RM;
solut necesar ca oricare persoană să poată beneficia 3) în conformitate cu principiul individualizării
în respectivul spaţiu de confortul psihologic ce i se pedepsei, la stabilirea categoriei şi termenului pedep-
cuvine, să-şi găsească odihna necesară în locul în care sei pentru infracţiunea violare de domiciliu, instanţa
îşi organizează, independent de amestecul altora, viaţa de judecată trebuie să ţină cont, inclusiv, de motivul
personală. În vederea ridicării calităţii interpretării şi infracţiunii. De asemenea, partea descriptivă a sen-
aplicării art.179 C.pen. RM, atenţia trebuie îndreptată tinţei de condamnare pentru violarea de domiciliu
asupra punctelor vulnerabile ce marchează practica de trebuie să cuprindă descrierea, inclusiv, a motivelor
calificare a infracţiunilor în baza acestei norme pena- infracţiunii;
le. Nu întotdeauna această practică este uniformă, iar 4) este posibil ca violarea de domiciliu să subziste
soluţiile, pronunţate în unele cauze legate de aplicarea alături de sustragerea săvârşită prin pătrundere în locu-
art.179 C.pen. RM, denotă ignorarea prevederilor nor- inţă (de exemplu, atunci când, înainte de a pătrunde în
mative şi de recomandare relevante de către cei abilitaţi locuinţă pentru a săvârşi sustragerea, făptuitorul intră
cu aplicarea legii penale. Importanţa protejării eficiente neautorizat pe terenul privat aparţinând victimei; când
a domiciliului persoanei ne îndeamnă să propunem so- domiciliul violat aparţine unei persoane, iar făptuitorul
luţii de sincronizare a acestei practici cu perspectivele săvârşeşte sustragerea în raport cu o altă persoană, care
de regenerare şi evoluţie a justiţiei penale, de reaşezare la acel moment se află în domiciliul primei persoane;
a climatului justiţial în albia europenităţii. când se violează domiciliul comun al mai multor per
În rezultatul examinării practicii de aplicare a răs- soane, fiind sustrase bunurile doar a uneia sau a unora
punderii conform art.179 C.pen. RM, se prefigurează din acele persoane; când victima uneia din cele două
următoarele concluzii: infracţiuni concurente este titularul dreptului de propri-
1) respectarea inviolabilităţii domiciliului nu este etate asupra imobilului, iar victima celeilalte infracţiuni
condiţionată de existenţa unui drept de proprietate (sau concurente este titularul unei drept real derivat (drept de
95
abitaţie, drept de servitute, drept de superficie) asupra din 28.06.2004, prin „folosirea situaţiei de serviciu”
unei părţi a aceluiaşi imobil etc.); se înţelege săvârşirea unor acţiuni sau inacţiuni care
5) pentru a fi aplicată răspunderea în baza alin.(2) decurg din atribuţiile de serviciu ale făptuitorului şi care
art.179 C.pen. RM, este necesar ca violenţa sau ame- sunt în limitele competenţei sale de serviciu. Nu avem
ninţarea cu violenţa să urmărească scopul violării nici un temei să înţelegem altfel noţiunea „folosirea
de domiciliu şi să se aplice înainte de a se consuma situaţiei de serviciu” în contextul infracţiunii prevăzute
violarea de domiciliu; la lit.a) alin.(3) art.179 C.pen. RM;
6) în sensul dispoziţiei de la alin.(2) art.179 10) violarea de domiciliu – săvârşită de o persoană
C.pen. RM, noţiunea „violenţă” (utilizată în sintagma cu funcţie de răspundere, depăşindu-se în mod vădit
„aplicarea violenţei”, nu şi în sintagma „ameninţarea limitele drepturilor şi atribuţiilor acordate prin lege,
aplicării violenţei”) presupune vătămarea intenţionată dacă aceasta a cauzat daune în proporţii considerabile
uşoară a integrităţii corporale (în acel sens în care îl intereselor publice sau drepturilor şi intereselor ocrotite
cunoaştem din art.78 al Codului contravenţional). de lege ale persoanelor fizice sau juridice – necesită
Dacă, în legătură cu infracţiunea violare de domiciliu, calificare în baza art.179 (cu excepţia lit.a) alin.(3)) şi
violenţa aplicată depăşeşte gradul de intensitate a vă-
art.328 C.pen. RM;
tămării intenţionate uşoare a integrităţii corporale, va
11) se impune perfecţionarea prevederilor art.179
fi necesară calificarea conform regulilor concursului
C.pen. RM: la lit.a) alin.(3) art.179 C.pen. RM tre-
de infracţiuni: art.179 (cu excepţia alin.(2)) şi art.145,
buie să se conţină nu sintagma „cu folosirea situaţiei
151 sau 152 C.pen. RM;
de serviciu”, dar expresia „de o persoană cu funcţie
7) chiar dacă în dispoziţia de la alin.(2) art.179
C.pen. RM se utilizează la general termenul „violenţă”, de răspundere sau de o persoană care gestionează o
aceasta nu înseamnă că la folosirea aceluiaşi termen organizaţie comercială, obştească sau altă organizaţie
trebuie să se rezume cel care aplică legea penală. De nestatală”. În rezultatul unei asemenea modificări,
fiecare dată, urmează să se consemneze în ce s-a con- lit.a) alin.(3) art.179 C.pen. RM s-ar aplica nu numai
cretizat această violenţă. Doar astfel se poate confirma atunci când violarea de domiciliu presupune folosirea
oportunitatea aplicării alin.(2) art.179 C.pen. RM; situaţiei de serviciu. Această prevedere s-ar aplica şi
8) aplicarea lit.a) alin.(3) art.179 C.pen. RM exclude atunci când violarea de domiciliu presupune depăşirea
calificarea suplimentară conform art.327 sau 335 C.pen. vădită a limitelor drepturilor şi atribuţiilor acordate prin
RM, ori conform art.312 „Abuzul de putere sau abuzul lege. O asemenea remaniere legislativă ar contribui la
de serviciu” al Codului contravenţional; aplicarea uniformă a răspunderii penale pentru infrac-
9) potrivit pct.18 al Hotărârii Plenului Curţii Su- ţiunea de violare a domiciliului. Deci, ar avea ca efect
preme de Justiţie „Cu privire la practica judiciară în reducerea posibilităţii de admitere a erorilor judiciare
procesele penale despre sustragerea bunurilor”, nr.23 la aplicarea art.179 C.pen. RM.
96
Probleme actuale ale autorităţii judecătoreşti

în Republica Moldova
Andrei Negru,
R olul dreptului în societatea contemporană se ma-

nifestă ca unul vital. O caracteristică de o deo-
în condiţiile de democratizare a societăţii. Mai mult ca
atât, reformele în sfera autorităţii judecătoreşti ar avea
sebită importanţă a calităţii şi eficienţei fenomenului drept scop protejarea funcţionarilor din domeniu con-
juridic este justiţia. La etapa contemporană anume de tra situaţiilor de angajare politică în viitor. Reformele
eficienţa şi calitatea acesteia depinde, în mare măsură, legislative solicitate sunt la fel orientate şi la instituirea
dinamica procesului de dezvoltare juridică a vieţii so- unui sistem de garanţii pentru protecţia atât a opoziţiei
ciostatale. În condiţiile actuale ale Republicii Moldova, parlamentare, cât şi a celei ce nu este reprezentată în
dimensiunea organizaţională şi funcţională a autorităţii legislativ.
judecătoreşti obţine o importanţă crucială atât în proce- Modificările legislative necesare în domeniul au-
sul de afirmare a statalităţii democratice, cât şi în cel de torităţii judecătoreşti au, iniţial, un caracter organiza-
integrare europeană. În informaţia destinată de a capta ţional. Acestea vor afecta actele normative, în special
atenţia cititorului, urmărim scopul identificării acelor modificări ale acestora, efectuate de guvernarea pre-
„imperfecţiuni legislative” în domeniul reglementării cedentă pe ultima sută de metri, preponderent în do-
organizaţionale şi funcţionale a autorităţii judecătoreşti meniul organizaţional. Vorbim despre Legea cu privire
în Republica Moldova ce au devenit destul de vizibi- la Consiliul Superior al Magistraturii, nr.947-XIII din
le pe parcursul întregii perioade de existenţă a statului 19.07.19961, Legea privind Institutul Naţional al Jus-
nostru. Problemele actuale generate de menţionatele tiţiei, nr.152-XVI din 08.06.20062, Legea cu privire
„imperfecţiuni legislative” nu sunt şi nu trebuie prezen- la statutul judecătorului, nr.544-XIII din 20.07.19953,
tate în totalitatea lor drept un rezultat al unei adminis- Legea cu privire la Procuratură, nr.294-XVI din
trări „ineficiente” a guvernărilor precedente; o aseme- 25.12.20084, Legea privind organizarea judecătoreas-
nea afirmaţie nu ar contribui la înlăturarea constructivă că, nr.514-XIII din 06.07.19955, Legea cu privire la
a lor şi nici nu ar corespunde realităţii obiective. Refor- colegiul de calificare şi atestarea judecătorilor, nr.949-
mele legislative în sfera autorităţii judecătoreşti din Re- XIII din 19.07.19966, precum şi despre alte acte norma-
publica Moldova sunt vitale în condiţiile perspectivei tive, cu diferită forţă juridică, ce reglementează relaţii
de dezvoltare a statului nostru. sociale din sfera organizării şi funcţionării autorităţii
Domeniile de reformare a autorităţii judecătoreşti judecătoreşti. Transformările necesare în domeniu sunt
s-au conturat încă începând cu primii paşi de dezvol- orientate spre ridicarea eficienţei şi calităţii actului de
tare statală a Republicii Moldova. Importanţa, necesi- justiţie, fapt ce nu poate fi realizat, la rândul său, fără
tatea şi actualitatea multora dintre reformele solicitate o garantare reală a principiilor independenţei, inamo-
s-au evidenţiat, însă, anume în prezent, când Republica vibilităţii şi imparţialităţii judecătorului. Modificările
Moldova este încercată de o criză politică, poate cea legislative efectuate în ultimii ani au fost orientate spre
mai puternică din propria sa istorie. Atât angajarea po- ocolirea acestor principii, o atenţie deosebită în ultimul
litică, abuzurile justiţiei, imperfecţiunea selectării can- timp acordându-se anume principiului inamovibilită-
didaţilor la funcţiile de judecători şi procurori, pregăti- ţii. Practic, toate noile reglementări au fost orientate
rea profesională ineficientă a cadrelor din sfera justiţiei, spre „dizolvarea” acestuia într-o totalitate de dispoziţii
calitatea joasă şi ineficienţa actului de justiţie, corupţia normative, la prima vedere nevinovate, ce posedă un
în toate aceste domenii, cât şi activitatea de cea mai scop nobil de precizare şi armonizare a legislaţiei. Ne
redusă eficienţă a actualei componenţe a Consiliului amintim despre tentativele de socializare a publicului
Superior al Magistraturii comparativ cu întreaga larg cu ideea „restrângerii” principiului inamovibilită-
perioadă de existenţă a acestei autorităţi – toate cele ţii judecătorului, prin reglementarea normativ-legală a
enumerate constituie numai reflectarea unora dintre competenţei Procurorului General de a intenta dosare
problemele legislative ce urmează a fi soluţionate în penale împotriva judecătorilor fără acordul Consiliului
regim de urgenţă. Superior al Magistraturii. Ideea a fost realizată, ulterior,
Conştientizând efectele crizei economico-financia- printr-o altă modalitate – cea de modificare a actelor
re internaţionale asupra realităţii Republicii Moldova, normative menţionate anterior. Este evidentă legătu-
unele din aceste reforme legislative solicitate urmează ra dintre principiile inamovibilităţii, imparţialităţii şi
a fi efectuate treptat, dar, totuşi, în termene foarte re- independenţei judecătorului (sigur, este necesar a se
duse, în scopul evitării unor situaţii similare în viitor vorbi despre apartenenţa acestor principii corpului ma-
şi diminuării continue a valorii autorităţii judecătoreşti gistraţilor – adică, şi procurorilor), deoarece nici unul
97
dintre acestea nu se pot realiza în lipsa celorlalte sau şi procurorilor, ce s-ar manifesta prin acordarea unui
măcar a unuia. Principiile enumerate sunt determinato- concediu plătit, în condiţii strict determinate, prin pu-
rii pentru organizarea şi activitatea tuturor domeniilor blicarea unui număr mai mare de subiecte exacte ce
din sfera realizării justiţiei. Sarcina justiţiei de a fi in- sunt selectate la momentul începerii procesului de eva-
dependentă, imparţială şi inamovibilă urmează a se reluare, prin efectuarea evaluării în formă scrisă sau prin
aliza şi în procesul de apreciere a gradului de vinovăţie înregistrarea video, pentru a face posibilă contestarea
a diferiţilor funcţionari acuzaţi de ilegalităţi comise în rezultatelor şi a obiectivităţii comisiei de atestare.
contextul alegerilor ordinare şi anticipate desfăşurate în Modificările legislative solicitate, orientate spre
statul nostru. Oare societatea va fi sigură de imparţia- ameliorarea situaţiei în sfera autorităţii judecătoreşti
litatea judecătorilor, dacă nu sunt reflectate suficient în naţionale, nu sunt destinate pentru publicul larg, ele
legislaţia naţională principiile inamovibilităţii şi inde- nu vor avea un efect imediat în societate ce ar ridica
pendenţei judecătorilor? popularitatea unui partid sau a unei coaliţii. Aceste
În prezent, în opinia noastră, este necesară o revi- modificări vor avea un efect imediat pentru specialiştii
zuire a tuturor actelor normative menţionate, în scopul iniţiaţi în sfera juridicului şi vor evidenţia explicit ca-
reinstaurării valorii adevărate a principiului inamovibi- lea de dezvoltare pe viitor a Republicii Moldova, vor
lităţii judecătorului şi independenţei autorităţii judecă- contribui la distrugerea „clanurilor” din sfera autorităţii
toreşti în ansamblu. Modificările legislative solicitate judecătoreşti existente la toate punctele principale din
urmăresc următoarele scopuri: domeniu. Vor înţelege, probabil, înşişi judecătorii, pen-
1) selectarea şi pregătirea candidaţilor la funcţiile tru care la etapa actuală nu este primordial nici chiar
de judecător şi procuror prin intermediul unor metode faptul creşterii salariilor, ci mai degrabă micşorarea
transparente ce ar promova libera concurenţă a candi- volumului de muncă, care reprezintă, în sine, cea mai
daţilor în domeniu, evidenţiind drept criteriu funda- eficientă măsură de perfecţionare a calităţii şi eficienţei
mental cunoştinţele şi calităţile morale; actului de justiţie.
2) eficientizarea activităţii Consiliului Superior al Ma- Toate aceste modificări nu prezintă ceva abso-
gistraturii în domeniul autoadministrării judecătoreşti; lut novator, ele fiind reflectate în Carta europeană
3) identificarea organizaţională a Procuraturii, în privind statutul judecătorilor7 drept condiţii cu
scopul obţinerii unei independenţe funcţionale a aces- caracter de recomandare faţă de autoritatăţile ju-
teia, în conformitate cu prevederile Constituţiei; decătoreşti din statele europene. În pofida faptu-
4) stabilirea oportunităţii existenţei unor instanţe ju-
lui că respectivele condiţii sunt bine cunoscute de
decătoreşti specializate;
membrii Consiliului Superior al Magistraturii din
5) accentuarea atenţiei asupra calităţii actului de
Republica Moldova, ele sunt ignorate până în pre-
justiţie în perspectiva reducerii volumului de lucru al
zent. Totuşi, în opinia noastră, respectarea acestei
judecătorului;
Carte reprezintă o condiţie inerentă pentru valori-
6) elaborarea unui sistem obiectiv şi eficient de con-
trol din partea Consiliului Superior al Magistraturii şi ficarea şi sporirea încrederii societăţii în justiţie.
examinarea plângerilor adresate prin implementarea
Inspecţiei judiciare în calitate de organ executiv de Note:
control, stabilirea competenţei exacte a acesteia şi, în 1
Legea cu privire la Consiliul Superior al Magistraturii, nr.947-
special, prin modul de selectare a candidaţilor, cerin- XIII din 19.07.1996 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova,
ţele înaintate urmând a fi mai drastice în coraport cu 2003, nr.186-188/752; Monitorul Oficial al Republicii Moldova
cerinţele iniţiale profesionale ale candidaţilor la funcţia 1996, nr.64/641.
de judecător;
2
Legea privind Institutul Naţional al Justiţiei, nr.152-XVI
din 08.06.2006 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2006,
7) elaborarea unui mecanism transparent de selecta- nr.102-105/484.
re a candidaţilor la funcţiile de judecător şi de procuror, 3
Legea cu privire la statutul judecătorului, nr.544-XIII din
precum şi a unui mecanism transparent de promovare a 20.07.1995. Republicată // Monitorul Oficial al Republicii Moldo-
judecătorilor şi procurorilor; va, 2002, nr.117-119/946; Monitorul Oficial al Republicii Moldova,
1995, nr.59-60/664.
8) acordarea statutului de magistrat judecătorilor şi 4
Legea cu privire la Procuratură, nr.294-XVI din 25.12.2008 //
procurorilor; Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2009, nr.55-56/155.
9) determinarea noţiunii terminologice de „carieră 5
Legea privind organizarea judecătorească, nr.514-XIII din
juridică” şi stabilirea exactă a etapelor de pregătire, atât 06.07.1995 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 1995,
din punct de vedere teoretic, cât şi practic; nr.58/641.
6
Legea cu privire la colegiul de calificare şi atestarea judecăto-
10) formarea unui sistem transparent şi unic de se- rilor, nr. 949-XIII din 19.07.1996. Republicată // Monitorul Oficial
lectare a candidaţilor la funcţiile de judecător şi de al Republicii Moldova, 2003, nr.170-172/693; Monitorul Oficial al
procuror; Republicii Moldova, 1996, nr.61-62/605.
11) stabilirea unor condiţii transparente de pregăti- 7
Carta europeană privind statutul judecătorilor, adoptată la
re iniţială şi continuă a candidaţilor şi a judecătorilor Strasbourg, 8-10 iulie, 1998, www.csm.ro.
98
Cauzele criminalităţii economice

în Republica Moldova
Igor Ciobanu,
C rima, ca şi orice faptă umană, nu este un act

impersonal, ci este actul unui om, care este su-
criminalităţii. El relevă că această problemă este atât de
complexă şi examinarea ei atât de dificilă, încât nu i se
pus influenţei condiţiilor sale organice, mediului său poate da o apreciere unică. Lombroso nu împrărtăşeşte
familial, social, fizic; astfel, infracţiunea nu poate fi ideea că criminalitatea este întodeauna efectul mizeriei,
considerată şi tratată ca o entitate abstractă, juridică, ca susţinând că ea poate fi şi efectul bogăţiei. Criminalul
un act al voinţei libere, ci ca rezultatul, produsul unui înnăscut găseşte mai multă ocazie de a comite crime în
concurs de cauze.1 bogăţie, decât în mizerie, iar criminalul de ocazie – şi
„Actuala perioadă a evoluţiei noastre – scria în mai mult. Lombroso conchide că factorul economic
1992 vestitul criminolog rus I.I. Karpeţ – este perioada are o mare influenţă asupra criminalităţii, iar mizeria
tranziţiilor, perioada nestabilă a economiei şi haosului, şi sărăcia nu sunt cauze principale ale fenomenului,
renunţarea de la „vechile” deprinderi, chiar dacă acestea căci şi bogăţia, mai ales cea obţinută rapid, dă o largă
apără toate formele economiei, neclarităţi în relaţiile contribuţie criminalităţii.3
de proprietate şi altele. Nu este nevoie de a dovedi Nici un tip de societate nu a fost ocolit de crimi-
că aceste perioade în orice societate sunt însoţite de nalitatea economică. Lumea complexă şi dinamică a
creşterea criminalităţii”.2 afacerilor a avut şi va avea o componentă ilegală, fra-
În ţările care se află în procesul de tranziţie la uduloasă, a cărei dimensiune este dificil de cuantificat.
economia de piaţă se agravează crimele economice, Nici o ţară nu a fost ocolită de perioade de recesiune
ele căpătând un caracter tot mai amplu şi mai variat. ce au survenit după trei ani de prosperitate şi relansare
Sfera de influenţă a acestora se extinde asupra noilor economică.
ramuri ale economiei naţionale şi mondiale. Este În fiecare din aceste perioade se dezvoltă diverse
vorba de o tendinţă caracteristică tuturor ţărilor lumii. tipuri de afaceri ilegale: insolvabilitatea intenţionată şi
Aceste forme negative guvernează lărgirea sectorului fictivă, obţinerea şi utilizarea creditelor prin înşelăciu-
economic subteran, în care se obţine o supravaloare, ne, acte de evaziune fiscală şi contrabandă etc. Pentru a
dar nu se achită taxe şi impozite şi de care nu se ţine păstra lichidităţile societăţii sale, omul de afaceri aflat
cont în statistica oficială. Odată cu progresul tehnic şi în dificultate recurge la mijloace frauduloase pentru
evoluţiile economice se shimbă doar structura şi gra- a obţine credite, falsificând bilanţurile contabile ale
dul de impact al infracţiunilor economice, influenţând întreprinderii.
corelaţia economie reală – economie subterană. Nivelul presiunii fiscale asupra agentului economic
Trăsăturile distincte ale infracţiunilor economice, este dat de raportul dintre impozitele plătite de acesta
de la începutul sec. XXI, rezidă în extinderea consi- şi valoarea adăugată de el. Profitul, alături de amorti-
derabilă a acestui fenomen ca urmare a globalizării, zare, constituie elementul principal al capacităţii de
întegrării şi liberalizării rapide a sistemelor economice autofinanţare. Cu cât mai mult profitul brut este afectat
oficiale şi neoficiale. de impozite, cu atât capacitatea de autofinanţare este
Din cauza globalizării economiei, accelerări proce- mai mică, precum şi capacitatea de plată a agentului
sului de liberalizare şi aderării la Organizaţia Mondială economic. Iată de ce interesele directe atât ale contribu-
a Comerţului (OMC), statul nu reuşeşte să adopte din abilului individual, cât şi cele ale agentului economic,
timp mediul intituţional, să preîntâmpine unele infrac- vin în contradicţie cu cele ale statului; impozitul este
ţiuni economice. privit ca pe o constrângere, se naşte tendinţa de a evita
Pentru a înţelege tendinţele criminalităţii economi- aceste impozite şi de aici până la comiterea infracţiu-
ce şi pentru a elabora şi aplica măsuri de combatere a nilor fiscale mai este doar un singur pas.4
acestora, trebuie evidenţiate cauzele şi condiţiile acestui Fiscalitatea excesivă a statului devine un important
fenomen, printre care se enumeră factorii economici. factor al evaziunii fiscale, atunci când contribuabilul
Printre primii care s-au preocupat de influenţa nu mai face faţă la impozitele impuse. În condiţiile
acestor factori asupra criminalităţii a fost C.Lombroso, lipsei de capital, agenţii economici au fost nevoiţi, la
care a fost nevoit să recunoască influenţa lor asupra un moment dat, să se sustragă de la plata obligaţiilor
99
fiscale către stat pentru a putea să-şi continue afacerea a cheltuielilor statelor tranzitorii, inclusiv Republica
şi, implicit, pentru a-şi putea câştiga mijloacele de Moldova, a provocat o creştere mai mare a ponderii
existenţă în Republica Moldova. împozitelor decât în ţările dezvoltate. Dar, cheltuielile
Sistemul de taxare progresiv, prea accentuat, este statului Republica Moldova, ţinând cont de datoriile
de asemenea considerat factor criminogen. În situaţia externe şi problemele Transnistiei, sunt mult mai mari,
în care 80% din beneficii sunt luate de stat, evaziunea nu numai faţă de ţările dezvoltate, ci chiar şi faţă de
fiscală şi contrabanda se dezvoltă uimitor de repede. cele cu o economie tranzitorie.
Fiscalitatea prea ridicată impusă de stat determină Criminalitatea afacerilor nu este influenţată nu-
creşterea infracţiunilor şi, implicit, scăderea valorilor mai de ciclul economic, dar şi de intervenţia statului
băneşti cuvenite, potrivit legislaţiei statului. asupra pieţei. În acest context se subliniază delictele
Intervenţia directă a statului în domeniul reglemen- subvenţiilor, care sunt ele însele un factor criminogen.
tării stricte a exporturilor şi importurilor prin licenţe Absenţa mijloacelor naturale de prevenire a delicvenţei
pe care le eliberează funcţionarii corupţi constituie, de face necesară adoptarea mijloacelor de control adesea
asemenea, factor criminogen.5 insuficiente, în sistemul complex al legislaţiilor sub-
Republica Moldova, fiind una dintre ţările în curs de venţiilor, cu referire mai ales la subvenţiile Comunităţii
dezvoltate, sub presiunea democraţiei, a fost nevoită să Europene.
accepte strategia de dezvoltare socială, să adopte multe
decizii avansate cu privire la servicii şi facilităţi sociale,
al căror rol revine statului. Drept rezultat, au crescut
în mod firesc cheltuielile suportate de stat. Ponderea
cheltuielilor statului în PIB (Produsul Internaţional Note:
Brut) a crescut de la circa 10%, în 1913, la circa 50%, 1
A se vedea: I.Ciobanu. Criminologie. Vol.II. – Chişi-
în 1995. Această tendinţă se menţine şi până în anul
nău: Cartdidact-Reclama, 2004, p.51.
2009. Totodată, cheltuielile statului orientate spre ne- 2
В.Н. Бурлакова, Н.М. Кропачева. Криминология. –
cesităţile sociale ale ţărilor în tranziţie la economia de Санк-Петербург, 2002, p.252.
piaţă, inclusiv Republica Modova, au sporit mult mai 3
A se vedea: I.Ciobanu. Criminologie, p.65.
lent decât în ţările dezvoltate şi depăşeşte 50% din 4
A se vedea: C.Balaban. Evaziunea fiscală: aspecte
PIB (în ţările dezvoltate) şi 25% (în ţările în tranziţie). controversate de teorie şi practică. – Bucureşti: Rosetti,
2003, p.136-137.
Însă, ritmul creşterii cheltuielilor bugetare din ţările în 5
A se vedea: V.Bujor, O.Pop. Criminalitatea economi-
tranziţie este de 2-3 ori mai mare decât în ţările dez- co-financiară, domeniu de cercetare al criminologiei mo-
voltate. De aceea, sporirea mai rapidă, în ultimii ani, derne. – Timişoara: Mirton, 2002, p.10-12.
100
Problema locului de săvârşire şi a momentului

consumativ al infracţiunii prevăzute
la art.286 C.pen. RM
Vladislav Manea,
Î ntrebarea care suscită interesul teoriei şi practicii

dreptului penal este, dacă locul de săvârşire a in-
(care, de exemplu, s-a refugiat în timpul dezordinilor
în masă în locul respectiv de pe teritoriul instituţiei
fracţiunii constituie un semn secundar obligatoriu sau penitenciare).
facultativ al laturii obiective a infracţiunii prevăzute la În altă ordine de idei, spitalele penitenciare şi casele
art.286 C.pen. RM. În alţi termeni, are oare importanţă de arest pot reprezenta locul de săvârşire a infracţiunii
stabilirea locului săvârşirii infracţiunii în procesul de prevăzute la art.286 C.pen. RM. La fel, deţinuţii, în
calificare conform art.286 C.pen. RM? funcţie de calitatea lor procesuală, de tipul peniten-
În primul rând, pe teritoriul instituţiei penitenciare ciarului şi de regimul de detenţie, pot fi antrenaţi la
poate fi săvârşită infracţiunea prevăzută la art.286 muncă în penitenciare sau în afara acestora, în atelie-
C.pen. RM. Aceasta datorită faptului că subiect al acţi- rele şi sectoarele auxiliare, la lucrările de deservire a
unilor, care dezorganizează activitatea penitenciarelor, instituţiilor penitenciare, la întreprinderile din cadrul
poate fi numai persoana care îşi execută pedeapsa cu sistemului penitenciar, precum şi la persoanele fizice
închisoare. Însă, nu toate sectoarele de teritoriu dintr-o sau persoanele juridice cu orice tip de proprietate. Deci,
instituţie penitenciară pot reprezenta întotdeauna locul pe parcursul antrenării condamnaţilor, care îşi execută
de săvârşire a acţiunilor care dezorganizează activi- pedeapsa cu închisoare, la munci în afara penitencia-
tatea penitenciarelor. Or, persoanele, condamnate la rului, locul de săvârşire a infracţiunii analizate nu mai
pedeapsa detenţiunii pe viaţă, îşi execută pedeapsa este instituţia penitenciară.
în penitenciare de tip închis, în sectoare specializa- Privitor la locul săvârşirii infracţiunii examinate,
te, la regim iniţial de detenţie; preveniţii îşi execută este necesar să specificăm că, în regim de resociali-
măsura preventivă a arestării şi în secţiile cu statut de zare, condamnaţii pot beneficia de dreptul de a locui
izolatoare de urmărire penală din cadrul penitencia- împreună cu familia într-un spaţiu locativ separat pe
relor nespecializate. Nici persoanele condamnate la teritoriul penitenciarului sau în apropierea lui. Aşa-
pedeapsa detenţiunii pe viaţă, nici preveniţii nu pot fi dar, în aceste condiţii, la fel este posibil ca în afara
subiecţi ai infracţiunii prevăzute la art.286 C.pen. RM. penitenciarului să fie săvârşită infracţiunea prevăzută
În aceste condiţii, este foarte redusă posibilitatea ca la art.286 C.pen. RM. În situaţia dată, ca victimă a
locul de săvârşire a respectivei infracţiuni să-l consti- infracţiunii poate să apară fie reprezentantul adminis-
tuie sectoarele specializate ale penitenciarelor de tip traţiei instituţiei penitenciare, fie condamnatul pornit
închis, în care îşi execută pedeapsa cei condamnaţi la pe calea corectării, care beneficiază de acelaşi drept
detenţiune pe viaţă, ori secţiile cu statut de izolatoare ca şi făptuitorul.
de urmărire penală din cadrul penitenciarelor nespeci- La fel, mijlocul de transport poate reprezenta locul
alizate. Ipotetic, aceste locuri pot reprezenta locul de de săvârşire a acţiunilor care dezorganizează activitatea
săvârşire a infracţiunii analizate. Însă, pentru aceasta ar penitenciarelor. Două sunt ipotezele care se raportea-
fi nevoie de acumularea câtorva condiţii: 1) persoana, ză la situaţia dată: trimiterea condamnaţilor la locul
care îşi execută pedeapsa cu închisoare, a pătruns ile- executării pedepsei; transferul condamnaţilor dintr-o
gal (de exemplu, ca urmare a unor dezordini în masă) instituţie penitenciară în alta.
pe teritoriul secţiei cu statut de izolator de urmărire Până acum ne-am referit la locul de săvârşire a acţi-
penală din cadrul penitenciarului nespecializat ori al unilor care dezorganizează activitatea penitenciarelor,
sectorului specializat al penitenciarului de tip închis, atunci când, nemijlocit până la săvârşirea infracţiunii
în care îşi execută pedeapsa persoanele condamnate date, este respectat cadrul normativ de rigoare. Există
la detenţiune pe viaţă; 2) această persoană săvârşeşte însă şi ipoteze de alt gen. Astfel, în primul rând, situaţia
infracţiunea nu asupra prevenitului, nici asupra celui premisă poate constă în eschivarea de la executarea
condamnat la pedeapsa detenţiunii pe viaţă. Dar asupra pedepsei a condamnatului căruia i s-a permis să plece
condamnatului pornit pe calea corectării sau asupra pe scurtă durată din locurile de deţinere (infracţiune
reprezentantului administraţiei instituţiei penitenciare prevăzută la art.319 C.pen. RM). În astfel de cazuri
101
nu se exclude ca infracţiunea, prevăzută la art.286 afara penitenciarului, cu trimiterea condamnaţilor la

C.pen. RM, să fie săvârşită în afara penitenciarului (de locul executării pedepsei, cu transferul condamnaţilor
exemplu, pe calea săvârşirii unui atac asupra reprezen- dintr-o instituţie penitenciară în alta, cu aflarea ilegală
tantului administraţiei instituţiei penitenciare) de către a făptuitorului în afara penitenciarului etc.)”.
condamnatul căruia i s-a permis să plece pe scurtă În continuare, ne vom referi la momentul de consu-
durată din locurile de deţinere şi care se eschivează de mare a infracţiunii prevăzute la art.286 C.pen. RM.
la executarea pedepsei. În al doilea rând, situaţia pre- Momentul de consumare a infracţiunii, prevăzute
misă poate consta în evadarea din locurile de deţinere la art.286 C.pen. RM, trebuie caracterizat diferenţiat,
(infracţiune prevăzută de art.317 C.pen. RM). Persoana privitor la fiecare din cele patru modalităţi normative
care îşi execută pedeapsa cu închisoare, în perioada de alternative, descrise la art.286 C.pen. RM. Astfel,
evadare, îşi păstrează statutul procesual de condamnat. momentul de consumare a infracţiunii, prevăzute
De aceea, este cu putinţă, aflându-se în afara peniten- la art.286 C.pen. RM, este momentul: 1) aplicării
ciarului, să comită infracţiunea prevăzută la art.286 violenţei sau ameninţării cu violenţa, în cazul moda-
C.pen. RM (de exemplu, atacând un reprezentant al lităţii de terorizare a condamnaţilor porniţi pe calea
administraţiei instituţiei penitenciare). corectării; 2) săvârşirii atacului exprimând violenţa
În concluzie, se cer a fi formulate următoarele teze: sau ameninţarea cu violenţă, în cazul modalităţii de
instituţia penitenciară nu este unicul loc în care poate fi săvârşire a atacurilor asupra administraţiei; 3) orga-
săvârşită infracţiunea prevăzută la art.286 C.pen. RM; nizării grupului criminal, chiar dacă membrii acestuia
locul de săvârşire a infracţiunii nu este semnul secundar nu au reuşit nici să terorizeze condamnaţii porniţi pe
obligatoriu al infracţiunii în cauză. calea corectării, nici să săvârşească atacuri asupra
Considerăm oportun ca în Proiectul Hotărârii Ple- administraţiei, în cazul modalităţii de organizare a gru-
nului Curţii Supreme de Justiţie, consacrate practicii purilor criminale (în scopul terorizării condamnaţilor
de aplicare a răspunderii penale pentru acţiunile care porniţi pe calea corectării sau al săvârşirii atacurilor
dezorganizează activitatea penitenciarelor, să se ex- asupra administraţiei); 4) participării active chiar şi
plice: „Infracţiunea, prevăzută la art.286 C.pen. RM, la o singură acţiune a grupului criminal, exprimată în
poate fi săvârşită pe teritoriul instituţiei penitenciare terorizarea condamnaţilor porniţi pe calea corectării sau
(inclusiv al izolatorului de urmărire penală, al casei în săvârşirea atacurilor asupra administraţiei, în cazul
de arest, al spitalului penitenciar, al sectorului specia- modalităţii de participare activă la grupurile criminale
lizat al penitenciarului de tip închis în care îşi execută (constituite în scopul terorizării condamnaţilor porniţi
pedeapsa cei condamnaţi la detenţiune pe viaţă, al pe calea corectării sau al săvârşirii atacurilor asupra
secţiilor cu statut de izolatoare de urmărire penală din administraţiei).
cadrul penitenciarelor nespecializate, al zonelor de Propunem ca aceste explicaţii să-şi găsească reflec-
producere ale penitenciarului etc.), în celulele mijloa- tare în Proiectul Hotărârii Plenului Curţii Supreme de
celor de transport special (automobil sau vagon) sau Justiţie a Republicii Moldova, consacrate practicii judici-
în afara penitenciarului (în legătură cu munca prestată are privind aplicarea răspunderii penale pentru acţiunile
de condamnaţi, cu locuirea împreună cu familia în care dezorganizează activitatea penitenciarelor.
102
Principiile de bază ale falimentului

transfrontalier
Victor BURAC,
magistru în drept, lector universitar
Î nzează
contextul transnaţional, dreptul falimentului se ba-
pe anumite principii, unele dintre care aparţin
priorităţi în funcţie de aceasta (lat. secuta ruptura seu
decoctione, creditoris possunt agere ante diem).
domeniului falimentar în genere, altele însă decurgând O altă consecinţă a principiului colectivităţii, ce este
din dimensiunea transfrontalieră ca particularitate a conexă cu regula scadenţei tuturor creanţelor, este prin-
falimentului în cauză. cipiul pari passu al distribuirii masei debitoare: egali-
Gradul înalt de eterogenitate între legislaţiile naţio- tatea creanţelor din cadrul aceluiaşi rang de prioritate, la
nale cu privire la faliment creează pericolul potenţial al distribuire. În acest caz, fiecare creanţă va fi satisfăcută
superficialităţii încercărilor de a generaliza legislaţiile în volumul rezultant din diminuarea valorii creanţei cu
respective pentru evidenţierea unor concepte şi principii valoarea obţinută prin ajustarea aritmetică a valorii in-
ale falimentului transfrontalier.1 Totuşi, unele trasături, tegrale a creanţelor din categoria respectivă la valoarea
comune pentru toate statele, pot fi cu o cauţiune re- obţinută din realizarea masei debitoare. Este lesne de
zonabilă deduse în rezultatul unui studiu comparat al observat că în asemenea condiţii proporţia reducerii va
normelor naţionale cu privire la falimentele cu element fi similară pentru toate creanţele din categoria repsecti-
de extraneitate. vă – fiecare creditor va primi o parte din creanţele sale,
1. Principii generale calculată pro rata prin utilizarea unui algoritm similar
Probabil, una dintre trăsăturile comune pentru toate pentru toţi creditorii categoriei respective.5 Creanţele
legislaţiile în materie de faliment este recunoaşterea din următoarea categorie de prioritate vor beneficia de
caracterului colectiv al procesului falimentar – ceea ce acelaşi tratament, cu unica deosebire că masa debitoare
în doctrină este desemnat ca principiul colectivităţii va fi în cazul lor diminuată cu suma, necesară pentru
falimentului. Principiul respectiv se bazează pe re- satisfacerea maximă a creanţelor din categoria superi-
cunoaşterea faptului că insolvabilitatea ca fenomen oară de prioritate; or, daca după distribuirea masei între
economic constituie un exemplu al problemei totalităţii creanţele de prioritate superioară nu a mai rămas nimic,
(engl. common-pool problem), ce apare ori de câte ori aceasta va însemna neachitarea creanţelor categoriilor
mai mult decât o persoană are dreptul asupra unuia şi inferioare de prioritate.
aceluaşi volum limitat de resurse – situaţie în care efi- Principiul colectivităţii este comun pentru toate legile
cienţa solicită acţiuni comune ale tuturor creditorilor cu falimentare naţionale, trecând fir roşu prin procedurile de
preferinţă faţă de cele individuale2 (i), un anumit nivel de faliment stabilite de aceste legi: el stă la baza distribuirii
îndepărtare a debitorului de la gestiunea patrimoniului masei debitoare în cazul procedurii lichidării judiciare, el
său3 (ii) şi un anumit nivel al controlului extern exercitat constituie, de asemenea, fundamentul pentru procedurile
de o persoană specială autonomă atât faţă de creditori, cât falimentare alternative lichidării judiciare – cea mai frec-
şi faţă de debitor – administratorul, şi de către instanţele vent întâlnită în legislaţiile naţionale fiind concordatul,
judiciare.4 Prin aprecierea tutoror titularilor de creanţe încheiat între debitor şi creditorii săi.6
împotriva debitorului drept membri ai unei entităţi co- Un alt principiu comun pentru legislaţiile în materie
lective, legislaţia falimentară transformă ceea ce anterior de faliment este principiul supravieţuirii priorităţii
forma o totalitate de relaţii juridice separate între fiecare creanţelor, achiziţionate legal, după iniţierea procesului
creditor, pe de o parte, şi debitorul, pe de alta, într-o falimentar. Cu alte cuvinte, prioritatea oferită de legea
relaţie socială ce le înglobează pe toate împreună – cu naţională creanţelor personale sau contractuale se perpe-
scopul eficientizării gestiunii şi distribuirii patrimoniului tuează după apariţia situaţiei de faliment, cu consecinţa
debitorului falit. rămânerii intacte a drepturiloor in rem sau a altor drepturi
O consecinţă notorie a acestei transformări este anu- patrimoniale, constituite înaintea procesului falimentar
larea semnificaţiei juridice a consecutivităţii cronologice şi după iniţierea acestuia. Creditorilor garantaţi li se
a apariţiei creanţelor faţă de debitor – regulă inclusă în menţine astefel posibilitatea protejării – iniţial urmărită
toate legislaţiile falimentare, conform căreia la momentul prin constituirea garanţiilor sus-menţionate – de riscurile
declarării falimentului toate creanţele devin scadente nesatisfacerii creanţelor lor. Modalitatea de implementa-
(regula scadenţei tuturor creanţelor), fără a ţine seama re a acestui principiu este totuşi diferită de la o legislaţie
de momentul apariţiei lor şi, deci, fără acordarea oricărei la alta: în unele legislaţii este prevăzută excluderea credi-
103
torilor asiguraţi de la participarea în procesul falimentar interesele (sau alte circumstanţe relevante) ale debito-
în legătură cu satisfacerea creanţelor garantate înainte de rului prezintă o proximitate maximă10, conform lex fori
începerea distribuirii masei debitoare; în alte legislaţii concursus, pune sub semnul întrebării securitatea juri-
naţionale creanţele garantate sunt plasate înaintea celor- dică a creditorilor care la momentul tranzacţionării cu
lalte creanţe, în normele referitor la prioritatea satisface- debitorul se bazau pe legislaţia lor naţională în ceea ce
rii creanţelor.7 Logica acestui principiu se explică prin priveşte remediile juridice de recuperare a datoriei. Mai
necesitatea menţinerii securităţii juridice a creditorilor mult ca atât, unitatea procesului falimentar e de natură să
referitor la valabilitatea garanţiilor in rem constituite creeze dificultăţi practice în gestiunea masei debitoare,
pentru protejarea creanţelor lor – element necesar pentru aflate sub incidenţa jurisdicţiilor străine – situaţie în care
menţinerea unui sistem de credit asigurat. costurile gestiunii „de la distanţă” a acestor patrimonii
Un alt principiu este principiul unităţii procesului conduc la concluzia că administrarea masei debitoare
falimentar, exprimat prin regula transmiterii instanţei locale (conform legii locale) ar fi mai eficientă din punct
ce examinează cazul cu privire la faliment a tuturor de vedere economic.
cazurilor şi dosarelor examinate de alte instanţe, având Finalmente, trebuie de ţinut cont de reticenţa tradiţi-
ca obiect pretenţii patrimoniale sau cereri de executare onală a legislaţiilor naţionale falimentare, în acordarea
silită, împotriva debitorului insolvent. efectului extrateritorial deciziilor judiciare străine de-
2. Principii speciale claratorii de faliment, în ceea ce priveşte patrimoniul
Evoluţia principiilor falimentului transfrontalier a aflat sub jurisdicţia lor. În absenţa unor relaţii bazate pe
mers pe calea juxtapunerii a două seturi distincte de tratate internaţionale, raţiunile pragmatice ale pluralităţii
tind să prevaleze asupra concepţiilor idealiste ce apără
principii – cele elaborate în doctrină, pe de o parte, şi cele
principiul unităţii, cel puţin în prezent.
elaborate de jurisprudenţă, pe de altă parte (cu începere
Iată de ce sarcina primordială a tuturor eforturilor
din secolele XVIII-XIX).
de uniformizare a regimului juridic al falimentului
Primul paradox istoric este juxtapunerea între prin-
transfrontalier a devenit „concilierea” acestor două
cipiul unităţii procesului falimentar transfrontalier şi
principii, prin crearea unui sistem care ar permite coor-
principiul pluralităţii proceselor falimentare concu-
donarea eficientă a proceselor falimentare concurente
rente, iniţiate în diferite ţări străine în privinţa unuia şi şi, pe cale de consecinţă, ar facilita atingerea de facto a
aceluiaşi debitor.8 unităţii lor. Această soluţie ar putea depăşi inconveni-
Primul principiu are la bază ideea acordării unei juris- enţele sus-menţionate ale principiului unităţii (costurile
dicţii exclusive asupra cazului de faliment unei singure ridicate ale procesului falimentar, şi posibila discriminare
instanţe, ceea ce ar simplifica mult soluţionarea pro- a creditorilor străini).
blemelor legate de conflictele de legi, nivelul diferit de Al doilea paradox11 constă în contradicţia între prin-
protecţie a unor sau altor categorii de creditori (oferit de cipiul universalităţii efectelor falimentului transfronta-
diverse legislaţii naţionale); în acelaşi rând, ar dinamiza lier şi principiul territorialităţii acestor efecte.12
şi eficientiza soluţionarea cazurilor de către instanţe. Primul principiu, după cum poate fi dedus din for-
Al doilea principiu reiese din necesitatea iniţierii şi mularea lui, indică asupra faptului că decizia de faliment
gestiunii concurente a proceselor falimentare în toate trasnfrontalier, emisă de instanţa judiciară, beneficiază de
statele unde debitorul işi are domicilii sau sedii comerci- efecte juridice „universale” (adică de extrateritorialitate
ale, sau chiar activităţi comerciale separate (ex., filiale, nelimitată) asupra întregului patrimoniu al debitorului
reprezentanţe etc.). Principiul respectiv se fundamen- (amplasarea geografică a acestuia neprezentând nici o
tează pe ideea autonomiei proceselor falimentare con- relevanţă). O asemenea ambiţie transcendentă se con-
curente (1) şi a coordonării acestora în scopul atingerii fruntă cu aceleaşi contraargumente, care sunt aplicabile
optime a scopurilor falimentului transfrontalier (2). şi principiului unităţii falimentului – legislaţiile naţio-
Din punct de vedere istoric, principiul unităţii a apă- nale, cu foarte puţine excepţii, nu acceptă fără echivoc
rut primul, fiind recunoscut chiar de primele tratate în vocaţia extrateritorială a deciziilor falimentare emise de
domeniul falimentului transfrontalier.9 În plus, aparent, instanţele străine (mai ales în privinţa imobilelor aflate
principiul în cauză este în armonie cu principiul colec- sub jurisdicţia naţională).13
tivităţii procesului falimentar şi cu ideea tratamentului Pe de altă parte, principiul teritorialităţii presupune
egalitar al creditorilor. fracţionarea efectelor juridice ale deciziilor falimentare,
Totuşi, la o examinare mai atentă devine evident că în limitele teritoriilor jurisdicţiilor care le-au emis. Altfel
principiul gestionării exclusive a procesului falimentar spus, legislaţiile plasate pe principiul teritorialităţii nu
transfrontalier de către instanţa locului, cu care afacerile/ acceptă nici un efect extrateritorial al deciziilor falimen-
104
tare străine, în privinţa patrimoniului debitorului situat Una dintre ultimele soluţii propuse să stabilească un
în aceste state (unele dintre care chiar prevăzând şi vi- compromis lucrativ în baza unei combinări pragmatice
ceversa acestui principiu: lipsa efectelor extrateritoriale ale elementelor din toate principiile sus-menţionate –
ale deciziilor falimentare, emise de instanţele statului Unitatea, Pluralitatea, Universalitatea şi Teritoriali-
în cauză, în afara teritoriului lui14, altele combinând tatea – este aşa-numitul principiu internaţionalist.17
extrateritorialitatea „activă” (adică, efectul universal al Fundamentul principiului internaţionalist se axează
deciziilor falimentare emise de instanţele judiciare ale pe trei concepte de bază:
statelor în cauză) cu refuzul extrateritorialităţii „pasive” menţinerea integrităţii şi intereselor fiecărui sistem
(adică a admiterii aplicării extrateritoriale a deciziilor fa- naţional de drept, prin prevederea posibilităţii aplicării
limentare străine). În alţi termeni, aplicarea principiului extrateritoriale a deciziilor judiciare străine doar cu
universalităţii în cazul deciziilor falimentare emise de acordul autorităţilor din sistemul respectiv. În absenţa
instanţele judiciare ale statului respectiv, combinată cu unui cadru juridic de cooperare stabilit printr-un tratat
aplicarea principiului teritorialităţii în cazurile cererilor internaţional, efectele transfrontaliere ale deciziilor
instanţelor străine de aplicare a deciziilor lor falimentare judiciare străine pot fi acordate prin utilizarea activă a
pe teritoriul statului respectiv.15 normelor de drept internaţional privat din ambele state
Pe cale de concluzie, principiul territorialităţii – deşi în cauză. Prin aceasta principiul teritorialităţii – care,
bazat pe conceptul tradiţional, conform căruia legile stră- după cum a fost indicat supra, este unul din „calcâiele
ine nu pot prin efectul propriu să se aplice pe teritoriul lui Ahile” în uniformizarea regimului internaţional al
altor state (aceasta venind în contradicţie cu unul dintre falimentului transfrontalier – rămâne intact. Totuşi, în
fundamentele dreptului internaţional pulbic – ideea epoca modernă, când statele lumii acordă persoanelor
suveranităţii statelor) – oferă soluţii nesatisfăcătoare fizice şi/sau juridice din jurisdicţia lor posibilitatea de a
pentru problemele juridice specifice ale falimentului avea afaceri şi relaţii comerciale peste hotare – aceasta
transfrontalier. incubă datoria statelor respective de a se implica într-un
Oponentul său – principiul universalităţii – pare mod mai responsabil în edificarea regulilor materiale şi
însă a fi în armonie cu scopurile prosesului falimentar conflictuale, care să fie în armonie cu activităţile transna-
transfrontalier, prin asigurarea gestiunii integrale a ţionale ale persoanelor fizice şi/sau juridice menţionate.
masei debitoare de către o singură instanţă. Totuşi, Altfel spus, legea şi jurisprudenţa trebuie modificate,
examinarea mai apropiată a acestuia scoate în vileag astefl încât să permită instanţelor şi altor autorităţi din
neajunsurile principiului în cauză, anume: inconve- statele respective să răspundă pozitiv la exigenţa men-
nienţa pentru creditorii, care ar prefera declararea ţionată, păstrând totuşi valorile esenţiale ale sistemului
creanţelor sale instanţei locale şi satisfacerea lor de de drept la care aparţin;
pe contul masei debitoare aflate în jurisdicţia instanţei modificarea doctrinei universalităţii, astfel încât
menţionate, mai curând decât participarea „prin cores- aceasta mai curând să complementeze, decât să refuze,
pondenţă” la acest process, menţinând relaţia cu fori principiul teritorialităţii. Propunerea constă în eficienti-
concursus străin. În plus, creditorii locali pot să nu zarea colaborării între diferiţi participanţi într-un proces
ştie de iniţierea procesului falimentar străin, deoarece falimentar transfrontalier, ceea ce ar conduce la o uni-
formalităţile de publicitate ordonate de fori concurus versalitate de facto (depăşind dogma bazată pe cerinţa
au rareori efecte peste hotarele jurisdicţiei respective. extrateritorialităţii de iure);
Finalmente, creditorii locali pot să considere (uneori în al treilea rând, se propune renunţarea la vechile
justificat) că în eventualitatea proceselor falimentare reguli referitor la contradicţia unitatea vs. pluralitatea.
străine ei vor beneficia de un tratament discriminatoriu Nici unul din aceste principii nu trebuie să ocupe un loc
comparativ cu creditorii de naţionalitatea locului unde dominant, ci să fie apreciat ca o soluţie potenţială, în func-
este examinat cazul dat.16 ţie de circumsanţele cazului. Astefel, dacă dispersarea
Prin urmare, necesitatea găsirii unui compromis afacerilor debitorului este de o aşa natură încât să determi-
rezobabil între principiile universalităţii şi teritorialităţii ne ineficienţa economică a gestionării mai multor procese
efectelor deciziilor de faliment ale instanţelor străine – falimentare în diferite ţări, atunci în interesul creditorilor
concluzie similară cu cea referitor la contradicţia între este de a iniţia şi conduce un proces falimentar unic (şi
principiile unităţii şi pluralităţii proceselor falimentare – viceversa). Cu alte cuvine, criteriul eficienţei, stabilit în
este un imperativ pus în faţa comunităţii internaţionale funcţie de raportul între masa debitoare şi costul total al
în cadrul eforturilor de elaborare a unui cadru juridic proceselor falimentare concurente, trebiue să stea la baza
internaţional echilibrat pentru gestionarea proceselor alegerii între utilizarea doctrinei unităţii, sau, din contra,
falimentare cu dimensiune transfrontalieră. a pluralităţii. Această atitudine flexibilă necesită modifi-
105
carea regulilor de drept internaţional privat în fiecare stat, 8

Totuşi, principiile sus-menţionate au semnificaţia simbolizării a
în direcţia permiterii „jonglării” sus-menţionate, pentru a două poziţii extreme mutual incompatibile într-un proces falimentar
internaţional. Confruntarea între aceste două principii în forma sa
proteja interesele creditorilor. În acest sens, un model din „pură” nu este regăsită în nici o legislaţie falimentară naţională; în
ce în ce mai frecvent utilizat de legiuitorii naţionali este toate cazurile, legislaţiile naţionale falimentare „combină”, într-o
cel bazat pe dualismul proceselor falimentare „primar” manieră ce variază de la ţară la alta, principiile sus-menţionate.
9
Începând cu tratatul din 9 mai 1715, dintre Franţa, cantoanele
şi „secundar” 18, interconexiunea între care asigură o
catolice elveţiene şi provincia Valais. Dacă în primele tratate acest
universalitate de facto. principiu era formulat într-o redacţie ce permitea excepţii de la
Principiul internaţionalist este, deci, acela care, aplicarea lui (a se vedea: tratatul din 1715 şi cele ulterioare), în
prin substituirea unei atitidini dogmatice flexibilităţii şi „concordatele” încheiate în perioada anilor 1804-1810 principiul
unităţii dobândeşte forma sa modernă.
pragmatismului, tinde să combine elementele celorlalte 10
Problema stabilirii unui aşa centru al intereselor principale ale
patru principii ale falimentului transfrontalier, pentru debitorului nu trebuie să fie subestimată – aceasta constituie tema
a oferi o soluţie maxim de lucrativă, care să asigure o dezbaterilor doctrinare până în prezent.
balanţă rezonabilă şi eficientă a protecţiei intereselor
11
Contradicţia de bază constă mai curând nu între principiile
universalităţii şi territorialităţii, ci între aspiraţiile pragmatice ale
tuturor părţilor implicate într-un proces falimentar cu legislaţiilor naţionale de a limita efectul extrateritorial al deciziilor
dimensiune transnaţională – strategie pentru gestionarea judiciare străine în materie de faliment pe teritoriul lor şi scopul de
acestor falimente în mileniul trei. bază al procesului falimentar transfrontalier – controlul asupra inte-
Implementarea acestui principiu este imposibilă fără gralităţii masei debitoare, pentru asigurarea unei gestiuni şi lichidări
cât mai efeiciente a acesteia, şi, ca rezultat, satisfacerea maximă a
implicarea activă a judecătorilor din diferite state, deoa- creanţelor creditorilor.
rece doar activismul şi iniţiativa lor pot asigura un răs- 12
Unii autori au evidenţiat acest principiu drept contradicţie de
puns la exigenţele noi ale falimentelor transfrontaliere. bază în dreptul falimentului transfrontalier. A se vedea: M.Bogdan.
International Bankruptcy Law in Scandinavia în International and
Comparative Law Quaterly. Vol.34. Part 1. – London, 1985, p.49.
Note: 13
După cum s-a indicat în doctrină, deşi în legislaţiile naţionale
1
După cum sistemele de drept ale contemporaneităţii se divizează falimentare sunt frecvente normele ce conferă efecte extrateritoriale
în diferite tradiţii, sau „familii” (ex., tradiţia common law, tradiţia deciziilor de faliment emise de instanţele judiciare ale acestora, totuşi
dreptului continental, tradiţia latinoamericană etc.), tot aşa aceste nici un stat din lume deocamdată nu a acceptat unilateral aplicabi-
legislaţii se clasifică şi din punctul de vedere al acceptării unor sau litatea extrateritorială a deciziilor falimentare emise de instanţele
altor principii ce determină atitudinea legiuitorului din ţările respec- străine. A se vedea: I.Fletcher. Insolvency in Private International
tive faţă de falimentele internaţionale. Ca efect, legislaţiile cu privire Law. – Oxford, 1999, p.12.
la falimentul transfrontalier din familia common law diferă, uneori 14
Ex., fosta lege falimentară a Japoniei din 1922, în secţiunea 3.
substanţial, de legislaţiile de inspiraţie continentală în domeniu. A se vedea: K.Nadelmann. Bankrutpcy treaties // University of Penn-
2
Aceasta decurge din riscul pe care îl prezintă executarea sepa- sylvania Law Review, 1944, nr.93, p.325.
rată asupra debitorului de către creditor – în acest caz e posibil ca un 15
Ex., legea Olandei cu privire la faliment (a se vedea: I.Fletcher.
creditor norocos sau diligent să valideze întregul activ al debitorului. Cross-Border Insolvency: National and Comparative Studies (Re-
Pentru detalii, a se vedea: I.Turcu, Reorganizarea şi lichidarea judi- ports delivered at the XIII International Congress of Comparative
ciară. – Bucureşti, 1996, p.29 et seq. Law, Montreal 1990), Part II. – Oxford, 1992, p.187-188, 196-198;
3
Ca rezultat al falimentului, debitorul este în mod necesar privat legea Suediei cu privire la faliment. Ibidem, p.206-214.
de libertatea de a-şi gestiona afacerile, pentru a elimina riscul agra- 16
Ex., obstacolul formidabil în calea recunoaşterii deciziilor
vării dezechilibrului său financiar. Ibidem.
falimentare străine – creanţele fiscale, care au în majoritatea cazu-
4
Pentru o expunere clasică a problemei totalităţii a se vedea:
rilor prioritate faţă de celelalte (fiind executate conform legii ţării
T.H. Jackson. The logic and Limits of Bankrutpcy Law. – New York,
de origine a creanţelor): transferul necondiţionat al patrimoniului
1986.
debitourlui jurisdicţiei străine (unde creanţele fiscale locale nu vor
5
Egalitatea menţionată a creditorilor fiind exprimată prin maxima
mai beneficia de prioritate) va fi apreciat cu foarte mari rezerve de
latină par est condicio omnium creditorium.
orice stat. Drept soluţii posibile din acest impas, a fost propusă men-
6
În cazul concordatului, supremaţia principiului colectivităţii
ţinerea universalităţii cu anumite restricţii (ex., menţinerea dreptului
se manifestă în faptul că cvasitotalitatea legislaţiilor naţionale în
creditorilor locali de a constitui dreptul de retenţie asupra bunurilor
domeniu prevăd interzicerea validării de către instanţă a acordului
locale ca titlu de garanţie a satisfacerii creanţelor lor, sau a dreptului
de concordat, în situaţia în care acesta încalcă drepturile minorităţii
de iniţiere a unui proces falimentar (distinct) local; sau cu condiţia
creditorilor (ce au votat contra concordatului sau nu au participat în
ca patrimoniul local să fie distribuit conform legii locale – ceea ce
genere la votare). Numai în cazul în care moratoriul prevede condiţii
ar însemna universalitatea procesului falimentar transfrontalier, cu
egale atât pentru majoritatea creditorilor care au votat pentru, cât şi
rezerva teritorialităţii distribuirii masei debitoare).
pentru minoritatea sus-menţionată, acordul va fi validat dobândind 17
Denumirea sa se bazează pe esenţa principiului în cauză –
forţă juridică şi, ca efect, obligativitate pentru toţi creditorii. Concep-
răspunsul colaborativ al tuturor statelor, ale căror interese legale sau
tul obligativităţii moratoriului pentru minoritatea creditorilor care nu
materiale sunt afectate de cazul particular al falimentului transfron-
acceptă concordatul este deseori definită în literatura de specialitate
talier, la exigenţele acestuia.
prin termenul englez „cram-down”. 18
A se vedea: M.Balz. The European Union Conventions on
7
Pentru un studiu comparat al regimurilor judicice ale creanţelor
Insolvency Proceedings // The American Bankruptcy Law Journal.
asigurate prin drepturi in rem, în contextul falimentului transfron-
Vol.70. – Lexington, 1996, p.519-527; D.T. Trauman, J.L. West-
talier, a se vedea: I.F. Fletcher. Cross-Border Insolvency: National
brook, E. Gaillard. Four Models for International Bankrutpcy // The
and Comparative Studies (Reports delivered at the XIII International
American Journal of Comparative Law. Vol.41, nr.4. – California,
Congress of Comparative Law, Montreal 1990). Part II. Oxford,
1993, p.589-590.
1992, p.289-291.
106
Взаимодействие адвоката с подзащитным и

выработка позиции защиты по делу
Татьяна ВИЗДОАГА,
П осле ознакомления с материалами уголовного

дела, исследования доказательственной базы,
личности подзащитного можно использовать следу-
ющие источники информации и пути ее поиска:
выявления процессуальных ошибок, формирования 1) сведения биографического характера;
адвокатского досье, защитник приступает к вы- 2) получение и сопоставление сведений о лице
работке собственной позиции по делу. Для этого из различных источников (письменные и устные
в первоочередном порядке выясняется позиция по биографические данные, информация, полученная
делу подсудимого, для чего необходима специаль- из показаний потерпевшего, свидетелей, истории
ная беседа с ним. болезни, личного дела и т.д.; 3) сбор и сопостав-
Нам представляется, что понятия „позиция ление независимых характеристик, в том числе и
защитника” и „позиция защиты” следует диффе- заключения судебно-психологической, судебно-
ренцировать. психиатрической экспертиз, если они имеются в
Позиция защитника – это его мнение по вопро- материалах уголовного дела; 4) анализ учебной,
сам вины и ответственности обвиняемого, которое трудовой (производственной, коммерческой и пр.)
он отстаивает всеми законными средствами и деятельности лица, его отношение к учебе (труду),
способами. Позиция защитника предопределяет успехи (в том числе в спорте), способности, склон-
предстоящую тактику в судебном разбирательстве ности к какому-либо виду деятельности или их
по конкретному уголовному делу. отсутствие; 5) непосредственное наблюдение за
Позиция защиты – это совместно выработанное человеком, изучение его логики рассуждения – ха-
отношение защитника и подзащитного к предъяв- рактером оценок, реакции на те или иные обстоя-
ленному обвинению, к юридической квалификации тельства его речью и эмоциями.
деяния и к обстоятельствам доказанности или не- Определяя различные ситуации поведения под-
доказанности деяния, отягчающим или смягчаю- защитного в ходе судебного разбирательства, кратко
щим ответственность, а также освобождающим от остановимся на наиболее типичных.
уголовной ответственности. Если подзащитный на уголовном преследо-
При этом, позиция защитника и позиция за- вании виновность не признавал, необходимо вы-
щиты не являются некой жесткой конструкцией яснить, какими доказательствами он собирается
и формируются на протяжении всего судебного оперировать, отстаивая свою невиновность. Для
разбирательства. Обязательно следует учитывать этого защитнику необходимо провести проверку
и тот факт, что ситуация судебного расследования этих доказательств на предмет их соответствия
имеет динамический характер и по мере проведения требованиям закона. Поскольку после такой про-
судебного разбирательства возникает качественно верки часть доказательств, на которые рассчитывал
новая ситуация, имеющая более полную информа- обвиняемый, могут оказаться недопустимыми, то
ционную базу. встанет вопрос о поиске новых доказательств, ко-
Вырабатывая совместную позицию защиты, не- торые соответствуют требованиям закона.
обходимо получить какую-либо информацию о лич- Обязательно нужно выяснить, какую позицию в
ности подсудимого, построить информационную суде займет подзащитный: будет ли он признавать
модель его личности, провести биографический вину полностью, частично, либо вообще не при-
анализ личности подзащитного. Биографический знавать, будет ли он придерживаться тех показаний,
анализ представляет собой сбор и систематизацию которые давал на уголовном преследовании, либо
сведений биографического характера, характери- будет их менять, будет ли он вообще давать пока-
зующих личность в связи с рассматриваемым в зания и какие. Защитник обязан разъяснить подза-
судебном заседании преступлением. Для наиболее щитному, каковы будут последствия того или иного
полного изучения личности подзащитного, весьма его действия, но в любом случае решение должен
эффективен метод моделирования. Для этого це- принимать сам подзащитный. Для этого защит-
лесообразно построение информационной модели нику следует проанализировать вместе с ним все
личности подзащитного. чтобы построить модель показания, которые подзащитный давал в ходе до-
107
судебного производства, имеющиеся в материалах зицию; г) не признать виновность и отказаться от

уголовного дела. В различных вариантах они могут дачи показаний; д) признать виновность частично и
содержать: а) последовательное признание вины во дать показания; е) признать виновность частично и
всех показаниях и полное раскаяние, а также актив- отказаться от дачи показаний; ж) вообще отказаться
ная помощь органам уголовного преследования, от дачи каких-либо показаний.
возмещение ущерба; б) сначала признание вины, Для выбора оптимального варианта поведения
раскаяние, помощь органам уголовного преследо- подзащитного, защитник должен совместно с под-
вания в изобличении соучастников преступления, защитным смоделировать возможные ситуации
в последующем отрицание вины и отказ от данных судебного заседания. При этом обязательно следует
ранее показаний; в) сначала отрицание вины, а за- учитывать то, что судебный процесс имеет дина-
тем ее признание; г) частичное признание вины; мический характер, и по мере проведения в ходе
д) отказ от дачи показаний. судебного расследования тех или иных действий
В процессе выработки совместной позиции возникает качественно новая ситуация, имеющая
защиты по делу, защитник должен разъяснить более полную информационную базу.
подзащитному его права в судебном заседании.
Кроме того, защитником должны быть приняты во
внимание возможные варианты поведения подза-
щитного: Литература:
а) признать свою виновность и дать показания по
существу предъявленного обвинения; б) признать 1. В.Д. Адаменко. Сущность и предмет защиты
обвиняемогo. – Томск, 1983.
свою виновность, но отказаться давать показания 2. Защита по уголовному делу: Пособие для адвокатов
по существу предъявленного обвинения; в) не при- / Под ред. Е.Ю. Львовой. – Москва,1998.
знать виновность по предъявленному обвинению 3. С.А. Калачев, Е.С. Калачев. Адвокат в уголовном
и дать показания, обосновывающие занятую по- процессе. – Москва, 2001.
108
Semnificaţia contenciosului administrativ

într-un stat de drept
Gheorghe Costachi,
Diana Stratulat,
doctorand
S tatul, pe parcursul istoriei, până la perioada mo-

dernă, a dominat persoana ce se afla într-o stare de
Legea Fundamentală a Republicii Moldova, adoptată în
1994, în art.53 alin.(1). Paralel, a fost adoptată şi Legea
inferioritate, subordonare şi „ascultare” faţă de acesta, cu privire la petiţionare, care a fost apreciată de către
indiferent de raţiunile şi justificările (sau în lipsa oricăror unii specialişti în domeniu (dr., conf. univ. M.Orlov)
justificări) a unei asemenea situaţii. În perioada modernă ca fiind de natură să împiedice fondarea şi dezvoltarea
s-a pus începutul reevaluării relaţiei stat-persoană şi, în instituţiei contenciosului administrativ şi a principiului
rezultat, a demarat procesul de diminuare a inegalităţii responsabilităţii statului.
dintre autorităţile publice, ce deţin monopolul forţei de Cu toate acestea, o primă reglementare în republica
constrîngere, şi persoană. noastră de natură să consacre un regim juridic adecvat de
Astfel, acum două sute de ani şi mai bine, odată cu soluţionare a litigiilor dintre administraţie şi cei adminis-
principiul separaţiei puterilor în stat, care a destrămat traţi născute din acte de putere publică este considerată
puterea absolută a regilor, s-a pus şi problema responsa- a fi Legea contenciosului administrativ.
bilităţii statului în faţa particularilor. Semnificaţia deose- Fiind un domeniu nou de reglementare, legea trasează
bită a acesteia a determinat valorificarea ei ca fiind drept scopul de bază al instituţiei contenciosului administra-
unul dintre principiile Revoluţiei Franceze de la 1789. tiv, şi anume: „contracararea abuzurilor şi exceselor de
Cu toate acestea, principiul dat nu şi-a găsit o exprimare putere ale autorităţilor publice, apărarea drepturilor per-
practică imediată. Abia în a doua jumătate a sec. al XIX- soanei în spiritul legii, ordonarea activităţii autorităţilor
lea (mai ales după decizia Blanco din 1873) este pusă în publice, asigurarea ordinii de drept” (art.1 alin.(1)). În
aplicare teoria răspunderii statului pentru daune. plan teoretic, acest scop este demn de invidiat de orice
Este cazul contenciosului administrativ, instituţie ce stat democratic, în practică, însă, se va realiza cu ade-
a cunoscut de-a lungul timpului o dezvoltare diferită atât vărat doar atunci, când autorităţile publice şi instanţele
de la stat la stat, cât şi în cadrul unuia şi aceluiaşi stat. de contencios administrativ se vor pătrunde de esenţa
Referindu-ne la Republica Moldova, notăm că, odată acestuia şi vor accepta ideea responsabilităţii statului şi
cu destrămarea Imperiului sovietic, ea şi-a ales calea a rigorilor justiţiei administrative.
democratică de dezvoltare, având drept scop de bază În acelaşi timp, se poate susţine că aportul acestui
instaurarea ordinii de drept şi protejarea drepturilor şi act normativ la dezvoltarea contenciosului administrativ
libertăţilor fundamentale ale cetăţenilor ca valori de este enorm, deoarece: - a creat o instanţă de judecată
bază ale societăţii. specializată, pe principiile existente în practica statelor
În acest sens, eforturile legiuitorului de la 1990 în- democratice; - a asigurat realizarea principiului consti-
coace de a perfecţiona cadrul legislativ şi de a-l aduce tuţional de verificare a actelor administrative de către
în concordanţă cu normele şi standardele democraţiilor instanţe specializate şi supunerea acestora controlului
moderne nu pot fi negate. Astfel, sub influenţa opiniei judecătoresc; - a sporit accesul persoanelor fizice şi ju-
publice mondiale şi sub presiunea forţelor democratice ridice la justiţie; - a oferit posibilitatea de contestare în
interne, s-a impus cu intensitate şi consecvenţă regle- justiţie a actelor administrative ilegale; - a extins cercul
mentarea juridică a răspunderii statului (administraţiei) subiecţilor ce pot contesta deciziile administrative în
pentru erorile, abuzurile şi pagubele aduse particularului contencios administrativ; - a contribuit la sporirea res-
prin actele ilegale ale autorităţilor publice şi ale funcţi- ponsabilităţii autorităţilor administraţiei publice pentru
onarilor acestora. procesele decizionale etc.
E de remarcat în acest sens rolul major al aderării şi Din aceste considerente, Legea contenciosului admi-
ratificării de către Republica Moldova a instrumentelor nistrativ are o importanţă deosebită pentru construcţia
internaţionale şi regionale de protecţie a drepturilor şi statului de drept în ţara noastră. Prin această lege se
libertăţilor omului, care au stat la baza democratizării pune la dispoziţia oricărei persoane un instrument efi-
relaţiilor dintre stat şi cetăţeni. cace împotriva abuzurilor autorităţilor administrative,
O primă formulare clară a principiului responsabilită- creându-se mijloace de restabilire a legalităţii încălcate,
ţii administraţiei în faţa particularului a fost consacrată în de repunere în drepturi a celor vătămaţi prin actele ad-
109
ministrative ilegale, de sancţionare a celor care folosesc judecătoreşti, în principal, de cele de contencios ad-
abuziv competenţa pe care o au în legătură cu emiterea ministrativ. Doar în aşa mod, în viziunea sa, se poate
actelor administrative. menţine echilibrul şi încrederea între cetăţeni şi stat, între
Întru dezvoltarea acestei idei, ţinem să ne referim la administraţi şi cei ce administrează, condiţii esenţiale de
esenţa instituţiei juridice investigate. În acest scop notăm fiinţare a unei societăţi democratice.
că noţiunea de „contencios administrativ” exprimă acti- În mod similar opinează şi unii cercetători autohtoni,
vitatea de soluţionare de către instanţele de contencios care susţin că contenciosul administrativ rezultă din
administrativ, prevăzute de lege, a conflictelor în care principiul separaţiei puterilor în stat, care stabileşte le-
cel puţin una din părţi este o autoritate a administraţiei gătura dintre puterea judecătorească şi cea executivă prin
publice, un funcţionar al acesteia sau un serviciu public modalitatea de control judecătoresc a activităţii organelor
administrativ, conflicte înnăscute din acte administrative administraţiei publice. Deci, contenciosul administrativ
ilegale ori din refuzul rezolvării unei cereri referitoare este instituţia care reprezintă controlul exercitat de o
la un drept recunoscut de lege. putere – cea judecătorească – asupra unei alte puteri prin
În ceea ce priveşte semnificaţia instituţiei date, intermediul cenzurării actelor administrative ilegale.
considerăm important de a sublinia că în dreptul statelor Prin urmare, controlul exercitat de instanţele de
dezvoltate organizarea contenciosului administrativ este contencios administrativ asupra actelor administrative
explicată prin grija de a ocroti interesele particularilor constituie atât o garanţie suplimentară a exercitării depli-
faţă de abuzurile administraţiei. ne de către cetăţeni a drepturilor lor, o protecţie juridică
O asemenea semnificaţie este sugerată de formula împotriva eventualelor încălcări ale acestor drepturi, cât
prin care contenciosul administrativ este consacrat şi o garanţie pentru asigurarea echilibrului între puterile
în Constituţia Republicii Moldova, adică ca drept al statului, a legalităţii în cadrul administraţiei publice,
persoanei vătămate de o autoritate publică (art.53). pentru îmbunătăţirea activităţii organelor administraţiei,
Deci, prin esenţă, contenciosul administrativ este, în a activităţii generale a statului.
primul râd, o instituţie juridică de apărare a drepturilor Respectiv, instituirea contenciosului administrativ în
omului împotriva eventualelor abuzuri ale organelor Republica Moldova s-a impus ca o necesitate evidentă
administraţiei publice şi a funcţionarilor ei. Or, funcţia a timpului, fiind un principiu de bază pentru edificarea
principală a instituţiei respective rezidă în protejarea şi consolidarea unui stat de drept.
drepturilor omului. Un rol deosebit în instituirea şi dezvoltarea acestei
În acest sens, prof. E.Aramă, susţine: „Contenciosul instituţii în cadrul statului nostru le revine, cu precădere,
administrativ este un mijloc foarte important pentru actelor internaţionale din domeniu, la care Republica
apărarea drepturilor omului, ajutându-l să se opună unor Moldova este parte.
autorităţi abuzive şi să obţină câştig de cauză împotriva Astfel, protecţia drepturilor şi libertăţilor omului
abuzurilor şi actelor ilegale ale autorităţilor publice”. împotriva activităţii ilegale a autorităţilor publice îşi are
Respectiv, alţi autori notează că în accepţiune con- suportul în Declaraţia Universală a Drepturilor Omului,
temporană contenciosul administrativ este instrumentul care în art.8 stabileşte: „Orice persoană are dreptul să se
juridic la îndemâna fiecărui cetăţean folosit pentru a fi adreseze în mod efectiv instanţelor judiciare competente
protejat de abuzurile autorităţilor; mijloc fundamental împotriva actelor care violează drepturile fundamentale
de protecţie a drepturilor cetăţenilor, de rezolvare a care îi sunt recunoscute prin Constituţie şi lege”.
conflictelor de interese dintre stat şi particulari. O prevedere similară conţine şi Convenţia Europeană
Din această perspectivă, contenciosul administrativ pentru Apărarea Drepturilor Omului şi a Libertăţilor
nu este altceva decât totalitatea mijloacelor juridice puse Fundamentale, care în art. 13 stipulează: „Orice per-
la dispoziţia cetăţenilor pentru a putea acţiona în vede- soană, ale cărei drepturi sau libertăţi recunoscute de
rea restabilirii ordinii de drept şi a drepturilor lor legale prezenta Convenţie au fost încălcate, are dreptul să se
tulburate prin actele juridice şi faptele materiale ale adreseze efectiv unei instanţe naţionale, chiar şi atunci
organelor administraţiei de stat, intervenite în aplicarea când încălcarea s-ar datora unor persoane care au acţionat
legilor şi în funcţionarea serviciilor publice. în exercitarea atribuţiilor lor oficiale”.
Totodată, rolul şi importanţa acesteia pot fi privite În dezvoltarea celor menţionate, Pactul Interna-
şi din alt unghi de vedere. Astfel, după cum susţine ţional cu privire la drepturile civile şi politice, în
cercetătorul român T.Mrejeru, într-un stat de drept, în art.2 alin.(3) lit.a), stabileşte: „Statele se angajează
care distribuţia puterilor nu este rigidă, ci bazată pe co- să garanteze că orice persoană ale cărei drepturi sau
laborare şi control reciproc, aplicarea raţională şi suplă a libertăţi recunoscute de prezentul Pact au fost violate
principiului separaţiei puterilor impune atât respectarea va dispune de o cale de recurs efectivă, chiar şi atunci
legalităţii de către autorităţile publice, cât şi controlul când încălcarea a fost comisă de persoane acţionând
legalităţii actelor acestora, înfăptuit de către instanţele în exerciţiul funcţiilor lor oficiale”.
110
Respectiv, temeiul constituţional al contestării actelor Răspunderea intervine, în principal, ca finalitate a

autorităţilor publice şi a răspunderii acestora pentru vătă- controlului judecătoresc, exercitat în cadrul procesului
mările aduse prin nesocotirea sau încălcarea drepturilor şi de contencios administrativ şi poate să îmbrace forma
libertăţilor legitime ale persoanei, după cum am enunţat „plăţii despăgubirilor stabilite de instanţa judecătorească
deja, rezultă nemijlocit din art.53 alin.(1) din Constituţia (dacă reclamantul a solicitat acordarea acestora) şi obli-
Republicii Moldova, care prevede: „Persoana vătămată garea autorităţii publice de a emite actul administrativ
într-un drept al său de o autoritate publică, printr-un act solicitat”.
administrativ sau prin nesoluţionarea în termenul legal a Astfel, îndreptăţirea persoanei vătămate într-un drept
unei cereri, este îndreptăţită să obţină recunoaşterea drep- al său de o autoritate publică nu poate fi făcută în alt mod
tului pretins, anularea actului şi repararea pagubei”. decât prin tragerea la răspundere a autorităţii pârâte.
Acest drept este garantat prin instituirea unui con- Prin urmare, răspunderea administrativ-patrimo-
trol judecătoresc asupra actelor administrative, dar şi nială este o formă nouă de răspundere nu doar în
a răspunderii patrimoniale a statului pentru vătămările dreptul administrativ, dar şi în legislaţia ţării noastre,
aduse persoanelor prin fapte ilegale sau erori ale funcţio- a cărei apariţie a fost determinată de instituirea insti-
narilor publici. Dreptul menţionat, după cum susţin unii tuţiei contenciosului administrativ şi care poartă un
cercetători, este o garanţie constituţională de asigurare a caracter complex şi urmează a fi abordată de ştiinţa
celorlalte drepturi şi libertăţi constituţionale, un suport dreptului administrativ într-o manieră multiaspectuală
juridic pentru exercitarea diverselor forme de control şi interdisciplinară.
asupra activităţii autorităţilor publice. Referindu-ne la formele răspunderii în contencios
Dezvoltând prevederile constituţionale, Legea con- administrativ, notăm că acestea sunt recunoscute a fi:
tenciosului administrativ, în art.1 alin.(2), stabileşte: răspunderea autorităţii publice şi răspunderea funcţio-
„Orice persoană care se consideră vătămată într-un drept narilor publici.
al său, recunoscut de lege, de către o autoritate publică, Răspunderea autorităţii emitente a actului adminis-
printr-un act administrativ sau prin nesoluţionarea în trativ ori care refuză să emită un act administrativ se va
termenul legal a unei cereri, se poate adresa instanţei angaja, în principal, prin plata despăgubirilor stabilite
de contencios administrativ competente pentru a obţine de instanţa de contencios administrativ, fie cu prilejul
anularea actului, recunoaşterea dreptului pretins şi repa- soluţionării acţiunii în care cel vătămat a cerut anularea
rarea pagubei ce i-a fost cauzată”. actului administrativ sau obligarea autorităţii adminis-
Reieşind din dispoziţiile normative expuse, putem trative la emiterea unui act administrativ ori la eliberarea
susţine că mecanismul concret de protecţie a drepturilor unui certificat, a unei adeverinţe sau orice alt înscris, fie
omului prin intermediul contenciosului administrativ cu prilejul soluţionării unei acţiuni separate, care are ca
se materializează în anularea actelor administrative ce obiect numai plata de despăgubiri.
lezează drepturile persoanei, recunoaşterea drepturilor Ideea răspunderii autorităţii publice, în general, se
pretinse şi repararea pagubelor ce au fost cauzate par- fondează pe caracterul specific al raporturilor adminis-
ticularilor. Evident, rolul fundamental în cadrul acestui trative (în special, de subordonare) şi pe particularităţile
mecanism îi revine, în special, soluţiei date de instanţa procesului de luare a deciziilor administrative (adesea
de contencios administrativ în cuprinsul hotărârii sale. în mod colegial). În acelaşi timp, este de necontestat şi
În ceea ce priveşte autorităţile publice, contenciosul necesitatea răspunderii individuale (personale) a func-
administrativ are un impact continuu asupra acestora (pe ţionarilor.
tot parcursul procesului judiciar), urmărind contracararea Respectiv, destul de clar la acest capitol se expune
abuzurilor şi exceselor de putere, ordonarea activităţii şi M.Orlov, care susţine că în practica judiciară în conten-
asigurarea ordinii de drept. cios administrativ ideea dominantă este că despăgubirea
Astfel, contracararea abuzurilor şi a exceselor de se face din patrimoniul autorităţilor publice, adică al
putere se realizează prin evaluarea de către judecătorul statului, ceea ce nu este întotdeauna corect. Indirect,
administrativ a puterii discreţionare a autorităţii publice statul poate şi este vinovat că a selectat astfel de funcţi-
pârâte, raportând-o la situaţia de caz concretă pentru a onari care aduc prejudicii, dar în mod direct vinovat este
stabili dacă limitele acesteia sunt depăşite, iar autoritatea funcţionarul care trebuie să răspundă personal.
publică a intrat în zona excesului de putere. Acest fapt Prin urmare, este de competenţa instanţei de con-
nu trebuie interpretat ca fiind o imixtiune în activitatea tencios administrativ de a stabili, în fiecare caz, în mod
autorităţilor, deoarece actul administrativ este anulat doar individual, gradul de vinovăţie a statului (care răspunde
în cazul când este ilegal şi nu inoportun. cu patrimoniul său pentru risc) şi a funcţionarului public
Ordonarea activităţii autorităţilor administraţiei (care răspunde pentru propriile erori cu propriul patri-
publice este realizată, în principal, prin intermediul moniu), aplicând principiile răspunderii administrative,
răspunderii în contencios administrativ. şi nu a celei civile.
111
În aceeaşi manieră şi autorul V.Cobâşnean susţine ipoteza în care aceasta este o justiţie distinctă de cea de
că consecinţele dăunătoare ale faptei ilicite pentru care drept comun.
răspunde un organ al administraţiei publice trebuie să fie Dintre acestea fac parte următoarele principii:
strămutate, până la urmă, asupra funcţionarului vinovat • Principiul responsabilităţii statului, a cărui asigurare
de săvârşirea acelei fapte, împotriva căruia organul de şi realizare constituie baza şi scopul contenciosului ad-
stat obligat faţă de persoana vătămată se poate îndrepta ministrativ. Sub acest aspect, contenciosul administrativ
cu o acţiune în regres, în limita şi condiţiile stabilite de vine să anuleze răspunderea unilaterală a particularului
lege. faţă de stat, caracteristică statelor totalitariste şi să asigu-
Sub acest aspect, însă, răspunderea administrativ- re responsabilitatea acestuia ca parte componentă a prin-
patrimonială a funcţionarului public este grevată de o cipiului răspunderii reciproce a statului şi cetăţeanului.
carenţă destul de evidentă, şi anume: lipseşte consacra- • Prezumţia vinovăţiei statului în materie de anulare
rea legală a procedurii prin care statul să poată chema a actelor administrative.
la răspundere pe funcţionar pentru daunele reparate • Inadmisibilitatea împăcării părţilor, renunţării la
deja, din contul bugetului său, executând hotărârile acţiune şi a scoaterii cererii de pe rol (instituţii folosite
irevocabile ale instanţei de contencios administrativ, pe larg în cauzele de drept comun). Sub acest aspect, într-
ca în cazul răspunderii patrimoniale a statului pentru un stat de drept împăcarea cu nelegiuirile guvernanţilor
erorile judiciare. este inadmisibilă, chiar dacă iniţiativa ar veni din partea
Astfel, existenţa unor măsuri concrete de răspundere persoanei vătămate; cu atât mai mult, o propunere în
a administraţiei pentru daunele cauzate prin acte de acest sens nu poate fi făcută de către instanţă. Justiţia
administrativă are scopul principal de asigurare a lega-
putere publică impune o atitudine mult mai serioasă şi
lităţii în administraţia publică şi nu cel de a o încuraja
exigentă a funcţionarilor publici faţă de atribuţiile cu
la noi fapte ilegale, camuflându-le pe cele existente prin
care sunt învestiţi, faţă de nivelul lor de profesionalism
acceptarea renunţării la acţiune sau împăcării părţilor.
şi necesitatea de perfecţionare continuă a performan-
• Principiul inadmisibilităţii instituţiei martorilor şi a
ţelor profesionale din domeniul de activitate. Faptul intervenienţilor accesorii în materie de anulare a actelor
consacrării în legislaţie a acestei forme de răspundere administrative contestate, rolul cărora s-ar reduce doar
este o garanţie a restabilirii particularului în dreptul său la intimidarea reclamantului şi complicarea examinării
subiectiv vătămat de către o autoritate publică şi sporeşte acţiunii în contencios administrativ.
încrederea acestuia în natura democratică a guvernării. • Principiul promptitudinii examinării litigiilor de
Revenind la impactul contenciosului administrativ contencios administrativ, care presupune că persoana
asupra administraţiei, notăm că un scop final al acestei vătămată de către o autoritate publică nu poate fi ţinută în
instituţii ţine de asigurarea ordinii de drept, care în cazul această situaţie juridică mult timp, deoarece se amplifică
dat este redusă doar la cazurile când autorităţile publice zi de zi nemulţumirea cetăţenilor faţă de puterea de stat,
(guvernanţii) se abat de la normele dreptului. În acest care ar putea degenera în revolte.
sens, controlul judecătoresc asupra executării întocmai • Principiul asigurării de către stat a executării hotărâ-
a legii de către organele administraţiei publice este o rilor judecătoreşti. În acest sens, este important ca într-un
condiţie necesară şi importantă pentru întărirea ordinii stat de drept cetăţeanul să fie sigur că administraţia pu-
de drept. blică execută hotărârile judecătoreşti rămase definitive,
Din cele relatate este evident că rolul şi semnificaţia chiar dacă acestea au fost pronunţate împotriva admi-
deosebită a Legii contenciosului administrativ pentru nistraţiei şi că statul are capacitatea să asigure măsurile
edificarea statului de drept în Republica Moldova sunt necesare pentru executarea acestora.
de necontestat. Totodată, cu toate avantajele pe care le Aşadar, asemenea principii, precum şi altele pe care
prezintă cadrul legal actual al instituţiei date, totuşi el este le va scoate în evidenţă practica judiciară în materie de
grevat şi de o serie de neajunsuri, care reduc considerabil contencios administrativ, trebuie să stea la baza elaborării
eficienţa contenciosului administrativ, în special în ceea şi adoptării unui Cod al jurisdicţiei administrative (după
ce priveşte atingerea scopurilor sale. Sub acest aspect, în modelul Codului jurisdicţiei constituţionale) pentru a pu-
doctrină, în repetate rânduri a fost subliniată necesitatea tea fi judecat statul (administraţia) după alte reguli decât
unor norme procesuale proprii justiţiei administrative particularii, iar instituţia contenciosului administrativ să
(Cod de procedură administrativă), a unor instanţe speci- devină un instrument eficient de asigurare a drepturilor
alizate în contencios administrativ cu magistraţi pregătiţi şi libertăţilor fundamentale ale cetăţenilor.
în domeniu, pentru ca definitiv să se delimiteze justiţia În acelaşi timp, aceasta nu este suficient. Realitatea
de drept comun de cea de contencios administrativ. demonstrează, spre regret, că după multe decenii de
În acest sens, sunt relevante, după cum susţine regim dictatorial prin care a trecut statul nostru, în care
M.Orlov, o serie de principii (materiale şi procesuale), puterea era considerată infailibilă, este foarte dificil de
care trebuie să stea la baza justiţiei administrative, în a implementa prevederile contenciosului administrativ
112
şi de a determina autorităţile publice să conştientizeze 3. L.Lavric. Unele considerente privind instituţia răspunderii
faptul că pot fi chemate în instanţă în calitate de pârât. organelor autorităţilor publice pentru prejudiciul patrimonial cauzat
prin acte administrative individuale. – În: Edificarea statului de drept.
Justiţia continuă şi astăzi să protejeze, mai mult interesele Materialele Conferinţei internaţionale ştiinţifico-practice (Chişinău,
autorităţii pârâte, decât drepturile şi libertăţile persoanei 26-27 septembrie 2003). – Chişinău: Transparency International –
vătămate în litigiile de contencios administrativ. Drept Moldova, 2003 (Tipografia „Bons Offices”), p.179.
rezultat, statul răspunde în faţa particularului, în mare 4. Legea cu privire la petiţionare, nr.190-XIII din 19.07.1994
parte, doar datorită jurisprudenţei Curţii Europene a / Republicată în Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2003,
nr.6-8.
Drepturilor Omului, în cazurile când persoanele vă- 5. Constituţia Republicii Moldova din 29 iulie 1994 // Monitorul
tămate de autorităţile publice din Republica Moldova Oficial al Republicii Moldova, 1994, nr.1.
declanşează un astfel de proces. 6. Declaraţia Universală a Drepturilor Omului, adoptată la New
Astfel, eficienţa acestei instituţii depinde în mod York la 10 decembrie 1948 // Hotărârea Parlamentului Republicii
direct de corpul magistraţilor. În acest sens, se susţine Moldova nr.217-XII din 28.07.1990 (publicată în ediţia oficială
„Tratate internaţionale”, 1998, Vol.I, p.11).
că pentru soluţionarea obiectivă a litigiilor de conten- 7. M.Orlov, Şt.Belecciu. Drept administrativ (pentru uzul stu-
cios administrativ este nevoie de anumiţi judecători denţilor). – Chişinău: „Elena – V.I.”, 2005, p. 234.
sau instanţe specializate, care, pe lângă cunoaşterea 8. A.Baurciulu. Controlul asupra activităţii organelor admi-
jurisprudenţei de drept comun, să cunoască foarte bine nistrative în dreptul comparat. – Chişinău: S. n., 2002 (Fundaţia
însuşi procesul de administraţie, în toată complexitatea Draghişte), p.183.
9. T.Mrejeru. Contenciosul administrativ. Doctrină. Jurispru-
sa, competenţa tuturor organelor administraţiei publice,
denţă. – Bucureşti: ALL Beck, 2003, p.4.
cerinţele de valabilitate a actelor administrative şi princi- 10. V.Zubco, A.Pascari, I.Creangă, V.Cobâşneanu. Ghidul cetă-
piile de bază care guvernează administraţia publică într- ţeanului în contenciosul administrativ. – Chişinău: Ulysse (Combi-
un stat democratic. Pe lângă profesionalismul corpului de natul poligrafic), 2003, p.11.
magistraţi, e necesar şi un pronunţat spirit de echitate şi 11. Convenţia Europeană pentru Apărarea Drepturilor Omului
dreptate manifestat de aceştia în soluţionarea cazurilor de şi a Libertăţilor Fundamentale, adoptată la Roma la 4 noiembrie
1950 / Ratificată prin Hotărârea Parlamentului Republicii Moldova
contencios administrativ, deoarece numai dacă vor acţio- nr.1298-XIII din 24.07.1997 (publicată în ediţia oficială „Tratate
na cu toată responsabilitatea morală, vor reuşi să asigure internaţionale”, 1998, Vol.I, p.341).
legalitatea în cadrul administraţiei publice, ordonarea 12. Pactul internaţional cu privire la drepturile civile şi politice,
funcţionarilor publici şi respectul drepturilor cetăţenilor adoptat la 16 decembrie 1966 la New York / Ratificat de Republica
ca valori fundamentale ale statului de drept. Moldova prin hotărârea Parlamentului nr.217-XII din 28.07.1990,
în vigoare din 26 aprilie 1993 (publicat în ediţia oficială „Tratate
De rând cu aceasta, pentru ca contenciosul adminis-
internaţionale”, 1998, Vol.I, p.30).
trativ să-şi atingă scopurile prestabilite e necesar ca ce- 13. Legea contenciosului administrativ, nr.793/XIV din
tăţenii să nu ezite în nici un caz să profite de posibilitatea 10.02.2000 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2000, nr.57-
de a acţiona în judecată autorităţile publice, indiferent 58/375 (republicată în Monitorul Oficial al Republicii Moldova.
de modul în care îşi imaginează şansele unui eventual Ediţie specială din 03.10.2006, p.30).
câştig de cauză. Acest fapt va fi de natură să intensifice 14. E.Aramă. Cadrul legislativ şi protecţia eficientă a drepturilor
omului. – În: Buletinul Asociaţiei Tinerilor Jurişti, 1997, nr.3.
controlul judecătoresc asupra administraţiei, să spo- 15. V.Cobîşnean. Evoluţia contenciosului administrativ // Ad-
rească, respectiv, responsabilitatea autorităţilor publice ministrarea publică, 2003, nr.1.
pentru respectarea drepturilor omului şi îndeplinirea 16. I.Creangă, C.Gurin. Drepturile şi libertăţile fundamentale.
conştiincioasă a atribuţiilor de serviciu (conştientizarea Sistemul de garanţii. – Chişinău: TISH, 2005 (F.E.-P. „Tipografia
că sunt în serviciul cetăţeanului şi al societăţii) şi, nu Centrală”).
17. A.Dastic. Răspunderea administrativ-patrimonială în con-
în ultimul rând, să contribuie la dezvoltarea societăţii
tenciosul administrativ // Legea şi Viaţa, 2005, nr.9.
civile în cadrul statului nostru, în special a activismului 18. Ghidul funcţionarului public în contenciosul administrativ.
juridic al cetăţenilor. Desigur, în cazul dat, stimularea – Chişinău: Bons Offices, 2005.
cetăţenilor se va datora în mare partea obiectivităţii şi 19. M.Orlov. Răspunderea administrativ-patrimonială – o nouă
justeţei promovate de puterea judecătorească, factor formă a răspunderii în dreptul administrativ. „Administraţia publică:
indispensabil edificării unui stat de drept. aspecte practico-ştiinţifice, probleme şi perspective”, Materialele
Conferinţei ştiinţifico-practice. – Chişinău: CEP USM, 2004.
20. M.Orlov. Curs de contencios administrativ. – Chişinău:
Bibliografie: „Elena-V.I.” SRL, 2009, p.76-77.
1. E.Aramă. Un traseu dificil: de la administraţie la justiţie. – În: 21. M.Orlov. Principii şi elemente de procedură ale justiţiei
Administraţia publică în perspectiva integrării europene. Sesiune administrative. „Administrarea publică şi buna guvernare”, Materiale
de comunicări ştiinţifice (27-28 octombrie 2006). Caietul Ştiinţific, ale sesiunii de comunicări ştiinţifice, 27-28 octombrie 2007. Caietul
2006, nr.1. – Chişinău: S. n. (Tipografia „Elena-V.I.”), 2007. ştiinţific 2/2007. – Chişinău: S. n. (Tipografia „Elena-V.I.”), 2008.
2. M.Orlov, Şt.Belecciu. Drept administrativ (pentru uzul stu- 22. V.I. Prisacaru. Contenciosul administrativ roman. Ediţia a
denţilor). – Chişinău: „Elena – V.I.”, 2005, p. 234. II-a. – Bucureşti: ALL Beck, 1998.
113
Experienţa legislativă a unor state ca posibil

model de perfecţionare a prevederilor
art.190 C.pen. RM
Igor Botezatu,
doctorand
E xperienţa legislativă a altor state poate fi un fac-

tor care să contribuie eficient la perfecţionarea
a victimei. Din această definiţie reiese că legea penală
oferă o apărare mai eficientă drepturilor şi intereselor
reglementărilor autohtone. Însă, uneori, recepţionarea cetăţenilor din categoria socialmente vulnerabilă a
fără discernământ a modelelor legislative, concepute populaţiei. În ipoteza aceleiaşi mărimi a prejudiciului
în alte condiţii economice, politice şi sociale, poate cauzat, circumstanţa agravantă „cu cauzarea de daune
condiţiona blocajul sau regresul în aplicarea eficientă în proporţii considerabile” funcţionează dacă victima
în practică a prevederilor normative autohtone. În acest face parte din această categorie a populaţiei, şi nu
sens, îi îndemnăm pe cei învestiţi cu creaţia legislativă funcţionează dacă victima are o situaţie patrimonială
penală să ia în consideraţie că reperele originale de certă satisfăcătoare. În mod clar, în acest caz se face o discri-
valoare şi utilitate din cadrul legilor penale ale altor minare pe criterii de avere. Dintr-un alt unghi, noţiunea
state trebuie analizate în vederea contribuirii acestora „cu cauzarea de daune în proporţii considerabile” este
la perfecţionarea propriei legislaţii. Totuşi, înainte de extrem de interpretabilă. De fapt, judecătorul este cel
orice receptare a modelelor de împrumut, legiuitorul ar care fixează limitele de aplicare a legii penale, atunci
trebui să cunoască mai bine spiritul poporului pentru când constată prezenţa sau lipsa circumstanţei agra-
care întocmeşte legile şi pe care voieşte să-l aducă vante examinate. În aceste condiţii, judecătorul nu mai
pe calea progresului. Preţioasa moştenire acumulată interpretează legea penală, dar o creează. Prin aceasta,
de veacuri în ce priveşte apărarea penală a celor mai judecătorul îşi depăşeşte competenţele, fiind încălcat
importante valori sociale nu poate fi neglijată şi dată principiul separaţiei puterilor în stat.
uitării. Aplicarea prevederii „aduce o altă persoană la
Studiind experienţa altor state ca posibil model paupertate”, din Codul german, nu implică asemenea
de perfecţionare a prevederilor art.190 C.pen. RM, dezavantaje. În concluzie, propunem ca o prevedere
putem menţiona că există o diferenţă principală între similară să fie stabilită în normele din Capitolul VI al
formularea „aduce o altă persoană la paupertate” de Părţii Speciale a Codului penal al Republicii Moldova.
la pct.3 alin.(3) § 263 din Codul penal german şi „cu Ea ar fi aplicabilă atât în cazul când o persoană avută
cauzarea de daune în proporţii considerabile” de la ar fi adusă la starea de totală sărăcie, cât şi în cazul
lit.c) alin.(2) art.190 C.pen. RM. Or, conform alin.(3) când la aceeaşi stare ar fi adusă o persoană cu situaţie
art.1 C.pen. RM, Codul penal se aplică în conformitate patrimonială modestă. În paralel, ar trebui să opereze în
cu prevederile Constituţiei Republicii Moldova. De continuare agravanta „cu cauzarea de daune în proporţii
asemenea, conform alin.(1) art.5 din Legea Republicii considerabile”. Însă, ar trebui schimbat semantismul
Moldova privind actele legislative, adoptată de Parla- acestei noţiuni. În acest sens, se impune revenirea la
mentul Republicii Moldova la 27.12.2001, apărarea accepţiunea iniţială a conceptului „daune în proporţii
drepturilor, libertăţilor, intereselor legitime ale cetăţe- considerabile” din art.126 C.pen. RM: valoarea, ex-
nilor, egalitatea şi echitatea socială constituie o condiţie primată în bani, a bunurilor materiale sustrase, care
obligatorie a oricărui act legislativ. Considerăm că depăşeşte 250 unităţi convenţionale. Renunţarea, de
definiţia noţiunii „daune în proporţii considerabile” către legiuitorul moldovean, la această accepţie a fost
din art.126 C.pen. RM este în dezacord cu principiile contraproductivă, deoarece a avut ca efect reducerea
constituţionale de egalitate a cetăţenilor în faţa legii şi dramatică a sferei de aplicare a prevederii „cu cauzarea
de separaţie a puterilor în stat. de daune în proporţii considerabile”. Prin aceasta se
Astfel, potrivit art.126 C.pen. RM, caracterul con- ignoră dispoziţia de la lit.e) alin.(3) art.53 din Legea
siderabil al daunei pricinuite se stabileşte luându-se privind actele legislative, conform căreia un Cod trebuie
în consideraţie valoarea, cantitatea şi însemnătatea să se caracterizeze prin caracterul său practic. Dacă
bunurilor pentru victimă, starea materială şi venitul un Cod, inclusiv Codul penal, devine inaplicabil sub
acesteia, existenţa persoanelor întreţinute de ea, alte anumite aspecte, legiuitorul ar trebui să se autosesizeze,
circumstanţe care influenţează esenţial starea materială examinând cauzele acestei lipse de aplicare.
114
În alt context, vom acorda spaţiu analizei reglemen- Preluarea parţială a modului reglementar al escro-
tării care, cu siguranţă, pe parcursul istoriei, a influenţat cheriei din legea penală a Federaţiei Ruse are repercu-
primordial evoluţia concepţiei de escrocherie în legis- siuni negative în planul interpretării şi aplicării corecte
laţia Republicii Moldova. Ne referim la reglementarea a art.190 C.pen. RM. Acum, dilema care se profilează
răspunderii penale pentru escrocherie în conformitate este următoarea:
cu art.159 al Codului penal al Federaţiei Ruse din 1) legiuitorul autohton a folosit termenul „dobândi-
24.05.1996. re” în accepţie restrânsă, având în vedere înţelesul de
La concret, potrivit numitului articol, prin „escro- sustragere, însuşite. Cu alte cuvinte, a avut în vedere
cherie” se înţelege sustragerea bunurilor străine sau dobândirea bunurilor în sensul strict al cuvântului, a
dobândirea dreptului asupra bunurilor străine prin lucrurilor privite în corporalitatea lor. Nu şi a dreptu-
înşelăciune sau abuz de încredere. rilor asupra acestora;
Considerăm că anume acest model de definire a 2) legiuitorul autohton a utilizat termenul „dobân-
noţiunii de escrocherie a fost ales pentru formularea dire” în accepţie extinsă, având în vedere ceea ce în
în art.190 C.pen. RM a definiţiei noţiunii de escroche- limba rusă e denumit „sustragerea bunurilor străine sau
dobândirea dreptului asupra bunurilor străine”. Sau,
rie: „dobândirea ilicită a bunurilor altei persoane prin
altfel spus, a raportat termenul „dobândire” la noţiunea
înşelăciune sau abuz de încredere.” Concluzia despre
„bunuri”, aşa cum aceasta e definită în alin.(1) art.285
influenţare este cu mult mai evidentă, dacă luăm în
al Codului civil al Republicii Moldova, adoptat de
consideraţie că în Proiectul Codului penal al Republicii
Parlamentul Republicii Moldova la 6.06.2002: „Bunuri
Moldova noţiunea de escrocherie era definită altfel:
sunt toate lucrurile susceptibile apropierii individuale
„însuşirea bunurilor altei persoane, prin înşelăciune sau colective şi drepturile patrimoniale”.
sau abuz de încredere”. În realitate, în art.190 C.pen. RM prin „dobândire
Este necesar a menţiona că, având intenţia să fie ilicită” se înţelege „sustragere”. Există o diferenţă doar
originali, autorii textului din art.190 C.pen. RM nu de formă, nu şi de conţinut, între cele două construcţii
au reprodus mot a mot definiţia din art.159 al Codului terminologice. Acţiunea principală din cadrul faptei
penal al Federaţiei Ruse din 24.05.1996. Le-a reuşit să prejudiciabile de escrocherie se exprimă în sustragere.
fie originali, însă consecinţele sunt nefaste. Or, în legea De lege lata, nu există nici un temei pentru a se afirma
penală rusă termenul „dobândire” este utilizat în raport că escrocheria nu este o infracţiune săvârşită prin sus-
cu noţiunea „dreptul asupra bunurilor străine”. În opo- tragere. De lege ferenda, vom putea vorbi despre aceea
ziţie, în art.190 C.pen. RM acelaşi termen se raportează că escrocheria nu mai este o formă a sustragerii doar
la noţiunea „bunurile altei persoane”. Cu alte cuvinte, în în eventualitatea adoptării amendamentelor la legea
legea penală rusă, dreptul asupra bunurilor se consideră penală (amendamentele presupunând abrogarea art.196
obiectul imaterial al infracţiunii de escrocherie. Pe cale C.pen. RM, secundată de formularea dispoziţiei de la
de consecinţă, în contextul acestei legi, componenţa de alin.(1) art.190 C.pen. RM în felul următor: „Cauzarea
escrocherie depăşeşte cadrul componenţei generice de de daune materiale în proporţii mari prin înşelăciune
sustragere. sau abuz de încredere”).
115
Particularităţile angajării răspunderii

subsidiare în cadrul raporturilor
contractuale civile
Sorin Brumă,
doctorand
P ezatălângăexpres
faptul că răspunderea subsidiară este utili-
de articolele din Codul civil în vigoare
direct faţă de locatar pentru garanţiile legale sau
convenţionale inerente unui contract de vânzare-cum-
care reglementează persoana juridică, răspunderea sub- părare”. Totodată, aceasta nu dă locatarului dreptul de
sidiară poate fi dedusă şi din articolele al căror conţinut a rezolva sau modifica contractul de vânzare-cumpărare
se referă la raporturile contractuale. fără acordul locatorului.
Despre răspunderea subsidiară se menţionează indi- La fel, livrarea bunului cu încălcarea condiţiilor
rect în cadrul reglementării raporturilor de administrare contractuale dă dreptul locatarului să rezilieze contrac-
fiduciară. Astfel, în temeiul art.1058 alin.(4) C.civ. RM, tul de leasing. Şi e logic să fie aşa, deoarece, având un
„fondatorul administrării fiduciare şi beneficiarul contract cu societatea de leasing, neobţinând bunul în
răspund pentru acţiunile administratorului fiduciar termenul agreat sau obţinând un bun de calitate proastă,
numai atunci când li se poate imputa un compor- locatarul este îndreptăţit să tragă la răspundere partea
tament ilicit”. În acest caz, răspunderea subsidiară contractantă, în cazul dat, având dreptul să rezilieze
poate fi dedusă din natura relaţiilor dintre fondatorul contractul şi să ceară repararea prejudiciilor. Iar loca-
administrării şi administratorul fiduciar. Răspunderea torul, la rândul său, va trage la răspundere vânzătorul.
în acest raport juridic se limitează la bunurile pe care Vânzătorul, însă, nu răspunde în faţa locatarului şi a
le-a primit în administrare fiduciară fiduciarul, iar în caz locatorului pentru acelaşi prejudiciu.
de insuficienţă a patrimoniului, acestea pot fi urmărite În plus, art.13 alin.(1) lit.c) din Legea 59/2005 dă
în continuare pentru pretenţiile născute în legătură locatarului dreptul de a refuza recepţionarea bunului ce
cu administrarea fiduciară, chiar dacă şi au fost deja nu corespunde condiţiilor contractuale şi de a suspenda
transmise fiduciantului. achitarea ratelor de leasing până când va fi eliminată
La 28 aprilie 2005 Parlamentul Republicii Moldova încălcarea clauzelor contractuale.
a adoptat două acte legislative importante pentru ope- Ca rezultat al analizei date, se cere concluzia că
raţiunile de leasing, acestea intrând în vigoare doar în anume aceste drepturi ale locatarului (rezilierea con-
momentul publicării: la data de 8 iulie 2005. Primul tractului cu repararea prejudiciilor, acţiunea directă
act legislativ este Legea nr.59/2005, care aduce mult împotriva vânzătorului, refuzul de a primi bunul cu
liberalism raporturilor de leasing, şi al doilea – Legea suspendarea achitării ratelor de leasing), acordate de
cu privire la modificarea şi completarea unor acte legis- lege în temeiurile prevăzute mai sus şi reprezintă o
lative, prin care au fost modificate şi completate: Codul măsură de garanţie a locatarului împotriva neexecutării
civil în vigoare, Codul de procedură civilă, Codul fiscal, obligaţiilor de către locator. În cazul în care locatarului
Codul vamal, Legea cu privire la tariful vamal, Legea nu îi este convenabilă rezilierea contractului, dreptul
cu privire la investiţiile în activitatea de întreprinzător, la acţiune împotriva vânzătorului, de asemenea, este
precum şi Legea privind protecţia consumatorilor. privit ca un remediu legal exclusiv în beneficiul lo-
În raporturile de leasing, de asemenea, persistă catarului.
răspunderea subsidiară a vânzătorului faţă de locatar Ţinând cont de faptul că vânzătorul furnizează bu-
(utilizator), în cazul în care locatorul îşi asumă răs- nul direct locatarului, acesta va exercita unele dintre
punderea alegerii vânzătorului. Acest lucru se explică drepturile cumpărătorului generate de contractul de
prin faptul că locatorul, prin alegerea vânzătorului, vânzare-cumpărare încheiat între locator şi vânzător.
garantează utilizatorului calitatea bunului transmis în În acelaşi timp, art.12 alin.(4) din Legea 59/2005
leasing şi, deci, cerinţa despre despăgubire în privinţa stabileşte că locatorul nu poartă răspundere faţă de
calităţii bunului urmează să fie adresată locatorului. locatar pentru modul în care vânzătorul (furnizorul)
În cazurile în care bunul este livrat locatarului cu execută clauzele contractului de vânzare-cumpărare
încălcarea condiţiilor contractuale, acesta are dreptul (furnizare) şi nici pentru prejudiciul adus vieţii şi să-
să acţioneze împotriva vânzătorului. Conform art.927 nătăţii cetăţenilor, bunurilor locatarului sau ale terţilor
alin.(1) C.civ. RM, „vânzătorul bunului este obligat în procesul folosirii bunului, cu excepţia cazurilor
116
în care răspunderea pentru alegerea bunului şi/sau a prejudiciului cauzat prin iregularităţile sechestrului
vânzătorului a revenit locatorului ori când acesta, în- sau ale vânzării.
călcând clauzele contractului de leasing, a intervenit în În norma indicată, legiuitorul a omis, de asemenea,
alegerea bunului şi/sau vânzătorului (furnizorului). În indicarea ordinii prin care vor fi urmăriţi cei responsa-
astfel de cazuri, locatorul poartă răspundere subsidiară bili de evicţiune, adică repararea prejudiciului simultan
cu vânzătorul. de la vânzător şi de la creditorul vânzătorului, căruia
Pornind de la prevederile legale, stabilite în Codul i-a fost transmis bunul. Considerăm corectă soluţia
civil în vigoare, precum că curatela se instituie asupra angajarea răspunderii subsidiare a vânzătorului, care
minorilor în vârstă de la 14 la 18 ani, iar tutorelui şi se face principalul vinovat de evicţiune.
curatorului le revin drepturile şi obligaţiile de părinte Formula răspunderii cumpărătorului în temeiul pre-
în educarea minorului, apare întrebarea despre răspun- vederilor art.820 C.civ. RM: „Cumpărătorul răspunde
derea curatorului pentru acţiunile minorilor în vârstă solidar cu vânzătorul, în limita activelor care i-au fost
de la 14 la 18 ani. Considerăm că şi în acest caz poate transmise, pentru datoriile vânzătorului efectuate până
fi invocată răspunderea subsidiară a curatorilor pentru la vânzarea întreprinderii, iar răspunderea cumpără-
prejudiciile cauzate de minorii care se află în educarea torului prevăzută la alineatul precedent nu poate fi
şi supravegherea lor. exclusă sau limitată prin întelegere cu vânzătorul” o
Considerăm că, de asemenea, nu este clară pozi- considerăm inadecvată. Aceasta deoarece, în cele mai
ţia legiuitorului în cadrul art.703 din Codul civil în dese cazuri, cumpărătorul se află în calitate de debitor
vigoare cu privire la neexecutarea promisiunii de a al creanţelor terţilor, şi faptul că ar trebui să răspundă,
contracta: iniţial, cumpărătorul pentru datoriile vânzătorului
„Contractul încheiat cu încălcarea promisiunii efectuate până la vânzarea întreprinderii, chiar şi în
de a contracta date unei alte persoane este opozabil limita activelor care i-au fost transmise, ar fi un non-
beneficiarului promisiunii fără a-l priva pe acesta de
sens. Logică şi consecventă ar fi instituirea răspunderii
dreptul de a cere promitentului şi terţului de rea-credin-
subsidiare a cumpărătorului în limita acelor active
ţă care a contractat cu ultimul repararea prejudiciilor
primite prin contract, deoarece persoana vinovată de
suferite”.
formarea datoriilor este vânzătorul, şi ar fi oportun ca
Astfel, beneficiarul promisiunii poate cere ambilor
el să răspundă pentru aceasta.
subiecţi, care s-au făcut vinovaţi de încălcarea promisi-
La fel, în raporturile de locaţiune poate fi invocată
unii, repararea prejudiciilor suferite, însă modalitatea de
răspunderea subsidiară, cum ar fi în cazul prevederilor
reparare – solidară, subsidiară sau pe cote-părţi – nu este
specificată de lege. Promitentul şi terţul de rea-credinţă art.883 C.civ. RM: „Locatorul este obligat să repare
sunt codebitori în raport cu beneficiarul promisiunii şi, în prejudiciul care rezultă din perturbarea de către un terţ
cazul cererii de reparare a prejudiciului, ambii sunt obli- a folosirii bunului numai în cazul în care terţul este un
gaţi să-l acopere, fiind antrenaţi într-un eventual proces locatar sau dacă locatorul i-a permis folosinţa bunului
de judecată în calitate de coreclamaţi. Considerăm că, în sau accesul la el”.
acest caz, ar fi oportună invocarea răspunderii subsidiare Locatorul poate fi chemat să repare prejudiciul cau-
a promitentului, care a încălcat promisiunea de a contrac- zat locatarului prin angajarea răspunderii lui subsidiare,
ta şi a încheiat contract cu terţul de rea-credinţă. pentru faptul că un terţ a perturbat folosirea bunului.
Aceeaşi situaţie se desprinde şi din prevederile Acesta răspunde ca debitor de bază, iar locatorul va fi
art.816 C.civ. RM cu privire la dreptul adjudecatarului chemat subsidiar ca debitor accesoriu. Condiţia juri-
la despăgubiri: dică a răspunderii locatorului constă în vinovăţia sa,
(1) Adjudecatarul al cărui drept de proprietate exprimată prin faptul folosirii bunului de către un alt
asupra unui bun dobândit la licitaţie este lezat printr-un locatar, sau dacă locatorul a permis folosinţa bunului
sechestru exercitat de un creditor al vânzătorului poate sau accesul la el unui terţ, contrar prevederilor con-
cere de la vânzător preţul plătit, dobânzile aferente şi tractuale sau legale.
costurile. El poate, de asemenea, obţine preţul, dobân- Condiţiile în care se dezvoltă economia naţională
zile aferente şi costurile de la creditorul vânzătorului impun ca toate persoanele implicate în activitatea de
căruia i-a fost transmis bunul. întreprinzător să poarte răspunderea corespunzătoare
(2) Adjudecatarul poate cere de la creditorul în pentru acţiunile lor, iar interesele creditorilor să fie
a cărui favoare a fost instituit sechestrul repararea apărate în măsura necesară.
117
Informaţia electronică în legislaţia penală

a unor state
Flavius-Vasile Onofrei,
doctorand
L egislaţia penală a Ucrainei, Republicii Belarus,

Federaţiei Ruse şi a Republicii Kazahstan în ceea
Suntem de acord cu sistematizarea propusă şi, ca
urmare, recomandăm ca sintagma „prin intermediul
ce priveşte protecţia informaţiei electronice a cunoscut informaţiei electronice sau cu folosirea tehnicii speci-
transformări esenţiale îndată după adoptarea şi intrarea ale de calculator” să fie introdusă în calitate de semn
în vigoare a codurilor penale actuale, în urma reforme- calificativ în legislaţia penală actuală atât a României,
lor legslative ce au avut loc în anii 1996-2002. cât şi a Republicii Moldova.
Aşadar, cu adoptarea noului Cod penal al Ucrainei, Codul penal al Federaţiei Ruse, adoptat la 24
la 5 aprilie 20011, în special, pentru prima dată în mod mai 1996,5 prin introducerea Capitolului XXVIII al
separat a fost introdus Titlul XVI dedicat infracţiunilor Părţii Speciale „Infracţiuni în sfera informaţiei com-
săvârşite în sfera utilizării computerelor, a sistemelor puterizate”, a reuşit să înlăture lacuna care a existat în
şi reţelelor informaţionale. domeniul protecţiei juridico-penale a informaţiei în
Legislaţia penală a Ucrainei asigură protecţia pro- legislaţia rusă.
ceselor legale de culegere, prelucrare, stocare, păstrare, În doctrina penală rusă majoritatea savanţilor
căutare şi de răspândire a informaţiei electronice. sunt de părere că infracţiunea săvârşită în sfera
Reprezentanţii doctrinei penale din Ucraina au re- informaţiei computerizate este o faptă socialmente
cunoscut unanim accepţiunea, conform căreia noţiunile periculoasă (acţiune sau inacţiune) ce atentează la
„informaţie” şi „suport de informaţie” nu sunt identice, informaţie electronică care îi aparţine statului, per-
deoarece informaţia este un obiect imaterial care, la soanei juridice sau fizice, sau ce atentează la ordinea
rândul său, se conţine şi poate fi transmis în timp şi în stabilită de stat sau de alt proprietar în sfera creării,
spaţiu prin intermediul suporturilor materiale.2 obţinerii sau utilizării acestei informaţii, dacă cele
Mai mult, putem menţiona că Codul penal al Ucrai- săvârşite au cauzat sau au creat pericol real de ca-
nei în privinţă la săvârşirea infracţiunilor în sfera in- uzare a prejudiciilor materiale posesorului acestei
formaţiei electronice nu s-a limitat numai la aceste trei informaţii sau a dispozitivelor tehnice automatizate
componenţe (art.361-363 C.pen.), dar şi a indicat expres în care se conţine, se prelucrează, se transmite sau se
în art.163 C.pen. la posibilitatea încălcării secretului distruge informaţie electronică; ori dacă au condus
corespondenţei, inclusiv prin intermediul reţelelor de la survenirea altor urmări grave.6
telecomunicaţii şi calculatoare. După părerea mai multor savanţi şi practicieni din
Totodată, Codul penal al Republicii Belarus, adop- Federaţia Rusă,7 legea penală actuală trebuie completa-
tat la 9 iulie 1999,3 se caracterizează printr-o diversitate tă cu un articol de sine stătător, care ar prevedea răspun-
amplă a componenţelor de infracţiuni comise în sfera derea penală pentru sabotajul informaţional, obţinerea
informaţiei electronice. În cadrul acestui studiu ne vom ilegală a informaţiei computerizate prin escrocherie şi
strădui să evidenţiem doar anumite momente particu- confecţionarea sau înstrăinarea mijloacelor speciale
lare, fără a supune unei analize juridico-penale amă- pentru efectuarea accesului neautorizat la sistemul sau
nunţite a componenţelor existente în sfera informaţiei reţeaua de calculatoare.
electronice în legea penală a Republicii Belarus. Analiza legislaţiei penale în vigoare a Ucrainei,
E de menţionat că în aceste cazuri informaţia elec- Republicii Belarus şi a Federaţiei Ruse ne-a provocat
tronică (computerizată) este folosită fie în calitate de concluzia, că, în general, infracţiunile informatice se
mijloc al săvârşirii infracţiunilor contra proprietăţii referă la folosirea unuia sau a mai multor calculatoare
(art.212, 214 C.pen.), fie în calitate de obiect imaterial pentru a facilita sau realiza comiterea unei infracţiuni
al infracţiunii (art.458 C.pen.). şi care trebuiesc împărţite în următoarele categorii
Doctrina penală a Republicii Belarus tratează infor- generale:
maţia electronica ca fiind o informaţie care se conţine infracţiuni în care calculatorul este o ţintă (cal-
în sistemul calculatorului sau în alte dispozitive tehnice culatorul sau calculatoarele unei părţi inocente sunt
dacă se asigură descifrarea ulterioară a acestei infor- atacate, exemple incluzând vandalismul sau sabotajul
maţii prin intermediul calculatorului.4 informatic, şantajul etc.);
118
infracţiuni în care calculatorul este o armă sau кримінально-виконавче право / Автореферат дисертації
unealtă a infracţiunii (folosită pentru comiterea de на здобуття наукового ступеня кандидата юридичних
наук. – Київ, 2003, p. 2.
infracţiuni „tradiţionale”, cum ar fi falsul, încălcarea 3
Уголовный кодекс Республики Беларусь от 9 июля
dreptului de proprietate intelectuală, înşelăciune, spă- 1999 года // Переопубликован: Национальный реестр
larea banilor etc.) şi правовых актов Республики Беларусь, 2006, nr.122.
infracţiuni în care calculatorul este incidental în 4
A se vedea: В.Вехов. Проблема определения понятия
comiterea unor infracţiuni (spre exemplu, pentru păs- компьютерной информации в свете унификации
trarea evidenţelor asupra infracţiunilor comise). уголовных законодательств стран СНГ // Уголовное
право, 2004, nr.4, p.15.
În baza celor expuse, recomandăm ca sintagma 5
Уголовный кодекс Российской Федерации от 24
„prin intermediul informaţiei electronice sau cu folo- мая 1996 года // Собрание законодательства Российской
sirea tehnicii speciale de calculator” să fie introdusă în Федерации, 1996, nr.25, art.2955.
calitate de semn calificativ în legislaţia penală actuală 6
A se vedea: М.М. Менжега. Некоторые
atât a României, cât şi a Republicii Moldova. дискуссионные вопросы понятия и содержания
статьи 273 УК РФ (создания, использования и
распространения вредоносных программ для ЭВМ)
// Следователь, 2004, nr.3, p.9-12; Ю.А. Мерзогитова.
Понятие компьютерной преступности // Вестник МВД
Note: России, 2001, nr.5-6, p.84-88; Н.Селиванов. Проблемы
борьбы с компьютерной преступностью // Законность,
1
Уголовный кодекс Украины от 5 апреля 2001 года 1993, nr.8, p.36-40.
// Ведомости Верховной Рады Украины, 2001, nr.25- 7
A se vedea: Г.В. Семенов. Телекоммуникационное
26. мошенничество: введение в проблему // Воронежские
2
A se vedea: М.В. Карчевський. Кримiнальна криминалистические чтения. Вып. 1 / Под ред. О.Я. Баева. –
вiдповiдальнiсть за незаконне втручання в роботу Воронеж: Издательство Воронежского государственного
електронно-обчислювальных машин (комп’ютерiв), университета, 2000, p.100-106; В.И. Федоров. Борьба с
систем та комп’ютерних мереж (аналiз складу транснациональной организованной преступностью
злочину). Спеціальність 12.00.08 – кримінальне право в сфере «высоких технологий» // Прокурорская и
та кримінологія; кримінально-виконавче право / следственная практика, 1999, nr.3, p.29-34; В.С. Карпов.
Автореферат дисертації на здобуття наукового ступеня Уголовная ответственность за преступления в сфере
кандидата юридичних наук. – Харків, 2003, p.14; Д.С. компьютерной информации: Автореферат диссертации
Азаров. Кримiнальна вiдповiдальнiсть за злочини на соискание ученой степени кандидата юридических
у сфере комп’ютерної информацiї. Спеціальність наук. – Красноярск: Красноярский Государственный
12.00.08 – кримінальне право та кримінологія; Университет, 2002, p.11.
119
Funcţionarea instituţiilor democratice

statale în perioada de criză politică:
reglementări şi oportunităţi
Alexandru Arseni,
Î n doctrina constituţională contemporană vorbindu-

se despre instituţiile care asigură democraţia într-un
poporului Republicii Moldova, care o exercită în mod
direct şi prin organele sale reprezentative, în formele
stat se are în vedere următoarele: Parlamentul – organ stabilite de Constituţie”.3
reprezentativ suprem şi autoritate legislativă, Executivul Vom observa că tot Constituţia determină acest or-
(ca ramură a puterii) prin prisma şefului statului şi a gan reprezentativ, şi anume: prin alin.(1) art.60, potrivit
Guvernului; Puterea judecătorească şi, în fine, Curtea căruia „Parlamentul este organul reprezentativ suprem
Constituţională, ca unic organ de jurisdicţie constitu- al poporului Republicii Moldova şi unica autoritate
ţională, adică garant al supremaţiei Constituţiei şi, în legislativă a statului”. Aşadar, Parlamentul, ca organ
consecinţă, garant al respectării drepturilor şi libertăţilor reprezentativ, este „o instituţie politică şi juridică formată
fundamentale ale cetăţeanului – fundament al statului de din una sau mai multe corpuri, adunări sau „camere”,
drept şi democratic. fiecare alcătuită dintr-un număr de membri (deputaţi,
Această abordare a subiectului este una in stricto senatori), dispunând... de putere de decizie”.4
sensu, deoarece în societatea organizată în stat sunt şi În acest context, Parlamentul Republicii Moldova
alte instituţii democratice care contribuie şi veghează la tinde să se încadreze plenar în doctrina dreptului con-
respectarea drepturilor şi libertăţilor fundamentale ce- stituţional comparat, potrivit căreia, „... instituţia Par-
tăţeneşti. Spre exemplu, instituţia avocatului poporului, lamentului şi-a câştigat un loc bine definit în gândirea,
mass-media, precum şi un şir de ONG-uri. în practica şi în conştiinţa popoarelor, devenind una din
Însă, dat fiind situaţia concretă creată în Republica verigile esenţiale ale înfăptuirii democraţiei, ale statorni-
Moldova după alegerile parlamentare din 5 aprilie 2009 ciei unor rânduieli democratice, în măsură să garanteze
şi stabilirea alegerilor anticipate, la 29 iulie curent, drepturile şi libertăţile cetăţenilor”.5
studiul de faţă urmăreşte scopul de a demonstra ce pot Parlamentul, aşa cum am stabilit anterior, este com-
face şi ce trebuie să facă instituţiile democratice statale pus dintr-un număr de membri: deputaţi, senatori, într-un
indicate pentru a nu afecta procesul democratic, precum cuvânt, parlamentari, adică ei sunt persoanele cărora
şi de a „prezice” care pot fi urmările nefaste în caz de poporul – unic deţinător al suveranităţii – le încredinţează
deviere de la funcţiile constituţionale prescrise. mandatul pentru a-i reprezenta. Anume parlamentarii
Întru realizarea scopului trasat vom analiza funcţio- sunt delegaţii poporului, care, la rândul lor „ ... nu pot
narea instituţiilor în ordinea descrisă anterior, devizând delega, în nici un caz, prerogativele lor unor funcţionari
studiul în secţiuni corespunzătoare. ai statului”.6
a) Alegerea deputaţilor
Secţiunea 1. Organul legislativ Această legătură organică dintre popor şi parla-
Democraţia directă presupune o „adunare a poporului mentari este garantată constituţional prin două artico-
care îndeplineşte ea însăşi actele vieţii statale, votând le, şi anume: 1) art.38, care la alin.(1) stabileşte franc
legile (s.n.), elaborând acte administrative şi acordând că ,,voinţa poporului constituie baza puterii de stat.
dreptatea”.1 Şi dacă aceasta era practicabil în cetăţile an- Această voinţă se exprimă prin alegeri libere, care
tice greceşti, apoi în statele cu teritorii întinse şi populaţie au loc în mod periodic prin sufragiu universal, egal,
numeroasă „democraţia directă” a devenit irealizabilă. direct, secret şi liber exprimat”; 2) art.61, potrivit
Ca urmare a acestui fapt, apare necesitatea reprezen- căruia „(1) Parlamentul este ales prin vot universal,
tării, dând, astfel, naştere instituţiei democratice repre- egal, direct, secret şi liber exprimat”. Această pre-
zentative, materializată astăzi în instituţia „Parlament”. vedere este redată în art.1 alin.(3) din Regulamentul
De altfel, democraţia reprezentativă presupune că „po- Parlamentului7 şi în art.73 alin.(1) din Codul Electoral
porul, singurul titular al suveranităţii, să aleagă, în mod al Republicii Moldova.8
periodic şi limitat în timp, un anumit număr de persoane Aşadar, unica cale de a dobândi mandatul de deputat
care să exercite suveranitatea în numele său”.2 şi, în aşa fel, de a intra în funcţia reprezentativă sunt
De remarcat faptul că aceste idei îşi găsesc oglin- alegerile, modalitate ce se încadrează în dreptul electo-
dire în alin.(1) art.2 din Constituţia Republicii Mol- ral. Modul de organizare şi desfăşurare a alegerilor este
dova, potrivit căruia „suveranitatea naţională aparţine stabilit în Codul Electoral al Republicii Moldova.
120
b) Durata mandatului parlamentar mentului se prelungeşte până la întrunirea legală a noii

În conformitate cu prevederile alin.(1) art.63 din componenţe.
Constituţie, Parlamentul este ales pentru un mandat de Această prevedere este pe deplin justificată graţie
4 ani, care poate fi prelungit, prin lege organică, în caz principiului continuităţii exercitării puterii de stat de
de război sau de catastrofă. Prevederi similare găsim către Parlament ca organ reprezentativ suprem al po-
în alin.(3) art.1 din Regulamentul Parlamentului şi, porului. Ce-i drept, pentru a evita posibilele abuzuri ale
respectiv, în art.73 alin.(1) din Codul Electoral, precum parlamentarilor, Constituţia în mod expres şi limitativ
şi în alin.(5) art.2 din Legea despre statutul deputatului stabileşte că în această perioadă, adică de la data alege-
în Parlament.9 rilor noului Parlament şi până la întrunirea lui legală,
Din această normă rezultă clar că, la modul general, Parlamentul precedent nu poate modifica Constituţia şi
mandatul deputaţilor este de 4 ani şi începe să decurgă nu poate adopta, modifica sau abroga legi organice.
din data alegerilor, deoarece în această zi poporul prin c) Atribuţiile Parlamentului
votul său şi-a desemnat reprezentanţii. În acelaşi timp, Din momentul constituirii legale, Parlamentul intră
aşa cum menţionează, pe bună dreptate, prof. V.Popa, în exerciţiul deplin al funcţiilor şi atribuţiilor stabilite
trebuie să distingem două faze de începere a mandatului în textul Constituţiei, urmând o ordine de formare a
parlamentar: „de facto şi de iure”.10 instituţiilor statale.
De facto, într-adevăr durata mandatului de depu- În condiţiile concrete din Republica Moldova, când
tat începe din data alegerilor, deoarece are ca efect s-au numit alegeri anticipate în legătură cu dizolvarea
„aplicarea imunităţii parlamentare şi a responsabilităţii Parlamentului în conformitate cu alin.(5) art.78 din
pentru opiniile exprimate, precum şi a unor drepturi Constituţie, adică nealegerea Preşedintelui Republicii
materiale din cele cuvenite parlamentarilor. Ea implică Moldova după data de 29 iulie 2009 (ziua alegerilor),
şi obligaţia de a da curs convocării”11 Parlamentului de Preşedintele interimar urmează să emită decret, prin
către Preşedintele Republicii Moldova (alin.(2) art.63 care să convoace, în conformitate cu prevederile alin.(2)
din Constituţie). art.63, şedinţa de constituire a Parlamentului nou-ales.
Aceste argumente au stat la baza alin.(4) art.2 al Legii În conformitate cu prevederile art.3 din Regulament,
despre statutul deputatului în Parlament, potrivit căruia Parlamentul se consideră legal constituit din data şedinţei
„Deputaţii intră în exerciţiul mandatului din momentul de constituire. Această şedinţă trebuie să fie prezidată
alegerii (s. n.) cu condiţia validării lui ulterioare”. de cel mai în vârstă deputat, iar ulterior, după alegeri,
De iure, conform prevederilor alin.(1) art.69 din de Preşedintele sau de unul dintre vicepreşedinţii Par-
Constituţie, deputaţii intră în exerciţiul mandatului lamentului.
sub condiţia validării. Obligativitatea validării este Preşedintele şedinţei de constituire a Parlamentului
stipulată expres în art.62 din Constituţie, potrivit că- nou-ales oferă cuvântul Preşedintelui Curţii Constituţi-
riua Curtea Constituţională, la propunerea Comisiei onale care prezintă raportul privind rezultatele alegerii
Parlamentului şi validarea mandatelor deputaţilor aleşi.
Electorale Centrale, hotărăşte validarea mandatului de
Din acest moment, Parlamentul nou-ales este constituit
deputat sau nevalidarea lui în cazul încălcării legisla-
şi urmează să întreprindă următorii paşi.
ţiei electorale. Această prevedere nu ştirbeşte cu nimic
În primul rând, în conformitate cu prevederile
caracterul reprezentativ al mandatului. Cu toate că
alin.(1) art.4 din Regulament, în vederea formării
mandatul parlamentar este expresia votului corpului
organelor de lucru şi a organizării activităţii Parla-
electoral, el „nu poate dobândi o confirmare juridică
mentului, deputaţii constituie fracţiuni parlamentare
decât din momentul validării, întrucât parlamentarul,
în baza listelor concurenţilor electorali.
chiar ales în condiţii concrete, fără nici un fel de fra-
Fiecare grup parlamentar care a acces în Parlament
udă, poate să fie afectat de anumite incompatibilităţi,
convoacă şedinţa grupului, unde soluţionează următoa-
care să nu-i permită să exercite mandatul”.12 rele chestiuni: 1) decid formarea fracţiunii parlamentare
Totodată, alin.(2) al acestui articol stabileşte preve- cu indicarea componenţei numerice nominale; 2) aleg
derea, potrivit căreia calitatea de deputat încetează la preşedintele şi secretarul fracţiunii. Toate aceste acţiuni
data întrunirii legale a Parlamentului nou-ales, deoarece cu hotărârile respective sunt incluse într-un proces-
anume la această şedinţă şi se validează oficial mandatul verbal.
de deputat ales în noul Parlament. După constituirea fracţiunilor parlamentare, preşe-
Iar, potrivit alin.(2) art.63 din Constituţie, Parlamen- dintele fiecărei fracţiuni trebuie să prezinte Parlamen-
tul se întruneşte, la convocarea Preşedintelui Republicii tului componenţa numerică şi nominală a fracţiunii
Moldova, în cel mult 30 de zile de la alegeri. Prevedere parlamentare. Această prezentare se face verbal, iar
completată prin alin.(3), potrivit căruia mandatul Parla- procesul-verbal corespunzător se transmite Preşedin-
121
telui şedinţei. Tot la această şedinţă, în conformitate cu Secţiunea 2. Preşedinţia

alin.(12) art.4 din Regulament, prin declaraţie trebuie Istoriceşte, s-a consolidat practica că toate colecti-
să fie anunţată majoritatea parlamentară care poate fi vităţile statale au un şef de stat. Problema care se pune
constituită dintr-o fracţiune sau o coaliţie a fracţiunilor. este relaţia dintre Parlament şi instituţia şeful statului,
Şi acest moment se stenografiază, Parlamentul doar va indiferent dacă acesta este monarh sau preşedinte de
lua act de faptul împlinit. republică, ţinând seama de faptul că ambele instituţii se
După aceasta, Parlamentul urmează să aleagă, pentru bazează pe elemente de legitimitate.
început, organele directorii ale Parlamentului, adică Acest raport dintre Parlament şi şeful statului depinde
Preşedintele şi vicepreşedinţii de Parlament. de tipul de regim politic. Pentru Republica Moldova
Pentru aceasta, la propunerea fracţiunilor parlamen- este caracteristic regimul politic de tip parlamentar,
tare se constituie comisia pentru alegerea Preşedintelui stipulat în art.1 alin.(2) şi, respectiv, în alin.(1) art.78
Parlamentului, comisie aprobată prin votul majorităţii din Constituţie.
deputaţilor aleşi. Cu toate că în regimurile politice parlamentare
În conformitate cu prevederile alin.(2) art.64 din Preşedintele Republicii este o figură mai mult decora-
Constituţie, Preşedintele Parlamentului se alege prin tivă, are totuşi funcţii importante, cum ar fi funcţia de
vot secret, cu majoritatea voturilor deputaţilor aleşi, pe reprezentare, de garant şi funcţia de mediere. Totodată,
durata mandatului Parlamentului. Din contextul consti- Preşedintele Republicii Moldova acţionează cu succes
tuţional nu rezultă obligativitatea alegerii Preşedintelui prin conferirea mandatului viitorului premier, dar „...
Parlamentului pe bază de alternativă, lăsând acest lucru numai după ce va avea girul forurilor politice şi se va
pe seama legiuitorului însuşi. confrunta cu acestea”.13
Această situaţie este prevăzută în art.9 alin.(7) din a) Modalitatea alegerii Preşedintelui Republicii
Regulament, care admite şi situaţia alegerii pe bază de Moldova
alternativă, dar nu o implică în mod obligatoriu. După În conformitate cu alin.(1) art.78 din Constituţie,
ce a fost ales Preşedintele Parlamentului, Preşedintele Preşedintele Republicii Moldova este ales de Parlament
comisiei de constituire a Parlamentului nou-ales îşi prin vot secret, pe bază de alternativă. Însăşi procedura
încheie misiunea, transmiţând funcţia Preşedintelui de alegere este reglementată prin Legea cu privire la
Parlamentului. procedura de alegere a Preşedintelui Republicii Mol-
În continuare, Parlamentul trebuie să purceadă, dova.14
conform art.10 alin.(8) din Regulament, la alegerea Potrivit art.2 din Legea indicată, data alegerii pentru
vicepreşedinţilor Parlamentului, care sunt aleşi la pro- funcţia de Preşedinte al Republicii Moldova se stabileşte
punerea Preşedintelui Parlamentului, după consultarea prin Hotărâre a Parlamentului cu cel mult 45 de zile
fracţiunilor parlamentare. înainte de ziua expirării mandatului Preşedintelui în exer-
Următorul pas pe care trebuie să-l facă Parlamentul ciţiu. Dacă e să pornim de la faptul că actualul Preşedinte
este formarea Biroului permanent – organ de lucru al a depus jurământul la 7 aprilie 2005, dată la care începe
acestuia. Din Biroul permanent fac parte din oficiu Preşe- exerciţiul funcţiei, apoi Parlamentul precedent urma să
dintele Parlamentului şi vicepreşedinţii. Iar componenţa stabilească alegerea pentru 20 februarie 2009.
numerică nominală a Biroului permanent se va stabili Însă, acest lucru nu s-a întâmplat, fapt ce a atras după
prin hotărârea Parlamentului la propunerea fracţiunilor sine şi alegeri anticipate.
parlamentare. Revenim la procedura alegerii. Concomitent cu
După ce va fi format Biroul permanent, acesta trebuie stabilirea datei alegerilor, Parlamentul, la propunerea
să stabilească numărul comisiilor permanente, denumi- fracţiunilor parlamentare, instituie o comisie specială
rea, componenţa numerică şi nominală a fiecărei comisii. de desfăşurare a alegerilor pentru funcţia de Preşedinte,
Propunerea Biroului permanent urmează să fie adoptată care dispune de un şir de drepturi organizatorice şi de
prin hotărârea Parlamentului. control, stabilit în art.4 al Legii.
Cu adoptarea acestei hotărâri, Parlamentul va încheia Propunerea candidaţilor pentru funcţia de Preşedinte
procesul de formare a organelor de lucru ale sale, ca al Republicii Moldova poate fi depusă începînd cu ziua
ramură autonomă a puterilor în stat. fixării alegerilor şi se încheie cel târziu cu 5 zile înaintea
Din acest moment, Parlamentul, conform preve- alegerilor.
derilor constituţionale cu regim politic parlamentar, Dreptul de a depune candidatura la funcţia de Preşe-
trebuie să purceadă la formarea a două instituţii ale dinte îl au: 1) însăşi persoana care îşi înaintează propria
puterii executive, şi anume: alegerea Preşedintelui candidatură susţinută de cel puţin 15 deputaţi şi 2) un
Republicii şi investirea noului Guvern, prevederi grup de cel puţin 15 deputaţi.
stipulate în art.78 şi 98 din Constituţie, precum şi în Alegerea pentru funcţia de Preşedinte al Republi-
art.124-128 din Regulament. cii Moldova se desfăşoară în şedinţă publică specială
122
a Parlamentului la data stabilită. La această şedinţă, ales se face în cadrul şedinţei solemne a Parlamentului,
Preşedintele comisiei speciale sau unul din membrii convocată, cel târziu, la 45 de zile de la alegeri. Şedinţa
ei prezintă Parlamentului candidaţii înregistraţi. După este condusă de către Preşedintele Parlamentului în
aceasta, fiecărui candidat i se acordă dreptul de a se prezenţa candidatului a cărui alegere a fost validată de
adresa Parlamentului cu o scurtă alocuţiune şi de a răs- Curtea Constituţională.
punde la întrebări. În cadrul acestei şedinţe, Preşedintele Parlamentului
Următoarea etapă este însăşi procedura de votare oferă cuvântul Preşedintelui Curţii Constituţionale care
stabilită în art.8 al Legii. dă citire hotărârii Curţii cu privire la confirmarea rezul-
Dat fiind faptul că la funcţia de Preşedinte al Repu- tatelor alegerilor Preşedintelui Republicii Moldova şi
blicii Moldova pot candida două şi mai multe persoane, validarea mandatului declarându-l Preşedinte ales.
în art.78 alin.(3), (4) şi (5) al Constituţiei şi, respectiv, După aceasta, candidatul declarat ales Preşedinte al
în art.9 şi 10 ale Legii se stabilesc prevederi speciale Republicii Moldova, în conformitate cu alin (2) art.79
privind alegerea. din Constituţie, depune următorul jurămînt: „Jur să-mi
Potrivit acestor reglementări, este ales Preşedinte dăruiesc toată puterea şi priceperea propăşirii Republicii
candidatul care a obţinut votul a trei cincimi din nu- Moldova, să respect Constituţia şi legile ţării, să apăr
democraţia, drepturile şi libertăţile fundamentale ale
mărul deputaţilor aleşi. În caz dacă nici un candidat nu
omului, suveranitatea, independenţa şi integritatea teri-
a întrunit numărul necesar de voturi, se organizează al
torială a Moldovei”. Din această dată începe exercitarea
doilea tur de scrutin între primii doi candidaţi stabiliţi
mandatului Preşedintelui nou-ales.
în ordinea numărului descrescător de voturi obţinute în b) Durata mandatului Preşedintelui Republicii
primul tur. Moldova
În aceste condiţii intervine turul doi. Şi dacă nici în Mandatul Preşedintelui Republicii Moldova, în
acest tur nici un candidat nu va întruni numărul necesar conformitate cu prevederile art.80 alin.(1) din Consti-
de voturi, se organizează alegeri repetate. tuţie, este de 4 ani şi se exercită de la data depunerii
În cazul în care şi după alegerile repetate Preşedintele jurământului până la depunerea jurământului de către
Republicii Moldova nu va fi ales, Preşedintele în exer- Preşedintele nou-ales (alin.(2)).
ciţiu dizolvă Parlamentul şi stabileşte data alegerilor în În acelaşi timp, Constituţia prevede şi o excepţie ce
noul Parlament. ţine de prelungirea mandatului, adică depăşirea celor
Atunci când alegerile au avut loc, comisia specială patru ani. Astfel, la alin.(3) art.80 din Constituţie se
totalizează rezultatele votării şi prezintă informaţia stabileşte că mandatul Preşedintelui Republicii Moldova
respectivă Parlamentului. În baza acestei informaţii, poate fi prelungit, prin lege organică, în caz de război
Parlamentul adoptă o hotărâre prin care confirmă că sau de catastrofă.
Preşedintele Republicii Moldova este ales. Deci, prelungirea mandatului Preşedintelui nu se
Dat fiind că, în conformitate cu alin.(1) art.79 din produce de la sine, ci numai în baza unei legi organice
Constituţie, rezultatul alegerilor pentru funcţia de Pre- special adoptate de Parlament şi doar fiind motivată fie
şedinte al Republicii Moldova trebuie validat de Curtea de cazul de a) război sau b) de catastrofă.
Constituţională, hotărârea Parlamentului şi actele Comi- De menţionat că Republica Moldova nu a utilizat
siei speciale se prezintă de îndată Curţii. aceste prevederi şi, deci, temeiuri pentru a prelungi
Curtea Constituţională, în baza art.135 alin.(1) lit.e) mandatul Preşedintelui Republicii Moldova lipsesc.
din Constituţie şi în conformitate cu art.4 alin.(1) lit.e) Concomitent, Constituţia, prin alin.(4) art.80, stabi-
din Legea cu privire la Curtea Constituţională15, cu art.4 leşte încă o normă limitativă ce ţine de durata mandatului
alin.(1) lit.e), art.62 lit.d) din Codul Jurisdicţiei Consti- şi, anume: nici o persoană nu poate îndeplini funcţia
tuţionale16 şi, respectiv, cu art.12 din Legea cu privire la de Preşedinte al Republicii Moldova decât pentru cel
procedura de alegere a Preşedintelui Republicii Moldo- mult două mandate consecutive. Sub incidenţa acestei
va, în termen de trei zile de la primirea documentelor va prevederi a căzut Vladimir Voronin, care a îndeplinit
examina în şedinţă publică constituţionalitatea alegerii două mandate consecutive, respectiv, anii 2001-2005 şi
Preşedintelui Republicii Moldova şi va emite o hotărâre 2005-2009, 7 aprilie.
Acum revenim la norma generală ce ţine de durata
cu privire la validarea rezultatelor alegerilor, care se dă
mandatului de 4 ani. La 7 aprilie 2005 Vladimir Voronin,
publicităţii imediat.
depunând jurămîntul, a intrat în exerciţiul celui de-al
Însă, în cazul în care Curtea Constituţională nu va- doilea mandat de Preşedinte al Republicii Moldova pe
lidează rezultatele alegerilor, se va organiza, în termen durata de 4 ani (alin.(1) art.80 din Constituţie), care a
de trei zile de la pronunţarea hotărîrii, alegeri noi în expirat la 7 aprilie 2009, dat fiind că nu a fost adoptată
conformitate cu procedura deja descrisă. o lege organică de prelungire a mandatului.
Potrivit prevederilor art.124 din Regulament, insta- În acest caz, conform alin.(1) art.90 din Constituţie,
larea în funcţie a Preşedintelui Republicii Moldova nou- intervine vacanţa funcţiei de Preşedinte al Republicii
123
Moldova în legătură cu expirarea mandatului. Iar dacă încredere al Parlamentului asupra programului de acti-
funcţia de Preşedinte devine vacantă, potrivit art.91 vitate şi a întregii liste a Guvernului.
din Constituţie, intervine interimatul funcţiei care se La data stabilită se convoacă şedinţa Parlamentului.
asigură în ordine de Preşedintele Parlamentului sau de Primul-ministru desemnat va da citire programului de
Primul-ministru. activitate şi listei nominale a Guvernului. Aceste docu-
Pentru a legifera această stare de fapt, Curtea Con- mente se dezbat public în şedinţă.
stituţională, la sesizarea Parlamentului, în conformitate După încheierea dezbaterilor, Preşedintele Parlamen-
cu art.135 alin.(1) lit.f) din Constituţie, urmează să tului supune votului de încredere Programul şi, separat,
constate, printr-un aviz, circumstanţele care justifică lista Guvernului, în conformitate cu alin.(1) şi (2) art.128
interimatul funcţiei. Şi, întrucât conform art.63 alin.(3) din Regulamentul Parlamentului.
din Constituţie mandatul Parlamentului se prelungeşte Parlamentul acordă încredere Guvernului cu votul
până la întrunirea legală a noii componenţe, interimatul majorităţii deputaţilor aleşi, adică cu cel puţin 52 de
urma să-l asigure Preşedintele Parlamentului – Marian voturi „pro”.
Lupu. După acest vot „pro” al Parlamentului intervine
Însă, contrar prevederilor legale, funcţia de Pre- din nou Preşedintele Republicii Moldova, care, potri-
şedinte al Republicii Moldova cu mandatul expirat a vit alin.(4) art.98 din Constituţie, în baza votului de
exercitat-o Vladimir Voronin, ceea ce echivalează cu încredere acordat de Parlament, numeşte prin decret
uzurparea puterii de stat. Guvernul.
Apoi, după constituirea legală a Parlamentului b) Durata mandatului Guvernului
nou-ales, prin scrutinul din 5 aprilie 2009 şi alegerea Pentru început vom remarca că textul Constituţiei nu
lui Vladimir Voronin în funcţie de Preşedinte al Par- stabileşte în mod special durata mandatului Guvernului,
aşa cum aceasta e stipulată pentru Parlament şi Preşe-
lamentului, exercitarea interimatului de Preşedinte al
dintele Republicii. Din contextul prevederilor legale se
Republicii Moldova îi revenea dumnealui. Dar, nici de
prezumă că Guvernul se investeşte pe durata mandatului
data aceasta nu s-au respectat normele constituţiona-
Parlamentului. Însă, practica rareori confirmă această
le, aflându-ne în situaţia nelegitimităţii Preşedintelui
prezumţie, guvernele fiind tentate la demisii pe durata
Republicii Moldova. unei legislaturi a Parlamentului.
După scrutinul din 29 iulie 2009 şi constituirea legală Constituţia vorbeşte doar despre momentul începutu-
a noului Parlament şi formarea organelor de lucru, in- lui exerciţiului mandatului şi momentul încetării lui.
clusiv alegerea Preşedintelui Parlamentului, pe ordinea Aşa, în conformitate cu alin.(5) art.98 din Constitu-
de zi din nou va fi pusă problema interimatului funcţiei ţie, Guvernul îşi exercită atribuţiile din ziua depunerii
de Preşedinte al Republicii Moldova. jurământului de către membrii lui în faţa Preşedintelui
Republicii Moldova. Iar alin.(1) art.103 din Constituţie
Secţiunea 3. Guvernul Republicii Moldova stipulează că Guvernul îşi exercită mandatul până la data
Instituţia Guvernului ocupă un loc dintre cele mai validării alegerilor pentru un nou Parlament.
importante în toate Constituţiile lumii, dat fiind că el Totodată, trebuie să detaşăm mandatul Guvernului
este titularul puterii executive. Acest lucru este stipulat ca instituţie de mandatul membrului de Guvern. Astfel,
şi în Constituţia Republicii Moldova – în art.96, potrivit art.100 din Constituţie stabileşte că funcţia de membru
căruia Guvernul asigură realizarea politicii interne şi al Guvernului încetează în caz de demisie, de revocare,
externe a statului şi exercită conducerea generală a ad- de incompatibilitate sau de deces.
ministraţiei publice. În exercitarea atribuţiilor, Guvernul În acelaşi timp, Constituţia mai stabileşte două
se conduce de programul său de activitate, acceptat de cazuri de încetare a mandatului Guvernului, şi anume:
Parlament. a) exprimarea votului de neîncredere de către Parlament
Pe aceste prevederi constituţionale se bazează relaţia şi b) demisia Primului-ministru.
dintre Parlament şi Guvern, care îmbracă o gamă largă În conformitate cu art.106 din Constituţie, Parlamen-
de modalităţi, prin care Guvernul este chemat să justifice tul, la propunerea a cel puţin o pătrime din deputaţi, îşi
îndeplinirea programului său de guvernare, lucru asigurat poate exprima neîncrederea în Guvern, cu votul majo-
prin funcţia de control al Parlamentului. Dar să trecem rităţii deputaţilor. Această iniţiativă se examinează după
toate etapele în revistă. trei zile de la data prezentării în Parlament.
a) Investirea Guvernului Odată exprimat, votul de neîncredere atrage după
În secţiunea precedentă am expus procedura de sine demisia întregului Guvern.
desemnare a candidatului pentru funcţia de Prim- Al doilea caz este stipulat în alin.(3) art.101 din
ministru. Constituţie, potrivit căruia în cazul demisiei Prim-
În conformitate cu art.98 alin.(2) din Constituţie şi, ministrului, demisionează întregul Guvern.
respectiv, cu art.127 alin.(2) din Regulament, candidatul c) Atribuţiile Guvernului Republicii Moldova
desemnat prin decret prezidenţial pentru această funcţie Pe lângă atribuţiile prevăzute direct în textul Consti-
va cere, în termen de 15 zile de la desemnare, votul de tuţiei, Guvernului îi revin un şir de competenţe stabilite
124
expres în Legea cu privire la Guvern, atribuţii pe care Dacă în termen de trei zile de la prezentarea acestor
le exercită nelimitat. acte este depusă o moţiune de cenzură, adoptată cu votul
Interes pentru studiul nostru prezintă excepţiile sau majorităţii deputaţilor, atunci Guvernul este demis. Iar
limitările stabilite în activitatea Guvernului în anumite dacă moţiunea de cenzură nu a fost adoptată şi, deci,
situaţii concrete legate de mandatul lui. Guvernul nu este demis, atunci proiectul de lege se con-
Aşa, conform alin.(2) art.103 din Constituţie, Guver- sideră adoptat, iar programul sau declaraţia de politică
nul, în cazul exprimării votului de neîncredere de către generală devine obligatorie pentru Guvern.
Parlament, al demisiei Prim-ministrului sau în cazul Al doilea moment, asupra căruia îngăduim să ne
validării alegerilor pentru un nou Parlament „îndeplineş- oprim, se referă la încetarea funcţiei de membru al
te numai funcţiile de administrare a treburilor publice, Guvernului. Potrivit art.100 din Constituţie, funcţia de
până la depunerea jurământului de către membrii noului membru al Guvernului încetează în caz de demisie, de
Guvern”. revocare, de incompatibilitate sau de deces – caz în care
O competenţă similară de care dispune Guvernul intervine vacanţa funcţiei. Iar potrivit alin.(6) art.98 din
este stipulată în textul Regulamentului Parlamentului. Constituţie, în caz de vacanţă a funcţiei sau de remani-
Aşa, potrivit art.126 din Regulament, după constituirea ere guvernamentală, Preşedintele Republicii Moldova
legală a Parlamentului şi formarea propriilor organe de revocă şi numeşte, la propunerea Prim-ministrului, pe
lucru, Parlamentul audiază raportul Primului-ministru unii membri ai Guvernului.
şi acceptă declinarea de către Guvern a împuterniciri-
lor. În acest caz, Guvernul va îndeplini numai funcţiile Secţiunea 4. Puterea judecătorească în Republica
de administrare a treburilor publice, până la acordarea Moldova
încrederii noii liste a Guvernului. Ideea statului de drept este indisolubil legată de
Într-un cuvânt, în aceste perioade Guvernul nu poate justiţie, chemată să promoveze legalitatea în activitatea
şi nu are dreptul să adopte hotărâri, să emită ordonanţe, organelor de stat, să apere ferm drepturile şi libertăţile
să dea iniţiative legislative etc. cetăţenilor. În acest context, profesorul I.Deleanu sub-
d) Interimatul funcţiei de Prim-ministru liniază că printr-un original circuit feed-back, dreptul
În regimurile politice semiprezidenţiale şi parlamen- odată creat se impune statului – el însuşi subiect de
tare, Guvernul este condus de un Prim-ministru eficient drept – asemenea altor subiecte. Pentru a avea forţa de
şi cu largi împuterniciri, care coordonează activitatea a se impune, câteva minime condiţii sunt inalienabile:
membrilor acestuia, respectând atribuţiile ce le revin.
postularea prin normele dreptului a unor valori morale
Aşadar, capul Guvernului este Primul-ministru.
şi politice autentice şi persuasive pentru societatea civilă
Anume din aceste considerente Constituţia îi acordă
globală şi pentru individ; instaurarea unei ambianţe
un rol deosebit funcţiei de Prim-ministru care determină,
democratice; consolidarea principiului responsabilităţii
în fond, soarta întregului Guvern.
statului; instituţionalizarea unor mijloace de control efi-
La alin.(2) art.101din Constituţie legiuitorul stipu-
ciente asupra activităţii lui; instituirea unei ordini juridice
lează expres că în cazul în care Prim-ministrul este în
coerente şi stabile; promovarea strictă a principiului
imposibilitatea de a-şi exercita atribuţiile sau în cazul
decesului acestuia, Preşedintele Republicii Moldova va legalităţii şi a constituţionalităţii; transformarea omului
desemna un alt membru al Guvernului ca Prim-ministru în reper axiologic cardinal.
interimar pînă la formarea noului Guvern. Interimatul pe Acţionând ca un factor de echilibru între puterea
perioada imposibilităţii exercitării atribuţiilor încetează, legislativă şi puterea executivă, puterea judecătorească
dacă Prim-ministrul îşi reia activitatea în Guvern. este chemată să repare orice eventuale disfuncţionalităţi
e) Incompatibilităţile în sistemul separaţiei puterilor, să permită, prin mijloa-
Acest subiect a fost deja pe larg expus şi aici conside- cele sale specifice, repararea unor nedreptăţi, eliminarea
răm oportun doar de a face trimitere la Constituţie, care oricăror abuzuri nedorite de putere, garantând totodată
prin art.99 stabileşte că funcţia de membru al Guvernului supremaţia legii şi contribuind la făurirea unei imagini
este incompatibilă cu exercitarea oricărei alte funcţii cu adevărat convingătoare cu privire la valorile demo-
retribuite, cu toate consecinţele deja enunţate. craţiei.
f) Unele aspecte legate de activitatea Guvernului Vom încheia această secţiune cu adevărul, potrivit
Republicii Moldova căruia justiţia s-a impus ca o idee şi realitate, în care
Aici vom vorbi separat de Guvern în calitate de oamenii cred că îi poate apăra atunci când drepturile lor
instituţie şi de funcţia de membru al Guvernului. În legitime sunt încălcate, justiţia fiind similară dreptăţii
conformitate cu art.106/1 din Constituţie, Guvernul îşi mereu triumfătoare. Dictonul preferat în legătură cu
poate angaja răspunderea în faţa Parlamentului asupra justiţia este „Fiat justitia pereat mundus” (Justiţia să-şi
unui program, unei declaraţii de politică generală sau urmeze cursul ei, chiar dacă lumea ar fi să piară). Sem-
unui proiect de lege. nificaţia acestui dicton este că, precum veşnica dreptate a
125
dumnezeirii e neclintită în fermitatea ei, dezvăluindu-se Totodată, prin art.72 al Codului Jurisdicţiei Con-
în orice condiţii, chiar ale prăbuşirii întregii lumi, tot aşa stituţionale, Curţii i se permite revizuirea hotărârii şi
judecătorul care se ocupă de un anume caz trebuie să-l avizului.
ducă la bun sfârşit şi să-l rezolve după cum îl îndeamnă c) Termenul de examinare a sesizării
ştiinţa şi conştiinţa, chiar dacă între timp ar veni sfârşitul Potrivit prevederilor art.32 din Legea cu privire la
lumii cu toate grozăviile sale. Curtea Constituţională, pentru examinarea sesizării se
a) Înfiinţarea instanţelor extraordinare în Republica pun la dispoziţie 6 luni de la data primirii materialelor.
Moldova Acesta este un termen general, care, în funcţie de obiec-
În conformitate cu art.114 din Constituţie, justiţia se tul sesizării, aşa cum am văzut anterior, poate fi redus
înfăptuieşte în numele legii numai de instanţele judecă- la trei zile.
toreşti. Întru dezvoltarea acestui principiu, Constituţia Suplimetar, prin art.34-37 din această Lege, inclusiv
stabileşte, în mod limitativ şi imperativ, prin art.115 că prin Codul de procedură civilă, se stabileşte şi termenul
justiţia se înfăptuieşte prin Curtea Supremă de Justiţie, de procedură.
prin curţile de apel şi prin judecătorii. Doar pentru anu- d) Consiliul ştiinţific-consultativ
mite categorii de cauze pot funcţiona, potrivit legii, ju- Potrivit art.36 din Lege, pe lângă Curtea Constitu-
decătorii specializate, cum ar fi Judecătoria economică şi ţională se formează prin hotărâre Consiliul ştiinţific-
Tribunalul militar. Iar organizarea şi competenţa acestor consultativ. În componenţa lui, în afară de judecători la
instanţe sunt reglementate prin lege organică. Curtea Constituţională, sunt incluşi savanţi şi specialişti
Totodată, alin.(3) art.115 din Constituţie stipulează că practicieni în domeniul dreptului.
înfiinţarea de instanţe extraordinare este interzisă. În activitatea sa Consiliul ştiinţific-consultativ se
conduce de Regulamentul aprobat de Curtea Consti-
Secţiunea 5. Curtea Constituţională a Republicii tuţională.
Moldova
În secţiunile precedente am examinat deja anumite
competenţe ale Curţii Constituţionale privind Parlamen- Note:
tul şi Preşedintele Republicii Moldova. Aici ne vom opri
nemijlocit şi la alte aspecte.
1
J.Barthelemy, P.Duez. Traite de droit constitutionnel. –
a) Statutul Curţii Constituţionale Paris: Dalloz, 1994.
2
Gh.Iancu. Drept constituţional şi instituţii politice. –
Potrivit art.134 din Constituţie, Curtea Constituţio- Bucureşti: Lumina Lex, 2007, p.464.
nală este unica autoritate de jurisdicţie constituţională 3
Constituţia Republicii Moldova // Monitorul Oficial al
în Republica Moldova. În activitatea sa ea este indepen- Republicii Moldova, 1994, nr.1.
dentă de orice altă autoritate publică şi se supune numai
4
I.Muraru, S.Tănăsescu. Drept constituţional şi instituţii
politice. – Bucureşti: Lumina Lex, 2001, p.350.
Constituţiei. 5
Citat după: C.Călinoiu, V.Duculescu, G.Duculescu. Drept
În această unică ipostază, Curtea Constituţională ga- constituţional comparat. Tratat. Vol.1. – Bucureşti: Lumina
rantează şi trebuie să garanteze supremaţia Constituţiei Lex, 2007, p.79.
(art.7 din Legea Supremă), asigură realizarea principiului
6
C.Călinoiu, V.Duculescu. Drept parlamentar. – Bucu-
reşti: Lumina Lex, 2006, p.8.
separaţiei puterii de stat în putere legislativă, putere exe- 7
Regulamentul Parlamentului, adoptat prin Legea nr.797-
cutivă şi putere judecătorească (art.6 din Legea Supremă) XI din 02.04.1996 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova,
şi garantează responsabilitatea statului faţă de cetăţean 1996, nr.81-82, art.765.
şi a cetăţeanului faţă de stat.
8
Codul Electoral al Republicii Moldova // Monitorul
b) Rolul hotărârilor Curţii Constituţionale Oficial al Republicii Moldova, 1996, nr.54.
9
Legea despre Statutul deputatului în Parlament, nr.39-XIII
În conformitate cu prevederile art.140 alin.(1) din din 07.04.1994 (republicată în Monitorul Oficial al Republicii
Constituţie, legile şi alte acte normative sau unele părţi Moldova, 2000, nr.57).
ale acestora devin nule (c.s.) din momentul adoptării 10
A se vedea: V.Popa. Drept parlamentar. – Chişinău,
hotărârii corespunzătoare a Curţii Constituţionale. 1999, p.88.
11
M.Constantinescu, I.Muraru. Drept parlamentar. –
Hotărârile Curţii Constituţionale sunt definitive Bucureşti: Gramar, 1994, p.75.
din momentul pronunţării şi nu pot fi atacate. În acest 12
C.Călinoiu, V.Duculescu. Op. cit., p.77.
context, potrivit art.28 din Legea cu privire la Curtea 13
M.Constantinescu, I.Muraru. Op. cit., p.134-135.
Constituţională, actele ei sunt acte oficiale şi executorii,
14
Legea cu privire la procedura de alegere a Preşedintelui
Republicii Moldova, nr.1274-XIV din 22.09.2000 // Monitorul
pe întreg teritoriul ţării, pentru toate autorităţile publice Oficial al Republicii Moldova, 2000, nr.139-140, art.996.
şi pentru toate persoanele juridice şi fizice. 15
Legea cu privire la Curtea Constituţională, nr.317-XIII
Iar în conformitate cu art.28 alin.(2) din aceeaşi Lege, din 13.12.1994 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova,
neexecutarea, executarea necorespunzătoare, împiedica- 1995, nr.8, art.86.
16
Codul Jurisdicţiei Constituţionale, nr.502-XIII din
rea executării actelor Curţii atrag după sine răspunderea 16.05.1995 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 1995,
prevăzută de legislaţia în vigoare. nr.53-54.
126
IMPRUDENŢA (CULPA) PENALĂ:

EVOLUŢIE, DEFINIŢIE, MODALITĂŢI
(STUDIU COMPARAT)
Gheorghe Gladchi,
doctor habilitat în drept, profesor universitar ad-interim
vreun alt element definitoriu, încât problema vinovă-
I mprudenţa (culpa), ca şi intenţia, este o formă de
sine stătătoare a vinovăţiei penale şi se caracteri- ţiei în conduitele neintenţionate rămânea complicată şi
zează printr-o evoluţie complicată şi de lungă durată. neelucidată.2
Problema imprudenţei penale se află demult în atenţia În contrast cu vechea legislaţie penală, Codul penal
juriştilor. Imprudenţa, ca formă de sine stătătoare a român în vigoare (adoptat prin Legea nr.15/1968) defi-
vinovăţiei, pentru prima dată a fost definită în doctrina neşte expres atât vinovăţia prin intenţie, cât şi vinovăţia
medievală italiană, fiind separată din noţiunea intenţiei prin culpă. Codul penal român prevede vinovăţia sub
indirecte.1 Imprudenţa era concepută drept o astfel de formă de culpă, cu modalităţile sale în art.19 alin.(1),
îmbinare a factorilor psihici, în virtutea cărora persoana pct.2. Din reglementarea adoptată se poate defini culpa
nu a prevăzut, deşi putea şi trebuia să prevadă posibili- ca fiind forma de vinovăţie ce se caracterizează prin
tatea survenirii urmărilor prejudiciabile ale faptei sale aceea că făptuitorul prevede rezultatul faptei sale pe
ilegale. În plan teoretic, evidenţierea imprudenţei ca care nu-l acceptă, ci socoteşte fără temei că nu se va
formă de sine stătătoare a vinovăţiei şi stabilirea posi- produce sau nu prevede rezultatul faptei, deşi putea şi
bilităţii prevederii rezultatului drept condiţie necesară a trebuia să-l prevadă. Legiutorul român distinge două
răspunderii pentru culpă a însemnat un anumit progres, modalităţi ale culpei, fără a indica denumirea acestora:
deoarece aceasta a consolidat principiul incriminării a) în prima modalitate, infractorul prevede razultatul
subiective. faptei sale, dar nu-l acceptă, socotind fără temei că el
Codul penal român în vigoare adoptă unele princi- nu se va produce. Această modalitate normativă este
pii diferite faţă de cele din trecut (Codul penal român cunoscută în literatură şi practică sub denumirea de
adoptat la 18 martie 1936 şi intrat în vigoare la 1 ianuarie culpă în previziune (cu prevedere) sau uşurinţă; b) în
1937), cum este cazul şi în materia incriminării faptelor a doua modalitate, infractorul nu prevede rezultatul
prejudiciabile comise din culpă. Codul penal anterior faptei sale, deşi trebuia şi putea să-l prevadă. Literatura
nu conţine decât un singur text, art.126, care dispune şi practica denumesc această modalitate culpă simplă
că, în cazurile anume prevăzute de lege, delictele se să- sau fără prevedere, ori neglijenţă.
vârşesc fără intenţie (din culpă), fără a defini însă culpa. O faptă incriminată cu forma de vinovăţie a culpei
Prin urmare, nu s-a considerat a fi utilă definirea culpei poate fi comisă în general cu oricare din modalităţile
penale prin lege, fiind indicată lapidar o altă formă de sale. Norma de incriminare nu face nici o delimitare în
vinovăţie – aceea a faptelor penale săvârşite fără intenţie. acest sens. Organele judiciare trebuie să stabilească în
Ca o consecinţă, când nu se putea stabili că intenţia l-a analiza cazurilor concrete modalitatea culpei şi gradele
orientat pe autorul unei fapte antisociale, consecvent acesteia, în funcţie de care s-ar putea face o justă alegere
criteriului impus de textul citat, simpla constatare a lipsei şi individualizare a pedepsei.3 În practica judiciară rar
de intenţie devenea un suport suficient pentru stabilirea sunt determinate modalităţile culpei în cazul săvârşirii
celei de-a doua forme de vinovăţie – culpa penală. Tot- infracţiunilor cu forma dată a vinovăţiei.4 De exemplu,
odată, menţionăm că noţiunea de „culpă penală” nu este în cauzele penale despre încălcarea regulilor de protecţie
similară, ca sferă de incidenţă şi conţinut, cu noţiunea a muncii care a provocat din culpă accidente cu oameni,
„lipsă de intenţie”. Aceste neclarităţi de ordin teoretic şi în 67 la sută de cazuri organele de urmărire penală şi
legal generau, în practica organelor judiciare, un şir de instanţele judecătoreşti nu-au stabilit modalitatea cul-
probleme privind calificarea corectă a faptelor antisoci- pei.5 Pentru înlăturarea acestor neajunsuri din practica
ale şi determinarea răspunderii penale pentru săvârşirea judiciară este necesară aplicarea exactă şi în acelaşi
unor infracţiuni. mod a normei penale despre vinovăţie prin culpă şi a
În legea penală anterioară, incriminarea unor fapte normelor de incriminare a faptelor săvârşite cu forma
socialmente periculoase comise fără intenţie era reali- de vinovăţie a culpei.
zată printr-o dispoziţie incriminatorie din Codul penal Relevăm în continuare prezenţa, în acelaşi text
sau din legi speciale, cu indicarea materialităţii faptului al art.19 din Codul penal român în vigoare, a două
incriminat şi prin precizarea că o astfel de faptă se ca- principii care se complinesc util şi eficient în asigurarea
lifică drept infracţiune, deşi este săvârşită fără intenţie. reprimării faptelor din culpă, dar care necesită, în opinia
Este adevărat că în unele dispoziţii din Partea Specială nostră, o mai amplă şi aprofundată analiză teoretică. În
a Codului penal sau din legi speciale se utilizau şi alte alineatul (2) al textului menţionat se instituie regula că
noţiuni, ca cea de „neglijenţă” sau de „imprudenţă”, fapta constând într-o acţiune săvârşită din culpă consti-
forme ale vinovăţiei deduse din lipsa de intenţie, fără tuie infracţiune numai atunci când în lege se prevede în
127
mod expres aceasta. Prin urmare, acţiunile socialmente Codul penal al Republicii Moldova în vigoare (nr. 985-
periculoase comise din culpă, exteriorizate şi materia- XV din 18.04.2002) se întreprinde o încercare de a aduce
lizate ca atare, nu vor antrena, de regulă, răspunderea definiţia imprudenţei penale (culpei) în corespundere
penală, ci numai prin excepţie, în cazul incriminării cu noţiunea generală a vinovăţiei şi definiţia intenţiei,
concrete şi exprese într-un text de lege. În alineatul (3) prin determinarea concomitentă a atitudinii psihice a
art.19 Cod penal român se instituie regula că faptele făptuitorului atât faţă de faptă (acţiune sau inacţiune),
socialmente periculoase constând într-o inacţiune con- cât şi faţă de urmări.
stituie infracţiuni, putând fi săvârşite intenţionat sau Considerăm această completare a definiţiei impru-
din culpă. Prin excepţie numai, şi aceasta consacrată ca denţei penale cu caracterizarea atitudinii psihice a făp-
atare într-un text, inacţiunile socialmente periculoase tuitorului faţă de acţiune sau inacţiune drept o noutate
comise din culpă nu vor fi considerate însă infracţiuni, importantă a Codului penal al Republicii Moldova în
dacă printr-o dispoziţie expresă a legii se va prevedea vigoare. Suntem de acord cu opinia că ar fi greu de
că astfel de conduite inactive se vor pedepsi numai când imaginat situaţia când vinovatul prevede posibilitatea
au fost comise cu intenţie. survenirii urmărilor prejudiciabile ale acţiunii sau inac-
Considerăm că aceste prevederi legale, în care forma ţiunii sale, fără să-şi dea seama că înseşi acţiunile sau
vinovăţiei a infracţiunii este dependentă de elementul inacţiunile sale sunt prejudiciabile, sau că acestea ar
material al acesteia, complică stabilirea de către organele putea fi ostile intereselor societăţii.6
de urmărire penală şi judecătoreşti a fomei vinovăţiei la Legea penală a Republicii Moldova, ca şi Codul penal
săvârşirea unor acţiuni sau inacţiuni infracţionale. Men- român, stabileşte două modalităţi ale imprudenţei, fără
ţionăm, îndeosebi, cazurile de săvârşire a infracţiunlor, a a le indica denumirea acestora: a) în prima modalitate
căror latură subiectivă se caracterizează, potrivit normei normativă, denumită în literatură şi practică încredere
de incriminare, atât prin intenţie, cât şi prin culpă. În exagerată în sine, persoana care a săvârşit infracţiunea
această ordine de idei considerăm mai reuşită prevede- îşi dădea seama de caracterul prejuduciabil al acţiunii sau
rea legală introdusă în noul Cod penal român, adoptat inacţiunii sale, a prevăzut urmările ei prejudiciabile, dar
prin Legea nr.301/2004 (art.20 alin.(3)), care instituie considera în mod uşuratic că ele vor putea fi evitate; b) în
regula că fapta comisă din culpă constituie infracţiune a doua modalitate, persoana care a săvârşit infracţiunea
numai când în lege se prevede aceasta. Lipsa unei astfel nu-şi dădea seama de caracterul prejudiciabil al acţiunii
de prevederi serveşte drept temei de a considera fapta sau inacţiunii sale, nu a prevăzut posibilitatea survenirii
infracţională comisă cu intenţie. Această prevedere legis- urmărilor ei prejudiciabile, deşi trebuia şi putea să le
lativă, care limitează sfera de sancţionare penală a culpei, prevadă. Această modalitate normativă este cunoscută
evitându-se dependenţa acesteia de elementul material al în literatură şi practică sub denumirea de neglijenţă.
laturii obiective, este mai clară, mai exactă comparativ Potrivit regulii generale, infracţiunile săvârşite din
cu reglementările respective din Codul penal român în culpă sunt mai puţin periculoase decât cele săvârşite cu
vigoare. Totuşi, acest text de lege omite existenţa în intenţie, deoarece, în cazul culpei, persoana în genere
Codul penal a normelor de incriminare care admit co- nu are de gând să comită vreo infracţiune. Frecvent sunt
miterea unor infracţiuni atât cu intenţie, cât şi din culpă. încălcate anumite regulamente, instrucţiuni (de exem-
Legiuitorul român, precum şi legiuitorul din Republica plu, regulile de protecţie a muncii, regulile de protecţie
Moldova admit posibilitatea instituirii unor componenţe contra incendiilor, regulile de păstrare a armelor de foc
de infracţiuni, astfel încât latura subiectivă a acestora se şi a muniţiilor, regulile de securitate a circulaţiei sau de
poate caracteriza atât pri intenţie, cât şi prin culpă (de exploatare a mijloacelor de transport etc.) care, cauzând
exemplu, zădănicirea combaterii bolilor (art.308 Cod urmari prejudiciabile, transformă încălcarea în infracţi-
penal român), răspândirea bolilor la animale sau plan- une. Infracţiunile din culpă se comit mult mai rar decât
te (art.310 Cod penal român), transmiterea unei boli infracţiunile intenţionate. Datele publicate denotă că
venerice (art.211 Cod penal al Republicii Moldova), infracţiunile din culpă constituie 8-10 la sută din numărul
contaminarea cu maladia SIDA (art.212 alin.(4) Cod total al infracţiunilor săvârşite.7
penal al Republicii Moldova) etc.). De aceea, propu- Cu toate acestea, nu pot fi subestimate pericolul
nem modificarea textului respectiv de lege, după cum acestei forme a vinovăţiei şi importanţa luptei împotri-
urmează: „Fapta comisă numai din culpă constituie va infracţiunilor săvârşite din culpă. Pe de o parte, este
infracţiune doar când în lege se prevede aceasta”. Cu necesar a se lua în consideraţie că culpa, ca formă a
această prevedere poate fi completat, în opinia noastră, vinovăţiei, este una din varietăţile periculoase ale lipsei
şi Codul penal al Republicii Moldova. de precauţie, lipsei de atenţie sau, uneori, urmare a
Definiţia culpei penale sau a imprudenţei din Codul indiferenţei, lipsei de respect faţă de interesele persoa-
penal al Republicii Moldova, adoptat prin Legea din 24 nei şi ale societăţii. Pe de altă parte, progresul imens
martie 1961 (art.9) este similară cu definiţia culpei din şi continuu al ştiinţei şi tehnicii actuale, ritmul şi com-
Codul penal român în vigoare (art.19 alin.(1) pct.2) şi plexitatea relaţiilor socile contemporane, aglomerările
din Codul penal al Federaţiei Ruse în vigoare (art.26). În urbane, amploarea şi viteza mijloacelor de comunicaţie
128
şi circulaţie fac ca, în numeroase sectoare, sursele de Investigarea conceptului de culpă ca formă a vinovă-
pericol prin conduite culpoase să crească.8 Persoanele ţiei presupune cercetarea unor astfel de ştiinţe, cum sunt
obligate conform funcţiei ocupate, meseriei practicate filosofia, psihologia, psihiatria etc. în scopul stabilirii
să respecte anumite cerinţe, din nepăsare, superficiali- legităţilor activităţii psihice, care se referă la procesele
tate, uşurinţă, lipsă de disciplină încalcă aceste reguli, inconştiente ale vieţii spirituale a omului. Orice persoană
cauzând mari prejudicii vieţii şi sănătăţii oamenilor, responsabilă este capabilă de a lua decizii, de a alege
mediului înconjurător, economiei etc. Este suficient variantele de comportament, ţinând cont în acelaşi timp
a menţiona că numărul persoanelor decedate în urma de influenţa factorilor exteriori. De aceea, cauzarea din
infracţiunilor din culpă depăşeşte numărul persoanelor culpă a unui prejudiciu intereselor şi valorilor protejate
omorâte, iar prejudiciul material produs de infracţiunile de lege nu poate servi drept justificare şi atrage după
din culpă este aproape egal cu prejudiciul material cauzat sine răspunderea juridică.
de infracţiunile intenţionate.9 Realizarea scopului prevenirii generale şi speciale
Pentru evitarea unor urmări deosebit de grave ce ar criminologice a infracţiunilor din culpă este determinată
putea rezulta din atitudinea neglijentă a celor angajaţi de soluţionarea unui şir de probleme teoretice şi practice,
sau a celor care vin în contact cu aceste domenii, pentru cum ar fi explicarea noţiunii de culpă, în general, şi a
combaterea neglijenţei, a superficialităţii, a temerităţii în infracţiunii din culpă, în particular; stabilirea modalită-
conduita unor anumite categorii de persoane, intervine ţilor vinovăţiei de culpă; calificarea infracţiunilor din
şi dreptul penal, alături de alte mijloace de prevenire şi culpă; individualizarea pedepsei, precum şi elaborarea
combatere, prin incriminarea conduitelor culpoase, cu măsurilor de prevenire a acestor infracţiuni.13
prevederea, în anumite cazuri, a unui tratament deose- Printre deficienţele definiţiei culpei din legea penală,
bit de sever. În evoluţia legislaţiilor penale a României în literatură sunt menţionate: necorespunderea acesteia
şi a Republicii Moldova constatăm extinderea sferei noţiunii generale de vinovăţie şi definiţiei intenţiei; lipsa
de incriminare a faptelor din culpă – pe de o parte, şi în definiţie a caracterizării atitudinii subiectului faţă de
întărirea răspunderii penale pentru săvârşirea acestor in- faptă; necoordonarea definiţiei date cu structura com-
fracţiuni – pe de altă parte. Astfel, în Codul penal român ponenţelor (conţinuturilor) unor infracţiuni din culpă
anterior erau incriminate aproximativ 12 infracţiuni cu din Partea Specială a Codului penal (componenţelor
22 ipoteze de săvârşire a faptelor din culpă, în timp ce formale); existenţa în realitate a unor astfel de modalităţi
Codul penal român în vigoare prevede 28 infracţiuni cu ale vinovăţiei de culpă care nu sunt cuprinse de definiţia
51 ipoteze de săvârşire a faptelor din culpă. În afară de legală a culpei.
Codul penal, infracţiunile din culpă mai sunt prevăzute Codul penal român şi Codul penal al Republicii
în legile speciale cu dispoziţii penale, cum sunt: Legea Moldova definesc culpa prin prisma modalităţilor aces-
privind protecţia muncii, Decretul privind circulaţia pe teia. În doctrina penală domină acest tip de definiţie a
drumurile publice etc.10 culpei. În doctrina rusă, una dintre primele definiţii ale
Culpa nu este o formă de proces psihic inferioară culpei, prin prisma culpei cu prevedere şi neglijenţei, a
ori atenuantă a intenţiei (deşi faptele comise din culpă fost propusă de profesorul G.Kolokolov: „Culpa este o
se pedepsesc mai uşor decât cele comise cu intenţie), ci astfel de formă a vinovăţiei, prin care subiectul, neavând
constituie o formă specifică de proces psihic, de corela- voinţă infracţională, adică voinţă orientată spre un rezul-
ţie între elementele volitive şi intelective ale procesului tat infracţional, descoperă în activitatea sa o neglijenţă
psihic.11 În doctrina penală culpa este analizată în baza nejustificată sau o atitudine uşuratică faţă de interesele
teoriei filosofice despre libertate şi necesitate. Potrivit
altor persoane, cărora le cauzează daune”.14 În doctrina
acestei teorii, comportamentul uman este determinat
penală română, una dintre primele definiţii de acest gen o
de condiţiile realităţii înconjurătoare, dar în limitele de-
găsim în lucrările profesorului Trăian Pop, care distinge
terminării date subiectul are posibilitatea de a-şi stabili
culpa conştientă şi culpa inconştientă.15 Considerăm că
conştient voinţa în raport cu natura, alţi cetăţeni, soci-
etatea etc. Ca premisă a incriminării morale şi juridice definiţiile menţionate au servit drept imbold pentru de-
este recunoscută posibilitatea persoanei care a săvârşit finiţiile ulterioare legale şi doctrinare de acest gen.
fapta prejudiciabilă de a acţiona în alt mod, decât cum a În opinia noastră, poate fi acceptată definirea unui
acţionat aceasta în cazul dat. Posibilitatea persoanei de a anumit fenomen prin modalităţile acestuia, dar conside-
acţiona în corespundere cu normele de drept determină răm mai eficientă definiţia bazată pe trăsăturile esenţiale,
mustrarea juridică a subiectului care a acţionat din culpă, adică pe acele caracterisici prin care fenomenul dat se
cauzând prejudicii intereselor protejate de lege, deşi deosebeşte de alte fenomene. Ca trăsătură esenţială a
el trebuia şi putea să evite producerea acestora. Culpa culpei penale poate fi recunoscută atitudinea negativă a
se caracterizează „în accepţiunea sa cea mai generală, făptuitorului faţă de urmările prejudiciabile cauzate. Încă
prin producerea de către agent a unui rezultat pe care penalistul rus N.S. Taganţev, divizând vinovăţia în pozi-
nu l-a voit şi pe care, cu mai multă diligenţă din partea tivă (intenţie) şi negativă (culpă), a stabilit o delimitare
sa (diligenţă care trebuia şi putea fi manifestată), l-ar fi clară, în viziunea noastră, între formele vinovăţiei. N.S.
putut evita”.12 Taganţev afirma că vinovăţia de culpă este o vinovăţie
129
negativă, adică se caracterizează prin voinţa care nu este ambele ei forme – intenţie şi imprudenţă, priveşte fapta
suficient legală şi, de aceea, este dăunătoare în mani- în întregul ei (acţiune sau inacţiune şi urmări).
festările sale.16 Fiind luată ca bază trăsătura esenţială a Atât intenţia, cât şi culpa trebuie să însoţească să-
culpei penale, propunem următoarea definiţie: „Culpa vârşirea faptei pentru a exista vinovăţie. Infractorul, în
este atitudinea subiectivă negativă a persoanei faţă de primul rând, îşi imaginează acţiunea sau inacţiunea pe
fapta prejudiciabilă săvârşită şi urmările acesteia”. care are de gând să o înfăptuiască, în vederea realizării
În literatura juridică nu există o opinie unanimă unui anumit scop, apoi, în al doilea rând, îşi dă seama
privitoare la stabilirea formelor vinovăţiei. Domină că acţiunea respectivă poate produce anumite urmări
viziunea, potrivit căreia, în cazul intenţiei, vinovăţia socialmente periculoase.21
este recunoscută drept atitudine psihică faţă de faptă Definiţia culpei care caracterizează numai atitudi-
(în componenţele formale), faţă de faptă şi urmări sau nea subiectului faţă de urmări este elaborată pentru
doar faţă de urmări (în componenţele materiale), iar, în infracţiunile cu componenţe materiale (infracţiunile de
cazul culpei, vinovăţia este stabilită numai în raport cu rezultat). Prin urmare, definiţia dată nu caracterizează
urmările prejudiciabile.17 În definiţiile intenţiei şi culpei, componenţele formale (infracţiunile de pericol), deoa-
precum şi ale modalităţilor acestora, întâlnite în doctrina rece componenţele formale nu cuprind urmările preju-
penală română, de regulă, se aminteşte poziţia psihică a diciabile. Potrivit acestei definiţii, culpa există doar la
subiectului numai faţă de urmările infracţiunii, fără nici o săvârşirea infracţiunilor cu componenţe materiale şi lip-
referire la raportul său spiritual cu fapta prejudiciabilă.18 seşte la infracţiunile cu componenţe formale. Aceasta ar
De altfel, în acest mod sunt prezentate intenţia şi culpa în determina liberarea ilegală de răspundere penală pentru
Codul penal român în vigoare (art.19). Prevederile refe- astfel de fapte. Sub acest aspect, trebuie învederat că în
ritoare la vinovăţie nu au fost modificate nici în noul Cod Codul penal român în vigoare sunt sancţionate ca fapte
penal (art.20), adoptat prin Legea nr.301/2004. Totodată, penale săvârşite din culpă şi infracţiunile de pericol, cum
specialiştii români în materie de drept penal recunosc sunt cele prevăzute la art.273 alin.(1), art.276 alin.(4),
vinovăţia, în ambele ei forme – intenţie şi culpă, drept art.314-316 etc. Codul penal al Republicii Moldova,
atitudine psihică a infractorului faţă de faptă (acţiune de asemenea, prevede un şir de infracţiuni cu compo-
sau inacţiune), cât şi faţă de urmările prejudiciabile. nenţe formale care pot fi comise din imprudenţă, cum
Astfel, penalistul Vintilă Dongoroz afirmă că vinovă- sunt cele de la art.138 alin.(3), art.224 alin.(1), art.262
ţia, potrivit primei părţi din art.19 al Codului penal în etc. Din considerentele date, definiţia culpei trebuie să
vigoare, în ambele ei forme – intenţie şi culpă, priveşte caracterizeze nu numai atitudinea psihică a subiectului
fapta în întregul ei (acţiune sau inacţiune şi urmări), şi infracţiunii faţă de urmări, dar şi atitudinea acestuia faţă
se stabileşte prin raportarea manifestării de conştiinţă la de acţiune sau inacţiune.
urmările acţiunii sau inacţiunii.19 Principala discordanţă a opiniilor existente în lucră-
O parte considerabilă a cercetătorilor este de părere rile de specialitate, privitoare la culpa penală, constă în
că şi în cazul culpei penale este necesar a determina următoarele: persoana care a săvârşit o infracţiune din
atitudinea psihică a persoanei atât faţă de acţiunea sau culpă îşi dădea seama sau nu-şi dădea seama de carac-
inacţiunea săvârşită, cât şi faţă de urmările prejudiciabile terul prejudiciabil al faptei sale? Unii autori consideră
ale acesteia.20 că atât în cazul culpei cu prevedere, cât şi al neglijenţei,
Considerăm că necesitatea determinării atitudinii
făptuitorul nu conştientizează caracterul socialmente
psihice a persoanei, în cazul săvârşirii infracţiunilor din
periculos al acţiunii sau inacţiunii sale.22 După părerea
culpă, nu numai faţă de urmări, dar şi faţă de acţiune
altora, făptuitorul înţelege caracterul socialmente pericu-
(inacţiune) – pentru componenţele materiale (infracţi-
los al faptei sale doar în cazul culpei cu prevedere. 23 Al
unile de rezultat), şi faţă de acţiune (inacţiune) – pentru
componenţele formale (infracţiunile de pericol), se treilea grup de cercetători afirmă că şi în cazul neglijenţei
conţine în prevederile legislaţiei penale. Asfel, potrivit persoana conştientizează pericolul social, ilegalitatea,
art.6 din Codul penal al Republicii Moldova, persoana inadmisibilitatea acţiunilor sau inacţiunilor săvârşite.24
este supusă răspunderii penale şi pedepsei penale numai Există şi opinie, potrivit căreia în cazul neglijenţei uneori
pentru fapte săvârşite cu vinovăţie. Prin urmare, persoa- subiectul îşi dă seama de caracterul prejudiciabil al faptei
na poate fi supusă răspunderii penale şi pedepsei penale sale, iar alteori nu conştientizează caracterul socialmente
doar pentru acele acţiuni sau inacţiuni prejudiciabile şi periculos al acesteia.25
urmări prejudiciabile survenite, în raport cu care a fost În viziunea noastră, în cazul culpei cu prevedere per-
stabilită vinovăţia acesteia. În textul art.18 al aceluiaşi soana îşi dă seama de caracterul prejudiciabil al acţiunii
Cod penal se conţine caracterizarea atitudinii psihice a sau inacţiunii sale, deoarece, conştientizând şi prevăzând
subiectului atât faţă de acţiune sau inacţiune, cât şi faţă survenirea urmărilor, adică dezvoltarea legăturii de
de urmări – în cazul săvârşirii infracţiunii din imprudenţă cauzalitate dintre faptă şi rezultat, făptuitorul nu poate
(culpă). Potrivit primei părţi din art.19 C.pen. român, vi- să nu înţeleagă şi caracterul respectiv al acţiunii sau
novăţia există când fapta care prezintă pericol social este inacţiunii sale. Astfel, cercetătorul rus I.G. Filanovski
săvârşită cu intenţie sau din culpă. Aşadar, vinovăţia, în consideră că „deoarece în cazul culpei cu prevedere
130
subiectul prevede posibilitatea urmărilor prejudiciabile C.pen. RM). De aceea, propunem completarea art.18
ale faptei sale, el în mod obligatoriu conştientizează şi C.pen. RM după cum urmează: „...ori nu îşi dădea seama
caracterul prejudiciabil al acţiunulor sau inacţiunilor de caracterul prejudiciabil al acţiunii sau inacţiunii sale,
sale, fiindcă prevederea pericolului urmărilor este po- deşi a avut posibilitatea şi a fost obligată să-l înţeleagă,
sibilă doar în cazul înţelegerii pericolului acţiunilor”.26 nu a prevăzut...”(în continuare – după textul legii).
Penalistul român Ion Mircea afirmă că în cazul culpei În legea penală şi în doctrina germană culpa nu este
cu prevedere, relaţiile sociale ocrotite de legea penală considerată o formă de proces psihic, alături de intenţie,
şi lezate prin săvârşirea infracţiunii sunt cunoscute de ci este socotită ca un tip particular de acţiune pedepsibilă,
către subiect atât ca existenţă obiectivă, cât şi ca valoare a cărei structură, sub aspectul ilicitului şi vinovăţiei, este
socială.27 Opinia dată este susţinută şi de legiuitorul din aparte.29 Autorii francezi, dimpotrivă, subliniază esenţa
Republica Moldova (art.18 C.pen.). culpei ca formă de legătură psihică a subiectului cu fapta
Considerăm că în timpul săvârşirii unei infracţiuni comisă. Chiar dacă rezultatul este involuntar, acţiunea
din neglijenţă, făptuitorul nu şi-a dat seama de caracterul făptuitorului are şi o latură voită de acesta. Sub acest
prejudiciabil al acţiunii sau inacţiunii sale şi nu a pre- aspect, denumirea dată, în doctrina veche, infracţiuni-
văzut survenirea urmărilor prejudiciabile ale acesteia. lor din culpă ca „involuntare” este improprie, deoarece
Argumentăm poziţia noastră prin următoarele: 1) în există şi o acţiune voită de subiect.30 În doctrina italiană,
cazul comiterii unei infracţiuni din neglijenţă, persoana de asemenea, se admite legătură psihică dintre persoană
acţionează în general în vederea unui anumit rezultat şi fapta sa, deoarece culpa (mai ales cea conştientă)
licit. În acest scop, persoana acţionează conştient şi, presupune prevederea de către făptuitor a rezultatului.
după cum este firesc, îşi dă seama de conţinutul faptei Este combătută ideea că în cazul culpei fără previziune
concepute şi dorite, precum şi de trăsăturile sociale ale (neglijenţei) ar exista o răspundere pur cauzală (Stopatto)
acesteia, dar numai în raport cu rezultatul licit dorit; lipsită de orice relaţie psihică.31
2) persoana nu prevede rezultatul periculos care se În ce priveşte criteriul de identificare a culpei, pro-
produce de pe urma activităţii sale şi anume de aceea fesorul rus M.D. Şargorodski considera drept legală
nu corelează fapta sa cu rezultatul dat; prin urmare, nici atât răspunderea penală în cazul când persoana putea
nu conştientizează legătura de cauzalitate dintre faptă şi să prevadă survenirea urmărilor prejudiciabile, cât şi
urmarea prejudiciabilă şi nu are nici o închipuire despre în cazul când aceasta trebuia să le prevadă.32 Aşadar,
fapta sa sub aspectul dat, adică nu înţelege conţinutul este suficient de a stabili unul din criterii – obiectiv sau
real şi trăsăturile sociale ale faptei sale în raport cu rezul- subiectiv. În opinia noastră, nerespectarea regulilor de
tatul periculos. Dacă am susţine că făptuitorul îşi dădea diligenţă nu înseamnă, neapărat, culpă; mai trebuie ca
seama de caracterul socialmente periculos al faptei sale, această manifestare să-i fie şi subiectiv imputată făptui-
atunci ar trebui să recunoaştem că acesta prevedea ur- torului, care ar fi trebuit şi putut să prevadă aceste reguli
mările prejudiciabile, ceea ce ar contravine prevederilor şi să împiedice rezultatul. Această cerinţă de a respecta
legale (art.19 alin.(1) pct.2) Cod penal român şi art.18 anumite reguli de diligenţă, pe care subiectul putea şi
Cod penal al Republicii Moldova); 3) concluzia că trebuia să le prevadă, diferenţiază culpa de răspunderea
persoana nu înţelege caracterul prejudiciabil al faptei obiectivă. Sub acest aspect suntem de acord cu penalistul
sale şi nu prevede survenirea urmărilor prejudiciabile rus Andrei Piontcovski, care susţine că ignorarea crite-
nu denotă lipsa, în general, a oricărei atitudini psihice a riului subiectiv ar putea avea drept urmare „infiltrarea”
subiectului faţă de faptă şi urmările survenite. Aceasta incriminării obiective în noţiunea de culpă.33 În această
ar însemna că fapta comisă din neglijenţă nu este un act ordine de idei, menţionăm că majoritatea doctrinei italie-
conştient şi voit, şi deci nu poate fi considerată drept ne se opune tendinţei de a nesocoti poziţia subiectivă, în
infracţiune. În cazul neglijenţei, atitudinea psihică a cazul culpei, combatându-se ideea unei culpe bazate pe
subiectului faţă de faptă şi urmări are o formă specifi- simpla neobservare a regulilor de diligenţă sau reducerea
că, fiindcă lipsa înţelegerii caracterului prejudiciabil al culpei la legătura cauzală.34
faptei şi prevederii urmărilor prejudiciabile mărturiseşte, O deficienţă importantă a Codului penal al Federaţiei
de regulă, despre atitudinea lui neglijentă, superficială Ruse din 1992 şi a Codului penal al Federaţiei Ruse
faţă de normele de drept, regulile de convieţuire socială, din 1926 era evaluarea neglijenţei doar în raport cu
interesele altor persoane. Prin urmare, considerăm drept criteriul obiectiv – „deşi trebuia să prevadă urmările
nefondate afirmaţiile unor autori care susţin că, în cazul prejudiciabile”, ceea ce a avut drept urmare incriminarea
neglijenţei, nu se pune problema atitudinii făptuitorului obiectivă.35 Prevederile actuale ale Codului penal român
faţă de urmările faptei sale.28 Totodată, menţionăm că (art.19 alin.(1) pct.2 lit.b) şi ale Codului penal al Repu-
legiuitorul din Republica Moldova, stabilind existenţa blicii Moldova (art.18) exclud posibilitatea incriminării
neglijenţei în cazul când persoana nu-şi dădea seama de obiective, deoarece determină neglijenţa în raport cu
caracterul prejudiciabil al acţiunii sau inacţiunii sale, nu ambele criterii – obiectiv şi subiectiv, adică persoana
precizează că în acest caz e vorba despre o formă spe- este obligată şi are posibilitatea de a prevedea survenirea
cifică a legăturii psihice dintre făptuitor şi faptă (art.18 urmărilor prejudiciabile ale acţiunii sau inacţiunii sale.
131
În unele lucrări de specialitate se propune ca definiţia Spre deosebire de infracţiunile intenţionate, în cazul
culpei din legea penală să cuprindă, pe lângă culpa cu infracţiunilor săvârşite din culpă vionţa subiectului nu
previziune şi neglijenţă, şi alte modalităţi ale acesteia.36 este orientată la obţinerea rezultatului care s-a produs,
Îndeosebi, este promovată ca modalitate a culpei aşa- adică urmările nu au nici o legătură cu scopurile, ten-
numita pricepere infracţională, adică lipsa de abilitate dinţele făptuitorului.
profesională, de pregătire, de experienţă. Se consideră Dacă în cazul infracţiunilor intenţionate, atitudinea
infracţiune săvârşită din pricepere dacă persoana care a subiectului faţă de valorile sociale se manifestă prin
săvârşit-o, nefiind pregătită de a îndeplini anumite înda- orientarea conştiinţei şi voinţei acestuia la săvârşirea
toriri profesionale şi dându-şi seama de lipsa pregătirii faptei prejudiciabile, atunci la comiterea infracţiunilor
sale, se apucă de executarea obligaţiilor profesionale pe din culpă, de regulă, lipseşte o astfel de orientare a
care nu le cunoaşte şi, drept consecinţă, survin urmările făptuitorului. În multiple cazuri nu este vădită legătura
prejudiciabile.37 În legislaţia italiană modalitatea dată, dintre orientările antisociale sau asociale ale făptuitorului
precum şi alte diferenţieri ale culpei, sunt enumerate – pe de o parte, şi infracţiunea săfârţită din culpă – pe
explicit de lege: neglijenţa (lipsa de atenţie), impru- de altă parte.
denţa (lipsa de grijă, neseriozitatea, evaluarea greşită Mecanismul psihologic al infracţiunilor din culpă
a pericolului), nepriceperea (lipsa de cunoştinţe în diferă de cel al infracţiunilor intenţionate. La săvârşirea
domeniul în care subiectul îşi desfăşoară acţiunea, lip-
infracţiunilor din culpă un rol important aparţine parti-
sa de competenţă profesională), nerespectarea legilor,
cularităţilor psihologice şi stării personalităţii.
regulamentelor, ordonanţelor. Această enumerare nu
epuizează însă toate modalităţile de culpă, putând fi Infracţiunule din culpă se caracterizează, de obicei,
concepute şi altele, cum ar fi excesul culpos în cazul prin trăsături sociale negative ale personalităţii făptuito-
legitimei apărări, admiterea eronată a existenţei unei rului: uşurinţă, lipsă de atenţie, nebăgare de seamă, nedi-
circumstanţe care exclude pedeapsa, eroarea nescuza- băcie, indiferenşă, lipsă de grijă, neseriozitate, neglijarea
bilă asupra unui element constitutiv al infracţiunii.38 regulilor generale şi speciale de precauţie etc.
Considerăm că încercările autorilor de a determina, pe Totodată, infracţiunile pot fi săvârşite din culpă dato-
lângă culpa cu prevedere şi neglijenţă, alte diferenţieri rită unei stări psihofiziologice speciale a persoanei: obo-
ale culpei penale nu sunt destul de întemeiate. În moda- seală, surmenaj, lipsă de memorie, stare bolnăvicioasă,
lităţile propuse nu este vorba despre atitudinea psihică precum şi astfel de particularităţi psihologice cum sunt
specifică a subiectului (în aceste variante persoana sau puterea de voinţă, stabilitatea atenţiei, viteza reacţiei etc.,
socoate în mod uşuratic că rezultatul nu se va produce, doar în cazul în care făptuitorul mobilizând conştiinţa şi
sau nu prevede, deşi trebuia şi putea să prevadă), ci voinţa sa trebuia şi putea să prevadă şi să preîntâmpine
doar despre alte caracteristici ale personalităţii acestuia urmările socilamente periculoase.40
(neîntemeiat a primit atestatul de studii, incapacitatea Caracteristicile esenţiale ale culpei ca formă a vi-
de a activa în domeniul profesiei etc.). Sub aspectul dat, novăţiei determină particularităţile răspunderii penale
profesorul George Antoniu afirmă că aceste diferenţieri pentru infracţiunile săvârşite din culpă: infracţiunea
nu sunt în realitate decât diferite ipostaze în care se pot din culpă se califică după urmări, precum şi după mo-
afla culpa cu previziune şi neglijenţa.39 dul şi mijloacele cauzării acestor urmări, după sfera de
În temeiul celor expuse, propunem următorul text al activitate în care s-au produs urmările. Lipsa survenirii
normei juridice penale care reglementează răspunderea urmărilor, de regulă, exclude răspunderea doar pentru
pentru infracţiunea din culpă: crearea pericolului de cauzare a daunei din culpă.
„1. Se consideră că infracţiunea a fost săvârşită din Considerăm că urmările, survenite în rezultatul
culpă dacă fapta a fost săvârşită din culpă cu prevedere lipsei de atenţie, uşurinţei, desconsiderării regulilor de
sau din neglijenţă. precauţie, pot şi trebuie imputate persoanei vinovate de
2. Se consideră că infracţiunea a fost săvârşită din producerea acestora. Totodată, urmările prejudiciabile
culpă cu prevedere dacă persoana care a săvârşit-o în- survenite reprezintă acel criteriu obiectiv care permite
ţelege caracterul prejudiciabil al acţiunii sau inacţiunii demarcarea ariei răspunderii penale pentru culpă şi fără
sale, prevede urmările prejudiciabile ale faptei sale nu-
de care această arie a răspunderii penale s-ar extinde
mai ca rezultate eventuale, pe care nu le acceptă, soco-
mult.
tind fără temei că nu se vor produce.
3. Se consideră că infracţiunea a fost săvârşită din Poziţia dată este reflectată şi în legea penală în vi-
neglijenţă dacă persoana care a săvârşit-o nu înţelege goare. Asfel, din conţinutul prevederilor legale rezultă
caracterul prejudiciabil al acţiunii sau inacţiunii sale, că răspunderea pentru infracţiunile săvârşite din culpă
deşi a avut posibilitatea şi a fost obligată să-l înţeleagă, apare, de regulă, la survenirea urmărilor prejudiciabile,
nu prevede urmările prejudiciabile ale faptei sale, deşi adică numai în cazurile infracţiunilor cu componenţe
putea şi trebuia să le prevadă”. materiale (infracţiuni de rezultat).41
În opinia noastră, această propunere de lege ferenda Aceasta nu exclude posibilitatea creării, în cazurile
poate fi benefică atât pentru Codul penal român, cât şi necesare, a componenţelor infracţiunilor care pereclitea-
pentru Codul penal al Republicii Moldova. ză valorile şi relaţiile sociale protejate de legea penală.
132
De exemplu, în cazul când valoarea protejată de lege este reprezintă în realitate o varietate a intenţiei indirecte. În
deosebit de importantă, iar prejudiciul cauzat acesteia nu acest context, cercetătorul rus Serghei Sklearov menţi-
poate fi recuperat sau în cazul în care trebuie asigurată onează: „Dacă persoana prevede posibilitatea survenirii
securitatea în astfel de sfere de activitate unde există urmărilor prejudiciabile şi, deci, înţelege caracterul
surse latente de mare pericol şi, respectiv, este necesară socialmente periculos al acţiunilor sau inacţiunilor sale,
o deosebită atenţie şi prudenţă. dar consideră că urmările vor putea fi evitate, atunci, in-
Aşadar, în anumite cazuri, legiuitorul admite tragerea diferent de gradul de încredere în anumite circumstanţe,
la răspundere penală pentru fapta săvârşită din culpă în de întemeierea speranţei făptuitorului, fapta urmează a fi
lipsa urmărilor prejudiciabile sau pentru fapta care cre- recunoscută drept infracţiune săvârşită cu intenţie.46
ează perucol de survenire a acestora. În componenţele Legea penală defineşte modalităţile culpei, dar nu in-
formale, culpa se caracterizează prin atitudinea psihică dică care sunt trăsăturile comune ale acestora. De aceea,
a subiectului faţă de acţiune sau inacţiune, de aceea considerăm important de a preciza trăsăturile comune ale
divizarea culpei pe modalităţi în aceste componenţe culpei cu prevedere şi neglijenţei, datorită cărora acestea
de infracţiuni este lipsită de sens. În cazul dat poate fi sunt cuprinse de o singură formă a vinovăţiei – culpa
vorba despre culpă sau despre neglijenţă.42 (imprudenţa) şi se deosebesc de intenţie.
Specificul culpei ca formă a vinovăţiei rezultă şi din Culpa cu previziune şi neglijenţa au aceleaşi origini
faptul că la săvârşirea infracţiunilor din culpă nu sunt psihologice şi sociale, fiind generate de aceleaşi trăsă-
posibile pregătirea (actele pregătitoare) şi tentativa. turi negative ale personalităţii: lipsă de prudenţă, lipsă
Potrivit Codului penal al Republicii Moldova (art.41), de atenţie, nepăsare faţă de interesele sociale. Lipsa de
la comiterea infracţiunii din culpă nu este posibilă nici prudenţă, în cazul culpei cu prevedere, se manifestă prin
participaţia penală, care este definită drept o cooperare aprecierea acelor împrejurări care, în opinia subiectului,
cu intenţie a două sau a mai multor persoane la săvâr- trebuie să prevină survenirea urmărilor prejudiciabile.
şirea unei infracţiuni intenţionate. De aceea, putem afirma că persoana, de fapt, nu prevede
În Codul penal român participaţia este condiţionată posibilitatea că urmările nu pot fi evitate; în cazul negli-
de săvârşirea faptei cu intenţie de către cel puţin unul jenţei, această lipsă de prudenţă se manifestă în raport cu
dintre participanţi, şi anume: de către instigator sau com- însuşi caracterul faptei şi de aceea subiectul nu prevede
plice. Această concluzie rezultă din dispoziţiile art.25 urmările prejudiciabile posibile.47
şi art.26 C.pen. român, care cer expres intenţia în caz Atât în cazul culpei cu pervedere, cât şi în cazul ne-
de instigare şi complicitate, precum şi din art.31 C.pen. glijenţei costatăm o apreciere inadecvată de către subiect
român, care reglementează participaţia improprie, adică a comportamentului său şi a caracterului prejudiciabil al
participarea cu intenţie la o faptă prevăzută de legea acestuia. Dacă la săvârşirea unei infracţiuni cu intenţie
penală săvârşită din culpă sau fără vinovăţie – numai subiectul apreciază adecvat conduita sa şi îi este clar
în ipostaza instigării sau a complicităţii. În Codul penal care vor fi urmările acesteia, atunci la comiterea unei
român de la 1936 se prevedea într-o asemenea situaţie infracţiuni din culpă făptuitorul are o închipuire eronată
pedepsirea tuturor participanţilor, în acelaşi mod, ca şi despre conduita sa, considerând că în cazul dat, urmările
cum toţi ar fi săvârşit infracţiunea din culpă, dat fiind prejudiciabile posibile la săvârşirea faptei sale, datorită
că, sub aspectul laturii subiective, nu se putea concepe anumitor împrejurări, nu pot surveni, sau nu consideră
participaţia penală a unor subiecţi, din care unii au acţi- că conduita sa în cazul dat poate avea ca rezultat urmări
onat cu intenţie, iar alţii din culpă. Legiutorul din 1968 prejudiciabile, deoarece nu prevede posibilitatea surveni-
a considerat compatibilă din punct de vedere juridic o rii acestora. În doctrina română se subliniază că, în cazul
activitate ilicită intenţionată, sub forma determinării, culpei, făptuitorul, are o conştiinţă insuficient de trează,
înlesnirii sau ajutorării în orice mod, cu o infracţiune de aceea nu poate fi negat caracterul culpei ca formă de
săvârşită din culpă.43 Aşadar, participaţia improprie legătură psihică a subiectului cu fapta.48
(art.31 C.pen. român) implică incriminarea faptei, atât Anumite trăsături comune pentru ambele modalităţi
în cazul săvârşirii ei cu intenţie, cât şi în cazul comiterii ale culpei prezintă procesul de prevedere a rezultatu-
ei din culpă. lui. Atât în cazul culpei cu prevedere, cât şi în cazul
În unele lucrări de specialitate este accentuată asemă- neglijenţei făptuitorul nu prevede posibilitatea reală a
narea dintre culpa cu prevedere şi intenţia indirectă – pe survenirii urmărilor prejudiciabile. În această ordine
de o parte, şi deosebirea vădită dintre culpa cu prevevere de idei profesorul George Antoniu menţionează că, ac-
şi neglijenţă – pe de altă parte.44 Astfel, în doctrina ger- ţionând pe baza unei cunoaşteri incomplete a realităţii
mană se face deosebirea dintre culpa conştientă şi dolul (ceea ce-l împiedică pe agent să vadă în actul său voit
eventual, acesta din urmă fiind considerat ca limita de pe cel nonvoit, adică pe acela care va provoca rezultatul
sus a culpei cu previziune, iar, potrivit doctrinei penale nonvoit), agentul nu poate prevedea corect nici efectele
anglo-saxone – constituie o formă agravată a temerităţii acţiunii sale.49
dacă agentul a manifestat indiferenţă faţă de producerea Culpa cu previziune se aseamănă cu neglijenţa şi
rezultatului.45 Alţi autori susţin că culpa cu prevedere după elementul volitiv. Atât în cazul unei modalităţi,
133
cât şi în cazul altei modalităţi lipseşte atitudinea poziti- uşoară (levissima), când prevederea rezultatului (care era
vă a făptuitorului faţă de urmările posibile.50 Totodată, oarecum improbabil) ar fi presupus o atenţie şi o diligenţă
pericolul social al făptuitorului, atât în cazul culpei cu deosebită din partea făptuitorului.53 Identificarea de către
prevedere, cât şi în cazul neglijenţei, este de acelaşi tip şi instanţele de judecată a unei modalităţi sau a alteia poate
se exprimă prin lipsa de grijă, lipsa de atenţie, indiferenţa contribui la o justă individualizare a pedepsei. Unele
faţă de interesele societăţii protejate de legea penală. forme ale culpei pot învedera, în raport cu altele, un
Pe lângă trăsăturile comune, culpa cu preveziune şi pericol social mai sporit din partea făptuitorului. Astfel,
neglijenţa au caracteristici specifice care le delimitează culpa cu prevedere şi culpa lata sunt de natură să atragă
una de alta. Este necesar a identifica aceste caracteristici o apreciere mai severă decât culpa foarte uşoară.54 Prin
specifice atât în scopul stabilirii semnelor vinovăţiei sub urmare, culpa cu preveziune este identificată cu culpa
formă de culpă în fapta învinuitului, cât şi delimitării gravă (lata).
culpei de intenţie şi cazul fortuit. Potrivit altor autori, culpa penală ar fi susceptibilă
În această ordine de idei, devine important a ne de unele gradaţii, dar nu prin asemănare cu culpa civilă,
determina dacă se deosebesc între ele culpa cu preve- ci raportată la trăsăturile proprii culpei penale. Aşa, de
ziune şi neglijenţa după gravitate, adică după gradul exemplu, culpa cu perveziune poate fi considerată că
de pericol social. Doarece ambele modalităţi ale culpei exprimă un grad mai mare de intensitate a culpei decât
au aceleaşi origini psihologice şi sociale, se caracteri- neglijenţa, dat fiind implicarea subiectivă mai puternică
zează prin acelaşi tip de pericol social al făptuitorului, a agentului în cadrul primei modalităţi a culpei.55
considerăm că nu este temei pentru a recunoaşte culpa În opinia noastră, culpa cu previziune şi neglijenţa
cu preveziune drept o modalitate mai periculoasă, mai exprimă forma, dar nu gradul vinovăţiei. Diferenţa dintre
gravă decât neglijenţa. Dimpotrivă, sunt posibile cazuri culpa lata, levis şi levissima este o diferenţă de grad,
de culpă cu preveziune în care subiectul, manifestând dar nu de formă. Deci, diferenţa este cantitativă, dar nu
o anumită grijă, chiar dacă este insuficientă, privind calitativă. De aceea, drept culpă lata poate fi recunoscută
evitarea urmărilor, se caracterizează ca fiind mai atent nu numai culpa cu preveziune, dar şi neglijenţa.
faţă de interesele societăţii, decât în cazul neglijenţei, Considerăm, de asemenea, că nu poate fi identifi-
când subiectul în genere nu se gândeşte la posibilele cată culpa cu preveziune cu încălcările intenţionate ale
urmări prejudiciabile ale faptei sale. Bineînţeles, sunt regulilor de securitate, de diligenţă care s-au soldat din
posibile şi situaţii contrare, în funcţie de circumstanţele culpă cu urmări grave (de exemplu, art.264, art.268,
concrete ale cazului, de persoana celui vinovat şi de ca- art.296 Cod penal al Republicii Moldova; art.276 Cod
uzele datorită cărora a fost admisă culpa cu preveziune penal român). Încălcând conştient regulile de diligenţă,
sau neglijenţa. subiectul poate să prevadă posibilitatea survenirii urmă-
În lucrările de specialitate există şi o altă opinie, rilor prejudiciabile, dar poate şi să nu le prevadă. Prin
potrivit căreia culpa cu preveziune este mai gravă decât urmare, la încălcarea conştientă a regulilor de diligenţă
neglijenţa. Astfel, profesorul rus Alexei Rarog subliniază este posibilă atât culpa cu preveziune, cât şi neglijenţa.
că în cazul culpei cu prevedere făptuitorul urmează să De aceea, utilizarea în unele lucrări de specialitate a
depăşească contra-motivele care îl reţin de la săvârşirea denumirilor: pentru culpa cu preveziune – „culpa con-
faptei negândite şi el nu numai că nu se abţine de la ştientă”, iar pentru neglijenţă – „culpa inconştientă” nu
acţiunea cu posibile urmări, dar nici nu depune eforturi este, după părerea noastră, destul de reuşită.
pentru a aprecia adecvat toate elementele situaţiei create
şi urmările posibile ale acesteia. O astfel de atitudine faţă Note:
de faptă este mai periculoasă decât neglijenţa, în care vi- 1
A se vedea: Курс уголовного права. Общая часть.
novatul săvârşeşte acţiunea sau inacţiunea prejudiciabilă Том 1: Учение о преступлении / Под ред. Н.Ф. Кузнецовой, И.М.
Тяжковой. – Москва: Зерцало, 1999, р.319.
doar din motivul că nu prevede urmările prejudiciabile 2
A se vedea: V.Dongoroz. Dreptul penal. – Bucureşti: Institul
posibile.51 de Arte Grafice „Tirajul”, 1939, p.247 şi urm.
Totodată, săvârşirea unei fapte în condiţiile culpei
3
A se vedea: M.Zolyneak. Drept penal. Partea Generală. II. –
Iaşi: Editura Fundaţiei „Chemarea”, 1993, p.230.
cu preveziune constituie în Codul penal italian o cir- 4
A se vedea: K.Камхадзе. Учет неосторожной вины в
cumstanţă agravantă (art.61 pct.3); exemplul pe care îl судебной практике // Советская юстиция, 1984, nr.5, p.12.
citează doctrina este al şoferului care circulă cu o viteză
5
A se vedea: И.П. Лановенко. Охрана трудовых прав. –
Киев, 1975, р. 262.
excesivă pe o stradă foarte aglomerată.52 6
A se vedea: A.Borodac, M.Gherman, N.Maldea, C.Aldea,
Unii autori au propus folosirea gradelor de culpă M.Costa, V.Stiuj. Manual de drept penal. Partea Generală. –
civilă (culpa lata, levis, levissima) şi în penal, în raport Chişinău: Academia „Ştefan cel Mare”, 2005, p.167.
7
A se vedea: Уголовное право. Общая часть / Под ред.
cu oarecare dintre modalităţile de culpă; astfel ar fi culpa Б.В. Здравомыслова, Ю.А. Красикова и А.И. Рарога. –
gravă (lata), când rezultatul este cert sau este foarte pro- Москва: Манускрипт, 1994, р.158; А.И. Рарог. Субьективная
babil şi, ca atare, ar putea fi uşor prevăzut; culpa uşoară сторона и квалификация преступлений. – Москва: ООО
Профобразование, 2001, р.42.
(levis), când rezultatul era posibil, astfel că subiectul cu 8
A se vedea: A.Dincu. Consideraţii cu privire la culpa penală
o uşoară diligenţă ar fi putut să-l prevadă; culpa foarte // Analele Universităţii Bucureşti. Seria „Ştiinţe Juridice", 1966,
134
p.85; O.Stoica, E.Gergely. Culpa ca formă a vinovăţiei în cazul уголовному праву. – Москва: Госюриздат, 1961, р.369, 380;
unor infracţiuni de serviciu // Revista Română de Drept, 1972, Б.С. Утевский. Вина в советском уголовном праве. – Москва:
nr. 5, p.56. Госюриздат, 1950, р.271; etc.
9
A se vedea: В.А. Нерсесянц. Неосторожные 24
A se vedea: G.Antoniu. op. cit., p.167; I.Mircea. op.
преступления. – Красноярск, 1991, р.6; Р.Т. Нуртаев. Борьба cit., p.148; В.Е. Квашис. op. cit., p.18-19; В.А. Куринов. op.
с неосторожными видами преступлений. – Алма Ата: Наука cit., p.99; В.В. Лунеев. op. cit., р.56; Г.М. Минковский, В.Я.
Казахской ССР, 1990, p.5. Петелин. О понятии вины и проблемах ее доказывания //
10
A se vedea: F.Ardeleanu, C.Stegăroiu, C.Ilieş. Răspunderea Государство и право, 1992, nr.5, р.58; etc.
penală pentru faptele săvârşite din culpă // Revista Română de 25
A se vedea: Курс уголовного права. Общая часть. Том 1:
Drept, 1971, nr.12, p.38-39. Учение о преступлении, p.327; И.Г. Филановский. Социально-
11
A se vedea: R.Maurach. Deutsches Strafrecht, Allgemei- психологическое отношение субъекта к преступлению:
ner Teil, 3 Auflage-Karlsruhe: C.F. Müller, 1965, p.452-459; Автореферат на соискание ученой степени доктора
G.Bettiol. Dirrito penale. Parte generale. Ottawa edizione. – юридических наук. – Ленинград, 1970, р.20; Ф.Г. Гилязев.
Padova: CEDAM, 1973, p.431-432. Вина и криминогенное поведение личности (уголовно-
12
A se vedea: V.Dongoroz, S.Kahane, I.Oancea, I.Fodor, правовое, криминологические и социально-психологические
N.Iliescu, C.Bulai, R.Stănoiu. Explicaţii teoretice ale Codului черты). – Москва, Изд-во ВЗПИ, 1991, р.41; В.В. Клочков.
Penal Român. Partea Generală. Vol.I. ed. a II-a. – Bucureşti: Вопросы борьбы с неосторожной преступностью. В сб.:
ALL Beck, 2003, p.118; C.Bulai. Drept penal roman. Partea Ge- Современные проблемы уголовного права. – Москва, 1981,
nerală. Vol.1. – Bucureşti: Casa de editură şi presă „Şansa” SRL, р.110-111; etc.
1992, p.121-122; G.Antoniu. Vinovăţia penală. – Bucureşti: Edi- 26
A se vedea: И.Г. Филановский. Социально-психо-
tura Academiei Române, 1995, p.154. логическое отношение субъекта к преступлению. – Ленин-
13
A se vedea: Совершенствование мер борьбы с град, 1970, p.134.
преступностью в условиях научно-технической революции – 27
A se vedea: I.Mircea. op. cit., p.169.
Москва: Наука, 1981, р.27. 28
A se vedea: A.Boroi. op. cit., p.112; S.Botnaru ş.a. op. cit.,
14
A se vedea: Г.Колоколов. Уголовное право. Общая часть. p.210.
– Москва, 1905, р.256. 29
A se vedea: H.H. Jescheck. Lehrbuch des Strafrechts. Al-
15
A se vedea: Tr.Pop. Drept penal comparat. partea Generală. lgemeiner Teil, vierte Auflage. – Berlin: Duncker und Humblot,
vol.II. – Cluj, 1923, p.373-375. 1988, p.508.
16
A se vedea: Н.С. Таганцев. Курс русского уголовного 30
A se vedea: R.Merle, A.Vitu. Traite de droit criminel. –
права. Часть Общая. Кн. 1. – СПб., 1878, р.61. Paris: Cujas, 1967, p.450.
17
A se vedea: Г.А. Злобин, Б.С. Никифоров. Умысел и его 31
A se vedea: F.Mantovani. Diritto penale. Parte generale.
формы. – Москва, 1972, р.175-176, 182-184; В.Н. Кудрявцев. Seconda edizione. – Padova: CEDAM, 1988, p.327.
Общая теория квалификации преступлений. – Москва: 32
A se vedea: М.Д. Шаргородский. Научный прогресс и
Юристь, 1999, р.173; А.И. Рарог. Теория вины в советском уголовное право // Советское государство и право, 1969, nr.12,
уголовном праве (общие и специальные вопросы): Автореферат р.89-90.
на соискание ученой степени доктора юридических наук. – 33
A se vedea: А.А. Пионтковский. Уголовный закон в борьбе
Москва, 1988, р.13 etc. с отрицательными последствиями научно-технического
18
A se vedea: M.Zolyneak. op. cit., p.217-240; C.Bulai. op. прогресса // Советское государство и право, 1972, nr.4, р.36.
cit., p.118-125; I.Oancea. Tratat de drept penal. Partea Generală. 34
A se vedea: F.Mantovani. op. cit., p.328.
– Bucureşti: ALL, 1994, p.112-115; A.Boroi. Drept penal. Partea 35
A se vedea: Курс уголовного права. Общая часть. Том 1,
Generală. – Bucureşti: C.H. Beck, 2006, p.108-113; etc. р.329.
19
A se vedea: V.Dongoroz ş.a. op. cit., p.105. 36
A se vedea: А.Г. Корчагин. Проблема иных видов
20
A se vedea: A.Borodac ş.a. op. cit., p.167; C.Florea. неосторожной вины в преступлениях, связанных с
Vinovăţia şi pedeapsa penală. – Chişinău: Cartea Moldove- использованием техники. – В сб.: Вопросы уголовной
nească, 1987, p.71; S.Botnaru, A.Şavga, V.Grosu, M.Grama. ответственности и наказания. – Красноярск, 1986, р.51, 59.
Drept penal. Partea Generală. Vol.I. Ed. a III-a. – Chişinău:
Cartier juridic, 2006, p.208-212; I.Mircea. Vinovăţia în drep-
37
A se vedea: Р.Т. Нуртаев. op. cit., p.57.
tul penal român. – Bucureşti: Lumina Lex, 1998, p.145-
38
A se vedea: R.Pannain. Manuale di dirrito penale, volume
147; В.Е. Квашис, Ш.Д. Махмудов. Ответственность за primo. Parte generale. – Torino, 1962, p.399-400; G.Bettiol. op.
неосторожность – Душанбе: Ирфoн, 1975, р.19,48; В.А. cit., p.436-439; G.Antoniu. op. cit., p.181.
Куринов. Автотранспортные преступления. Квалификация
39
A se vedea: G.Antoniu. op. cit., p.172.
и ответственность. – Москва, 1976, р.75-76; В.В. Лунеeв.
40
A se vedea: Ф.Г. Гилязев. Социально-психологические и
Предпосылки объективного вменения и принцип виновной уголовно-правовые черты вины. – Уфа, 1979, р.38-39.
ответственности // Государство и право, 1992, nr.9, p.60;
41
A se vedea: S.Botnaru ş.a. op. cit., p.208.
etc.
42
A se vedea: П.С. Дагель, Д.П. Котов. op. cit., p.124.
21
A se vedea: V.Dongoroz ş. a. op. cit., p.104 etc.
43
A se vedea: F.Ardeleanu ş.a. op. cit., p.38.
22
A se vedea: M.Zolyneak. op. cit., p.231-233; A.Dincu. op.
44
A se vedea: Б.С. Утевский. op. cit., p.264,271-272.
cit., p.88-90; A.Boroi. op.cit., p.110-112; П.С. Дагель, Д.П. Котов.
45
A se vedea: G.Antoniu. op. cit., p.178, 181.
Субъективная сторона преступления и ее установление. –
46
A se vedea: С.В. Скляров. Вина и мотивы преступного
Воронеж: Изд-во Воронежского Ун-та, 1974, р.64-65; А.М. поведения. – Санкт-Петербург: Юридический центр Пресс,
Трухин. Неосторожность как форма вины: Автореферат 2004, р.44-45.
на соискание ученой степени кандидата юридических
47
A se vedea: П.С. Дагель, Д.П. Котов. op. cit., p.125-126.
наук. – Москва: МГУ, 1984, р.13; В.Н. Кудрявцев. Право и
48
A se vedea: V.Dongoroz ş.a. op. cit., p.121.
поведение. – Москва: Наука, 1978, р.10; М.П. Угрехелидзе.
49
A se vedea: G.Antoniu. op. cit., p.166.
Проблема неосторожной вины в уголовном праве. – Тбилиси:
50
A se vedea: Комментарий к Уголовному кодексу
Мецниереба, 1976, р.65, 88; etc. Российской Федерации. Общая часть / Под общ. ред. Ю.И.
23
A se vedea: A.Borodac ş.a. op. cit., p.168-170; А.И. Рарог. Скуратова и В.М. Лебедева. – Москва: ИНФРА-М-НОРМА,
op.cit., p.12-13; S.Botnaru ş.a. op. cit., p.208-211; Codul pe- 1996, р.58.
nal al Republicii Moldova (cu modificările de până la 8 august
51
A se vedea: А.И. Рарог. op. cit., p.24-25.
2003). Comentariu. Sub redacţia dr. Alexei Barbăneagră. – Chişi-
52
A se vedea: R.Pannain. op. cit., p.457.
nău: Centrul de drept al avocţilor, 2003, p.66-68; М.С. Гринберг.
53
A se vedea: M.Zolyneak. op. cit., p.238-239.
Преступная самонадеянность. Правоведение, 1976, nr.3,
54
A se vedea: M.Zolyneak. op. cit., p.239.
р.70; В.Г. Макашвили. Уголовная ответственность за
55
A se vedea: V.Dongoroz. Dreptul penal, p.249; G.Antoniu.
неосторожность. – Москва: Госюриздат, 1957, р.51; А.А. op. cit., p.174; H.H. Jescheck. op. cit., p.513-514; F.Mantovani.
Пионтковский. Учение о преступлении по советскому op. cit., p.319-324.
135
Obligaţiile profesionale
ale întreprinzătorului individual
Olga Cojocaru,
Î ntreprinzător individual este persoana fizică care

desfăşoară independent şi sistematic o activitate de
şi interdicţia de a săvârşi acte ce contravin regulilor de
morală comercială.6 Aceste obligaţii şi-au păstrat carac-
poducere, executare a lucrărior, prestare a serviciilor sau terul permanent, regăsindu-se şi astăzi în legislaţie.
comercializare a mărfurilor, din numele său, pe riscul Obligaţiile cu caracter administrativ au drept scop
şi sub răspunderea sa patrimonială, în scopul obţinerii protecţia consumatorilor, plata impozitelor şi taxelor
unei surse permanente de venituri. Conform legislaţiei datorate statului, protecţia mediului.
Republicii Moldova, calitatea de întreprinzător este În legislaţia Republicii Moldova, obligaţiile aferente
recunosctută persoanelor fizice care s-au înregistrat activităţii de întreprinzător sunt prevăzute în Legea cu
în Registrul de Stat, în conformitate cu Legea cu pri- privire la antreprenoriat şi întreprinderi,7 printre care: res-
vire la înregistrarea de stat a persoanelor juridice şi a pectarea regulilor de comportament pe piaţă în condiţiile
întreprinzătorilor individuali,1 au dobândit patentă de concurenţei libere, drepturile şi interesele legitime ale
întreprinzător, în conformitate cu Legea cu privire la consumatorilor, asigurarea calităţii cuvenite a mărfurilor
patenta de întreprinzător2 sau au înregistrat o gospodărie fabricate (a lucrărilor şi serviciilor prestate), obţinerea
ţărănească, în condiţiile Legii privind gospodăriile ţără- licenţei pentru genurile de activitate care se desfăşoară
neşti (de fermier).3 Prezenta comunicare este dedicată în bază de licenţă, plata impozitelor şi taxelor la bugetul
persoanelor care dobândesc calitatea de întreprinzător de stat, remunerarea corespunzătoare a salariaţilor şi al.
prin înregistrare. Aceasta nu este, însă, o enumerare exhaustivă şi, pentru
Odată ce a dobândit calitatea de întreprinzător, per- a face o analiză amplă a temei obligaţiilor, este necesară
soana beneficiază de anumite drepturi şi obligaţii care, studierea şi coroborarea normelor răzleţite în diferite
împreună, formează conţinutul statutului său juridic acte normative.
deosebit, cu consecinţe specifice asupra raporturilor juri- 1. Prima obligaţie a întreprinzătorului recunoscută
dice la care participă. Calitatea de întreprinzător lărgeşte în literatura de specialitate este cea de îndeplinire a
într-un fel capacitatea juridică a persoanei; aceasta poate anumitor formalităţi de publicitate în Registrul de Stat,
să încheie acte juridice noi, specifice activităţii comer- în vederea aducerii la cunoştinţă terţilor despre faptul
ciale, însă, totodată, îi conferă şi anumite obligaţii. Fără existenţei unui nou comerciant, precum şi a unor fapte
a afecta principiul constituţional al libertăţii comerţului, din activitatea lui, a căror înregistrare este expres pre-
statul îşi rezervă dreptul de a interveni în activitatea de văzută de lege.8 De fapt, cadrul legislativ al Republicii
întreprinzător, servind intereselor generale ale societăţii. Moldova indică determinarea statutului de întreprinzător
În acest sens, legea insituie anumite obligaţii în sarcina după criteriul subiectiv, fapt ce rezultă din articolul 26
întreprinzătorului, denumite în literatură obligaţii pro- din Codul civil al Republicii Moldova9, care spune că
fesionale,4 prin care se urmăreşte apărarea intereselor persoana fizică are dreptul să practice activitate de între-
publice, protejarea terţilor, dar şi a înşişi comercianţilor. prinzător din momentul înregistrării de stat în calitate de
Activitatea de întreprinzător reprezintă şi ea o profesie întreprinzător individual. Astfel, înregistrarea de stat este
în sine pentru cel ce o exercită şi, ca şi oricare alta, este mai degrabă o condiţie a desfăşurării activităţii de între-
condiţionată de obligaţii caracteristice. prinzător, decât o obligaţie. Înregistrarea se efectuează
Profesiunea de comerciant devine de timpuriu una de către oficiile teritoriale ale Camerei Înregistrării de
reglementată. Aceasta se justifică prin dinamismul ei, Stat, în condiţiile Legii nr.220/2007. Legea menţionată
prin riscurile la care este expus întreprinzătorul, dar mai a simplificat unele formalităţi administrative pentru
ales terţii, în contrast cu situaţia necomerciantului, care înregistrarea întreprinzătorilor şi a intrat în vigoare la
duce o viaţă de natură socială, încheind acte juridice spo- 30 mai 2008. Înregistrarea întreprinzătorului se face în
radice, preponderent în scop de consum. Desfăşurarea baza unei cereri depuse de însăşi persoana care doreşte
activităţii de întreprinzător impune titularului executarea să practice o activitate comercială sau de către repre-
unor îndatoriri profesionale, de natură variată. Doctri- zentantul acesteia, în baza unei procuri autentificate în
na le clasifică în două categorii: obligaţii cu caracter modul stabilit de lege. Cererea se întocmeşte conform
comercial şi obligaţii cu caracter administrativ.5 modelului aprobat de Camera Înregistrării de Stat şi
Obligaţiile cu caracter comercial îşi găsesc originea trebuie să conţină menţiuni privind persoana comercian-
încă în Evul mediu şi se referă la: înmatricularea în tului: numele, prenumele, domiciliul, datele de contact,
registrul comerţului, ţinerea registrelor de contabilitate precum şi menţiunea cu privire la forma de organizare a
136
activităţii, care este întreprinzător individual şi obiectul statului. Lista activităţilor supuse licenţierii este expusă
principal de activitate. Cererea de înregistrare trebuie exhaustiv în Legea privind reglementarea prin licenţiere
să fie însoţită de actele doveditoare ale menţiunilor a activităţii de întreprinzător.10 În vederea obţinerii licen-
cuprinse în ea şi de documentul ce confirmă achitarea ţei, întreprinzătorul depune o declaraţie la autoritatea
taxei de înregistrare. Decizia de înregistrare se adoptă de licenţiere, împreună cu copia de pe certificatul de
de către registrator în termen de 3 zile lucrătoare de la înregistrare şi cu actele suplimentare în conformitate cu
data depunerii actelor. prevederile actelor legislative ce reglementează activita-
Condiţia înregistrării se transformă în obligaţie de tea licenţiată pentru care se solicită licenţa. Decizia de a
publicitate şi se menţine, ulterior, pe parcursul activităţii acorda licenţă se adoptă în cel mult 5 zile lucrătoare de la
întreprinzătorului. Astfel, în caz de schimbare a unor date data înregistrării declaraţiei. În cazul în care autoritatea
înscrise în Registrul de Stat, întreprinzătorul este obligat de licenţiere nu răspunde solicitantului de licenţă în ter-
ca, în termen de 3 zile de la data modificării datelor, să menele prevăzute de lege, operează principiul aprobării
solicite înregistrarea modificărilor în condiţiile art.29 tacite consacrat în Legea privind principiile de bază de
din Legea nr.220/2007. reglementare a activităţii de întreprinzător11 şi licenţa
Înregistrarea impusă de lege are drept scop să asigure se consideră eliberată. În lipsa unei comunicări scrise
prin Registrul de Stat o evidenţă a întreprinzătorilor şi despre respingerea declaraţiei pentru eliberarea licen-
a activităţii acestora. Această evidenţă are un caracter ţei întreprinzătorul poate desfăşura activitatea pentru
profesional şi este organizată pentru ocrotirea interese- care a solicitat licenţa.12 Însă, obligaţia nu se consideră
lor societăţii şi ale întreprinzătorilor înşişi. Registrul de îndeplinită aici. În termen de 30 de zile de la data când
Stat constituie o sursă de informaţii oficiale, la care are a fost înştiinţat despre decizia de eliberare a licenţei,
acces orice persoană interesată, în condiţiile legii. Prin întreprinzătorul trebuie să achite taxa pentru licenţă şi
înscrierea menţiunilor în Registrul de Stat este asigurată să se prezinte la autoritatea de licenţiere pentru a i se
opozabilitatea acestora pentru terţi şi protecţia firmei, a elibera licenţa; în caz contrar, decizia privind eliberarea
emblemei comerciantului şi a altor drepturi incluse în licenţei va fi anulată.
fondul de comerţ. 3. O altă obligaţie profesională ce revine întreprin-
Persoanele fizice supuse înregistrării care nu au zătorului este de a ţine o evidenţă contabilă a activităţii
efectuat această operaţiune nu se vor putea bucura de desfăşurate, conform reglementărilor existente în Legea
unele posibilităţi pe care le acordă calitatea de comer- contabilităţii nr.113/200713 şi a Standardelor Naţionale
ciant, cum ar fi revendicarea beneficiului proprietăţii de Contabilitate.14 Legea nr.113/2007 se aplică tuturor
comerciale, figurarea în evidenţele Camerei de Comerţ persoanelor juridice şi fizice care desfăşoară activitate de
şi Industrie, participarea la asociaţii de întreprinzători. întreprinzător, deci, inclusiv, întreprinzătorilor individu-
Înregistrările făcute în Registrul de Stat se prezumă ali, cu excepţia persoanelor fizice care practică activitatea
a fi cunoscute de terţi, fără ca aceştia să poată opune în bază de patentă de întreprinzător, acestea fiind scutite
necunoaşterea lor. Totodată, întreprinzătorul care are de obligaţia ţinerii contabilităţii, conform Legii cu privire
obligaţia de a cere o înregistrare în Registrul de Stat la patenta de întreprinzător. Întreprinzătorul va proceda
nu poate opune terţilor faptele neînregistrate, afară de la înregistrarea contabilă a tuturor operaţiunilor care
cazul când acestea erau cunoscute de terţi. Persoana care privesc patrimoniul său. Obiectul contabilităţii îl repre-
practică activitate de întreprinzător fără înregistrare nu zintă reflectarea în expresie bănească a tuturor bunurilor
poate invoca lipsa calităţii de întreprinzător pentru a se (mobile şi imobile, corporale şi incorporale), a disponi-
sustrage de la răspundere şi de la obligaţiile inerente bilităţilor băneşti, a obligaţiilor şi a tuturor modificărilor
calităţii de comerciant. intervenite în urma operaţiunilor efectuate, reflectarea
2. O altă obligaţie impusă întreprinzătorilor este veniturilor, a cheltuielilor şi a rezultatelor obţinute. Da-
obţinerea licenţei pentru activităţile supuse licenţierii. torită unicităţii patrimoniului, amintim că persoana nu
Licenţierea este o formă a reglementării de către stat a poate avea decât un singur patrimoniu şi întreprinzătorul
activităţii de întreprinzător, prin care, în scopul asigurării individual răspunde pentru obligaţiile sale cu patrimoniul
pieţei cu mărfuri şi servicii calitative, a protecţiei vieţii, său. Însă, acesta îşi va delimita în cadrul patrimoniului
sănătăţii persoanelor şi a altor valori ocrotite de lege, bunurile afectate activităţii comerciale şi operaţiunile
statul stabileşte anumite genuri de activitate care pot fi efectuate cu ele; or, anume asupra acestei părţi de patri-
practicate doar în baza unei autorizaţii speciale – licenţei. moniu întreprinzătorul va ţine evidenţa contabilă, fără
La stabilirea genurilor de activitate supuse reglementării a lua în consideraţie bunurile personale, pe care nu le
prin licenţiere s-a luat în consideraţie criteriul necesităţii foloseşte în activitatea aducătoare de profit.
de a stabili cerinţe şi condiţii speciale de activitate, pentru Contabilitatea comercială prezintă un triplu interes:
excluderea prejudicierii drepturilor, intereselor legitime a) pentru întreprinzătorul însuşi – posibilitatea de a
şi sănătăţii cetăţenilor, mediului înconjurător şi securităţii cunoaşte în orice moment activul şi pasivul patrimoniului
137
său, de a-şi evalua capacitatea de plată, de a fi la curent cu bună- credinţă şi în conformitate cu uzanţele cinstite
cu toatre operaţiunile activităţii sale, precum şi posibi- în scop de a asigura existenţa şi expansiunea activităţii
litatea de a utiliza în favoarea sa documentele contabile sale.16 Exercitarea concurenţei licite nu atrage răspun-
ca mijloace de probă în cazul unor litigii; derea comerciantului pentru pagubele produse altuia.
b) oferă terţilor interesaţi accesul la informaţiile ce În urma măsurilor concurenţiale ale unui întreprinză-
vizează activitatea întreprinzătorului; tor, alţii pot înregistra reduceri în vânzarea produselor,
c) un interes public, deoarece reprezintă un mijloc pierderea unei părţi din clientelă. Legea menţionată
de control al corectitudinii cu care întreprinzătorul îşi combate acţiunile anticoncurenţiale şi interzice între-
desfăşoară activitatea şi este utilizată în scopuri fiscale, prinzătorilor să efectueze acte de concurenţă neloială,
datele contabile servind drept bază pentru întocmirea de- inclusiv prin denigrarea concurenţilor, prin inducerea
claraţiilor fiscale şi determinarea venitului impozabil. în eroare a consumatorului privind calitatea mărfurilor,
Contabilitatea se ţine în limba română şi în monedă modul şi locul fabricării, prin utilizarea neautorizată a
naţională, iar operaţiunile în valută străină se evidenţiază mărcii comerciale, a emblemei şi firmei unui alt agent
atât în monedă naţională, cât şi în valută străină. Procesul economic, prin copierea formei, ambalajului şi aspec-
contabil este alcătuit din câteva etape: întocmirea docu- tului exterior al mărfii unui alt agent economic, precum
mentelor contabile, înregistrarea operaţiunilor economi- şi prin spionaj comercial. Acesta din urmă reprezintă
ce la conturile contabile, ţinerea registrelor contabile, obţinerea nelegitimă a informaţiilor ce constituie secret
inventarierea patrimoniului şi întocmirea rapoartelor comercial, utilizarea sau divulgarea lor.
financiare. Legea contabilităţii oferă sisteme de contabi- Întreprinzătorii care încalcă obligaţia de a exercita
litate diferite după complexitatea lor, pentru persoanele activitatea în limitele concurenţei loiale poartă răspun-
care desfăşoară activitate de întreprinzător, în depen- dere civilă şi penală.
denţă de volumul vânzărilor, valoarea patrimoniului şi 5. Întreprinzătorul este ţinut să respecte şi alte reguli
numărul de angajaţi. Întreprinzătorii individuali care se de comportament obligatorii, cum ar fi achitarea la
încadrează în cel puţin două din condiţiile următoare: timp a impozitelor şi taxelor datorate statului, protecţia
totalul veniturilor din vânzări – cel mult 3 milioane de lei, consumatorului, protecţia mediului. Acestea, însă, fac
valoarea de bilanţ a activelor pe termen lung – cel mult obiectul de cercetare al altor materii, de aceea, ne vom
1 milion de lei şi numărul mediu anual de angajaţi – cel limita la a le numi cu titlu exemplificativ.
mult 9 persoane, pot ţine contabilitate în partida simplă,
fără utilizarea conturilor contabile şi fără prezentarea Note:
rapoartelor financiare. Întreprinzătorul nu este obligat 1
Legea nr.220/2007 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova,
să ţină personal contabilitatea. El poate împuternici o 2007, nr.184-187.
altă persoană cu această funcţie. Lui, însă, îi revine răs- 2
Legea nr. 93/1998 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova,
punderea pentru ţinerea contabilităţii, conform art.13 din 1998, nr.72-73.
3
Legea nr. 1353/2000 // Monitorul Oficial al Republicii Mol-
Legea contabilităţii. Încălcarea de către întreprinzător a dova, 2001, nr.014.
obligaţiilor ce-i revin în legătură cu organizarea şi con- 4
A se vedea: G.Florecu. Drept comercial român. – Bucureşti:
ducerea contabilităţii se sancţionează administrativ sau Editura Fundaţiei România de mâine, 2003, p.47.
5
A se vedea: V.R. Petru. Drept comercial. Vol.I. – Bucureşti:
penal, în dependenţă de gravitatea faptei, dacă aceasta Victor, 1997, p.134.
constiutie contravenţie sau infracţiune. 6
A se vedea: I.L. Georgecu. Drept comercial român. Vol.I. –
Bucureşti: ALL Beck, 2002, p.421.
4. Întreprinzătorul trebuie să-şi desfăşoare activi- 7
tatea în limitele concurenţei loiale şi licite. Obligaţia 1994, nr.2.
rezultă din prevederile constituţionale care consfinţesc 8
A se vedea: G.Florecu. Op. cit., p.46.
9
Cod nr.1107/2002 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova,
concurenţa loială ca un factor de bază al economiei, din 2002, 82-86.
prevederile art.7 al Legii cu privire la antreprenoriat şi 10
întreprinderi şi îşi găseşte sediul în Legea nr.1103/2000 2005, nr.26-28.
11
cu privire la protecţia concurenţei.15 Concurenţa este o 2006, nr.126-130.
competiţie între agenţii economici care tind să satisfacă 12
Art.11 din Legea nr.451/2001 // Monitorul Oficial al Republi-
necesităţi similare ale societăţii, în vederea obţinerii cii Moldova, 2005, nr.26-28.
13
beneficiilor materiale, câştigării şi păstrării clientelei. 2007, nr.90-93.
Concurenţa se consideră licită dacă este exercitată cu 14
Standardele Naţionale de Contabilitate sunt reguli şi interpre-
bună-credinţă, în limitele legii, ale corectitudinii şi ones- tări, bazate pe directivele Uniunii Europene, care stabilesc norme
generale obligatorii privind ţinerea contabilităţii şi raportarea fi-
tităţii în afaceri, fără a se încălca drepturile şi libertăţile nanciară. Sunt elaborate şi aprobate prin ordine de către Ministerul
celorlalţi întreprinzători. Concurenţa licită este forma Finanţelor al Republicii Moldova.
15
Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2000, nr.166.
fundamentală de concurenţă, în cadrul căreia compor- 16
A se vedea: C.Nistoreanu. Drept comercial: Curs universitar.
tamentul competiţional al întreprinzătorului se exercită – Craiova: Universitatea, 2006, p.199.
138
Formele de azil în Republica Moldova

Liuba Şova,
magistru în drept
C este
uvântul „azil” provine de la grecescul asylon şi
folosit, începând cu perioada antică până
Putem conchide că calitatea de refugiat necesită
întrunirea a patru elemente de bază:
în zilele noastre, în sensul de adăpost, refugiu, loc de • străinul să se afle în afara teritoriului statului de
scăpare.1 origine şi să solicite protecţie pe teritoriul Republicii
Actualmente, prin „azil” se subînţelege instituţia Moldova;
juridică, prin al cărei intermediu statul oferă protecţie, • persoana să nu se poată bucura sau să nu dorească
pe teritoriul său sau în alt loc supus jurisdicţiei orga- să se bucure de protecţia acelui stat sau să nu dorească
nelor sale, unui străin care cere o asemenea protecţie. să se întoarcă în acel stat;
Instituţia azilului teritorial este cercetată în doctrină, • această lipsă sau nedorinţă de protecţie să aibă drept
de regulă, sub denumirea de „drept de azil”.2 cauză temerea bine justificată de a fi persecutată;
În temeiul suveranităţii, statele au dreptul să acorde • la baza unei asemenea persecutări să se afle mo-
azil unui străin. Competenţa statelor de a acorda azil tivele şi condiţiile prevăzute în Convenţia privind sta-
reiese din regula dreptului internaţional, potrivit căreia tutul refugiaţilor, încheiată la Geneva la 28 iulie 1951,
fiecare stat are dreptul unui control exclusiv asupra precum şi în Protocolul privind statutul refugiaţilor din
persoanelor ce se află pe teritoriul său, inclusiv asupra 31 ianuarie 1967.
tuturor chestiunilor referitoare la excluderea, admite- O persoană care a primit drept de azil într-o ţară,
rea, expulzarea şi protecţia împotriva jurisdicţiei altor recunoscîndu-i-se astfel statutul de refugiat, are faţă
state. Scopul azilului este de a substitui lipsa protecţiei de acest stat o serie de obligaţiuni, dar şi o serie de
naţionale ce rezultă din părăsirea ţării de origine. drepturi, care se includ în conceptele de „protecţie”
Având dreptul discreţionar în acordarea azilului, şi „asistenţă”.
statul dispune şi de competenţe exclusive să determi- O altă formă de protecţie recunoscută de către
ne, să califice cauzele pentru care acordă sau refuză stat este protecţia umanitară, care poate fi acordată
acordarea azilului. străinului sau apatridului din alte motive decât cele
Azilul poate fi acordat de către state în diferite prevăzute în Convenţia de la Geneva din 28 iulie 1951,
moduri şi în diferite contexte. Conform legislaţiei na- precum şi în Protocolul privind statutul refugiaţilor din
ţionale3, pe teritoriul Republicii Moldova străinului i se 31 ianuarie 1967.
poate acordă una dintre următoarele forme de protec- Conform prevederilor Legii privind azilul în Repu-
ţie: statutul de refugiat, protecţie umanitară, protecţie blica Moldova, protecţia umanitară se acordă străinului
temporară sau azil politic. care nu îndeplineşte condiţiile pentru recunoaşterea
Una dintre formele azilului este protecţia acordată statutului de refugiat şi în a cărui privinţă există motive
unei persoane străine sau apatride datorită calităţii sale de a crede că, la întoarcere în ţara de origine, va fi expus
de refugiat, căreia i se recunoaşte statutul de refugiat, unui risc serios şi din cauza acestui risc nu poate sau nu
pe motiv că întruneşte condiţiile prevăzute în Conven- doreşte să obţină protecţia acelei ţări. Protecţia umani-
ţia privind statutul refugiaţilor, încheiată la Geneva la tară se acordă individual, pe o perioadă determinată de
28 iulie 1951, precum şi în Protocolul privind statutul timp – de un an, care poate fi prelungită.
refugiaţilor din 31 ianuarie 1967. O formă de azil recunoscută în Republica Moldova
Statutul de refugiat se recunoaşte, la solicitare, stră- este protecţia temporară, care prezintă o formă de pro-
inului care, în virtutea unei temeri bine întemeiate de tecţie cu caracter excepţional menită să asigure, în cazul
a fi persecutat pe motive de rasă, religie, naţionalitate, unui aflux masiv şi spontan de persoane strămutate care
apartenenţă la un anumit grup social sau opinie politică, nu se pot întoarce în ţara de origine, protecţie imediată
se află în afara ţării a cărei cetăţenie o deţine şi care şi temporară unor astfel de persoane, dacă există ris-
nu poate sau, din cauza acestei temeri, nu doreşte să se cul ca sistemul de azil să nu poată procesa acest aflux
pună sub protecţia acestei ţări; sau care, nedeţinând nici fără efecte adverse pentru funcţionarea sa eficientă, în
o cetăţenie şi găsindu-se în afara ţării în care îşi avea interesul persoanelor în cauză şi al altor persoane care
domiciliul legal şi obişnuit, ca urmare a unor astfel de au nevoie de protecţie.
evenimente, nu poate sau, din cauza respectivei temeri, Procedura de acordare a protecţiei temporare este
nu doreşte să se reîntoarcă.4 specifică, deoarece implică decizia politică a ţării expu-
139
să prin hotărâre de Guvern, la propunerea Ministerului ca formă de protecţie în legislaţia Republicii Moldova
Afacerilor Interne, în baza unui raport prezentat de cu privire la azil, argumentând această poziţie prin
Biroul Migraţie şi Azil privind necesitatea de acordare faptul că Convenţia de la Geneva se aplică şi în cazul
a protecţiei temporare. Prin hotărâre de Guvern se sta- unor persoane foarte importante. Oferirea dreptului de
bilesc măsurile şi perioada pentru care se acordă pro- reşedinţă în Republica Moldova acelor persoane, care
tecţie temporară. Raportul este elaborat în baza analizei nu au o temere bine întemeiată de persecuţie în ţara lor
situaţiei, efectuate de Direcţia Refugiaţi, luându-se în de origine, este o prerogativă a statului suveran, care
consideraţie cauzele eventualelor afluxuri de persoane. poate fi prevăzută în cadrul Legii cu privire la statutul
Protecţia temporară se acordă pe o perioadă de un an. În juridic al cetăţenilor străini şi apatrizilor, iar instituirea
cazul în care motivele de protecţie temporară persistă, unei proceduri şi regim separat, reglementat de decret
durata protecţiei temporare poate fi prelungită cu peri- şi nu de lege, poate crea anumite probleme.
oade de 6 luni, pentru maximum un an, dar care să nu Pentru a exclude orice speculaţii legate de subiecti-
depăşească 2 ani. După expirarea protecţiei temporare vism, susţinem opiniile, conform cărora procedura de
sau în timpul protecţiei, fiecare azilant are dreptul de acordare a azilului politic să fie reglementată prin lege
a înainta cerere individuală pentru statutul de refugiat, şi nu prin decret prezidenţial. Considerăm că toate for-
dacă întruneşte condiţiile pentru acest statut. mele de protecţie au conotaţie politică, deoarece azilul
Azil politic este o formă de protecţie excepţională exprimă voinţa politică a statului suveran.
acordată străinului de către Preşedintele Republicii
Moldova.
Legea Republicii Moldova privind azilul prevede
că azilul politic este o formă de protecţie excepţională Note:
acordată străinului de către Preşedintele Republicii
Moldova. Acordarea azilului politic poate fi solicitată 1
O.Andrysek. Corelaţia dintre Convenţia din 1951 pri-
Preşedintelui Republicii Moldova, în cazuri excepţio- vind statutul refugiaţilor şi Convenţia europeană privind
nale, doar de persoanele care au deţinut funcţii politice, drepturile şi libertăţile fundamentale ale omului – un in-
strument complementar pentru protecţia refugiaţilor şi so-
diplomatice sau de interes public în alte state sau în
licitanţilor de azil. – În: Materialele Conferinţei internaţi-
organisme internaţionale, persoane care au demonstrat onale „Convenţia Europeană pentru Drepturile Omului şi
un deosebit ataşament, respect şi interes pentru Repu- Protecţia Persaonelor care Necesită Protecţie Internaţiona-
blica Moldova, alte personalităţi marcante, care sunt lă”. – Chişinău, 22 decembrie 2000, p.155.
persecutate în ţara de origine.5 2
C.-L. Popescu. Dreptul de azil în România // Revista
Cererile prin care se solicită azil politic se exami- Română de Drept Umanitar, 1996, nr.1 (10-11), p.56-57.
3
Legea privind azilul în Republica Moldova, nr. 270-
nează de către Comisia pentru problemele cetăţeniei XVI din 18.12.2008, art.16 // Monitorul Oficial al Republicii
şi acordării azilului politic de pe lângă Preşedintele Moldova, 2009, nr.53-54/145.
Republicii Moldova. Condiţiile, regulile şi temeiurile 4
Ibidem, art.17.
de acordare a azilului politic sunt stabilite prin decret 5
Legea privind azilul în Republica Moldova, nr.270-
al Preşedintelui Republicii Moldova. Persoanele cărora XVI din 18.12.2008, alin.(1) art.27 // Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 2009, nr.53-54/145.
li s-a respins cererea de acordare a azilului politic pot 6
S.Chiriac. Aspecte problematice relative ale recunoaş-
solicita acordarea unei forme de protecţie recunoscută terii solicităţii de refugiat şi solicitant de azil. – În: Materi-
de statul nostru. alele Simpozionului ştiinţific internaţional „Statutul juridic
Referitor la protecţia excepţională prin azil politic al refugiaţilor şi solicitanţilor de azil în statul de drept”.
există mai multe opinii controversate. În timp ce unii – Chişinău, 22 decembrie 2000, p.29.
doctrinari6 consideră că evidenţa categoriei de „azil
7
B.Nagy. Comentarii la proiectul de lege al Republicii
Moldova cu privire la dreptul de azil. – În: Materialele Con-
politic” se explică prin responsabilitatea sporită ce şi-o ferinţei ştiinţifice internaţionale „Statutul juridic al refu-
asumă statul acordant, alţi experţi în materie de azil7 au giaţilor şi solicitanţilor de azil şi Convenţia Europeană a
pus la îndoială necesitatea menţinerii „azilului politic” Drepturilor Omului”. – Chişinău, 2001, p.49.
140
Unele particularităţi ale drepturilor şi

obligaţiilor părţilor în contractul de
servicii turistice
Natalia Chibac,
C ontractul de servicii turistice este un instrument

juridic de realizare a activităţii comerciale com-
mai cu seamă în Ordonanţa Guvernului nr.107 din
30 august 1999 privind activitatea de comercializare
plexe şi reprezintă acordul între un agent economic a pachetelor de servicii turistice2 se prevede, în art.6,
specializat în turism, care se obligă să procure celei- că informaţiile conţinute de materialele publicitare
lalte părţi, în schimbul unui preţ, un sejur sau un voiaj, turistice angajează organizatorul sau detailistul de
asigurănd acestuia reconfortare şi agrement. călătorii turistice, în afara cazului în care eventualele
Una dintre principalele particularităţi ale legisla- schimbări în aceste informaţii au fost comunicate în
ţiei turistice este dreptul turistului de a cere de la mod clar consumatorului înaintea încheierii contrac-
turoperator sau agentul turistic acordarea tuturor tului. De asemenea, organizatorul trebuie să comunice
serviciilor ce se includ în pachetul turistic (art.10 al turistului, în scris sau în altă orice altă formă cores-
Legii cu privire la organizarea şi desfăşurarea activi- punzătoare, înaintea încheierii contractului, informaţii
tăţii turistice în Republica Moldova, nr. 352-XVI din de ordin general privind regimul paşapoartelor şi al
24.11.2006, în continuare – Legea 352/2006).1 vizelor şi formalităţile de sănătate necesare pentru
Drepturile şi obligaţiile părţilor sunt specifice. călătorie şi şedere.
Acest fapt este determinat atât de natura contractului, Agenţia de turism are obligaţia de furnizeze tu-
cât şi de calitatea de consumator a turistului. De aceea, riştilor, în scris, în vederea încheierii contractului,
Codul civil al Republicii Moldova include o normă informaţii referitoare la:
imperativă în cadrul art.1145, prin care se interzice a) localitatea de destinaţie;
derogarea de la prevederile legale în defavoarea tu- b) ruta de parcurs;
ristului. Orice clauză contractuală care înrăutăţeşte c) mijloacele de transport utilizate, caracteristicile
situaţia turistului va fi lovită de nulilate absolută. şi categoria acestora;
O particularitate importantă a contractului respec- d) tipul unităţilor de cazare, adresele şi categoriile
tiv îl constituie faptul că turoperatorul sau agentul de clasificare a acestora;
turistic au obligaţii informaţionale, care pot fi separate e) serviciile de masă oferite şi categoria de clasi-
în două grupe: ficare a unităţilor de alimentaţie;
a) obligaţii informaţionale până la încheierea f) durata programului, cu indicarea datei sosirii
contractului; şi a plecării;
b) obligaţii informaţionale după încheierea con- g) informaţii generale privind regimul paşapoarte-
tractului. lor şi al vizelor, precum şi al asigurărilor de sănătate
Potrivit art.1132 C.civ. RM, orice anunţ publicitar, necesare pentru călătorie şi sejur;
ofertă sau altă informaţie prezentată de organizator h) cuantumul avansului, dacă este cazul, precum
despre serviciile turistice trebuie întocmite astfel încât şi termenul pentru achitarea restului de plată;
să se excludă interpretarea lor eronată. Din momentul i) numărul minim de persoane necesar pentru
prezentării informaţiei către client condiţiile anunţate realizarea programului şi termenul limită pentru
devin obligatorii pentru agentul turistic, iar o eventua- informarea turistului, în caz de anulare a călătoriei
lă derogare poate fi posibilă doar cu acordul turistului. turistice;
Acest lucru este o consecinţă a calităţii de consumator j) posibilităţi de încheiere a unor asigurări facul-
a turistului, care are ca scop excluderea publicităţii tative pentru asistenţă în caz de boală, accidente şi
nevedirice pentru a atrage cât mai mulţi clienţi. Până altele asemenea;
la încheierea contractului informaţia prezentată tre- k) durata pentru care operează oferta publică (Le-
buie să conţină date cu privire la regimul de vize şi gea nr.631 din 16 noiembrie 2001 pentru aprobarea
paşapoarte şi cerinţe de asigurare a sănătăţii. Ordonanţei Guvernului nr.107 din 30.08.1999 privind
În legislaţia României cu privire la turism (în activitatea de comercializare a pachetelor de servicii
ceea ce priveşte obligaţia de informare preliminară), turistice, pct.5).3
141
Conform art.429 C.civ. al Federaţiei Ruse4, până la care să asigure clientului posibilitatea recepţionării şi
încheierea contractului de servicii turistice, turopera- păstrării informaţiei.
torul sau agentul turistic şi turistul au dreptul de a în- Legislaţia României prevede, în ceea ce priveşte
cheia în formă scrisă un anticontract pentru realizarea obligaţia de informare, după încheierea contractului:
serviciilor. În acest contract se va stabili următoarea dacă turoperatorul este nevoit să modifice una dintre
informaţie: condiţii ce permit a stabili obiectul, alte prevederile esenţiale ale contractului, el are obligaţia
condiţii esenţiale pentru realizarea produsuli turistic, să informeze turistul cu cel puţin 15 zile înainte de
de asemenea şi termenul prin care părţile se obligă să data plecării, iar turistul, la rândul său, să informeze,
încheie contractul. în ternem de 5 zile calendaristice de la primirea înşti-
Dacă în oferta publică este informaţia cu privire la inţării, hotărârea cu privire la rezilierea contractului
petrecerea loteriei sau concursului, cu condiţia partici- fără plata penalităţilor sau acceptarea noilor condiţii
pării în cazul procurării pachetului turistic concurent, ale contractului (pct.4.1, Cap.IV).6
atunci este necesar de indicat: De asemenea, în baza art.8 al Ordonanţei Guver-
– termenele de petrecere a loteriei; nului nr.107 din 30 august 1999 privind activitatea
– regulile petrecerii, numărul de premii sau câşti- de comercializare a pachetului de servicii turistice7,
guri, termenul, locul şi modul de primire a câştigului organizatorul şi/sau detailistul trebuie să furnizeze în
(pct.15 al Hotărârii Guvernului Federaţiei Ruse nr.452 scris turistului, într-un termen stabilit prin contract,
din 18 iulie 2007 cu privire la Regulile de acordare a înainte de data plecării, următoarele informaţii:
serviciilor de realizare a pachetului turistic, în conti- a) orarele, locurile escalelor şi legăturile, precum
nuare – HG FR 452/2007 ).5 şi, după caz, locul ce urmează să fie ocupat de turist
În baza art.1133 C.civ. RM, după încheierea con- în fiecare dintre mijloacele de transport incluse în
tractului şi până la începerea călătoriei turistul trebuie contract;
să posede următoarea informaţie: b) denumirea, sediul/adresa, numărul de telefon şi
a) timpul şi locul staţionărilor intermediare şi al de fax ale reprezentanţei locale a organizatorului şi/sau
joncţiunilor de transport, precum şi detaliile amplasă- a detailistului ori, în lipsa acesteia, cele ale autorităţilor
rii clientului în interiorul vehiculului (cabină pe navă, locale care pot ajuta turistul în caz de nevoie; în cazul
compartiment în tren etc.); în care aceste reprezentanţe sau autorităţi locale nu
b) numele, adresa şi numărul de telefon al repre- există, turistul trebuie să dispună de un număr de apel
zentanţilor locali ai organizatorului sau, în absenţa de urgenţă sau de orice altă informaţie care să îi permită
acestora, datele de identificare ale agenţiei locale contactarea organizatorului şi/sau a detailistului;
cărea i se va adresa clientul la necesitate. În cazul ab- c) pentru călătoriile şi şederile minorilor, infor-
senţei unor astfel de reprezentanţi sau agenţi, clientul maţii care să permită stabilirea unui contact direct
urmează să fie informat despre datele de contact cu cu copilul sau cu responsabilul de la locul şederii
organizatorul; copilului;
c) în cazul călătoriei unor minori – datele de con- d) posibilitatea semnării unui contract de asigu-
tract direct cu minorul sau cu persoana responsabilă rare facultativă, care să acopere taxele de transfer al
de el la locul de destinaţie; turistului, sau a unui contract de asistenţă, care să
d) posibilitatea procurării poliţei de asigurare care acopere taxele de repatriere în caz de accidentare
să acopere, în caz de accident sau boală, responsabili- sau de boală.
tatea clientului pentru faptul că a renunţat la călătorie, Conform pct.12 al Hotărârii Guvernului Federaţiei
precum şi alte cheltuieli. Ruse nr.452/2007, contractul de realizare a pachetului
Suplimentar la cele prevăzute, potirvit art.14 de servicii turistice se consideră încheiat când turope-
pct.h) al Legii 352/2006, agentul turistic este dator să ratorul şi turistul au ajuns la un acord în formă scrisă
furnizeze informaţii referitor la legile ţării de aflare asupra clauzelor esenţiale ale contractului. Clauzelor
temporară, obiceiurile populaţiei autohtone şi alte esenţiale sunt atribuite următoarele:
particularităţi a căror cunoaştere este necesară pentru – numele deplin, adresa poştală şi numărul de în-
cultivarea respectului faţă de valorile culturale naţi- registrare a turoperatorului sau a agentului turistic;
onale. Dacă din lipsa informaţiei respective clientul – numărul, data şi termenul contractului de asigu-
a suportat anumite daune materiale şi/sau morale, rare în ceea ce priveşte răspunderea turoperatorului
agentul turistic va fi obligat să le repare integral. sau garanţia bancară;
Informaţia obligatorie trebuie prezentată clientului – informaţia despre calitatea produsului turistic:
în scris sau în orice altă formă adecvată, pe un suport durata programului, mijloacele de transport utilizate,
142
tirul unităţii de cazare (adresa şi caracteristica acestuia), b) informaţia despre posibilul risc şi consecinţele
serviciile de masă, prezenţa ghidului, alte servicii respective legate de viaţa şi sănătatea turistului în
suplimentare; cazurile când se propun călătorii ce au un pericol de
– drepturile, obligaţiile şi răspunderea părţilor; viaţă (localitate muntoasă, sport subacvatic, turism şi
– modul de modificare sau reziliere a contractu- sport extremal etc.).
lui;
– informaţia despre modul şi termenul de prezen-
tare de către turist a pretenţiilor către turoperator sau Note:
agenţia de turism în cazul neîndeplinirii sau neres- 1
Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2007, nr.14-17
pectării clauzelor contractuale şi al. (în prezenta publicare ne vom referi, în principiu, la drepturile şi
Din cele menţionate mai sus putem concluzioa că obligaţiile informaţionale ale subiecţilor contractului de servicii
cele mai reuşite şi mai ample obligaţii informaţionale turistice).
2
Monitorul Oficial nr.431 din 31 august, republicat în Moni-
ale turoperatorului sau agentului turistic sunt stipulate torul Oficial, 2007, nr.387; Monitorul Oficial, 2008, nr.448.
în legislaţia României şi a Federaţiei Ruse. Din aceste 3
Monitorul Oficial, 2001, nr.754.
considerente, ar fi de dorit ca şi în legislaţia Repu-
4
Собрание законодательства Российской Федерации
от 5 декабря 1994 года, №32, ст.3310, с последующими
blicii Moldova să fie stipulate următoarele obligaţii изменениями // Собрание законодательства Российской
informaţionale: Федерации от 25 декабря 2006 года, №52 , часть1, ст.5496.
a) informaţia despre pericolul cu care turistul poate 5
Собрание законодательства Российской Федерации от 30
июля 2007 года, №30, ст.3942.
să se înfrunte în timpul călătoriei, despre necesitatea 6
Ordinul Ministrului Turismului nr.516 din 12 aprilie 2005
de a trece o profilactică în corespundere cu cerinţele pentru aprobarea contractului-cadru de comercializare a pache-
medicale internaţionale, dacă călătoria, care se pro- telor de servicii turistice // Monitorul Oficial, Partea I, 2005,
pune, este într-o ţară unde este un risc sporit de boli nr.334.
7
Monitorul Oficial, 2001, nr.754.
infecţioase;

143
ParticularitĂţile probaţiunii faptelor

negative în procesul civil
Felicia Chifa,
magistru în drept, doctorand, lector universitar
U nadrepturilor
dintre condiţiile primordiale ale apărării
şi intereselor legitime în instanţa de
de principiul contradictorialităţii; în al doilea rând – că
faptele negative sunt mai greu de probat şi că deseori
judecată este necesitatea de a constata fapte care au avut acestea sunt nedeterminate. În pofida deficultaţilor
loc până la iniţierea procesului, iar cunoaşterea acestora aparute în procesul de dovedire a faptelor negative, în
se realizează prin intermediul probaţiunii. Totalitatea de teoria dreptului procesual civil lipsesc indicaţii ce s-ar
fapte material juridice şi procesual juridice ce trebuiesc referi la probaţiunea lor.
stabilite pentru soluţionarea justă a pricinii reprezintă Referindu-ne nemijlocit la particularităţile faptelor
obiectul probaţiunii. negative, menţionăm că în docrtină nu există unanimi-
Pentru a determina esenţa instituţiei obiectului proba- tate în privinţa necesităţii şi posibilităţii probării lor. În
ţiunii şi pentru a elucida specificul procesului de probare dreptul roman persista adagiul: Ei incumbit probatio qui
a fiecarui fapt concret, în teoria dreptului procesual civil dicit non qui negat, din care rezultă că faptele negative nu
faptele componente ale obiectului probaţiunii au fost puteau fi probate. Această teorie este contestată de majo-
clasificate după mai multe criterii. Astfel, după natura ritatea procesualiştilor. Considerăm, însă, că în realitate
lor, determinăm fapte pozitive şi negative. Această clasi- probarea faptelor negative este posibilă şi necesară, iar
ficare are o importanţă practică deosebită, deoarece este specificul acesteia depinde de natura faptelor şi de ra-
unanim recunoscut că faptele negative sunt mai greu de mura de drept din care fac parte. Astfel, faptele negative
probat, ceea ce determină alegerea mijloacelor de probă procesual juridice, ca neinştiinţarea părţilor, neefectuarea
specifice. Bunăoară, faptele pozitive reprezintă o stare cercetarii probelor materiale, neaudierea martorului etc.,
sau o circumstanţă existentă ori care a existat în realitatea pot fi uşor stabilite din conţinutul dosarului.
obiectivă (întocmirea unui contract, cauzarea prejudiciu- Dovada faptelelor negative material juridice poate
lui etc.). În majoritatea cauzelor civile probaţiunea are fi facută printr-un fapt pozitiv contrar sau printr-un fapt
ca scop stabilirea faptelor pozitive concrete. vecin şi conex. Spre exemplu, poţi dovedi că la o anumită
Particularităţi prezintă probaţiunea faptelor nega- oră o persoană nu se afla într-un anumit loc, prin proba
tive, care indică asupra inexistenţei unei circumstanţe faptului pozitiv contrar că la acea oră persoana dată se
sau stări, neîndeplinirii unor acte, neexecutării unor afla într-o altă localitate. Întotdeauna stabilirea faptelor
obligaţii. negative se va face în temeiul unor concluzii logice care
Logic, într-un proces contradictoriu numărul faptelor derivă din alte fapte pozitive deja stabilite. Modul de
negative trebuie să fie egal cu cel al faptelor pozitive, constatare a faptelor negative trebuie să fie obligatoriu
deoarece pretenţiile unei părţi sunt urmate, de obicei, reflectat în hotărârea judecătorească sau în încheiere.
de negarea acestora de către cealaltă parte. Uneori, Stări care în general, potrivit datelor ştiinţifice, nu
necesitatea probării faptelor negative este prevăzută în există în natură (cum ar fi fantomele etc.) nu se pro-
mod expres în legislaţie. Astfel, spre exemplu, cetăţeanul bează.1
poate fi, în ordine judecătorească, recunoscut ca dispărut Nu pot fi probate faptele negative nedeterminate, nu
fără urmă, dacă în decurs de nu mai puţin de un an la pentru că sunt negative, ci pentru că sunt nedeterminate,
locul lui de trai nu există date (informaţii) privitor la iar probarea lor ar necesita dovedirea unor fapte pozitive
locul lui de aflare (art.49 alin.(1) C.civ. RM), şi poate fi infinite, ceea ce din punct de vedere practic este impo-
declarat decedat, dacă la locul lui de trai nu există date sibil. Astfel, nu se poate dovedi că o anumita persoană
privind locul lui de aflare în decurs de trei ani. Iar dacă nu a fost niciodată într-o localitate, pentru că ar trebui să
el a dispărut fără urmă în împrejurări ce prezentau o se dovedească că zi de zi acea persoană s-a aflat într-o
primejdie de moarte sau care dau temei a presupune că altă localitate.
a decedat în urma unui anumit accident – în decurs de Conchidem că constatarea faptelor negative poate
şase luni (art.53 C.civ. RM). Este necesar a menţiona avea o importanţă majoră pentru soluţionarea justă a
că unele prezumţii legale pot fi contestate prin inter- cauzei, iar ignorarea lor in procesul de probaţiune ar duce
mediul faptelor negative. Însă, practica demonstrează la adoptarea unor acte judicătoreşti pasibile de casare.
că soluţionarea cauzelor civile este bazată în special pe
stabilirea faptelor pozitive, rareori făcându-se trimitere la Note:
fapte negative. Aceasta ne permite să afirmăm, în primul 1
C.Курылев. Предмет доказывания в советском граждан-
rând, că părţile nu realizează toate posibilitaţile oferite ском процессе // Советская юстиция, 1968, nr.8, p.20.
144
Funcţiile capitalului social în cadrul

societăţilor comerciale prin prisma
legislaţiei în vigoare a Republicii Moldova
Cristina Negru,
C apitalul social stabilit de către fondatori şi indicat

în actul de constituire a societăţii comerciale are o
a-şi achiziţiona propriile acţiuni, precum şi prevederile
art.40 alin.(1) al Legii nr.1134-XIII/1997: capitalul
importanţă relevantă pentru societatea comercială, atât social al societăţii determină valoarea minimă a
la etapa constituirii acesteia, cât şi la funcţionarea ei. activelor nete ale societăţii, care asigură* interesele
Analizând prevederile legislaţiei în vigoare a Republicii patrimoniale ale creditorilor şi acţionarilor, putem
Moldova, precum şi multitudinea de idei exprimate în observa tendinţa legiuitorului de a evidenţia funcţia
literatura de specialitate, am putea clasifica funcţiile de garanţie a capitalului social. La fel, sunt divizate
capitalului social în trei categorii: funcţiile capitalului şi opiniile autorilor din literatura de specialitate, o
social referitoare la potenţialii creditori ai societăţii parte afirmând că capitalul social îndeplineşte funcţia
comerciale; funcţiile capitalului social referitoare la de garanţie, cealaltă parte optând pentru poziţia că
asociaţi; funcţiile capitalului social referitoare la soci- garanţia reală pentru creditori o reprezintă patrimoniul
etatea comercială propriu-zis. societăţii. Astfel, analizând argumentele pro şi contra,
putem evidenţia următoarele:
Funcţiile capitalului social referitoare la poten- 1. Dacă avem în vedere faptul că patrimoniul so-
ţialii creditori ai societăţii comerciale cietăţii este supus unei continue fluctuaţii, evoluţia sa
Reieşind din cele menţionate, putem evidenţia fiind direct proporţională cu rezultatele economice ale
următoarele funcţii ale capitalului social ce se referă societăţii, astfel că creditorii societăţii nu pot cuantifica
la creditorii societăţii comerciale sau la potenţialii cu exactitate acest patrimoniu la o anumită dată, putem
creditori ai acesteia: spune că garanţia certă şi sigură pentru orice creditor
1. Funcţia capitalului social de protejare a intere- al societăţii o reprezintă capitalul social;
selor creditorilor societăţii comerciale 2. Dacă avem în vedere faptul că la data înfiinţării
Această funcţie rezultă chiar din terminologia obiş- societăţii activul patrimonial al acesteia este egal cu
nuită în legătură cu capitalul social, şi anume: acesta capitalul social, putem ajunge la concluzia că acesta –
serveşte drept gaj general al creditorilor; în acest sens, capitalul social – reprezintă prima şi cea mai importantă
majoritatea autorilor denumesc această funcţie „funcţia garanţie pentru creditorii societăţii;
de garanţie a capitalului social”. Sintagma gaj al cre- 3. Capitalul social nu certifică valoarea de facto a pa-
ditorilor, sau gaj general al creditorilor, folosită foarte trimoniului societăţii şi niciodată nu certifică valoarea
des în doctrină, precum şi de legislaţie, nu este prea reală a patrimoniului care se află la balanţa societăţii,
reuşită. Astfel, în sens strict juridic, garanţia creanţelor ci reprezintă mărimea fictivă şi nominală;5
creditorilor sociali o reprezintă patrimoniul societăţii 4. Capitalul social are, însă, un regim propriu, de
comerciale. Acest fapt reiese din prevederile art.145 natură să garanteze într-o măsură mai mare pe credi-
alin.(1), 156 alin.(1) ale Codului civil al Republicii tori. Aceştia trebuie să conteze că în activ se regăsesc
Moldova, nr.1107-XV din 06.06.20021, precum şi ale bunuri de valoarea cifrei globale a capitalului social.
art.2 alin.(1) din Legea privind societăţile cu răspundere Capitalului social care figurează la pasiv trebuie să-i
limitată, nr.135-XVI din 14.06.20072, art.2 alin.(1) din corespundă la activ o masă de bunuri de o valoare cel
Legea privind societăţile pe acţiuni, nr.1134-XIII din puţin egală. Se spune că valoarea acestor bunuri este
02.04.19973: „...ale cărei obligaţii sunt garantate cu blocată, dar nu în sensul indisponibilizării lor, ci în
patrimoniul societăţii”. Însă, analizând prevederile ce-
lei de-a II Directive Europene din 13.12.19764, care în *
A asigura – a oferi o garanţie pentru înfăptuirea unui
Introducere menţionează: ar trebui adoptate dispoziţii lucru; a face ca înfăptuirea să fie sigură; a da cuiva garanţii
asupra unui lucru; A se vedea: DEX ‘98 Dicţionarul ex-
comunitare pentru menţinerea capitalului, care constu- plicativ al limbii române, Academia Română, Institutul de
tuie garanţia creditorilor, în special prin interzicerea Lingvistică „Iorgu Iordan”, – Bucureşti: 1998; a asigura –
reducerii capitalului prin repartizarea nejustificată a garanta. Dicţionar de sinonime / Mircea şi Luiza Seche.
către acţionari şi prin limitarea dreptului societăţii de – Bucureşti: Litera Internaţional, 2002.
145
sensul că nu se pot face prelevări asupra ei în favoarea sau creanţele aduse ca aport putându-se regăsi sau nu
asociaţilor. în patrimoniul societăţii la data unei eventuale execu-
5. Creditorii trebuie să conteze că dividentele se vor tări silite.7
plăti numai din beneficiile reale, iar nu din capital. Este 8. În bilanţul contabil, capitalul social este inclus
regula înscrisă în art.15 din Directiva a II-a a Consiliu- la pasiv, acesta fiind privit ca o datorie a societăţii faţă
lui Comunităţilor Europene din 13.12.1976, conform de asociaţi. În acest caz, ar fi absurd ca o datorie să
căreia nici o distribuire de dividente nu poate fi făcută reprezinte o eventuală garanţie pentru creditori.
acţionarilor, atunci când, la închiderea ultimului exer- Reieşind din cele menţionate, putem deduce că
ciţiu financiar, activul net este sau ar deveni, ca urmare garanţia reală pentru creditorii societăţii comerciale o
a distribuirii, inferior valorii capitalului subscris plus reprezintă patrimoniul acesteia, capitalul social având
rezervele nedistribuibile, precum şi în art.48 alin.(5) funcţia de protejare a intereselor creditorilor.
lit.c) al Legii nr.1134-XIII/1997, conform căruia soci- 2. Funcţia capitalului social de indice privind
etatea nu este în drept să ia hotărâre cu privire la plata potenţialul economic al societăţii comerciale.
dividentelor..., dacă valoarea activelor nete, conform Pentru creditori, pentru a-şi începe relaţiile obliga-
ultimului bilanţ al societăţii, este mai mică decât ca- ţionale cu o societate comercială, au importanţă o serie
pitalul ei social sau va deveni mai mică în urma plăţii de caracteristici ale acesteia:
dividentelor, la fel în art.40 alin.(1) al Legii nr.135- – mărimea şi componenţa patrimoniului;
XVI/2007 , conform căruia societatea nu este în drept – mărimea capitalului social;
să adopte o astfel de hotărâre până la vărsarea integrală – componenţa creditorilor societăţii (bugetul, co-
a aporturilor; dacă, în urma distribuirii beneficiului, lectivul de muncă, contragenţii);
valoarea activelor nete va deveni mai mică decât suma – mărimea şi caracterul obligaţiilor societăţii co-
capitalului social şi capitalului de rezervă. merciale (sunt garantate sau nu aceste obligaţii cu
6. În realitate, însă, expresia gajul creditorilor în- patrimoniu).
seamnă, mai curând, securitatea lor. Creditorii societăţii Astfel, un element important (punct de atracţie)
sunt asiguraţi că societatea nu va risipi substanţa capi- pentru potenţialul creditor al societăţii ar fi capitalul
talului social prin distribuirea acestuia către asociaţi. social, mai ales la constituirea societăţii, când patrimo-
Aşa încât un principiu de fixitate a capitalului social niul acesteia este egal cu capitalul social. Cu cât mai
impune ca cifra capitalului social înscrisă la pasivul mare este această cifră (mărime convenţională), cu
bilanţului să blocheze la activul valorilor un cuantum atât mai mare încredere capătă creditorul în societatea
corespunzător. Totuşi, acest rol protector al capitalului respectivă. Din acest considerent, capitalul social înde-
social a fost într-un fel contestat (în parte) în epoca plineşte funcţia de indice privind potenţialul economic
contemporană, observându-se în special că blocajul al societăţii comerciale.
rezultat din fixitatea capitalului social nu poate împie-
dica dispariţia activului social ca urmare a pierderilor Funcţiile capitalului social referitoare la asociaţi
repetate, iar cuantumul său să descrească sub nivelul (acţionari)
capitalului social. Aşa încât garanţia oferită în acest 1. Funcţia de instrument de repartiţie a puterilor
caz de capitalul social ar fi iluzorie.6 în societate
7. Sintagma capital social – gaj general al cre- Fiecare asociat sau acţionar are obligaţia de a vărsa
ditorilor sociali este uneori interpretată în sensul că aportul subscris în termenul prevăzut de lege sau actul
fiecare bun ce a intrat în patrimoniul societăţii pe calea de constituire a societăţii comerciale. Astfel, reparti-
aportului la capitalul social este indisponibilizat sau zarea acţiunilor sau părţilor sociale se face în raport
blocat în capitalul social. Interpretarea este greşită, cu cota de participare la capitalul social. Fracţiunea
deoarece capitalul social nu este decât o expresie va- din capitalul social, al cărei cuantum se stabileşte în
lorică, o sumă contabilă ce nu poate fi afectată de un funcţie de cuantumul aportului, determină drepturile
gaj, în sensul de garanţie reală. Bunurile aduse cu titlu şi obligaţiile asociatului. Astfel, art.24 alin.(3) al Legii
de aport şi care se găsesc în patrimoniul societăţii la nr.135-XVI din 14.06.2007 prevede că asociatul poate
o anumită dată nu constituie gaj general. Acestea, de deţine o singură parte socială, părţile sociale pot avea
la data aportului, devin proprietatea societăţii, sunt în mărimi diferite, iar în societatea pe acţiuni un acţionar
patrimoniul ei împreună cu celelalte active, iar acest poate deţine mai multe acţiuni. Potrivit art.24 alin.(4)
patrimoniu reprezintă adevăratul gaj general al credi- al Legii nr.135-XVI din 14.06.2007, fiecare un leu din
torilor societari, conform dreptului comun. Capitalul capitalul social acordă dreptul la un vot, iar conform
social este doar o valoare contabilă, sumele, bunurile art.61 alin.(4) al Legii nr.1134-XIII/1997, votarea se
146
face după principiul: o acţiune cu drept de vot – un obligatorie, pentru ca societatea să poată deveni subiect
vot. Prin urmare, în orice societate puterea aparţine independent în raporturile juridice şi să-şi poată asuma
celor care controlează societatea. Astfel, mărimea par- obligaţiile corespunzătoare.
ticipaţiunii la capitalul social determină cheia puterii 2. Funcţia capitalului social de instrument de
în societate, adică numărul de voturi de care asociatul calcul al rezervelor legale
dispune în adunarea generală. Capitalul social determină cota care se prevalează
2. Funcţia de instrument de repartiţie a dividen- din beneficii pentru constituirea capitalului de rezervă.
delor (beneficiului) Astfel, art.31 al Legii nr.135-XVI din 14.06.2007 şi
Dividendul reprezintă cota-parte din beneficiul art.46 al Legii nr.1134-XIII/1997 prevăd pentru soci-
net al societăţii, care se repartizează între acţionari în etăţile pe acţiuni şi societăţile cu răspundere limitată
corespundere cu clasele şi proporţional numărului de obligaţia de a constitui un capital de rezervă, a cărui
acţiuni care le aparţin (art.48 alin.(1) al Legii nr.1134- mărime trebuie să fie de cel puţin 10% din cuantumul
XIII/1997), beneficiul se distribuie proporţional mări- capitalului social.
mii părţii sociale (art.39 alin.(2) al Legii nr.135-XVI
din 14.06.2007). Astfel, în dpendenţă de mărimea
participaţiunii în capitalul social, se determină mărimea Note:
drepturilor financiare ale asociaţilor, adică întinderea
vocaţiei acestora la împărţirea beneficiului. Este însă 1
Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2002, nr.82-
adevărat că această regulă, numită a proporţionalităţii, 86/661.
nu are un caracter de ordine publică. Astfel, este posibil
2
Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2007,
nr.127-130/548.
să se prevadă vocaţii prioritare asupra beneficiilor, cu 3
Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 1997, nr. 38-
singura condiţie ca aceasta să nu aibă un caracter leonin, 39/332.
conform căreia un asociat ar putea să beneficieze de tot 4
A se vedea: A doua Directivă a Consiliului Comuni-
profitul realizat de societate. tăţilor Europene din 13.12.1976, de coordonare, în vederea
echivalării, a garanţiilor impuse societăţilor comerciale în
Funcţiile capitalului social referitoare la socie- statele membre, în înţelesul art.58 al doilea paragraf din
Tratat, pentru protejarea intereselor asociaţilor sau terţilor,
tatea comercială propriu-zisă în ceea ce priveşte constituirea societăţilor comerciale pe
1. Funcţia capitalului social de bază materială a acţiuni şi menţinerea şi modificarea capitalului acestora.
societăţii comerciale 5
A se vedea: В.Ю. Башкинскас, Д.И. Дедов, С.А.
Această funcţie se explică prin faptul că mijloacele Карелина. Правовое регулирование деятельности
care au fost transmise de către asociaţi ca aport la capi- акционерных обществ (Акционерное право). – Москва:
Зерцало, 1999, p.50.
talul social, de regulă, formează capitalul iniţial, cu care 6
A se vedea: V.Pătulea. Finanţarea societăţilor comer-
societatea îşi începe activitatea. Astfel, capitalul social ciale. Vol.I. Resursele proprii. Capitalul social. – Bucu-
nu este o sumă păstrată pe contul societăţii. Banii care reşti: Hamangiu, 2009, p.52-53.
formează capitalul social sunt manevraţi de societate. 7
A se vedea: E.Ivanov. Patrimoniul societăţilor comer-
Alţi autori privesc această funcţie drept o condiţie ciale. – Bucureşti: Hamangiu, 2008, p.36.
147
Violenţa sexuală – mijloc de comitere

a genocidului. Teorie şi jurisprudenţă
Iuliana BARAT,
magistru în drept, doctorand
C rima de genocid constituie cea mai gravă atingere

adusă bazelor umanităţii, fiind îndreptată împo-
genocidului. Conform rechizitoriului pe cazul Aka-
yesu, violul a fost definit ca „invazie fizică de natură
triva existenţei fizice a unei colectivităţi umane. Re- sexuală comisă asupra unei persoane în circumstanţe
glementarea acestei crime este reflectată în Convenţia de constrângere”.
pentru prevenirea şi reprimarea crimei de genocid adop- Completului de judecată i s-a adus la cunoştinţă că
tată la 09.12.1948 la New-York. Adoptarea Convenţiei inculpatul Akayesu tolera şi nu întreprindea nici o mă-
demonstrează intenţia Naţiunilor Unite de a condamna sură în timp ce violurile se comiteau în mod organizat şi
şi pedepsi genocidul la nivel de crimă internaţională ce sistematic în Taba, faptul că acesta încuraja violenţele
implică o negare a dreptului la existenţă a unor întregi sexuale, facilitând violurile, forţând nuditatea, mutila-
grupuri umane, aşa cum omorul este negarea dreptu- rea sexuală şi alte forme de violenţă sexuală. Akayesu
lui la viaţă a unei fiinţe umane individuale, negare ce nu a fost acuzat pentru că ar fi comis el însuşi aceste
şochează conştiinţa umanităţii şi se soldează cu pier- fapte, dar probele demonstrează rolul pe care acesta
deri colosale pentru omenire, fiind contrară dreptului l-a avut în încurajarea acestor crime. Tribunalului, de
moral, venind în contradicţie cu scopurile şi spiritul asemenea, i s-a relatat faptul că inculpatul ordona şi im-
Naţiunilor Unite. punea fetiţelor tutsiene să practice gimnastica, complet
Conform Convenţiei pentru prevenirea şi repri- dezbrăcate, în faţa mulţimii de militari Hutu care râdeau
marea crimei de genocid, acesta reprezintă oricare din şi le umileau. Procesul s-a finisat cu condamnare, l-a
faptele menţionate mai jos săvârşită cu intenţia de a recunoscut vinovat pe Akayesu pentru 15 capete de
distruge, în întregime sau în parte, un grup naţional, învinuire care i s-au adus, inclusiv violul ca modalitate
etnic, rasial sau religios, şi anume: de comitere a genocidului.
1) omorul membrilor grupului; Deci, în conformitate cu jurisprudenţa Tribunalului
2) vătămarea gravă a integrităţii fizice sau psihice Penal Internaţional pentru Rwanda, în special cazul
a membrilor grupului; Akayesu, s-a explicat că violul şi violenţa sexuală pot
3) supunerea intenţionată a membrilor grupului la fi privite ca metodă de comitere a genocidului atât ca
condiţii de existenţă care să conducă la distrugerea lor atingere gravă la nivel fizic, cât şi psihic. Tribunalul
fizică totală sau parţială; a ţinut să afirme că violenţa sexuală constituie un act
4) măsuri vizând scăderea natalităţii în sânul de genocid ca şi orice altă acţiune atât timp cât este
grupului; comisă cu intenţia specifică de a distruge total sau
5) transferarea forţată de copii din grupul victimizat parţial un anumit grup. Într-adevăr, violul şi violenţa
în alt grup. sexuală cauzează, cu certitudine, grave vătămări fizice
Genocidul este caracterizat în primul rând prin in- şi psihice victimelor. În baza tuturor probelor prezenta-
tenţia de a distruge un grup uman în baza unor criterii. te, Tribunalul a considerat ca fapt dovedit că actele de
Prin acest element genocidul se particularizează în viol şi de violenţă sexuală descrise au fost comise în
raport cu celelalte crime contra umanităţii, constitu- exclusivitate împotriva femeilor din grupul Tutsi, multe
indu-se ca un caz agravat, calificat drept crimă contra dintre ele au fost supuse la grave umilinţe publice,
umanităţii. mutilate şi violate de multiple ori, deseori în public şi
Tribunalele Internaţionale pentru fosta Iugoslavie de mai mulţi făptuitori. Aceste violuri au rezultat în dis-
şi Rwanda au fost cele care au adus contribuţia cea trugerea fizică şi psihologică a grupului feminin Tutsi,
mai semnificativă la dezvoltarea jurisprudenţială a a familiilor acestora şi a comunităţii. Violenţa sexuală a
conceptelor de bază privind infracţiunile internaţionale, constituit o parte integrantă a procesului de distrugere,
implicit şi crima de genocid. fiind orientat spre grupul Tutsi ca întreg. Violul femeilor
Tribunalul Penal Internaţional pentru Rwanda din grupul victimizat purta un caracter sistematic şi era
este deosebit de apreciat pentru remarcabila decizie comis în exclusivitate împotriva femeilor din grupul
în cazul Akayesu, precedent prin care pentru prima Tutsi. Violenţa sexuală a constituit un pas în distrugerea
oară în istorie un inculpat a fost condamnat nu doar grupului Tutsi – distrugerea spiritului, dorinţei de a trăi,
pentru genocid, dar şi pentru viol ca mijloc al comiterii a vieţii însăşi. În baza mărturiilor depuse, Tribunalul
148
a ajuns la concluzia că violurile erau însoţite de inten- în captivitate până la un termen la care întreruperea
ţia de a omorî ulterior victimele, violurile şi violenţa sarcinii nu mai era posibilă fără vreun risc pentru viaţă
sexuală – ca vătămări grave fizice şi psihice comise sau sănătate. Mai mult ca atât, Tribunalul a mai afir-
împotriva grupului Tutsi, reflectă intenţia făptuitorilor mat că violenţa în cauză poate fi privită nu doar ca o
de a provoca suferinţe groaznice, de a le mutila chiar modalitate fizică de scădere a natalităţii, dar şi ca una
şi înainte de a le priva de viaţă – toate acestea având psihică, în sensul că persoana violată refuză să mai
scopul de a distruge grupul sus-numit. procreeze fie din cauza ameninţărilor, fie a traumelor,
O componentă distinctă a violenţelor sexuale, din inclusiv psihice. Conducându-se de aceste stipulări,
care se desprinde intenţia genocidală, a fost transmi- Tribunalul a decis că violul poate constitui un mijloc
terea deliberată a virusului HIV. În conformitate cu de comitere a genocidului.
depoziţiile martorilor, inculpaţii Hutu, posedând virusul Spre deosebire de evenimentele care au avut loc în
HIV, aveau intenţia să-l transmită victimelor, alese se- fosta Iugoslavie, Tribunalul Penal Internaţional pentru
lectiv în baza criteriilor enunţate în art.2 al Convenţei, Rwanda nu a depistat probe concludente care ar fi de-
intenţie de cele mai dese ori realizată cu scopul de a monstrat intenţia Hutu de a provoca forţat graviditatea
provoca moartea lentă a acestora. femeilor din grupul Tutsi.
La 22.02.2001, Tribunalul Penal Internaţional Concluzii. Volenţele sexuale sunt deosebit de efec-
pentru fosta Iugoslavie a adoptat sentinţa pe cazul tive, în ce priveşte efectul lor distrugător, împotriva
Acuzarea versus Kunarac, Kovac şi Vucovic – prima acelor grupuri care condamnă în primul rând victima şi
inculpare în istoria acestui Tribunal bazată pe învinuirea nu infractorul. În asemenea comunităţi, în care onoarea
de comiterea crimelor de violenţă sexuală împotriva familiei este direct dependentă de castitatea femeii, vic-
femeilor, consacrând conceptul de sclavie sexuală tima este privită ca un element dezonorant ce urmează
ca formă distinctă a sclaviei. Tribunalul a statuat că a fi exclus din grup, de către soţ, sau de către tată.
inculpaţii au ţinut victimele în captivitate până la La o analiză superficială şi unilaterală, aceste
8 luni, comiţând asupra lor abuzuri sexuale, forţându-le viziuni pot părea exagerate, fiind greu de imaginat
să îndeplinească lucrul casnic, apoi le împrumutau sau distrugerea, totală sau parţială, a unui grup uman
le vindeau altor soldaţi. După cel de-al doilea război prin metoda violurilor sau a violenţei sexuale. Însă,
mondial, doar munca forţată era interpretată ca scla- Convenţia nici nu impune această condiţie. Planul de
vie; în schimb, Tribunalul Penal Internaţional pentru distrugere a unui grup include, de regulă, diverse mo-
fosta Iugoslavie a instituit conceptul unei noi forme dalităţi care, aplicate în complex, asigură infractorilor
de sclavie: cea sexuală. Totuşi, aceasta din urmă a fost rezultatul scontat în comiterea a ceea ce a fost definit de
încadrată în sfera crimelor contra umanităţii. Tribunalul Penal Internaţional pentru Rwanda „crima
Tribunalul Penal Internaţional pentru fosta Iugos- tuturor crimelor” – genocidul.
lavie, prin precedentul Kunarac, a stabilit că violenţa
sexuală constituie o modalitate efectivă a genocidului,
cu precădere într-o comunitate patriarhală (cum este cea Bibliografie:
musulmană), întrucât exclude victimele din viaţa socia-
lă a grupului lor, societate în care legea prevede expres 1. Statutul de la Roma al Curţii Penale Internaţionale,
că femeia care a avut relaţii sexuale extraconjugale adoptat la Roma la 17.07.1998.
nu se poate căsători. S-a explicat că atacarea femeilor 2. Convenţia cu privire la prevenirea şi reprimarea crimei
de genocid, adoptată la 09.12.1948 la New-York.
musulmane prin viol şi violenţă sexuală constituie o
3. S.Brânză, X.Ulianovschi. Drept penal. Partea Speci-
modalitate efectivă de a separa bărbaţii de femei şi de ală. Vol.II. – Chişinău, 2005.
a distruge lent grupul. 4. W.Schabas. Genocide in international law. – Cam-
De asemenea, Tribunalul a mai lansat posibilitatea bridge University Press, 2000.
acuzării şi condamnării, la capitolul genocid, şi a altor 5. R.Dixon. Rape as a crime in International Huma-
forme de violenţă sexuală, cum au fost graviditatea şi nitarian Law: where to from here? // European Journal of
International Law, vol.13, 2002.
maternitatea forţată, care într-o societate patriarhală 6. Kelly Dawn Askin. Gender crimes. Jurisprudence in
(în care apartenenţa la grup este determinată după the ICTR // Journal of International Criminal Justice, vol.3,
tată), duce la excluderea copiilor concepuţi cu bărbaţi 2005.
din afara grupului. Intenţia genocidală a fost atestată 7. www.un.org/icty
prin faptul că femeile astfel însărcinate erau ţinute 8. www.ictr.org
149
Distincţii şi asemănări între termenii prevăzuţi

la Articolul 3 din Convenţia europeană Pentru
apărarea drepturilor şi libertăţilor
fundamentale ale omului
(tortură, tratament inuman, tratament degradant)
Augustina Bolocan-Holban,
A rticolul 3 din Convenţia europeană pentru apărarea

drepturilor şi libertăţilor fundamentale ale omu-
Ceea ce deosebeşte tortura de tratamentele inu-
mane şi degradante este intensitatea durerii pe care
lui statuează că nimeni nu poate fi supus torturii, nici ea o provoacă, a suferinţelor produse victimei; iar,
pedepselor, sau tratamentelor inumane sau degradante. în, al doilea rând, tortura presupune intenţia celui
Interzicerea acestora este absolută, dreptul respectiv care este un reprezentant al autorităţii publice de
facând parte din „nucleul dur” al drepturilor omului, a produce suferinţe deosebite victimei, acţionând
de la care nu este permisă nici o derogare, indiferent direct sau prin intermediul altei persoane, care va
de motivul ce ar putea fi invocat. Astfel, Convenţia produce suferinţe victimei cu ştirea sau la instigarea
interzice în termeni absoluţi tortura şi tratamentul acestuia.
inuman şi degradant. Astfel, potrivit analizei juridico-penale a compo-
Potrivit Convenţiei ONU împotriva torturii şi altor nenţei de infracţiune, prevăzute la art.309/1 C.pen. RM,
pedepse ori tratamente cu cruzime, inumane sau degra- elementele torturii se caracterizează prin:
dante, adoptată la 10 decembrie 1984, intrată în vigoare Obiectul juridic principal: relaţiile sociale refe-
la 26 iunie 1987, iar pentru Republica Moldova fiind în ritoare la înfăptuirea justiţiei, sub aspectul obligaţiei
vigoare din 28 decembrie 1995, tortura desemnează organelor statale sau a altor persoane care acţionează
orice act prin care se provoacă unei persoane cu intenţie cu titlu oficial de a asigura persoanelor implicate în
o durere sau suferinţe puternice, de natură fizică sau activităţi judiciare sau legate de activitatea judiciară un
psihică, în special cu scopul de a obţine de la această tratament uman cu respectarea drepturilor omului.
persoană sau de la o persoană terţă informaţii sau măr- Obiectul juridic secundar: relaţiile sociale cu privire
turisiri, de a o pedepsi pentru un act pe care aceasta la integritatea fizică sau psihică a persoanei.
sau o terţă persoană l-a comis sau este bănuită că l-a Obiectul material: corpul persoanei.
comis, de a o intimida sau de a face presiune asupra Victima: persoana aflată în dependenţă faţă de făp-
unei terţe persoane, sau pentru orice alt motiv bazat pe tuitor; persoana aflată în arest sau condamnată la pe-
o formă de discriminare, oricare ar fi ea, atunci când o deapsa privativă de libertate; persoana efectiv torturată
asemenea durere sau suferinţe sunt provocate de către sau o terţă persoană supusă unei constrângeri psihice
un agent al autorităţii publice sau orice altă persoană prin tortura primei persoane.
care acţionează cu titlu oficial, sau la instigarea sau Latura obiectivă: fapta prejudiciabilă (acţiunea
cu consimţământul expres sau tacit al unor asemenea sau inacţiunea) de cauzare a unei dureri sau suferinţe
persoane. Prin urmare, conchidem că: puternice, fizice sau psihice, unei persoane; urmările
a) actele de tortură semnifică orice durere fizică prejudiciabile care constau în durerea sau suferinţele
sau psihică; fizice sau psihice provocate unei persoane; legătura
b) aceste acte se produc intenţionat; cauzală dintre fapta prejudiciabilă şi urmările preju-
c) cel care le produce este un agent al autorităţii diciabile.
publice sau o persoană care acţionează la instigarea sau Latura subiectivă: vinovăţia se caracterizează prin
cu consimţământul expres sau tacit al acestuia; intenţie directă. Scopul este unul special, care reiese
d) scopul aplicării unor asemenea acte constă în din dispoziţia art.309/1 C.pen. RM şi rezidă în:
obţinerea unor informaţii ori mărturii, aplicarea unei – obţinerea de informaţii sau mărturisiri de la per-
pedepse pentru un act comis de victima actelor apli- soana torturată sau de la terţa persoană;
cate sau de către o terţă persoană, sau în exercitarea – pedepsirea persoanei efectiv torturate pentru un
unor presiuni asupra victimei sau asupra unei terţe act pe care aceasta sau o terţă persoană l-a comis ori
persoane. este bănuită că l-a comis;
150
– intimidarea sau exercitarea de presiuni asupra mente (tratamente inumane) este „pragul” sau nivelul
persoanei efectiv torturate sau asupra unei terţe per- minim de severitate, fapt ce oferă posibilitatea de a
soane. califica fapta drept tortură. Pentru a constata o astfel de
Cu referire la motivul infracţiunii de tortură, eviden- situaţie, urmează a se stabili un cumul de factori: durata
ţiem că acesta este desemnat ca „motiv bazat pe o formă cauzării durerii sau suferinţelor, consecinţele fizice şi
de discriminare, oricare ar fi ea”. Motivele infracţiunii psihice, sexul, vârsta, starea sănătăţii victimei, modul
de tortură pot fi diverse: răzbunarea, gelozia, invidia, şi metoda de executare.
ostilitatea personală. Evidenţiem că atît motivul, cât Cât priveşte tratamentul degradant, menţionăm
şi scopul infracţiunii contează la individualizarea că acesta generează victimelor un sentiment de frică,
pedepsei, ţinând cont de faptul că, în conformitate cu anxietate şi inferioritate, care să le umilească sau să le
lit.d) alin.(1) art.77 C.pen. RM, la stabilirea pedepsei determine să acţioneze împotriva voinţei lor. Pentru a
se consideră circumstanţe agravante săvârşirea infrac- califica un tratament ca fiind unul degradant, trebuie
ţiunii din motive de ură socială, naţională, rasială sau să se ţină cont de faptul dacă obiectivul este de a umili
religioasă. sau înjosi persoana, sau personalitatea victimei a fost
Subiectul: persoana fizică responsabilă care la mo- afectată într-un mod incompatibil cu Articolul 3 din
mentul comiterii faptei prejudiciabile a atins vârsta de Convenţia europeană pentru apărarea drepturilor şi
16 ani. Potrivit dispoziţiei art.309/1 C.pen. RM, subiec- libertăţilor fundamentale ale omului. Factorii relativi ca
tul trebuie să întrunească şi alte condiţii suplimentare. vârsta şi sexul persoanei pot avea un impact mai mare
Altfel spus, subiect poate fi: la constatarea unui tratament ca fiind unul degradant,
1) persoana cu funcţie de răspundere; decât la stabilirea unui tratament inuman sau tortură.
2) oricare altă persoană: Majoritatea comportamentelor şi actelor care cad
a) care acţionează cu titlu oficial sub incidenţa Articolului 3 din Convenţia europeană
b) acţionează la instigarea sau cu consimţământul pentru apărarea drepturilor şi libertăţilor fundamentale
expres sau tacit al unor persoane care acţionează cu titlu ale omului pot fi calificate ca „tratamente”. Oricum,
oficial. Menţionăm că dacă consimţământul respectiv în anumite circumstanţe, acestea iau clar forma unei
lipseşte, nu va putea fi aplicată răspunderea potrivit pedepse aplicate victimei; astfel, este necesar să se
art.309/1 C.pen. RM. determine de fiecare data dacă această pedeapsă sau
Facând o comparaţie între tortură şi tratamentul tratament sunt inumane sau degradante.
inuman, menţionăm că din punctul de vedere al ana-
lizei juridico-penale, aceşti doi termeni se aseamănă
foarte mult, cu excepţia faptului că, spre deosebire de Bibliografie:
tortură, latura obiectivă în cazul tratamentului inuman
se poate exprima şi prin detenţia persoanei în condiţii 1. Convenţia europeană pentru apărarea drepturilor şi
ce nu corespund normelor şi standardelor de detenţie libertăţilor fundamentale ale omului, Roma, 4 noiembrie
1950.
(condiţii de detenţie care cauzează prejudiciu sanătăţii 2. Convenţia ONU împotriva torturii şi altor pedepse ori
persoanei, exercitând şi influenţă asupra psihicului tratamente cu cruzime, inumane sau degradante, adoptată la
acesteia), sau prin acordarea neadecvată sau insufici- 10 decembrie 1984, în vigoare din 26 iunie 1987.
entă a asistenţei medicale persoanelor aflate în detenţie. 3. Codul penal al Republicii Moldova, în vigoare din
Distincţia intre termenii respectivi o sesizăm graţie 12 iunie 2003.
4. Manual privind drepturile omului, Consiliul Europei,
jurisprudenţei Curţii Europene a Drepturilor Omului,
2002.
care a statuat că ceea ce distinge tortura de relele trata- 5. www.echr.coe.int
151
Natura juridică a recipisei de magazinaj

Lilian Velişco,
M aximizarea rulajului comercial în toate ţările are

la bază un sistem de piaţă efectiv şi dezvoltat.
adică, nerespectarea formei scrise a contractului duce la
nulitatea acestuia, în cazul în care acest efect este pre-
Circuitul permanent de mărfuri în condiţiile economiei văzut expres de lege sau prin acordul părţilor.1 Esenţa
de piaţă determină, indubitabil, necesitatea păstrării măr- acestuia constă în faptul că nerespectarea formei scrise a
furilor destinate vânzărilor în încăperi special amenajate contractului face să decadă părţile din dreptul de a cere,
numite depozite de mărfuri. în caz de litigiu, proba cu martori (cu toate că contractul
Necesitatea pieţei duce la apariţia depozitelor spe- de la sine este considerat valabil).
cializate de mărfuri (magaziner). Ele lipsesc întreprin- Esenţa recipisei de magazinaj constă în faptul că
zătorii de necesitatea de a avea încăperi proprii pentru posesorul unei mărfi predă la păstrare şi primeşte în
depozitarea mărfurilor sau de a utiliza astfel de încăperi schimb un act, numit recipisă de magazinaj, ce atestă
pe cale de împrumut de la o persoană terţă. existenţa mărfii în depozit. În afară de aceasta, confirmă
În afară de aceasta, întreprinzatorul este eliberat de încheierea contractului de magazinaj în formă scrisă şi
necesitatea de a întreţine propriul personal la deservirea dreptul deponentului de a cere marfa la expirarea depo-
încaperilor de depozitare, ceea ce duce la minimaliza- zitării, cât şi la prima cerere.
rea cheltuielilor. Înmagazinarea mărfurilor la depozite Textele Codului civil al Republicii Moldova nu
de către antreprenori nu se reduce numai la păstrarea sunt suficient de explicite în privinţa tipurilor recipisei
mărfurilor, ci şi la eliberarea recipisei de magazinaj de magazinaj şi particularităţile acestora. Însă, din
care înlesneşte vânzarea-cumpărarea datorită circulaţiei art.1123-1125 C.civ. RM putem concluziona că intenţia
acesteia şi obţinerii de credite cu ajutorul recipisei de gaj legiutorului a fost de a reglementa 2 tipuri de recipisă de
al înmagazinării (warrant). magazinaj: simplă şi la ordin.
Vorbind despre oricare sector, sistemul sus-menţi- În legislaţia rusă şi a altor state exista 3 tipuri de
onat: recipise de magazinaj: recipisa dublă de magazinaj,
– permite finanţarea producătorilor, care mai apoi pot simplă şi chitanţa de înmagazinare. Acestea conţin
comercializa marfa în condiţii mai avantajoase; aproximativ aceleaşi rechizite ca şi cele prevăzute în
– oferă întreprinderilor producătoare şi de prelucrare art.1120 C.civ. RM. În ceea ce priveşte recipisa simplă
să achiziţioneze materie primă, care ar asigura stabilita- de magazinaj, stipulată în alin.(1) art.912 C.civ. FR,
tea pe piaţa de consum; este exclus rechizitul „numele sau denumirea şi adresa
– diminuează riscurile creditării pentru bănci şi alte persoanei al cărei bun se înmagazinează”. În schimb,
instituţii financiare; în această recipisă de magazinaj trebuie suplimentar să
– minimalizează cheltuielile de transportare a mărfii, fie inclus că ea „se eliberează la ordin”.2
precum şi la vânzarea-cumpărarea ei. Recipisa de magazinaj la ordin este un titlu de va-
Lipsa unui cadru juridic adecvat duce la îngheţarea loare transmisibil, care, pe lângă funcţiile îndeplinite
raporturilor ce se referă la depozitarea mărfurilor şi de- de recipisa simplă, oferă posesorului şi dreptul de
favorizează producătorii autohtoni pe piaţa internă. dispoziţie asupra mărfii prin intermediul operaţiunii
Ne vom opri mai detaliat la recipisa de magazinaj de andosare. Andosarea se efectuează în limba de stat
în cadrul contractului de magazinaj, care are menirea de sau în limba în care a fost întocmită recipisa de ma-
a fi acel document de dispoziţie asupra mărfii şi de titlu gazinaj şi trebuie să conţină: denumirea andosantului
de valoare ce joacă un rol semnificativ în stimularea şi andosatului cu indicarea adreselor şi formelor de
circuitului comercial şi în creşterea economică. organizare juridică; semnătura persoanei împuterni-
În conformitate cu art.1120 din Codul civil al Repu- cite de a acţiona în numele andosantului şi ştampila
blicii Moldova, recipisa de magazinaj este documentul andosantului persoană juridică; data săvârşirii ando-
care se întocmeşte şi se eliberează de către magaziner sarii. Andosarea trebuie să fie simplă şi necondiţionată.
deponentului, cu scopul constatării faptului încheierii Andosamentul care prevede transmiterea dreptului de a
contractului şi predării mărfii la depozitul magazinerului. ridica o parte din mărfuri reprezentate prin recipisa de
Recipisa de magazinaj se întocmeşte în formă scrisă magazinaj este nul. La efectuarea andosărilor ulterioare
(prin imprimare, completare a unui formular sau chiar nu se admite inserarea unor modificări în textul ando-
scriere de mână, dacă legea sau contractul nu stipulează sărilor anterioare, în textul recipisei de magazinaj sau
altceva) şi se eliberează în mod obligatoriu deponentului în сel al recipisei de gaj al înmagazinării. Prin Legea
la momentul recepţionării mărfii. nr.33-XVI din 24.02.2006 se oferă posibilitatea de a
Deseori, în practică apare intrebarea: poate fi oare efectua 4 andosări consecutive şi cu obligaţia informării
considerat contractul de depozit încheiat, dacă marfa a imediate a magazinerului cerealier. Transmiterea reci-
fost predată catre magaziner, fără eliberarea vreunei re- pisei de magazinaj are drept efect trecerea dreptului de
cipise? Raspunsul il găsim în alin.(2) art.211 C.civ. RM: proprietate asupra mărfurilor.3
152
În literatura de specialitate a unor state, inclusiv tehnologice avansate şi că poate fi prezentat de companie
a Federaţiei Ruse (în art.912 alin.(2) C.civ. FR), este unei instituţii financiare ca gaj pentru un credit agricol
reglementat un al treilea tip al recipisei de magazinaj, pe termen scurt, facilitându-i astfel accesul la capitalul
şi anume: „recipisa dublă de magazinaj” care este al- operaţional. Sistemul Certificatelor de Depozit Cerealier
catuită din recipisa de înmagazinare şi recipisa de gaj al (SCDC) este important că asigură securitatea alimentară,
înmagazinării (warrant). facilitează accesul la capitalul operaţional şi îmbunătă-
Formal, Codul civil al Republicii Moldova nu consti- ţeşte comerţul cu cereale. Companiile autohtone, care
tuie o astfel de categorie, comparativ cu cel al Federaţiei fac afaceri în domeniul cerealelor, vor putea obţine mai
Ruse, însă în practică consecinţele eliberării ei, pe lângă uşor credite pe termen scurt datorită SCDC. Din datele
recipisa de magazinaj, duc la aceleaşi consecinţe juridi- enunţate mai sus se observă că sectorul agrar are cât de
ce. Părţile recipisei duble de magazinaj pot fi separate cât o bază normativă la ziua de azi, ceea ce nu putem
şi circulă independent, însă eliberarea mărfii de către spune despre alte sectoare ale economiei.
magaziner presupune prezentarea ambelor părţi sau Dezavantajul recipiselor de magazinaj, potrivit opi-
prezentarea recipisei de magazinaj şi a documentelor niei unor experţi, este că acestea nu au primit statut de
care adeveresc achitarea datoriei garantate prin recipisa hârtie de valoare şi, respectiv, nu pot fi vândute la Bursă.
de gaj al înmagazinarii. Un moment ce ţine de circulaţia Paralel cu acest dezavantaj experţii propun şi soluţii
numai a recipisei de înmagazinare este că ea poate fi pentru sporirea utilităţii recipisei de magazinaj:
transmisă ulterior de către deţinător, fără acordul deţi- – minimalizarea riscurilor legate de cumpărarea,
nătorului recipisei de gaj. gajarea recipiselor prin crearea unui cadru legislativ
Transmiteara integrală a recipisei duble de magazinaj prielnic;
are priorităţile sale. Cumpărătorul care a primit recipisa – facilitaţi fiscale mai favorabile în circulaţia reci-
de magazinaj şi recipisa de gaj al înmagazinării, adică piselor de magazinaj, comparativ cu cel de circulaţie a
ambele, este considerat proprietarul mărfii (în cazul mărfurilor;
dat, andosamentul se face numai pe recipisa de înma- – discount şi premii între suma mărfii şi „preţul recipi-
gazinaj), iar dacă cumpărătorul primeşte recipisa de sei de înmagazinare”. Dar, discountele, facilităţile fiscale
înmagazinare fără cea de gaj, are temei să presupună şi ridicarea interdicţiilor la efectuarea operaţiunilor de
că marfa depozitată este obiect al gajului. În cazul dat, comerţ şi gajare pot fi atunci când recipisa de magazinaj
el poate să se adreseze magazinerului pentru a primi are statut de hârtie de valoare şi este privită ca obiect in-
informaţia completă cu privire la gaj. Vânzătorul sau dependent al drepturilor civile, a cărei circulaţie e posibil
cumpărătorul mărfii depozitate poate să o elibereze de să apară, nefiind legată de circulaţia marfii însaşi.
sub povara gajului prin achitarea sumei echivalente cu De aceea, în baza celor enunţate mai sus şi luând în
valoarea obligaţiilor garantate prin gaj şi a dobânzilor vedere ca până la momentul intrarii în vigoare a Codu-
aferente, dobândind recipisa de gaj al înmagazinării. lui civil legislaţia naţională nu conţinea o reglementare
Un moment înteresant este transmiterea recipisei de separată a recipisei de magazinaj, normele juridice,
înmagazinare de către deţinătorul acesteia fără acordul în domeniul magazinajului, necesită a fi dezvoltate şi
deţinătorului de gaj. detaliate.
Importanţa recipisei de magazinaj în sectorul agrar. Finalizând, am putea vorbi despre un interes care îl
Eforturile echipei Proiectului CDC, finanţat de Agenţia vor avea persoanele în cadrul relaţiilor comerciale, ceea
Statelor Unite pentru Dezvoltare Internaţională şi im- ce necesită elaborarea unei legi speciale ce ar reglementa
plementat de CNFA, s-au soldat cu dezvoltarea de către în detaliu aspecte precum: drepturile şi obligaţiile par-
Guvernul Republicii Moldova a unui cadru legislativ ticipanţilor la raporturile de magazinaj şi alte raporturi
pentru un sistem naţional eficient; rezultatul final – Legea aferente acestora, tipurile recipiselor de magazinaj şi
„Privind depozitarea cerealelor şi regimul certificatelor particularităţile circulaţiei lor (procedura de andosare a
de deposit pentru cereale”, nr.33-XVI din 24.02.2006. recipisei de magazinaj), gajarea bunurilor înmagazina-
Însă, ea are menirea să ordoneze relaţiile ce ţin de te şi regulile exercitării de gaj. Această necesitate este
formarea şi utilizarea resurselor cerealiere, controlul dictată de faptul că recipisele de magazinaj, în calitate
calităţii cerealelor, eliberarea şi stingerea certificatelor de de documente de dispoziţie asupra mărfii şi de titluri
depozit pentru cereale. Imediat dupa adoptarea accesei de valoare, pot juca un rol semnificativ în stimularea
legi la Camera de Licenţiere au fost depuse cereri de la circuitului comercial şi în creşterea economică.
10 agenţi economici de a obţine licenţa de activitate cu
statut de magaziner cerealier. Ministerul Agriculturii şi Note:
Industriei Alimentare al Republicii Moldova a eliberat 1
400 exemplare de certificat de depozit pentru cereale.
2
A se vedea: M.Брагинский, В.Витрянский. Договорное
право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании
Pentru a se asigura de posibile abuzuri, certificatele услуг. – Москва: Статут, 2007, р.776.
de depozit sunt tipărite, înregistrate într-un registru de 3
Legea nr.33-XVI privind depozitarea cerealelor şi regimul
strictă evidenţă şi au elemente de protecţie. Respectivul certificatelor de depozit pentru cereale // Monitorul Oficial al Repu-
document confirmă ce cerealele sunt păstrate în condiţii blicii Moldova, 2006, nr.75-78.
153
Substituirea succesorului
Iulia Bănărescu,
„Testamentul este hotărârea legală a voinţei noastre cu privire

la ceea ce cineva vrea să se întâmple după moartea sa”.
Modestin
Î nblicii
conformitate cu art.1451 din Codul civil al Repu-
Moldova, testatorul este în drept să substituie
Însă, autorul M.Barşevschi consideră că esenţa tes-
tamentului constă în trecerea bunurilor din patrimoniul
succesorul desemnat dacă acesta din urmă decedează succesoral, în tot sau în parte, către persoana indica-
până la deschiderea succesiunii, nu acceptă sau renunţă la tă de testator prin testament în calitate de moştenitor.2
succesiune sau este privat de dreptul la succesiune. În ca- Este cunoscut faptul că testatorul nu poate limita drep-
litate de moştenitor substituitor poate fi orice persoană (cu tul moştenitorului de a dispune liber de averea primită
respectarea condiţiilor generale pentru a succede) – fizică în calitate de moştenire. Anume o aşa limitare are în
sau juridică, şi nu este exclus în această calitate statul. vedere autorul sus-menţionat. Faptul că limitarea dată
Legea nu limiteză numărul de substituiri, de aceea este stabilită de actul normativ, dar nu prin dispoziţia
testatorul este în drept de a substitui moştenitorul sub- testamentară, serveşte un argument în plus care com-
stituitor. Însă, în practică pot apărea cazuri de substituire bate opinia lui P.S. Nichitiuc. În cazul dat, ne alăturăm
multiplă. poziţiei lui Barşevschi, şi anume: că testatorul trebue să
De asemenea, este posibilă substituirea moştenitoru- aibă dreptul de a-şi expune prin testament voinţa sa în
lui pentru cauză de nerealizare de către moştenitorul de mod cât mai liber.
bază a unor condiţii ale testamentului, dar cu respectarea Legiuitorul nostru, prin norma prevăzută la alin.(2)
art.235 C.civ. RM, care prevede că condiţia trebue să art.1451 C.civ. RM, a prevăzut o limitare a dreptului
nu contravină legii, ordinii publice şi bunelor moravuri moştenitorului de a dispune de moştenirea cuvenită
sau condiţia, a cărei îndeplinire este imposibilă, cade lui; astfel, renunţarea moştenitorului testamentar la
sub condiţia nulităţii absolute. O astfel de dispoziţie succesiune se admite numai în cazul în care nu indică
testamentară poate fi redactată în felul următor: „Testez în favoarea cui renunţă. Renunţarea moştenitorului, în
toată averea mea............(numele moştenitorului princi- favoarea unui sau mai multor moştenitori concreţi, nu
pal) cu condiţia că, în timp de un an de la data deschi- este echitabilă din punct de vedere moral (fiindcă încal-
derii succesiunii, moştenitorul se va angaja în câmpul că voinţa testatorului). Însă, alin.(2) art.1526 C.civ. RM
muncii şi va înceta să ducă un mod de viaţă parazitar. conţine o prevedere care vine în contradicţie cu norma
În cazul neîndeplinirii condiţiei date, testez toată averea citată mai sus, şi anume: că moştenitorul poate renunţa
mea...............(numele moştenitorului substituitor)”. la moştenire în folosul altor moştenitori testamentari
Substituirea moştenitorului principal poate avea loc sau legali.
în cazul realizării următoarelor condiţii: În ceea ce priveşte efectele unei asemenea renun-
1) moştenitorul principal decedează pănă la deschi- ţări, este necesar de precizat că dacă moştenitorul re-
derea moştenirii. Deşi în textul legii nu este menţionat că nunţă la moştenire, dar nu declară în favoarea cui re-
substituirea va avea loc şi în cazul în care moştenitorul nunţă, cota lui majorează cota moştenitorilor chemaţi la
principal va deceda odată cu testatorul său, admitem succesiunea legală (acrescământ), iar dacă tot patrimo-
această posibilitate; niul succesoral este împărţit prin testament, majorează
2) moştenitorul de bază nu acceptă sau renunţă la cota moştenitorilor testamentari proporţional cotei lor,
moştenire. Aici nu apar probleme, dacă el a renunţat ex- dacă testamentul nu prevede altfel. În cazul dat, refuzul
pres la succesiune, însă, în lipsa unei asemenea renunţări, moştenitorului la succesiune, fără îndicarea în favoarea
apare problema de a se dovedi faptul că moştenitorul nu cui refuză, prezintă pur şi simplu refuzul la realizarea
a acceptat tacit succesiunea; drepturilor acordate lui de către testator prin interme-
3) moştenitorul de bază este privat de dreptul la diul testamentului.
succesiune.
Unii doctrinari, precum P.S. Nichitiuc, E.B. Eidinova, Note:
susţin părerea, că substituirea moştenitorului este me- 1
A se vedea: P.S. Nichitiuc. Dreptul successoral al Republicii
nită de a exclude trecerea patrimoniului succesoral pe Moldova. – Chişinău, 1973, p.533.
calea renunţării la succesiune în folosul unei persoane 2
A se vedea: М.Ю. Барщевский. Наследственное право. –
terţe.1 Москва, 1996, р.192.
154
Norma conflictuală cu privire la

regimul matrimonial
Igor Şeremet,
Î nobligaţiilor
fiecare stat este determinat regimul drepturilor şi
personale nepatrimoniale şi patrimoniale
de reşedinţă, persoana este considerată că domiciliază
la locul unde se găseşte, iar dacă aceasta nu se cunoaşte,
ale soţilor. Ca pilon al principiului egalităţii depline între la locul ultimului domiciliu.4
soţi sunt dispoziţiile constituţionale. Conform art.48 Ca atribut de identificare, domiciliul are importanţă
alin.(2) al Constituţiei Republicii Moldova, familia se pentru individualizarea persoanei fizice în spaţiu în toate
întemeiază pe căsătoria liber consimţită între bărbat raporturile juridice, inclusiv cele civile. Astfel, impor-
şi femeie, pe egalitatea lor în drepturi şi pe dreptul şi tanţa domiciliului poate fi evidenţiată sub următoarele
îndatorirea părinţilor de a asigura creşterea, educaţia şi aspecte:
instruirea copiilor.1 – de domiciliu ţine declararea persoanei fizice absente
În opinia doctrinarului Ion Lipovanu, „Codul familiei fără veste (art.49 C.civ. RM) şi declararea morţii acesteia
reglementează relaţii cu caracter personal nepatrimonial, (art.52 C.civ. RM);
care sunt intim legate (s.n.) de persoana soţilor (căsătorie, – în dependenţă de domiciliu este stabilită compe-
divorţ) sau a copiilor (filiaţia), precum şi relaţiile cu ca- tenţa diferitelor organe ale puterii executive şi a celor
racter personal patrimonial (regimul legal al comunităţii judecătoreşti;
de bunuri). Relaţiile personale patrimoniale sunt subor- – după domiciliu se determină locul executării obli-
donate finalităţii relaţiilor personale nepatrimoniale, ca gaţiilor (art.573 C.civ. RM), locul deschiderii succesi-
atare fac parte şi ele din conţinutul legii personale (s.n.). unii (art.1443 C.civ. RM) şi alte drepturi şi obligaţii ale
Aşa încât familia aparţine integral, în dreptul nostru, persoanelor fizice.
conţinutului legii personale”.2 Potrivit Dicţionarului Explicativ al Limbii Române,
Analiza comparativă a legislaţiei de drept internaţio- termenul „statornic” este interpretat prin prisma unei
nal privat privind regimul matrimonial a iscat conflicte aşezări omeneşti, care nu-şi schimbă locul; stabil, fix,
de calificări ale conceptului de domiciliu, reşedinţă temeinic, consolidat.5
obişnuită, locul cu care titularul dreptului are cele mai Observăm că, în configurarea noţiunii de domiciliu,
strânse legături, în calitate de puncte de legătură domi- legislaţia pune accent doar pe apartenenţa legală a per-
nante la stabilirea legii materiale aplicabile relaţiilor soanei fizice unei ordini juridici, în unele cazuri fiind
matrimoniale cu elemente de extraneitate. confundată cu lex patriae, în sensul domiciliului legal.
În sensul Amendamentului 7 la art.2 pct.11al Regula- Caracterul statornic al reşedinţei persoanei fizice poate
mentului (CE) nr.2201/2003, conform căruia reşedinţă fi interpretat în spiritul înregistrării la locul unde îşi are
obişnuită înseamnă locul în care o persoană locuieşte în locuinţa.
mod obişnuit, în cadrul relaţiilor matrimoniale, aceasta Spre deosebire de noţiunea de domiciliu, cea a re-
ar reprezenta locul unde soţii sunt înregistraţi oficial şi şedinţei obişnuite consumă mai multe elemente care
cu care au cele mai strânse legături vitale, adică în sen- ar fi mai practicabile în stabilirea regimului juridic al
sul posibilităţii de a valorifica şi dispune în devălmăşie drepturilor patrimoniale şi nepatrimoniale ale soţilor,
sau conform unei convenţii matrimoniale de drepturile reieşind din specificul personal al acestora.
patrimoniale şi personale nepatrimoniale.3 O tentativă de definire a reşedinţei obişnuite s-a fă-
Conceptele de domiciliu şi reşedinţă sunt utilizate cut prin Proiectul de Lege cu privire la Recensământul
de Constituţia Republicii Moldova în contextul art.27 general al populaţiei din 2012, potrivit căruia aceasta
alin.(2) privind apărarea dreptului la libera circulaţie reprezintă locul în care o persoană îşi petrece în mod
garantat cetăţeanului. normal perioada de odihnă zilnică, indiferent de absen-
Conform art.30 din Codul civil al Republicii Moldova, ţele temporare în scopul recreării, al vacanţei, al vizitelor
domiciliul persoanei fizice este locul unde aceasta îşi la rude şi prieteni, al afacerilor, al tratamentului medical
are locuinţa statornică sau principală. Se consideră că sau al pelerinajelor religioase.6
persoana îşi păstrează domiciliul atât timp cât nu şi-a Considerăm că reşedinţa obişnuită a persoanei fizice
stabilit altul. Reşedinţa persoanei fizice este locul unde utilizată în calitate de punct de legătură în cadrul nor-
îşi are locuinţa temporară sau secundară. Persoana al melor conflictuale în materia regimului matrimonial ar
cărei domiciliu nu poate fi stabilit cu certitudine se reprezenta cumularea elementelor specifice domiciliului
consideră domiciliată la locul reşedinţei sale. În lipsă soţilor şi locul cu care au cele mai strânse legături.
155
Potrivit doctrinei ruse, la stabilirea legii ce urmează Ca pilon la soluţionarea conflictelor de legi în materia
a fi aplicată relaţiilor dintre soţi, cetăţeni străini sau dacă regimului matrimonial, în Statul Luisiana, servesc prio-
unul din ei este străin, domiciliaţi pe teritoriul Federaţiei ritar cele interegionale sau interprovinciale (între statele
Ruse, de bază este principiul domiciliului acestora, dar membre ale Statelor Unite ale Americii), fără a indica
nu cel al cetăţeniei.7 posibilitatea de reglementare convenţională. Legislaţia
În contextul dominării principiului domiciliului luisiană pune accent la determinarea legii aplicabile
comun atât în legislaţia naţională, cât şi în cea rusă, în regimului matrimonial în dependenţă de faptul dacă
literatura de specialitate s-a exemplificat o dovadă de bunurile sunt mobile sau imobile.14
practicare a acestuia de către intanţele judecătoreşti la Ca punct de legătură la determinarea legii aplica-
determinarea legii aplicabile drepturilor şi obligaţiilor bile regimului matrimonial al soţilor, potrivit art.14 al
personale nepatrimoniale şi patrimoniale ale soţilor. Legii Turciei privind dreptul internaţional privat şi
Astfel, un student, cetăţean al Egiptului, care îşi făcea procesul civil internaţional, apare legea locului aflării
studiile în oraşul Sankt Petersburg, a încheiat căsătoria bunurilor proprietate în devălmăşie.15
cu o cetăţeancă a Fedraţiei Ruse. O anumită perioadă Altă posibilitate de reglementare a relaţiilor personale
soţii au locuit în acest oraş, după care au divorţat, iar nepatrimoniale şi patrimoniale între soţi, prevăzută de
soţul a plecat în Egipt. În consecinţă, s-a ivit un litigiu Codul familiei, constă în încheierea contractului matri-
privind patrimoniul procurat în perioada traiului în co- monial, pe care aceştia îl pot organiza pe durata căsătoriei
mun (apartament, depuneri băneşti etc.). Astfel, cererea sau după desfacerea acesteia.16
de chemare în Judecătoria din oraşul Sankt Petersburg Într-o formulă sintetică putem defini contractul
privind partajul averii urmează a fi examinată conform ca fiind „acordul între două sau mai multe persoane,
legii materiale ruse (art.161 al Codul familiei din Fede- pentru a constitui sau a stinge între dânsele raporturi
raţia Rusă), deoarece ultimul domiciliu comun al soţilor juridice”.17
a fost în Federaţia Rusă.8 Conform Codului familiei al Republicii Moldova,
Potrivit &18 al Legii federale din Austria privind contractul matrimonial este convenţia încheiată benevol
dreptul internaţional privat, la determinarea legii aplica- între persoanele care doresc să se căsătorească sau între
bile dominant este principiul domiciliului soţilor.9 soţi, conform căruia se determină drepturile şi obligaţiile
Altă soluţie, în absenţa legii comune proprii şi, patrimoniale ale acestora în timpul căsătoriei şi/sau în
respectiv, a domiciului comun al soţilor, dată de & cazul desfacerii acesteia.18
39 alin.(3) al Hotărârii Prezidiumului Republicii Potrivit normei conflictuale prevăzute de art.157
Populare Ungaria privind dreptul internaţional pri- alin.(3) din Codul familiei, contractul matrimonial
vat, constă în legea aplicabilă a acelui stat în privinţa poate fi supus legislaţiei statului unde îşi are domiciliul
drepturilor şi obligaţiilor personale nepatrimoniale şi unul dintre soţi, în baza acordului unuia dintre soţi.
patrimoniale ale soţilor, a cărui instanţă judecătorească Însă, potrivit art.161 alin.(2) din Codul familiei al
sau altă autoritate publică examinează cauza privind Federaţiei Ruse, la încheierea convenţiei matrimoniale,
determinarea acestora.10 soţii care nu au cetăţenie sau domiciliu comun, au posi-
În cazul lipsei atât a domiciliului comun, cât şi a celui bilitatea de a determina prin proprie voinţă oricare lege
ultim comun al soţilor, Codul civil al Quebec–ului dă aplicabilă contractului încheiat între aceştia.
soluţia de reglementare a relaţiilor personale nepatri- Persistă o coincidenţă mare între Convenţia de la
moniale şi patrimoniale conform legii locului încheierii Haga din 14 martie 1978 privind legea aplicabilă
căsătoriei.11 regimurilor matrimoniale, valabilă pentru trei state:
Până la determinarea legii aplicabile conform domi- Austria, Olanda şi Franţa, şi mecanismele utilizate în
ciliului comun al soţilor, în baza art.17 al Legii polo- art.15 al Legii-cadru la Codul civil al Germaniei, art.42
neze privind dreptul internaţional privat, drepturile al Legii belgiene privind Codul de drept internaţional
personale nepatrimoniale şi patrimoniale între soţi sunt privat din 16 iulie 2004, art.30 al Legii cu privire la re-
reglementate preferenţial de legea naţională comună la forma sistemului italian al dreptului internaţional privat.
fiecare moment. Conform art.2 al aceleiaşi legi, legea Ideea constă în faptul ca alegerea dreptului aplicabil să
naţională a persoanei fizice este cea a statului a cărui fie limitată de legislaţia statului, unde unul dintre soţi
cetăţean este.12 are sau va avea reşedinţa obişnuită sau a cărui cetăţenie
În ordine de consecutivitate, potrivit legii poloneze, o deţine unul dintre ei.19
legea naţională comună se determină dacă soţii au cetă- Unele state (de exemplu, Germania), cele parte la
ţenie comună, domiciliu comun sau au cele mai strânse Convenţia de la Haga, la fel Marea Britanie şi Olanda,
legături cu un anumit sistem de drept, în absenţa acestora permit soţilor să aleagă legea aplicabilă în dependenţă
fiind competentă legea poloneză.13 de locul aflării bunului, dacă ar fi vorba de imobil.
156
Această posibilitate, ce, iniţial, nu era specifică multor dubii în privinţa legii aplicabile relaţiilor lor patrimo-
sisteme de drept, a fost criticată pentru faptul că încalcă niale, în cazuri multiple, când în primii ani de căsătorie
unicitatea regimului matrimonial între soţi. Pe de altă şi-au schimbat des locul domiciliului comun. Ar fi
parte, posibilitatea dată formează oportunităţi, pentru necesar să mergem mai departe, admiţând schimbarea
anumite bunuri imobiliare, la unificarea legii aplicabile automată a legii aplicabile obiectiv în cazul strămutării
drepturilor patrimoniale asupra bunului (dreptul de pro- reşedinţei obişnuite a familiei? Convenţia de la Haga
prietate etc.) cu legea ce reglementează succesiunea şi din 14 martie 1978 admite doar în unele cazuri, spre
cu cea ce determină regimul matrimonial al soţilor. Ar exemplu, când locuiesc obişnuielnic într-un loc nou în
fi posibil refuzul de la o astfel de posibilitate a alegerii decursul a 10 ani.
legii aplicabile în privinţa bunului imobil, aflat în careva Potrivit Legii federale a Elveţiei privind dreptul
stat membru al Uniunii Europene, cu condiţia ca normele internaţional privat, în cazul schimbării de către soţi a
conflictuale privind regimul matrimonial între soţi şi locului domiciliului în alt stat, relaţiile patrimoniale vor fi
succesiunea să fie unificate. guvernate de legea statului noului domiciliu, ce are efect
La fel, este evidentă şi o altă tendinţă în statele mem- retroactiv şi este considerată aplicabilă din momentul
bre ale Uniunii Europene, ce se referă la stabilirea punc- încheierii căsătoriei.22
tului de legătură conflictuală a regimului matrimonial al Fiind determinată legea materială aplicabilă, ce re-
soţilor, când soţii nu au ales legea aplicabilă. De aceea, glementează relaţiile patrimoniale ale soţilor, urmează a
există divergenţe majore între statele care preferă utili- fi hotărâtă întrebarea privind domeniul de aplicare.
zarea legii cetăţeniei comune şi statele care folosesc la Conform art.53 al Codului Belgiei privind dreptul
stabilirea dreptului aplicabil legea domiciliului soţilor. internaţional privat, domeniul legii aplicabile regimului
Din punct de vedere tehnic, preferinţa legăturii de matrimonial determină: 1) valabilitatea consimţămân-
cetăţenie constă în asigurarea unicităţii dreptului apli- tului la alegerea dreptului aplicabil; 2) admisibilitatea
cabil în privinţa regimului preferenţial, adică a efectelor şi validitatea contractului matrimonial; 3) posibilitatea
relaţiilor personale nepatrimoniale ale căsătoriei şi a alegerii altui regim matrimonial; 4) dacă şi în ce măsură
regimului matrimonial al soţilor. soţii au posibilitatea de a schimba regimul şi dacă noul
Dacă legătura conflictuală a regimului patrimonial regim are carater retroactiv sau dacă soţii au posibilitate
al soţilor trebuie să asigure, în tot sensul cuvântului, de a face acte cu efect retroactiv; 5) componenţa patri-
aproprierea de reglementarea aplicabilă, şi nu „credinţa” moniului şi atribuţiile de administrare; 6) dizolvarea
faţă de un anumit stat, domiciliul sau reşedinţa obişnuită şi lichidarea regimului matrimonial, la fel şi regulile
sunt mult mai acomodate la astfel de model conflictual. partajului.23
Spre exemplu, în proporţii europene, legătura locului În acest sens, domeniul legii aplicabile regimului
domiciliului este mai preferinţială, ceea ce dă posibili- matrimonial va cuprinde elementele menţionate dacă nu
tate de a evita orice premisă ce determină discriminarea va contravine legii aplicabile formei alegerii unui regim
după pricipiul naţionalităţii, fapt interzis potrivit art.12 matrimonial, condiţie prevăzută de art.52 al Codului
(fostul art.6) al Tratatului cu privire la crearea Uniunii belgian, conform căruia alegerea unui regim matrimonial
Europene.20 este valabilă ca formă dacă ea corespunde oricărei legi
Convenţia de la Haga din 14 martie 1978 foloseşte aplicabile regimului matrimonial la momentul alegerii
legea statului, unde soţii au ales după căsătorie domiciliul sau oricărei legi a statului pe al cărui teritoriul a fost
comun, concomitent încurajând statele care folosesc manifestată. Trebuie la fel să facă obiectul unui înscris
cetăţenia în calitate de punct de legătură. datat şi semnat de ambii soţi. Schimbarea regimului
În orice caz, punctul de legătură – domiciliul comun matrimonial are loc în funcţie de formalităţile prevăzute
– condiţionează crearea problemei conflictului mobil de legea statului pe al cărui teritoriul a fost efectuată.
de legi. Această problemă are două specte. Primul se În unele sisteme de drept, la determinarea legii
referă la autonomia de voinţă. Este oare admisibil ca aplicabile relaţiilor patrimoniale între soţi este necesară
soţii să dispună de posibilitatea, în cadrul căsătoriei, de stabilirea celei aplicabile relaţiilor personale nepatrimo-
a supune regimul patrimonial altei legi? Astfel, art.6 al niale. Potrivit art.29 şi 30 ale Legii italiene „Cu privire
Convenţiei de la Haga din 14 martie 1978 admite această la reforma sistemului italian al dreptului internaţi-
posibilitate, şi, paralel cu art.3 pct.2 al Convenţiei de la onal privat”, relaţiile personale nepatrimoniale între
Roma din 1980 cu privire la legea aplicabilă obligaţiilor soţi, cetăţeni ai diferitelor state sau ai aceluiaşi stat, sunt
contractuale21, este folosită des în practica autentificării reglementate de legea statului unde îşi au domiciliul. La
notariale. rândul lor, relaţiile patrimoniale între soţi sunt reglemen-
În special, Convenţia de la Haga permite soţilor, în tate de legea aplicabilă relaţiilor personale nepatrimoni-
prezenţa acordului de voinţă comun, să excludă orice ale ale acestora. Cât priveşte utilizarea lex voluntatis la
157
determinarea legii aplicabile convenţiei matrimoniale, Potrivit art.21 al Legii române nr.105/1992 „Cu
legea italiană dă doar alternativa între legea statului, al privire la reglementarea raporturilor de drept inter-
cărui cetăţean este măcar unul dintre soţi sau pe al cărui naţional privat”, se fac careva distincţii privind legea
teritoriu unul dintre ei domiciliază.24 aplicabilă convenţiei matrimoniale:
Comparativ cu legislaţia italiană, cea din Liechten- A. Condiţiile de fond cerute pentru încheierea con-
stein oferă soţilor alegerea legii aplicabile regimului venţiei matrimoniale sunt prevăzute de legea naţională
matrimonial, între domiciliul comun sau care îl vor avea a fiecăruia dintre viitorii soţi. Prin urmare, se aplică
după încheierea căsătoriei ori domiciliul unuia dintre soţi cele două legi în mod distribuitiv, adică fiecare trebuie
în statul al cărui cetăţean este.25 să repecte condiţiile cerute de legea sa naţională. Re-
Întru formarea premiselor favorabile la determinarea spectiv, legea care reglementează efectele căsătoriei se
legii aplicabile regimului matrimonial al bunurilor, legis- aplică şi convenţiei matrimoniale, dar aceasta presupu-
laţia franceză impune respectarea anumitor proceduri ne căsătoria încheiată, însă convenţia matrimonială se
interne doar cu condiţia alegerii de către soţi a preve- poate încheia şi înainte de căsătorie, urmând a fi aplicată
derilor Convenţiei privind dreptul aplicabil regimului aceeaşi lege.29
relaţiilor matrimoniale, încheiate la Haga la 14 martie Legea aplicabilă efectelor căsătoriei privesc rapor-
1978. turile personale dintre soţi, capacitatea de exerciţiu a
Potrivit art.1397-2 din Codului civil francez, în cazul femeii care se căsătoreşte înainte de împlinirea vârstei
când legea aplicabilă a fost indicată până la încheierea de 18 ani şi raporturile patrimoniale dintre soţi.
căsătoriei, viitori soţi prezintă persoanei cu funcţie de Legislaţia naţională nu pune accentul pe deţinerea
răspundere în domeniul stării civile actul prin care au de către soţi a cetăţeniilor unui anumit stat, dar a pus
făcut trimitere la legea aplicabilă sau certificatul eliberat accentul doar pe punctul de legătură – domiciliul, de
de persoana competentă în perfectarea actelor oficiale. care poate să dispună atât un cetăţean străin, cât şi un
În certificat se indică numele şi prenumele soţilor, locul, apatrid.
unde ei locuiesc, data, la fel şi numele, statutul şi locul Potrivit art.20 al Legii române nr.105/1992, rela-
reşedinţei persoanei care l-a perfectat. ţiile personale şi patrimoniale dintre soţi sunt supuse
Conform art.22 alin.(2) al Legii venesuele privind legii naţionale comune, iar în cazul în care au cetăţenii
dreptul internaţional privat, contractele matrimo- deosebite, sunt supuse domiciliului comun. Sintagma
niale, valabile potrivit legii competente a statului terţ, „naţionalităţi deosebite” presupune şi categoria apatri-
pot fi înregistrate oricând în Registrul corespunzător al zilor şi refugiaţilor.
Venesuelei, dacă produc efecte juridice în privinţa per- Din analiza celor relatate şi în intenţia de a remedia
soanelor terţe de bună-voinţă, fiind aplicabilă în astfel sub aspect terminologic textul art.1587 din Codul civil
de cazuri legea bunului imobil amplasat pe teritoriul al Republicii Moldova, considerăm că acesta ar putea
Republicii Venesuela.26 să îmbrace următoarea formulare:
Norma conflictuală spaniolă, conform art.9 alin.(3) Starea şi capacitatea persoanei fizice sunt cârmuite
din Codul civil al Spaniei, la fel pune accent pe condiţiile de legea sa personală; legea personală a cetăţeanului
care trebuie să fie respectate la încheierea într-un stat terţ străin este legea sa naţională; legea personală a apatri-
a unei convenţii matrimoniale. Convenţia sau contractele dului şi refugiatului se consideră legea statului în care
matrimoniale, prin care se stabilesc, se modifică sau se îşi are domiciliul sau, în lipsa acestuia, reşedinţa.
schimbă regimul patrimoniului din cadrul căsătoriei, sunt Domiciliul interesează cu precădere dreptul conflic-
valabile, când corespund fie legii care stabileşte efectele tual în calitatea sa ca punct de legătură pentru normele
căsătoriei, fie legii cetăţeniei ori domiciului oricărei din conflictuale referitoare la statutul personal, raporturile
părţi la momentul întocmirii acestora.27 de familie, condiţiile de fond ale actului juridic sau ca
Comparativ cu cele descrise, legislaţia portugheză un element de determinare a competenţei jurisdicţio-
oferă soluţii şi în cazul convenţiilor matrimoniale înche- nale.30
iate până la celebrarea căsătoriei. Respectiv, conform De asemenea, legislaţia naţională pune accentul
art.53 din Codul civil al Portugaliei, conţinutul şi efec- la determinarea legii aplicabile relaţiilor patrimoniale
tele tranzacţiilor încheiate înaintea căsătoriei şi regimul doar pe domiciliul comun al soţilor, fie ambii cetăţeni
patromonial, legal sau convenţional, sunt determinate de ai Republicii Moldova cu domiciliul în străinătate sau
legea cetăţeniei persoanelor fizice la momentul încheierii cu cetăţenii diferite, apatrizi şi refugiaţi sau pe ultimul
căsătoriei. Dacă cei care se căsătoresc nu au aceeaşi cetă- domiciliu al acestora, în cazul când nu-l au şi nu l-au
ţenie, aplicabilă va fi legea locului domiciliului comun la avut anterior.
data încheierii căsătoriei, în lipsa acesteia – legea locului Însă, Legea română nr.105/1992, comparativ cu
primei reşedinţe în calitate de soţi.28 cea naţională, prin art.20 alin.(3) oferă alte puncte de
158
legătură în lipsă de cetăţenie comună sau de domiciliu acestuia – nu de ultimul domiciliu comun, ci de legea
comun, şi anume: reglementarea relaţiilor personale reşedinţei comune ori a fostei reşedinţe comune sau de
sau patrimoniale dintre soţi sunt supuse legii statului legea ţării cu care întreţin în comun cele mai strânse
pe al cărui teritoriu au ori au avut reşedinţa comună legături.
sau cu care întreţin în comun cele mai strânse legă- B. Condiţiile de formă ale convenţiei matrimoniale se
turi. determină potrivit legii indicate de art.1609 alin.(1) şi de
În acest context, cât priveşte determinarea legii care art.1613 alin.(2) din Codul civil al Republicii Moldova,
reglementează raporturile personale şi patrimoniale adică de:
dintre soţi, deosebim: 1) Legea locului încheierii acestei convenţii;
a) Soţii au aceeaşi cetăţenie: 2) Legea care reglementează fondul convenţiei
1. Potrivit Legii române nr.105/1992: matrimoniale, când aceasta impune o anumită formă
– raporturile personale şi patrimoniale rezultând din autentică;
căsătoria a doi soţi cetăţeni români care se găsesc în 3) Legea aplicabilă potrivit dreptului internaţional
străinătate sunt reglementate de legea română; privat al autorităţii care examinează validitatea conven-
– raporturile personale şi patrimoniale rezultând din ţiei matrimoniale;
căsătoria a doi soţi care au aceeaşi cetăţenie străină şi 4) Părţile care se găsesc, la data când au încheiat
se găsesc în România sunt supuse legii lor naţionale convenţia matrimonială, în state diferite, au îndeplinit
comune. condiţiile de formă prevăzute de legea unuia dintre aceste
2. În sensul art.157 al Codului familiei al Republicii state, deci oricare din aceste legi;
Moldova, raporturile personale şi patrimoniale sunt 5) Legea statului unde reprezentantul părţii s-a aflat
reglementate de legea domiciliului comun al soţilor, în momentul încheierii convenţiei matrimoniale şi dacă
indiferent de faptul dacă soţii au aceleaşi sau diferite a îndeplinit condiţiile de formă prevăzute de această
cetăţenii. lege.
b) Soţii au cetăţenii diferite. Conform art.3 alin.(1) al Convenţiei de la Haga pri-
Spre deosebire de Codul familiei al Republicii Mol- vind legea aplicabilă regimurilor matrimoniale, soţii au
dova, Legea română nr.105/1992, prevede alte puncte posibilitate să desemneze legea aplicabilă regimului ma-
de legătură la determinarea legii aplicabile raporturilor trimonial doar înainte de încheierea căsătoriei. Soţii au
personale şi patrimoniale în cazul când soţii nu au cetăţe- alternativele de desemnare a legii aplicabile a statului:
1) al cărui cetăţean este unul din ei la momentul
nie comună şi nici domiciliu comun. Acestea sunt supuse
corespunzător;
legii statului pe al cărui teritoriul au ori au avut reşedinţa
2) pe al cărui teritoriu unul dintre soţi are reşedinţa
comună sau cu care întreţin în comun cele mai strânse
obişnuită la momentul desemnării;
legături. Textul poate fi interpretat în mod diferit:
3) pe al cărui teritoriu unul dintre soţi va stabili reşe-
• Menţionăm următoarele legi: legea reşedinţei co-
dinţa obişnuită după căsătorie, cu titlu de excepţie.
mune, în lipsa acesteia – legea ţării unde au avut reşedinţa
Considerăm că modelul normei conflictuale propus
comună; în lipsă şi a acesteia – legea ţării cu care soţii
de Legea română nr.105/1992 în materia relaţiilor
întreţin cele mai strânse legături; patrimoniale şi personale nepatrimoniale ale soţilor
• Legile se aplică fără a se respecta ordinea enume- este reuşit pentru elaborarea unui act normativ des-
rată, ceea ce ar rezulta din formularea „... legii statului tinat nemijlocit reglementării raporturilor cu element
pe al cărui teritoriul au ori au avut reşedinţa comună internaţional prin utilizarea în locul punctelor de
sau cu care întreţin în comun cele mai strânse legături”, legătură – domiciliul, a celui de reşedinţă obişnuită –
fără ca textul să precizeze, aşa cum face mereu, că „în legea naţională, cu varianta logică de lege personală,
lipsă” se aplică legea indicată în ordinea următoare. În instrumentate de un şir de legislaţii naţionale şi inter-
această interpretare ar urma că legea care se aplică este naţionale, şi anume – cu următorul conţinut:
determinată de instanţa competentă. a) Relaţiile personale şi patrimoniale dintre soţi
• Dacă soţii nu au cetăţenie comună, dar în sensul că sunt supuse legii naţionale comune, iar în cazul în care
un soţ este cetăţean al unui stat, iar celălat este apatrid, au cetăţenii deosebite, sunt supuse legii reşedinţei lor
sau amândoi sunt apatrizi, se aplică legea domiciliului obişnuite.
comun. În lipsa acestuia, se aplică una din legile arătate, Legea naţională comună sau legea reşedinţei obişnu-
potrivit uneia din interpretările precedente. ite a soţilor continuă să reglementeze efectele căsătoriei
Totodată, legea română dă o soluţie diferită de cea în care unul dintre ei îşi schimbă, după caz, cetăţenia
naţională în cazul când unul sau ambii soţi sunt apatrizi, sau reşedinţa obişnuită.
raporturile personale şi patrimoniale ale acestora fiind În lipsă de cetăţenie comună sau de reşedinţă obiş-
reglementate de legea domiciliului comun, în lipsa nuită, relaţiile personale sau patrimoniale dintre soţi
159
sunt supuse legii statului pe al cărui teritoriu au ori au Poz. 290; 1995. nr.83. Poz. 417; 1999, nr.52. Poz.532, „Revue
critique de droit international prive”, 1966, nr.2, p.323-327.
avut reşedinţa comună sau cu care întreţin în comun 13
A se vedea: O.Bantea. Dreptul Internaţional Privat. – Chi-
cele mai strânse legături; şinău, 2002, art.2-4.
b) Condiţiile de fond cerute pentru încheierea con-
14
Codul civil al Statului Luisiana din 1825, completat prin
Legea nr.923 din 1993 privind codificarea reglementărilor conflic-
venţiei matrimoniale sunt cele stabilite de legea perso- tuale, în vigoare din 1 ianuarie 1992, publicat în Ediţia „Lousiana
nală a fiecăruia dintre viitorii soţi. Civil Code 1994. As Revised and Amended through the 1993 First
Regimul şi efectele convenţiei matrimoniale sunt Extraordinary and Regular Sessions of the Legislative”, Edited by
A.N. Yiannopoulus. St. Paul, West Publishing Co., 1994, p.655-
cârmuite de legea aleasă prin acord de către viitorii soţi, 698, „Revue critique de droit international prive”, 1992, nr.2,
iar în lipsă – de legea locului încheierii acesteia. p.394-400.
15
Legea Turciei nr.2675 din 20 mai 1982 privind dreptul
Aceeaşi lege stabileşte dacă este posibilă modificarea internaţional privat şi procesul civil internaţional, în vigoare din
sau înlocuirea convenţiei matrimoniale în timpul căsă- 22 noiembrie 1982, publicată în Revista „IPR – Gesetze in Europe”,
toriei. Modificarea sau noua convenţie matrimonială nu s.338-362; Revista „Rebels Zeitschrift fur auslandisches und inter-
nationales Privatrechts.” 1983, nr.1, s.131-140, „Revue critique
poate aduce prejudicii terţilor. de droit international prive”, 1983, nr.1, p.141-157.
16
A se vedea: V.Pînzari. Dreptul familiei. – Chişinău: Univer-
Note: sitas, 2000, p.14.
17
C.Stătescu, C.Bârsan. Drept civil. Teoria generală a obliga-
ţiilor.– Bucureşti: ALL, 1995.
1
Constituţia Republicii Moldova adoptată de Parlamentul 18
Codul familiei nr.1316-XIV din 26.10.2000, promulgat prin
Republicii Moldova la 29.07.1994, promulgată prin Decretul Pre- Decretul Preşedintelui Republicii Moldova nr.4-III din 19.04.2001
şedintelui Republicii Moldova din 29.07.1994 // Monitorul Oficial // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2001, nr.47-48/210,
al Republicii Moldova, 1994, nr.1. art.27.
2
I.Lipovanu. Probleme de drept internaţional privat compa- 19
Convenţia de la Haga asupra legii aplicabile regimului ma-
rat în domeniul statutului persoanelor fizice // SCJ, 1973, nr.4, trimonial din 14 martie 1978, în vigoare din 1 septembrie 1992.
p.602. http://www.hcch.net.
3
Codul civil francez din 1804, completat prin Legea nr.97-987 20
Acord între Republica Moldova şi Republica Turcia cu pri-
din 28 octombrie 1997, publicat în Ediţia „Code Civil”. – Paris: vire la asistenţa juridică în materie civilă, comercială şi penală din
Dalloz, 1999, Lege publicată de autorul A.N. Makarov în: „Quellen 22.05.96, ratificat prin Hotărârea Parlamentului nr.1017-XIII din
des internationalen Privatrechts”. Nationale Kodifikationen. Dritte 03.12.96 // Tratate internaţionale, 2002, volumul 29, p.355.
Auflege. Tubingen: J.C.B. Mohr (Paul Siebeck), 1978, s.107 – 111. 21
Convenţia de la Roma privind legea aplicabilă obligaţiilor
http://www.rabenou.org/civil.html.. contractuale din 19 iunie 1980, publicată în Monitorul Oficial C –
4
Codul civil al Republicii Moldova nr.1107-XV din 6 iunie 027 din 27.01.1998, p.0034-0046.
2002, promulgat la 11.06.2006 prin Decretul Preşedintelui Republicii 22
Legea federală a Eleveţiei privind dreptul internaţional privat
Moldova nr.719-III // Monitorul Oficial al Republicii Moldova 2006, din 25 iunie 1891, în vigoare din 25 iunie 1989, publicată în Ediţia
nr.82-86/661. oficială „Recuiel officiel des lois federales”, 1988, 1776; 1993,
5
Dicţionarul Explicativ al Limbii Române. Academia Româ- 1945; 1995, 1126; 1995, 1227; 1999, 1118; „Revue critique de
nă. Institutul de Lingvistică „Iorgu Iordan”: – Bucureşti: Univers droit international prive”, 1988, nr.2, p.207-289.
Enciclopedic: Ediţia II-a. 1998, p.1016. 23
Codul de drept internaţional privat din Tunisia din 27 noiem-
6
http://www.statistica.md/public/files/despre/legi_hotariri/ brie 1998. http://juristetunisie.com/tunisie/codes/cdip/cdip1015.
Lege_Recens_Pop_proiect.doc-, consulat la 26.05.2009. htm.
7
A se vedea: M.М. Богуславский. Международное частное 24
Legea nr.218 din 31 mai 1995 cu privire la reforma sitemului
право. – Москва: Юрист, 2002, p.419. italian al dreptului internaţional privat, în vigoare din 1 septembrie
8
A se vedea: В.П. Звенков. Международное частное право: 1995, publicată în Revista „Gazzetta Ufficiale della Repubblica
– Москва: Норма, 2000, p.510. italiana” din 3 iunie 1995, „Revue critique de droit international
9
Legea federală a Austriei perivind dreptul internaţional privat prive”, 1996, nr.1, p.174-189.
din 15 iunie 1978, în vigoare din 1 ianuarie 1979 // Internationales 25
Legea din Liechtenstein privind dreptul internaţional privat
von Univ. – Ass.Mag. Dr. Tomislav Boric. Wien: Verlag Osterrei- din 19 septembrie 1996, în vigoare din 1 ianuarie 1997, publicată
ch, 1999, http://www.ris.bka.gv.at, Revista „Rabels Zeitschrift în Revista „Rebels Zeitschrift fur auslandisches und internationa-
fur auslandisches und internationales Privatrechts”, 1979, nr.2, les Privatrechts.” 1997, nr.3, s.545-562, „Revue critique de droit
p.375-385; Revue critique de droit international prive,1979, nr.1, international prive”, 1997, nr.4, p.858.
p.174-185; Revista „American Journal of Comparative Law”,
26
Legea venesuelă din 6 august 1998 privind dreptul internaţi-
1980, nr.2, p.222-234. onal privat, în vigoare din 6 februarie 1999, publicată în „Gaceta
10
Hotărârea nr.13 din 31 mai 1979 al Prezidiumului Republicii offiacial de la Republica de Venezuela” nr.36511 din 06.08.1998,
Populare Ungaria privind dreptul internaţional privat, în vigoare „Revue critique de droit international prive”, 1999, nr.2, p.392-
din 01 iulie 1979, publicată în „Magyar kozlony” (Buletinul ungar) 401.
nr.33 din 1979; nr.48 din 1986; nr.45 din 1992; nr.108 din 1995;
27
Codul civil al Spaniei din 25 iulie 1889, publicat în Revista
nr.110 din 1997 şi nr.115 din 1997, „Revue critique de droit interna- „Colecction Codigos Basicos. Codigo civil. 10 edicion. Concor-
tional prive, nr.1, p.161-176”, Revista „Tulane Law Review”, 1980, dancias y Notas a cargo de Francisco Javier FERNANDEZ URZA-
nr.1, p.88-113; Revista „IPR – Gasetz in Europa”, p.364-409. INQUI, Magistrado. Aranzadi Editorial, Madrid, 1997”; „Revue
11
Cod civil al Quebecului din 4 iulie 1991, în vigoare din critique de droit international prive”, 1976, nr.2, p.397-423.
1 ianuarie 1994, publicat în Ediţia „Cod civil du Quebec. Civil code
28
Codul civil al Portugaliei din 25 noiembrie 1966, în vigoare
of Quebec. 1997 – 1998, 5 – e edition. Reglements relatifs au Code din 1 iulie 1967, publicat în cartea „IPR – Gesetze in Europe”,
civil du Quebec et lois connexes. Cowansville, Les Editions Yvon s.108-130, „Revue critique de droit international prive”, 1968,
nr.2, p.369-378.
Blais Inc. [1997]”, art.3089, „Revue critique de droit international 29
A se vedea: I.P. Filipescu. Drept civil. Dreptul de proprietate
prive, 1992, nr. 3, p.574-584”, http://droit.unmontreal.ca.
şi alte drepturi reale. – Bucureşti: ALL, 1999, p.434-451.
12
Legea poloneză privind dreptul internaţional privat din 30
A se vedea: D.-A. Sitaru. Dreptul Internaţional Privat. Tra-
12 noiembrie 1965, în vigoare din 1 iulie 1965, publicată în Ediţia tat. – Bucureşti: Lumina Lex, 2001, p.176; V.Ciucă. Procedura
oficială „Dziennik Ustaw (Ведомость законов)”, 1965, nr.46. partajului succesoral. – Iaşi: Polirom, 1997, p.70.
160
Aprecierea probelor de către instanţa de

judecată la examinarea cauzelor penale
Maria Chiperi,
masterand
F iind proclamată, în temeiul art.1 alin.(3) al Constitu-

ţiei, un stat de drept, Republica Moldova şi-a luat
său este de a le apăra interesele şi a le rezolva conflictele
în cel mai adecvat mod cu putinţă. Fireşte, toate acestea
drept angajament respectarea şi garantarea drepturilor cer timp, dedicaţie şi o anumită încredere în statutul de
şi libertăţilor omului, precum şi a liberei dezvoltări a judecător, dar, mai precis, o conştientizare a faptului că
personalităţii umane, a dreptăţii şi a pluralismului politic, reprezintă o putere separată, independentă, în stat şi că
recunoscându-le drept valori supreme ocrotite de stat.1 tocmai de aceea i s-a dat această putere, independentă şi
Articolul 6 al Convenţiei Europeane pentru Apărarea libertate în aprecieri: pentru a găsi soluţii şi pentru a şi
Drepturilor şi Libertăţilor Fundamentale ale Omului le asuma dacă este convins că astfel îşi îndeplineşte cel
garantează dreptul la un proces echitabil pentru a decide mai bine sarcina sa nobilă – atât timp cât se păstrează
asupra drepturilor şi obligaţiilor cu caracter civil ale unei în limitele cadrului legal.
persoane sau a temeiniciei oricărei acuzaţii penale aduse Aprecierea probelor în cadrul procesului penal
împotriva sa. Judecătorii de la Strasbourg au declarat constituie unul dintre cele mai importante momente
că într-o societate democratică, în sensul Convenţiei, ale procesului penal, deoarece toate probele adunate
dreptul la o bună administrare a justiţiei ocupă un şi volumul de muncă depus de către părţile în proces
loc atât de important, încât o interpretare restrictivă a se concretizează în soluţia ce va fi dată în urma acestei
Articolului 6(1) nu ar corespunde scopului şi obiectului activităţi complexe de către instanţa de judecată şi, de
acestei dispoziţii.2 cele mai multe ori, extrem de dificilă.6
Astfel, la judecarea unui caz judecătorul îşi asumă În acest context, este necesar a menţiona că fiecare
responsabilitatea de a determina admisibilitatea pro- probă urmează a fi apreciată sub toate aspectele din
belor prin aplicarea dispoziţiilor pertinente din Codul punctul de vedere al pertinenţei, concludenţei, utilităţii
de procedură penală într-un mod care să corespundă şi şi veridicităţii ei şi în mod obiectiv, iar toate probele în
jurisprudenţei Convenţiei. ansamblu – din punctul de vedere al coroborării lor.
Drepturile omului, pe lângă faptul că decurg din Legislaţia în vigoare (art.93 C.proc.pen. RM) ne
natura lui, decurg în mod special din situaţia individu- descrie care elemente de fapt, constatate prin anumite
lui în societate, iar orice situaţie specială a individului mijloace, constituie probe. Totodată, aceeaşi lege de pro-
presupune exigenţa realizării unei anumite categorii de cedură penală (art.94) stipulează că nu pot fi admise ca
drepturi.8 probe şi puse la baza sentinţei datele care sunt obţinute cu
Procesul penal are ca scop constatarea la timp şi încălcarea dreptului la apărare, la interpret (traducător),
în mod complet a faptelor care constituie infracţiuni, cu aplicarea violenţei, ameninţărilor şi mijloacelor de
contribuind concomitent la apărarea ordinii de drept, la constrângere sau atunci când proba este obţinută dintr-o
apărarea persoanei, a drepturilor şi libertăţilor acesteia, sursă care este imposibil de stabilit, precum şi în alte
la prevenirea infracţiunilor, precum şi la educarea cetă- cazuri prevăzute la norma citată.
ţenilor în spiritul respectării legilor şi, mai cu seamă, a Ca mijloc de probă pot fi utilizate şi declaraţiile
legii penale, care apără întreaga ordine de drept, inclusiv martorilor anonimi10, însă împrejurările şi circumstanţele
drepturile şi libertăţile omului.4 descrise de aceşti martori urmează să fie confirmate prin
Aflarea adevărului în orice cauză penală e posibilă alte probe cercetate şi administrate în şedinţa de jude-
doar în baza unei aprecieri libere a probelor conform cată, deoarece condamnarea unei persoane nu poate fi
propriei convingeri de către autoritatea judiciară ce bazată numai pe mărturiile acestor persoane şi, în cazul
înfăptuieşte justiţia (art.101 alin.(2) C.proc.pen. RM). când sunt luate careva hotărâri bazate pe astfel de probe,
La înfăptuirea justiţiei, judecătorii sunt independenţi şi apărarea ar trebui să aibă posibilitate de a contesta nece-
se supun numai legii, iar orice imixtiune în activitatea sitatea prezumată a martorului anonimat, credibilitatea sa
de judecată este inadmisibilă şi atrage răspunderea pre- şi originea cunoştinţelor sale.9 Recunoaşterea ca mijloc
văzută de lege.3 de probă a declaraţiilor martorilor anonimi constituie şi o
Libertatea de convingere nu poate fi înţeleasă pe de- garanţie juridică din partea statului în vederea protejării
plin decât atunci când are ca efect transformarea magis- acestora de eventuale influenţe postrcriminale.8
tratului dintr-un mecanism de aplicat litera Legii într-un De asemenea într-un proces penal, potrivit art.94
om care înţelege că are de-a face cu oameni şi că rolul alin.(5) C.proc.pen. RM, pot fi admise ca probe şi de-
161
claraţiile martorilor care sunt întemeiate pe comunicările singur o anumită opinie în legătură cu aceasta. Dar,
altor persoane, dacă aceste probe derivate se bazează pe o urmărind dezbaterile, din pledoariile părţilor el are
sursă independentă ori ar fi fost descoperite inevitabil. posibilitatea să desprindă elemente care să-i permită o
Cel mai cuprinzător şi mai important segment al înţelegere mai bună a diverselor aspecte neclare, ori pe
estimării probelor are loc, desigur, cu ocazia deliberării care nu le-a sesizat şi, în final, prin mecanismele anali-
finale, atunci când organul judiciar poate şi trebuie zei şi sintezei, îşi formează o anumită convingere. Prin
să-şi constituie un punct de vedere personal în legătura urmare, aflându-se în camera de deliberare, judecătorul
cu întregul material probator adunat de-a lungul proce- poate recalifica acţiunile inculpaţilor dându-le o nouă
sului. Bineînţeles, acest punct de vedere nu trebuie să apreciere care se poate solda cu adoptarea unor soluţii de
reprezinte o putere, o opinie pur subiectivă – chiar dacă achitare sau încetare a procesului penal, fie de condam-
uneori diferă de cea a altui judecător din complet – rezol- nare. Însă, acţiunile fiind recalificate în corespundere cu
varea cauzei şi modul în care au fost apreciate probele norma penală, fără a-i fi agravată situaţia şi a-i fi încălcat
fundamentându-se pe reflectarea corectă a faptelor în dreptul la apărare (art.325 C.proc.pen. RM).
conştiinţa judecătorului, pe înţelegerea împrejurărilor Astfel, în cadrul deliberării, instanţa face o analiză
exact aşa cum au fost în realitate.7 aprofundată a tuturor probelor administrate, atât a celor
În cursul judecării cauzei, instanţa are obligaţia de din faza de urmărire penală, cărora de multe ori li se dau
a verifica probele strânse în faza de urmărire penală, o apreciere greşită de organele de urmărire penală, cât
prin administrarea probelor în şedinţă publică, oral, şi celor prezentate la cercetarea judecătorească. Probele
nemijlocit şi în condiţii de contradictorialitate, deoarece administrate în etapa de judecată beneficiază pe deplin
nerespectarea acestei obligaţii constituie o încălcare a de incidenţa principiilor contradictorialităţii, publicitării
dreptului la un proces echitabil, prevăzut de Articolul 6 şi oralităţii, acestea fie că sunt administrate pentru prima
paragraful 3 lit.d) din Convenţia pentru apărarea drep- dată cu această ocazie, fiind deci probe noi, fie că sunt
turilor şi libertăţilor fundamentale ale omului. dintre cele culese pe parcursul urmăririi penale, a căror
La examinarea probelor care confirmă sau infirmă administrare se repetă la cercetarea judecătorească. Mo-
vinovăţia persoanei, instanţa de judecată urmează în ho- tiv din care aceste probe nu beneficiază de vreo ordine de
tărâre să argumenteze motivele admiterii sau respingerii preferinţă a valorii lor probante, comparativ cu probele
probelor, prezentate atât de învinuire, cât şi de apărare, de la urmărirea penală.
fiind obligată să aprecieze toate probele examinate în
şedinţă, indiferent de faptul dacă sunt cuprinse în dosar Note:
sau au fost prezentate de părţi în şedinţa de judecată.5 1
Constituţia Republicii Moldova, adoptată la 29.07.1994, în
Pentru a lua o hotărâre care va influenţa viaţa unor vigoare din 27.08.1994, cu modificările ulterioare.
persoane, judecătorul trebuie să cunoască pe deplin re- 2
Convenţia Europeană pentru Apărarea Drepturilor şi Libertză-
alitatea tuturor împrejurărilor cauzei, astfel încât acesta ţilor Fundamentale ale Omului, adoptată la 4 noiembrie 1950.
să aibă suficiente temeiuri justificate la luarea de decizii
3
Codul de procedură penală al Republicii Moldova, adoptat la
14.03.2003, intrat în vigoare la 12.06.2003 // Monitorul Oficial al
şi să fie convins că soluţia pe care o va adopta este una Republicii Moldova, 2003, nr.104-110 (1197-1203).
corectă şi cea mai reuşită. 4
Codul penal al Republicii Moldova adoptat la 18.04.2002, în
Aprecierea probelor puse la baza sentinţei este, deci, vigoare la 12.06.2003 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova,
2002, nr.128-129/1014, cu modificările şi completările operate prin
o activitate importantă în cadrul procesului judiciar şi, Legea nr.1323-XV din 26.09.2002 // Monitorul Oficial al Republicii
prin urmare, ea nu trebuie să existe doar enunţiativ, ci Moldova, 2002, nr.143.
trebuie realizată prin recunoaşterea şi acordarea tuturor 5
Culegere de hotărâri explicative ale Curţii Supreme de Justiţie.
drepturilor procesuale ale părţilor, mai ales, faţă de – Chişinău: Centrul de Drept al Avocaţilor, 2002.
6
S.Furdui. Aspecte din practica judiciară cu privire la apreci-
inculpat, în momentul în care procurorul şi-a încheiat erea probelor puse la baza sentinţei // Avocatul poporului, 2005,
misiunea de prezentare în şedinţa de judecată a probelor nr.9.
în sprijinul învinuirii şi formulează concluzii de natură 7
M.Gheorghiţă. Teoria cu privire la cauzele penale şi contra-
a răsturna prezumţia de nevinovăţie – principiu funda- venţiile administrative. Criminalitatea organizată de tip american
// Revista Naţională de Drept, 2002, nr.5/49.
mental ce guvernează întregul proces penal. Pe această 8
T.Vizdoagă, E.Vedeanu. Aspecte ştiinţifice ale protecţiei de
linie de idei, instanţa de judecată este obligată să acorde stat aplicate persoanelor pe parcursul procesului penal // Analele
importanţă majoră acestui moment procesual, neexistând Ştiinţifice ale Universităţii de Stat din Moldova, 2002, nr.6.
9
D.Lazări. Teoria cu privire la cauzele penale şi contravenţiile
un motiv în baza căruia poate să refuze confruntarea di- administrative. Asigurarea protecţiei de stat a martorilor pe cauzele
rectă a părţilor din proces în evaluarea actelor şi probelor penale – sarcină fundamentală a statului de drept // Revista Naţio-
aflate la dosar.6 nală de Drept, 2005, nr.6/56.
Judecătorul analizează în mod independent probele
10
E.Martîncic. Teoria cu privire la cauzele penale şi contra-
venţiile administrative. Martori asistenţi şi martorii // Legea şi
administrate în şedinţa de judecată şi îşi consolidează viaţa, 2000, nr.1/11.
162
Abordarea conceptului şi clasificarea

regimurilor juridice acordate cetăţenilor
străini şi apatrizilor din Republica Moldova
Svetlana Slusarenco,
magistru în drept
R egimul juridic şi statutul juridic al persoanei fizice

străine diferă de la stat la stat şi este determinat
străinilor, care aparţin diferitelor ramuri de drept şi
care alcătuiesc ceea ce în doctrină poartă denumirea de
de numeroşi factori de ordin politic şi economic, de „condiţie juridică a străinului”.4 În cazul dat, autoarea
intensitatea şi calitatea raporturilor dintre state. Fără pune semnul egalităţii între termenii de regim juridic
îndoială, legăturile dintre state se dezvoltă în condiţii şi condiţie juridică.
inegale, fapt care se datorează nivelului evolutiv al rela- De menţionat că în literatura juridică naţională s-a
ţiilor de pace, prietenie şi colaborare dintre ele. Aceasta înteprins o încercare de a delimita noţiunea de statut
a dus la elaborarea de către state a diferitelor tipuri de juridic al străinului de cea de condiţie juridică a străi-
regimuri juridice acordate străinului şi aplicate în funcţie nului, realizată de către autorii V.Băieşu şi I.Căpăţînă.5
de apartenenţa acestora la unul sau la alt stat. astfel, ei consideră că statutul juridic al străinului îl
volumul drepturilor şi obligaţiilor cetăţenilor străini formează totalitatea normelor juridice ale statului în
şi ale apatrizilor variază de la stat la stat, în funcţie de care străinul se află şi prin care sunt stabilite drepturile
regimul juridic acordat străinilor de către ţara-gazdă şi şi obligaţiile lui în acest stat, iar prin condiţie juridică
acordurile încheiate între aceste state. a străinului ei înţeleg nu doar totalitatea de drepturi
Reţinându-ne în domeniul ce ţine de regimul juridic şi obligaţii civile, dar şi acele drepturi şi obligaţii ce
oferit de state şi acordurile internaţionale cetăţenilor aparţin altor ramuri de drept, de exemplu, dreptului
străini, încercarea noastră are ca obiect să schiţeze, cel administrativ, financiar, fiscal etc., recunoscute stră-
puţin, principalele repere care să ne conducă la o înţe- inului.
legere şi delimitare mai corectă a noţiunilor de „regim Spre deosebire de aceştia, din definiţiile formulate
juridic” şi „statut juridic” sau „condiţie juridică”, care de alţi doctrinari (M.V. Antonescu, L.N. Galenskaia,
sunt categorii distincte. Aceasta cu atât mai mult cu cât V.I. Kisili, V.P. Pastuhov) reiese cu claritate că nu există
în literatura de specialitate aceşti termeni sunt utilizaţi deosebire între noţiunile de statut juridic şi condiţie
ca sinonime, deşi ei comportă un conţinut diferit. juridică, ele fiind sinonime.
Pentru a clarifica această chestiune, trebuie să por- Şi dacă statutul juridic şi condiţia juridică sunt
nim de la expunerea părerilor diferiţilor autori privind interpretate, pe bună dreptate, ca fiind identice, o serie
definirea termenilor de regim juridic, statut juridic şi de doctrinari ruşi consideră în genere că definiţiile
condiţie juridică. propuse nu sunt complete, iar termenii de statut juridic
Este necesar a menţiona că în literatura juridică şi regim juridic diferă. Este cazul să facem referire la
este înaintată părerea, potrivit căreia regimul juridic e părerea juristului S.S. Alekseev, care defineşte regimul
privit ca sinonim cu statutul juridic. Părtinitorii acestei juridic ca sistem de influenţă caracterizat prin metode
afirmaţii sunt unii doctrinari din republica Moldova, specifice de reglementare, precum şi printr-o procedură
precum E.Serbenco, O.Balan, care susţin că regimul specială de recunoaştere a drepturilor şi obligaţiilor
sau statutul juridic al străinilor reprezintă totalitatea cetăţenilor străini.6
drepturilor şi obligaţiilor pe care străinul le are pe Confruntând definiţiile aduse anterior, putem con-
teritoriul unui stat, în temeiul legislaţiei acestuia şi al chide că termenul de regim juridic aplicat străinilor şi
convenţiilor internaţionale la care el este parte1, precum apatrizilor nu poate fi identificat cu termenul de statut
şi savanţi din Rusia, printre care L.N. Galenskaia2, V.I. (condiţie) juridică, care include volumul drepturilor
Kisili şi V.P. Pastuhov,3 care consideră, de asemenea, şi obligaţiilor ce aparţin străinilor, deoarece regimul
că regimul juridic al cetăţenilor străini şi al apatrizilor juridic reprezintă procedura stabilită de către stat şi
reprezintă totalitatea drepturilor şi obligaţiilor. temeiul în baza căruia are loc dobândirea şi realizarea
În viziunea autorului M.Antonescu, regimul jude către cetăţenii străini şi apatrizi a anumitor drepturi
ridic aplicabil străinului – persoană fizică de către şi obligaţii.
legea statului-gazdă reprezintă un conglomerat de Considerăm că termenii de statut juridic şi condiţie
drepturi şi obligaţii specifice raporturilor juridice ale juridică a străinilor sunt sinonime, iar regimul juridic
163
nu este identic cu celelalte două, deoarece regimul ju- este un impediment în dezvoltarea relaţiilor dintre state,
ridic este o noţiune mai vastă şi cuprinde metodele şi o practică inadmisibilă în relaţiile interstatale.
temeiurile (conform legislaţiei naţionale sau tratatelor Prin urmare, condiţia juridică sau statutul juridic al
bilaterale), în baza cărora drepturile sunt acordate ce- străinului îl formează totalitatea drepturilor, cu excepţia
tăţenilor străini şi apatrizilor. Deci, în baza regimului celor politice, care i se recunosc lui şi i se acordă de
juridic oferit cetăţenilor străini şi apatrizilor se contu- către legislaţia statului în care se află străinul. Volumul
rează statutul juridic al acestor categorii de persoane şi conţinutul acestor drepturi se află în dependenţă di-
care se află pe teritoriul statului de şedere. rectă de apartenenţa străinului la un stat, precum şi de
În privinţa tratamentului aplicabil străinilor se con- nivelul relaţiilor dintre statul de şedere al străinului şi
stată existenţa mai multor tipuri de regimuri: regimul statul al cărui cetăţean el este, care se materializează
naţional – străinilor le sunt acordate aproape aceleaşi în regimul juridic al condiţiei străinului.
drepturi sociale, economice, culturale şi civile ca şi Generalizând, putem conchide că drepturile şi
propriilor cetăţeni, dar, în practică, o echivalare deplină îndatoririle cetăţenilor străini şi ale apatrizilor sunt
în drepturi nu are loc; regimul special – statul acordă condiţionate doar de două regimuri: regimul naţional
străinilor anumite drepturi prevăzute de legislaţia sa sau şi special. De regulă, aceste regimuri sunt reglementate
de convenţiile internaţionale la care acesta este parte; de legislaţia internă a Republicii Moldova. Anume de
regimului clauzei naţiunii celei mai favorizate (CNF) – aceea, având caracter general, ele se răsfrâng asupra
străinului (cetăţean al unui alt stat) i se acordă anumite tuturor cetăţenilor străini şi apatrizilor.
drepturi în volum cel puţin egal cu volumul drepturilor
acordate cetăţeanului oricărui stat terţ.
În opinia unor autori, în cazul CNF nu poate fi vorba Note:
despre un regim aparte, regim al reciprocităţii condiţiei 1
A se vedea: O.Balan, E.Serbenco. Drept internaţional
juridice a străinului, deoarece semnarea unui tratat între
public. Vol.1. – Chişinău, 2001, p.222.
state, prin care acestea se obligă să acorde cetăţenilor 2
A se vedea: Л.Н. Галенская. Правовое положение
statelor contractante un anumit regim juridic, fie spe- иностранцев в СССР. – Москва, 1982, р.7.
cial, fie al clauzei naţiunii celei mai favorizate, deja 3
A se vedea: В.И. Кисиль, В.П. Пастухов. Правовой
presupune o reciprocitate la executarea prevederilor статус иностранцев в СССР. – Киев, 1987, р.28
acestui tratat. La fel, simpla declaraţie a regimului de
4
A se vedea: M.-V. Antonescu. Regimul juridic al stră-
inilor în România. Străinul-persoană fizică. – Bucureşti:
reciprocitate nu poate avea vreun efect pentru cetăţenii ALL Beck, 2000, p.2.
statului străin atâta timp cât statul străin nu a admis 5
A se vedea: V.Băieşu, I.Căpăţână. Drept internaţional
asemenea condiţie în relaţiile cu cetăţenii statului privat: Note de curs. – Chişinău, 2000, p.167.
respectiv. Se mai consideră că declararea unui regim 6
A se vedea: С.С. Алексеев. Общая теория права.
juridic statutului străinului cu condiţia reciprocităţii Том 1, 1981, p.245.
164
Aspecte privind realizarea principiului

periodicităţii la alegerile parlamentare şi
prezidenţiale din Republica Moldova
Victor Ermurachi,
magistru în drept, lector superior
C onform prevederilor alin.(1) al articolului 38 din exerciţiul mandatului şi încetarea acestuia. Dacă ana-
Constituţia Republicii Moldova, voinţa poporului lizăm prevederile constituţionale respective, nu putem
constituie baza puterii de stat. Această voinţă se exprimă să nu fim de acord cu afirmaţiile că actuala Constituţie
prin alegeri libere, care au loc în mod periodic prin su- conservă în textul său foarte multe conflicte potenţiale
fragiu universal, egal, direct, secret şi liber exprimat. şi probleme de nerezolvat în procesul politic şi adminis-
Periodicitatea alegerilor este necesară pentru a fi înno- trativ al ţării5 şi că Constituţia noastră este inspirată din
ite autorităţile elective. Viziunile lor politice vor reflecta Constituţia României, precum şi că, în efortul său de a
aşteptările electoratului. În acelaşi timp, obligativitatea face ca Legea Fundamentală moldovenească să amin-
noilor alegeri influenţează şi asupra persoanelor alese tească cât mai puţin de cea a României, constituantul
în funcţie şi asupra partidelor politice. Persoanele alese moldovean a operat unele schimbări sau adăugiri şi,
trebuie să se conformeze aşteptărilor alegătorilor, să-şi acolo unde a intervenit constituantul nostru cu propria
îndeplinească promisiunile şi programele electorale.1 contribuţie, în unele cazuri au fost comise erori.6
Periodicitatea alegerilor de asemenea trebuie interpre- Referitor la perioada desfăşurării alegerilor Con-
tată ca o garanţie pentru corpul electoral de a participa stituţia stabileşte, pe de o parte, că Parlamentul este
la exercitarea suveranităţii prin aprecierea guvernării la ales pentru un mandat de 4 ani, care poate fi prelungit,
intervale anumite de timp – ori vor fi realeşi cei care sunt prin lege organică, în caz de război sau de catastrofă.
la guvernare sau va fi exprimată altă opţiune. Parlamentul se întruneşte, la convocarea Preşedintelui
Principiul periodicităţii alegerilor este condiţionat Republicii Moldova, în cel mult 30 de zile de la ale-
de faptul că atribuţiile autorităţilor publice reprezen- geri. Deci, durata mandatului stabilită în Constituţie
tative centrale şi de autoadministrare locală trebuie nu poate fi prelungită, cu excepţia stării de catastrofă
să fie limitate în timp.2 Constituţia stabileşte alegerea sau de război. Astfel, alegerile trebuie să se desfăşoare
Parlamentului pentru un mandat de 4 ani. Evident, ter- până la expirarea mandatului de 4 ani, fiind asigurat
menul fixat pentru activitatea Parlamentului nu poate fi transferul puterii. Pe de altă parte, Constituţia stabileşte,
stabilit arbitrar, ci trebuie luaţi în consideraţie mai mulţi că alegerile deputaţilor în Parlament se desfăşoară în
factori. În primul rând, este necesar să se înţeleagă că cel mult 3 luni de la expirarea mandatului. Mandatul
succesiunea, rotaţia este obligatorie, altfel puterea va Parlamentului se prelungeşte până la întrunirea legală
fi monopolizată (uzurpată) şi îndepărtată de popor, a noii componenţe. În această perioadă nu poate fi mo-
iar prin intermediul alegerilor periodice se va obţine dificată Constituţia şi nu pot fi adoptate, modificate sau
o participare cât mai largă a cetăţenilor la conducerea abrogate legi organice. Aceste prevederi expres indică
statului în calitate de reprezentanţi ai poporului. Apoi, desfăşurarea alegerilor după expirarea mandatului de
este necesar să se ţină cont că termenul de activitate a 4 ani. În acest caz avem de constatat prelungirea man-
Parlamentului trebuie să fie rezonabil, nici prea scurt, datului mai mult de 4 ani – fapt ce contravine preve-
ce nu-i va permite realizarea efectivă a unui plan de derilor constituţionale expuse anterior. Este şi al doilea
guvernare, şi nici prea lung, ce-i va permite abuzuri din moment negativ – blocarea pentru o perioadă de timp
partea unor înalţi funcţionari publici şi va fi anevoioasă a adoptării legilor organice. Este ştiut faptul că practic
lichidarea consecinţelor negative în urma unei guvernări toate legile în Republica Moldova sunt legi organice.
nereuşite.3 Periodicitatea alegerilor reprezintă, în acelaşi În astfel de situaţii în ţară se atestă un vacuum de pu-
timp, o garanţie importantă care împiedică prelungirea tere – avem Parlament care practic nu poate legifera.
nelegitimă a termenului de exercitare a atribuţiilor cu Astfel de prevederi pot crea şi o situaţie în care va fi
caracter public la nivel naţional şi local.4 imposibil de a prelungi mandatul Parlamentului prin
Principiul periodicităţii alegerilor se află în corelare lege organică, după expirarea mandatului acestuia, în
directă nu doar cu prevederile constituţionale referitoare cazul imposibilităţii de desfăşurare a alegrilor. În opinia
la durata mandatului. Acest principiu este corelat şi cu noastră, este necesar de a introduce unele modificări
prevederile referitoare la perioada desfăşurării alegeri- în Constituţie pentru a fi expres prevăzut că alegerile
lor, şi cu prevederile referitoare la momentul intrării în parlamentare trebuie să fie desfăşurate, ţinându-se
165
cont şi de prima şedinţă de întrunire, până la expirarea îndelungată de timp.7 În vara anului 2009 Parlamentul a
mandatului Parlamentului. introdus unele modificări în Codul electoral, printre care
De asemenea, după cum a fost menţionat mai sus, a stabilit prevederi care oferă posibilitatea de efectuare a
principiul periodicităţii alegerilor se corelează şi cu unor alegeri parlamentare valabile, indiferent de numărul
prevederile ce vizează momentul intrării în exerciţiul alegătorilor care participă la votare în cazul organizării
mandatului şi încetarea acestuia. Referitor la momentul turului doi de scrutin. Astfel, asigurarea exercitării prin-
intrării în exerciţiul mandatului, Constituţia stabileşte cipiului periodicităţii, precum şi a principiului libertăţii
că Curtea Constituţională, la propunerea Comisiei alegerilor a fost ridicată la un nivel calitativ mai înalt.
Electorale Centrale, hotărăşte validarea mandatului de În cele ce urmează vom expune unele viziuni referitor
deputat… şi că deputaţii intră în exerciţiul mandatului la alegerile Preşedintelui Republicii Moldova. În primul
sub condiţia validării. Legea despre statutul deputatului rând, este necesar a menţiona prevederile constituţionale,
în Parlament prevede că deputaţii intră în exercitarea conform cărora şeful statului trebuie să fie ales cu votul
mandatului din momentul alegerii cu condiţia validării a trei cincimi din numărul deputaţilor aleşi – cerinţă care
ulterioare. Totodată, Constituţia prevede că calitatea de este destul de greu de îndeplinit. Constituţia prevede că
deputat încetează la data întrunirii legale a Parlamentu- dacă şi după alegerile repetate Preşedintele Republicii
lui nou-ales. Astfel, la orice alegeri parlamentare suntem Moldova nu va fi ales, Preşedintele în exerciţiu dizolvă
în situaţia de existenţă concomitent, pentru o anumită Parlamentul şi stabileşte data alegerilor în noul Parla-
perioadă de timp, a două componenţe de deputaţi în ment. În opinia noastră, într-o republică parlamentară,
Parlament. Deci, pe de o parte, se atestă vacuum de reieşind din mecanismul de guvernare, dizolvarea Par-
putere prin faptul că nu pot fi adoptate legi organice şi lamentului, în cazul în care nu este ales şeful statului,
legi constituţionale pentru o perioadă de timp; pe de altă nu are nici o logică. În anul 2000 s-a declarat despre un
parte, se atestă existenţa unei componenţe duble a Parla- pas important, care este doar începutul procesului de
mentului. Vom remarca faptul că Constituţia nu stabileşte trecere a Republicii Moldova la forma parlamentară de
intrarea în exercitarea mandatului din momentul alegerii guvernare.8 Însă, considerăm că acest pas nu a fost unul
sau din momentul validării. Din aceste considerente, în cel mai reuşit. Din care cauză aceste prevederi constitu-
opinia noastră, până la modificarea Constituţiei, este ne- ţionale necesită a fi revizuite în aşa mod, încât alegerile
cesar de a modifica Legea despre statutul deputatului în şefului statului întotdeauna să fie valabile, fiind excluse
Parlament, fiind stabilit că deputaţii intră în exercitarea prevederile de dizolvare a Parlamentului. Votul a trei
mandatului la data întrunirii legale a Parlamentului sub cincimi din numărul deputaţilor aleşi sau majoritatea
condiţia validării. din numărul deputaţilor aleşi pot fi stabilite ca punct
Deci, perioada desfăşurării alegerilor, momentul de pornire la alegerile şefului statului. În cazul în care
intrării în exerciţiul mandatului şi încetarea acestuia nimeni din candidaţi sau singurul candidat nu obţine
trebuie să fie reglementate în aşa mod, pentru a fi evitate voturile necesare, alegerea şefului statului trebuie să fie
prelungirea mandatului, vacuumul de putere şi dublarea condiţionată de acumularea unei simple majorităţi de
mandatelor de deputat, fiind asigurat transferul la timp al voturi. În aşa fel, alegerile şefului statului întotdeauna
puterii. Un exemplu în acest sens pot servi prevederile vor fi valabile, ceea ce nu va crea vacuum de putere prin
Constituţiei Germaniei, conform cărora Bundestag-ul dizolvarea Parlamentului, nu va crea situaţii conflictuale
este ales pe 4 ani. Mandatul său legislativ ia sfârşit referitor la faptul cine şi în ce condiţii trebuie să exercite
atunci când se reuneşte noul Bundestag. Noile alegeri mandatul şefului statului după expirarea acestuia.
au loc cel mai devreme la 45 luni şi cel mai târziu la În al doilea rând, vom atrage atenţia asupra prevede-
47 luni după începerea legislaturii. În cazul dizolvării rilor constituţionale referitoare la perioada desfăşurării
Bundestag-ului, noile alegeri vor avea loc în intervalul alegerilor şefului statului şi la momentul încetării man-
de 60 zile. Bundestag-ul se reuneşte cel târziu în a 30-a datului acestuia. Constituţia prevede că, în termen de
zi după alegeri (art.39). 2 luni de la data la care a intervenit vacanţa funcţiei
Un al moment important pentru asigurarea transferu- de Preşedinte al Republicii Moldova, se vor organiza,
lui de putere la timp este faptul că alegerile trebuie să fie în conformitate cu legea, alegeri pentru un nou Pre-
valabile. Până în vara anului 2009 prevederile Codului şedinte. Vacanţa funcţiei de Preşedinte al Republicii
electoral creau premise pentru alegeri noi în caz de ne- Moldova intervine în caz de expirare a mandatului, de
participare la votare a unui număr de alegători. În astfel demisie, de demitere, de imposibilitate definitivă a exer-
de situaţii mandatul Parlamentului trebuia să fie prelungit citării atribuţiilor sau de deces. Curtea Constituţională
până la constituirea legală a Parlamentului nou-ales. inexplicabil a interpretat prevederile constituţionale
Această prelungire teoretic putea să dureze o perioadă referitor la vacanţa funcţiei, expirarea mandatului fiind
166
exclusă drept caz în care intervine vacanţa respectivă. 30 de zile înainte de expirarea funcţiei Preşedintelui
Prevederile Legii cu privire la procedura de alegere a Republicii Federale şi, în caz de expirare prematură
Preşedintelui Republicii Moldova stabilesc că alegerile a acesteia, la cel târziu 30 de zile după această dată,
pentru funcţia de Preşedinte al Republicii Moldova este ales candidatul care obţine majoritatea voturilor
se desfăşoară cu cel mult 45 de zile înainte de ziua membrilor Adunării Federale. În cazul în care nici un
expirării mandatului Preşedintelui în exerciţiu. În opi- candidat nu va obţine această majoritate în cursul a
nia noastră, prevederile respective vin în contradicţie două tururi de scrutin, va fi considerat ales candidatul
cu prevederile constituţionale. Totodată, susţinem care va obţine majoritatea voturilor în cursul unui al
că alegerile şefului statului trebuie să fie desfăşurate treilea tur de scrutin (art.54).
înainte de expirarea mandatului acestuia. Prevederile În al treilea rând, este necesar de a stabili în Con-
constituţionale stabilesc clar că mandatul Preşedintelui stituţie o durată a mandatului şefului statului diferită
Republicii Moldova durează 4 ani şi se exercită de la de durata mandatului Parlamentului. Din anul 2001,
data depunerii jurământului. Mandatul Preşedintelui alegerile parlamentare sunt percepute de mulţi alegă-
Republicii Moldova poate fi prelungit, prin lege orga- tori şi ca alegerile şefului statului. În urma dizolvării
nică, în caz de război sau de catastrofă. Deci, durata Parlamentului ca rezultat al nealegerii şefului statului
mandatului stabilită în Constituţie nu poate fi prelungi- şi alegerilor din 2001, durata mandatelor acestor două
tă, cu excepţia stării de catastrofă sau de război. Astfel, instituţii practic s-a sincronizat. Este necesar a remar-
alegerile trebuie să se desfăşoare până la expirarea ca faptul că în republica parlamentară alegătorul este
mandatului de 4 ani, fiind asigurat, cum a fost menţio- chemat la alegerile Parlamentului pentru formarea
nat mai sus în cazul Parlamentului, transferul puterii. ulterioară a Guvernului. Astfel, alegătorul participă,
Referitor la prevederile constituţionale conform cărora în perspectivă, la formarea politicii interne şi externe
Preşedintele Republicii Moldova îşi exercită mandatul a statului, la administrarea treburilor publice exercitate
până la depunerea jurământului de către Preşedintele de Guvern cu susţinerea Parlamentului. În republica
nou ales, vom menţiona că ele necesită a fi interpretate parlamentară aceste atribuţii nu sunt specifice şefului
în contextul alegerii şefului statului până la expirarea statului, astfel alegătorul la alegerile parlamentare
mandatului. Respectiv, în opinia noastră, în cazul în este derutat referitor la rolul şefului statului în actul
care a expirat mandatul şefului statului, acesta nu mai de guvernare.
are dreptul să exercite atribuţiile, fiind asigurat interi-
matul funcţiei şefului statului în condiţiile prevederilor
constituţionale. Din aceste considerente, este necesar
de a introduce unele modificări în Constituţie pentru a
fi expres prevăzut că alegerile şefului statului trebuie Note:
să fie desfăşurate, ţinându-se cont şi de data depunerii 1
A se vedea: В.Маклаков. Конституционное право
jurământului, până la expirarea mandatului acestuia. În
зарубежных стран. – Москва, 2006, p.462-463.
astfel de condiţii momentul încetării mandatului şefului 2
A se vedea: I.Guceac. Drept electoral. – Chişinău,
statului va fi înainte sau în ziua expirării mandatului. 2005, p.30.
Astfel va fi soluţionată şi discutata dilemă – cine trebuie 3
A se vedea: V.Popa. Drept parlamentar. – Chişinău,
să exercite atribuţiile şefului statului după expirarea 1999, p.87-88.
mandatului acestuia?
4
A se vedea: I.Guceac. Drept electoral. – Chişinău,
2005, p.31.
Deci, alegerile şefului statului trebuie să fie re- 5
A se vedea: V.Popa. Repere constituţionale pentru de-
glementate în aşa mod, încât acestea să fie valabile, păşirea crizei politice în Republica Moldova: argumente
fără dizolvarea Parlamentului şi înainte de expirarea teoretice şi soluţii practice. Institutul pentru Dezvoltare şi
mandatului. Astfel va fi evitată prelungirea mandatu- Iniţiative Sociale (IDIS) „Viitorul”, 2009, p.7.
lui şefului statului, vacuumul de putere şi asigurarea
6
Ibidem, p.13.
7
Pentru detalii a se vedea: V.Ermurachi. Aspecte privind
interimatului funcţiei în cazul nealegerii acestuia, fiind
realizarea unor principii electorale la alegerile parlamen-
asigurat transferul la timp al puterii. Exemplu în acest tare din Republica Moldova // Materialele Conferinţei in-
sens pot fi din nou prevederile Constituţiei Germaniei ternaţionale ştiinţifico-practice „Academia de Administrare
referitor la alegerile şefului statului. Astfel, Constituţia Publică – 15 ani de modernizare a serviciului public din
germană prevede că Preşedintele Republicii Federale Republica Moldova” din 21 mai 2008. – Chişinău, 2008,
este ales fără dezbateri de către Adunarea Federală. Du- p.288-290.
8
Declaraţia Parlamentului Republicii Moldova din
rata mandatului Preşedintelui Republicii Federale este 26 iulie 2000 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova,
de 5 ani. Adunarea Federală se reuneşte cu cel târziu 2000, nr. 94-97/692.
167
Arenda silvică. Reglementare juridică

Victor Dumneanu,
P roblema folosirii resurselor naturale în Republica

Moldova rămâne încă una nesoluţionată, chiar şi
2) hotarele terenurilor date în arendă (marcate în
natură cu semne de amenajare a pădurilor şi indicate în
din punctul de vedere al reglementării juridice. Totoda- materialele cartografice), suprafaţa lor totală;
tă, este de menţionat din start că la baza reglementării 3) termenul de arendă;
relaţiilor privind folosirea resurselor naturale trebuie 4) cuantumul plăţilor pentru arendă şi modul de
să-şi găsească existenţa două principii fundamentale ale efectuare a lor;
Dreptului ecologic, şi anume: 5) obligaţiunile părţilor faţă de paza, protecţia şi
a) principiul folosirii raţionale şi în complex a resur- regenerarea pădurilor şi faunei vânătoreşti;
selor naturale; 6) modul de prezentare de către arendaş a dărilor de
b) principiul folosirii resurselor naturale conform seamă cu privire la lucrările efectuate pe terenul forestier
destinaţiei şi scopului de atribuire. arendat;
Anume aceste principii trebuie să-şi găsească existen- 7) alte condiţii privind folosirea terenurilor forestiere
ţa la baza reglementării relaţiilor cu privire la atribuirea, prevăzute de părţile contractante.
folosirea şi retragerea terenurilor din fondul forestier. După cum ne dăm bine seama, contractul de arendă
Amintim că fondul forestier constituie toate pădurile, a terenurilor forestiere nu este unul clasic, deoarece
indiferent de tipul de proprietate şi forma de gospodă- obiectul acestui contract constituie şi este format din două
rire, terenurile destinate împăduririi, terenurile afectate obiecte ale naturii, şi anume: terenurile şi pădurea – ca
gospodăririi silvice, precum şi terenurile neproductive, elemente ale naturii.
incluse în amenajamentele silvice sau în cadastrul funciar Regulamentul prevede că obiect al contractului de
ca păduri şi/sau plantaţii forestiere. arendă a terenurilor fondului forestier îl constituie te-
În acelaşi context ţinem să menţionăm că relaţiile cu renurile atribuite în scopuri de gospodărire cinegetică
privire la atribuirea, folosirea şi retragerea terenurilor din şi terenurile atribuite în scopuri de recreere. Nu poate
fondul forestier sunt reglementate de: Codul silvic, Co- constitui obiect al contractului de arendă a terenurilor
dul funciar, Codul civil, Legea regnului anumal, precum forestiere: ariile naturale protejate de stat (rezervaţii,
şi de Regulamentul privind arenda fondului forestier în parcuri naţionale, monumente ale naturii), terenurile
scopuri de gospodărire cinegetică şi/sau recreere, aprobat cu regim special de protecţie, precum şi alte terenuri,
prin Hotărârea Guvernului nr.187 din 20.02.2008 (în dacă folosinţele silvice sunt incompatibile cu destinaţia
continuare – Regulament). lor specială. Totodată, Regulamentul prevede în punc-
De menţionat că Regulamentul conţine prevederi ce tul 11 că se interzice subarenda terenurilor forestiere,
se contrazic, incusiv noţiuni care sunt lipsite de suport răscumpărarea lor şi transmiterea dreptului de deţinere.
juridic. De exemplu, punctul 3 al Regulamentului preve- De asemenea, se interzice limitarea de către arendaş a
de noţiunea „bonitatea terenului de vânătoare” aceasta folosinţelor silvice în hotarele terenului arendat.
fiind definită drept capacitatea unui teren de vânătoare Este de menţionat faptul că Regulamentul prevede un
de a produce vânat în funcţie de condiţiile de hrană control riguros asupra îndeplinirii obligaţiunilor de către
şi starea habitatului. Este cunoscut faptul că noţiunea arendaş. Astfel, controlul asupra organizării şi desfăşură-
„bonitate” este folosită pentru a estima calitatea naturală rii gospodăririi cinegetice şi/sau de recreere este exercitat
a terenurilor cu destinaţie agricolă, şi nu a terenurilor de către arendator, prin controale efectuate în caz de
de vânătoare. necesitate, dar nu mai rar de o dată pe an. În cazul în care
Totodată, Regulamentul prevede şi noţiunea de sunt depistate încălcări ale legislaţiei silvice, arendatorul
arendă a terenurilor forestiere şi noţiunea de contract întocmeşte un aviz, care se prezintă arendaşului în scopul
de arendă. Astfel, se consideră că arenda terenurilor înlăturării neajunsurilor constatate. În cazul neexecutării
forestiere reprezintă atribuire, în baza contractului de şi neîndeplinirii prevederilor din aviz, arendatorul aplică
arendă, a terenurilor forestiere, aflate în proprietatea arendaşului următoarele sancţiuni:
publică a statului, în folosinţă pe o durată determinată, preîntâmpinare;
cu achitarea unei plăţi stabilite de către arendator. Con- rezilierea contractului de arendă.
tractul de arendă, însă, reprezintă un acord încheiat între În ceea ce priveşte rezilierea contractului de arendă,
o parte – gestionarul (arendatorul) legal de terenuri fo- Regulamentul prevede în Capitolul V temeiurile de modifi-
restiere şi altă parte – arendaşul, cu privire la exploatarea care şi reziliere a contractului de arendă, care de asemenea
acestor terenuri pe o durată determinată, cu achitarea unei se contrazic în punctele 50 lit.a) şi 52 lit.e).
plăţi stabilite de către arendator şi negociată de părţi. În concluzie putem menţiona că unele prevederi ale
Punctul 16 al Regulamentului prevede că contractul „Regulamentului privind arenda fondului forestier în
de arendă a terenului forestier trebuie să includă urmă- scopuri de gospodărire cinegetică şi/sau recreiere” vin
toarele: în contradicţie cu prevederile normelor juridicei ierarhic
1) caracteristica resurselor forestiere; superioare şi necesită a fi revizuite.
168
Proprietatea – categorie economică

Tatiana Ştefăneţ,
P roprietatea, element fundamental al comunităţii

umane, a suscitat mereu o atenţie enormă din par-
Autorul încearcă, la fel, să expună esenţa raportului
de însuşire, care semnifică, prin urmare, procesul de
tea oamenilor de ştiinţă, indiferent de epocă, concepţii conexiune dintre om şi produsele naturii ce are loc pe
politice şi necesităţi socioeconomice. Poate din acest parcursul activităţii sale de muncă, când acesta preia
motiv ea a constituit, ca urmare, obiectul unei multitu- bunurile, le transformă şi le adaptează la necesităţile
dini de lucrări ştiinţifice, fiind cea mai solicitată în acest sale curente. Din aceste considerente, raportul de în-
sens. Unul dintre aspectele frecvent puse în discuţie în suşire caracterizează proprietatea doar sub un singur
literatura de specialitate vizavi de proprietate constituie aspect, şi anume – cel material, ceea ce nu este îndea-
accepţiunile acesteia şi, îndeosebi, ceea ce ţine de pro- juns pentru stabilirea esenţei depline a proprietăţii drept
prietate în calitate de categorie economică. categorie economică, care, conform opiniei autorului,
În această ordine de idei, В.П. Шкредов, unul în mod obligatoriu trebuie să dispună şi de un conţinut
dintre cei mai remarcabili doctrinari ruşi în domeniul social.
economic, afirmă, poate printre primii, că proprietatea Preluând concepţia majoritară precum că proprie-
nu constituie obiectul ştiinţelor economice, ci, din tatea, în sens economic, semnifică raportul de însuşire
contra, al celor juridice. În egală măsură, el încearcă să a bunurilor, Н.Д. Егорова continuă analiza sa, stabi-
stabilească cât mai clar hotarul dintre obiectul acestor lind, totodată, necesitatea identificării legăturii dintre
două ştiinţe la capitolul proprietate. Astfel, menţioni- raportul de însuşire cu elementul social. În ce priveşte
ază că ştiinţele economice urmează să cerceteze acele anumite aspecte, ea cade de acord cu concepţia lui
procese şi legităţi obiective care nu depind de conştiin- Б.И. Пугинский, care a stabilit că proprietatea, în sens
ţa şi voinţa oamenilor, în acest fel economiştii urmând economic, nu se reduce doar la raportul de însuşire
să reflecteze doar substratul economic al proprietăţii, a bunurilor materiale, dar şi a rezultatelor activităţii
ceea ce s-ar realiza prin analiza acesteia în contextul muncii indivizilor. Diferenţa dintre concepţiile autorilor
legităţilor de producţie, distribuţie, schimb, consum nominalizaţi constă în faptul că Н.Д. Егорова relevă
etc. În acelaşi context, autorul accentuează asupra că rezultatele activităţii muncii nu pot fi însuşite fără
faptului că economiştii trebuie să fie preocupaţi şi de ca acestea, la rândul lor, să devină bunuri materiale.
analiza izvoarelor proprietăţii în sens economic, adică De aceea, raportul de însuşire a bunurilor materiale de
de raportul de însuşire a bunurilor1, segmentul cel mai către un subiect presupune înlăturarea de la însuşirea
controversat în literatura de specialitate la capitolul acestora a altor subiecţi.
proprietete în calitate de categorie economică. În concluzie, în opinia acestui doctrinar, proprieta-
Pe marginea problematicii invocate o altă viziu- tea, în sens economic, constituie o relaţie socială care
ne, care merită atenţie, este cea a doctrinarului Б.И. se stabileşte între subiecţi în procesul înlăturării unor
Пугинский.2 Dânsul afirmă că asemănărea proprietăţii altor subiecţi de la însuşirea unor bunuri materiale de-
(în sens economic) cu raportul de însuşire a bunurilor terminate.4 Ca urmare, înlăturarea terţilor de la însuşirea
materiale determină o confuzie totală în ceea ce priveşte bunurilor reprezintă elementul esenţial al proprietăţii,
esenţa proprietăţii şi categorisirea acesteia. În acest fel, iar în măsura în care acesta nu ar exista, nu ar mai exista
proprietatea trebuie privită ca un proces social, din care nici relaţiile de proprietate.
nu doar raporturile de însuşire fac parte, dar şi cele ce ţin Raportul de însuşire a bunurilor materiale ca compo-
de distribuirea rezultatelor activităţii, sau a profitului. nent fundamental al proprietăţii, în sens economic, este
De aceeaşi părere expusă mai sus este şi Н.Д. foarte bine expus şi în concepţiile lui Е.А. Суханов,5
Егорова3, care la fel critică poziţia acelor doctrinari care menţioniază, întâi de toate, faptul că proprietatea,
care asimilează proprietatea în sens economic cu ca o relaţie economică, a apărut (în fapt) nu odată cu
raportul de însuşire a bunurilor materiale, enunţând, apariţia homo sapiens, ci doar în momentul în care
totodată, că însuşirea constituie nemijlocit procesul de însuşirea bunurilor naturii de către oameni a fost nece-
producţie a bunurilor. În aceeaşi ordine de idei, esenţa sară de a fi recunoscută şi garantată prin careva norme.
proprietăţii nu cuprinde nemijlocit raportul de însuşire, Astfel, doar în condiţiile relaţiilor de schimb al bunuri-
dar acele relaţii sociale, prin intermediul cărora are loc lor (fiind forma incipientă de circulaţie a acestora) s-a
însuşirea bunurilor. evidenţiat faptul existenţei unei etape premergătoare
169
celei de înstrăinare a bunului, în cazul dat – prin schimb, subiecţi li se stabileşte, astfel, forma individuală, co-
şi anume: cea de însuşire a acestui bun, atât timp cât lectivă sau mixtă de însuşire a bunurilor, care de foarte
este imposibil de a transmite în proprietatea cuiva ceea multe ori sunt denumite în literatura de specialitate ca
ce nu-ţi aparţine. forme ale dreptului de proprietate. Asimilarea formelor
În acelaşi context, autorul detalizează semnificaţia de proprietate, în sens economic, cu existenţa unor
raportului de însuşire a bunurilor materiale, opinia sa aceloraşi forme, în sens juridic, este o poziţie incorectă,
asupra acestui aspect fiind aproape similară cu cea ex- acceptată totuşi, spre regret, de foarte mulţi doctrinari.
pusă de Н.Д. Егорова, şi anume: prin faptul că însuşirea Critica adusă în acest sens este întemeiată pe faptul că,
unui anumit bun de către un subiect va implica întot- odată acceptată, existenţa unor asemenea forme juridi-
deauna în mod obligatoriu înlăturarea altor subiecţi de ce ale proprietăţii (proprietatea privată şi proprietatea
la însuţirea aceluiaşi bun; în caz contrar, un asemenea publică) ar determina încălcarea unui principiu fun-
raport nu va putea avea loc. damental al cadrului juridic civil, şi anume: egalitatea
Totodată, Е.А. Суханов adaugă şi alte componente formelor de proprietate (în sens economic). De fapt,
ale proprietăţii, în sens economic, pe lângă cele nomi- în cadrul circuitului de bunuri, îndeosebi în condiţiile
nalizate anterior, şi anume: faptul că însuşirea unui bun unei economii de piaţă, se promovează un asemenea
este legată şi de capacitatea de administrare a acestuia, principiu, prin a cărui prismă toţi proprietarii de bunuri
adică de aptitudinea exclusivă a subiectului de a hotări, urmează să dispună de posibilităţi egale de a înstrăina
fără intervenţia terţilor, modalitatea de utilizare a bu- bunurile lor şi de a dobândi altele în loc.7
nurilor sale (de ex.: care bunuri să le includă în circuit Dat fiind cele expuse mai sus, concepţia doctri-
şi în bază la care condiţii; care bunuri să fie lăsate în narului constă în faptul că, în realitate, din punct de
rezervă şi care să le consume etc.). vedere juridic există doar un singur drept de proprietate
Un alt component în acest sens este şi sarcina im- înzestrat, la rândul său, cu o singură triadă a imputerni-
pusă titularului de a suporta obligaţiile de întreţinere cirilor, drept care totuşi poate să aparţină unor diferiţi
a bunurilor sale, de exemplu: necesitatea de a efectua subiecţi. Astfel, vorbim doar despre un singur drept de
reparaţii sau paza bunurilor, suportarea riscului de proprietate, iar în situaţia nominalizării apartenenţei
pieire sau de deteriorare, precum şi riscul pierderilor bunurilor la o anumită formă economică – identificăm
de pe urma unei folosiri neraţionale a bunurilor. Astfel, bunurile ca fiind din domeniul public sau privat.
doar în măsura în care există o conexiune dintre profit
şi sarcina proprietăţii putem vorbi despre statutul unui
veritabil proprietar. Note:
În egală măsură, determinând esenţa proprietăţii 1
A se vedea: Право собственности в СССР.
în sens economic, autorul nu neglijează nici aspectul
Проблемы, дисскусии, предположения. Круглый стол /
social al acesteia, astfel încât el declară că raportul Под редакцией Ю.К. Толстога, В.Ф. Яковлева. – Москва:
economic de proprietate constituie o relaţie dintre Юридическая литература, 1989 р.11.
persoane raportat la anumite bunuri, suplinind aici şi 2
Ibidem, p.26.
cu ideea unei relaţii dintre subiect (proprietar) şi bunul 3
Ibidem, p.35.
însuşit.6
4
Ibidem, p.36.
5
A se vedea: У.Маттеи, Е.А. Суханов. Основные
Specific pentru raporturile economice de însuşire положения правa собственности. – Москва: Юристь,
este că ele apar în diferite forme, în dependenţă de cel 1999, p.301.
care este subiectul lor: individul, colectivul de persoa- 6
Ibidem, p.302.
ne, statul sau societatea umană. Corespunzător, acestor 7
Ibidem, p.306.
170
Reprezentarea legală în materia obligaţiilor

Gheorghe MÎŢU,
lector universitar
R eprezentarea legală în cadrul raporturilor juridice

obligaţionale se manifestă în următoarele situaţii:
Relaţiile dintre codebitorii solidari sunt guvernate
de principiul consacrat în art.549 C.civ. RM, potrivit
a) în cadrul obligaţiilor cu pluralitate de subiecte; b) în căruia debitorul solidar îi reprezintă pe codebitorii lui
mecanismul de exercitare a acţiunii oblice. în toate actele îndreptate spre stingerea sau reducerea
A. Reprezentarea legală în cadrul obligaţiilor cu obligaţiei. Astfel, efectele favorabile ale actelor unuia
pluralitate de subiecte. Un raport juridic obligaţional dintre debitorii solidari vor produce efecte şi pentru
poate avea nu numai o pluralitate de obiecte, ci şi o ceilalţi debitori solidari. În toate cazurile în care unul
pluralitate de subiecte. Obligaţiile cu pluralitate de dintre debitorii solidari întreprinde acţiuni menite să
subiecte se supun aceloraşi reguli ca şi celelalte obli- stingă sau să diminueze obligaţia solidară, se va pre-
gaţii civile. Însă, există anumite domenii ce vizează, zuma că el acţionează în numele tuturor debitorilor
îndeosebi, executarea acestor obligaţii care au nevoie solidari şi, deci, de efectele acestor acte profită şi
de o reglementare distinctă. Ceea ce ne interesează debitorii solidari care nu au participat la încheierea
cu predilecţie, analizând obligaţiile cu pluralitate de actelor respective. Acest lucru este valabil şi pentru
subiecte, este, pe de o parte, reprezentarea în relaţiile actele care tind să conserve obligaţia şi urmăresc să
dintre creditorii solidari, iar, pe de altă parte, reprezen- prevină ca datoria să devină mai oneroasă. În schimb,
tarea în relaţiile dintre debitorii solidari. în cazul actelor care urmăresc să facă datoria mai one-
Raporturile dintre creditorii solidari sunt dominate roasă, se prezumă că fiecare dintre debitori acţionează
de principiul consacrat în art.529 C.civ. RM, potrivit în nume propriu şi debitorul respectiv este obligat să
căruia creditorul solidar reprezintă (s.n.) pe toţi cocre- demonstreze că a avut mandat să reprezinte şi ceilalţi
ditorii în toate actele care au drept scop conservarea debitori solidari. Dreptul de reprezentare este, însă,
obligaţiei. Astfel, legiuitorul a instituit prezumţia exclus în cazul în care obligaţia solidară se stinge sau se
dreptului de reprezentare mutuală a creditorilor soli- reduce, iar debitorii trebuie să execute o altă obligaţie.
dari. Analizând această dispoziţie, literatura juridică1 a De exemplu, unul din debitorii solidari nu are dreptul
desprins intenţia legiuitorului de a recunoaşte fiecărui de a stinge obligaţia solidară prin novaţie în lipsa unui
creditor solidar dreptul de a pretinde şi a primi plata mandat expres din partea celorlalţi debitori solidari
întregii creanţe în temeiul unei prezumţii legale de îm- (art.665 C.civ. RM).
puternicire a lui într-un atare sens din partea celorlalţi B. Reprezentarea legală în cadrul acţiunii oblice.
creditori solidari. Nici unul dintre creditori nu este Este posibil ca un debitor să devină insolvabil sau să-şi
titularul întregii creanţe, deoarece aceasta îi aparţine micşoreze elementele active ale patrimoniului său prin
numai în limitele cotei-părţi a lui, el fiind obligat să faptul că, din neglijenţă, nepăsare, nepricepere sau cu
remită celorlalţi creditori cotele lor părţi. Fiecărui rea-credinţă, nu-şi exercită anumite drepturi pe care le
creditor solidar îi revine o dublă îndatorire: de a con- are împotriva unor terţe persoane. În această situaţie,
serva creanţa colectivă şi de a nu face nimic ce ar putea legea conferă creditorului chirografar dreptul de a le
înrăutăţi drepturile celorlalţi creditori solidari. exercita el, în numele debitorului său. Astfel, potrivit
Consecinţele ce decurg din principiul consacrat în art.598 C.civ. RM, creditorul care are un interes serios
art.529 C.civ. RM sunt următoarele: creditorii sunt consi- şi legitim poate să ia toate măsurile pentru conservarea
deraţi că se reprezintă reciproc numai în privinţa actelor drepturilor sale, iar din prevederile art.599 C.civ. RM
ce le sunt profitabile, cum ar fi punerea în întârziere a rezultă că creditorul a cărui creanţă este certă, lichidă
debitorului, întreruperea prescripţiei extinctive sau rea- şi exigibilă poate, în numele debitorului său (s.n.),
lizarea creanţei, nu însă şi în privinţa actelor ce le sunt exercita drepturile şi acţiunile acestuia în cazul în care
păgubitoare, cum ar fi remiterea de datorie sau tranzacţia.2 debitorul, în dauna creditorului, refuză sau omite să
Astfel, conform prevederilor art.526 C.civ. RM, o remitere le exercite. Creditorul nu poate exercita drepturile şi
de datorie convenită între un creditor solidar cu debi- acţiunile care sunt exclusiv personale ale debitorului.
torul produce efecte numai asupra părţii care revine Prin acţiunea oblică, creditorul poate proceda la
acelui creditor. Această regulă se aplică, de asemenea, valorificarea unui drept care aparţine debitorului său.
în toate cazurile când obligaţia se stinge în alt temei Această acţiune se mai numeşte indirectă sau subro-
decât executarea. gatorie, pentru că, deşi este exercitată de creditor în
171
numele debitorului său, va duce la acelaşi rezultat ca general al creditorului – până în momentul preluării
şi cum ar fi fost exercitată de către debitor.3 Astfel, ei spre exercitare de către moştenitorii debitorului.
suntem în prezenţa exerciţiului unei acţiuni „în numele În fine, dacă mandatarul răspunde numai pentru dol,
şi pe contul debitorului”.4 Prin urmare, creditorul nu în mandatul gratuit, iar în cel oneros şi pentru culpă,
are un drept propriu şi direct faţă de terţul pârât, ci se chirografarul răspunde în acţiunea oblică numai pentru
subrogă în locul debitorului, punând în valoare dreptul abuz de drept.
propriu al acestuia. În temeiul celor expuse în legătură În concluzie, considerăm că acţiunea oblică, deşi
cu acţiunea oblică, putem formula unele concluzii: prezintă o serie de deosebiri faţă de mandatul cu re-
acţiunea creditorului chirografar exercitată în numele prezentare, totuşi include în funcţiunea ei raporturi
şi pe contul debitorului este o veritabilă operaţiune de de reprezentare faţă de debitor, dar, spre deosebire de
reprezentare, în care creditorul este reprezentantul, iar reprezentarea de la mandatul convenţional, al cărui
debitorul reprezentatul, în persoana căruia se vor pro- izvor este contractul, izvorul reprezentării din acţiunea
duce toate efectele acţiunii oblice. Astfel, putem spune oblică este legea. De aceea, am putea încadra această
că acţiunea oblică se aseamănă atât cu mandatul, cât reprezentare între formele reprezentării legale.
şi cu gestiunea de afaceri, cu toate că între ele există,
desigur, şi deosebiri. Prin comparaţie cu mandatul, atât
creditorul chirografar, cât şi mandatarul acţionează în
numele şi pe seama mandantului, respectiv debitoru- Note:
lui, dar, în timp ce mandatarul poate încheia orice acte
juridice pentru mandant, creditorul chirografar poate 1
A se vedea: M.N. Costin. Tratat de drept civil. Teoria
exercita numai drepturi şi acţiuni în justiţie menite să generală a obligaţiilor. Vol.I. Universitatea „D. Cantemir”,
Facultatea de drept Tg. Mureş, 1993, p.117; L.Pop. Drept
micşoreze insolvabilitatea debitorului. Dacă în cazul civil. Teoria generală a obligaţiilor. Vol.II. – Iaşi: Chema-
mandatului, mandatarul acţionează în baza unei împu- rea, 1993, p.420.
terniciri din partea mandantului, creditorul chirografar 2
A se vedea: I.Albu. Drept civil. Introducere în studiul
acţionează în temeiul dreptului de gaj general acordat obligaţiilor. – Cluj-Napoca: Dacia, 1984, p.88.
de lege; el acţionează din proprie iniţiativă, fără nici o
3
A se vedea: E.Safta-Romano. Examen teoretic şi prac-
tic referitor la acţiunea oblică şi la acţiunea pauliană //
încuviinţare din partea debitorului. În timp ce mandatul
RRD, 1989, nr.9-12, p.97 şi urm.
încetează de plin drept la moartea mandantului, acţi- 4
A se vedea: M.N. Costin. Acţiunea oblică (indirectă
unea oblică continuă să fie exercitată şi după moartea sau subrogatorie) în teoria şi practica dreptului civil ro-
debitorului, în acelaşi scop în care a fost pornită, spre mân // Studia Universitatis Babeş-Bolyai, Jurisprudenţa,
a evita micşorarea patrimoniului – obiect al gajului 1987, nr.2, p.30-31.
172
Влияние деятельности Европейского суда по

правам человека на совершенствование
законодательства Республики Молдова
Александр Сосна,
преподаватель юридического факультета
Госуниверситета Молдовы, адвокат
E вропейский суд по правам человека был соз-

дан 21.01.1959 года. В своей деятельности
1
поданы после истечения 6-месячного срока со дня
вынесения окончательного решения.
он руководствуется Конвенцией о защите прав Так, 12 сентября 2003 года Гривняк подал в
человека и основных свобод, подписанной в Риме Европейский суд по правам человека жалобу
4 ноября 1950 года, Протоколами к этой Конвен- против Республики Молдова, ссылаясь на неис-
ции, Регламентом Европейского суда по правам полнение решения суда Чентру г. Кишинева от
человека, а также собственными решениями, вы- 5 октября 2000 года, которым в его пользу при-
ступающими в качестве судебных прецедентов.2 суждено 2000 долларов США. Данное решение
Парламент Республики Молдова Постановле- не было обжаловано в 15-дневный срок и приоб-
нием от 24 июля 1997 года ратифицировал Конвен- рело окончательный характер. Гривняк сослался
цию о защите прав человека и основных свобод от на нарушение п.1 ст.6 Конвенции от 4 ноября
4 ноября 1950 года, а также Протоколы №1, 2, 3, 4, 1950 года и ст.1 Протокола к этой Конвенции, т.к.
5, 6, 7, 8 и 11 к этой Конвенции, вступившие в силу окончательное решение суда от 6 октября 2000 не
для Республики Молдова 12 сентября 1997 года, за было исполнено.
исключением Протокола №6, вступившего в силу Правительство Республики Молдова утвержда-
для Республики Молдова с 1 октября 1997 года, ло, что жалоба Гривняк неприемлема, т.к. подана
Протокола №7, вступившего в силу для Республики по истечении 6-месячного срока, установленного
Молдова с 1 декабря 1997 года, Протокола №11,
ст.35 Конвенции от 4 ноября 1950 года.
вступившего в силу для Республики Молдова с
Европейский суд признал жалобу Гривняк при-
1 ноября 1998 года.
емлемой, сформулированной в соответствии с п.1
Ратифицировав Конвенцию от 4 ноября 1950 года,
ст.6 Конвенции от 4 ноября 1950 года и ст.1 Про-
Республика Молдова взяла на себя обязательство
токола к этой Конвенции, т.к. неисполнение окон-
гарантировать защиту прав и свобод, провозглашен-
чательного судебного решения нарушает право на
ных этой Конвенцией и Протоколами к ней, всех лиц,
справедливое судебное разбирательство в разумный
находящихся под её юрисдикцией.
Европейский суд по правам человека рассма- срок и право на защиту собственности.
тривает жалобы физических и юридических лиц, Европейский суд по правам человека отметил,
находящихся под юрисдикцией Республики Мол- что жалоба Гривняк не относится к каким-либо
дова, при соблюдении лицом, подающим жалобу, несправедливостям судебного процесса, а, скорее
всех следующих трех условий: всего, к продолжаемым упущениям в исполнении
1) имеет место нарушение прав и свобод, га- окончательного судебного решения, вынесенного
рантированных Конвенцией от 4 ноября 1950 года в его пользу.
или Протоколами к этой Конвенции; В связи с тем, что окончательное судебное реше-
2) нарушение указанных прав и свобод имело ние, вынесенное в пользу Гривняк, не было испол-
место 12 сентября 1997 года или позднее, либо нено по сегодняшний день, правило шести месяцев
продолжалось после 12 сентября 1997 года; не может быть применено к данной жалобе.
3) прошло не более 6 месяцев со дня вынесения Постановлением от 09.10.2007 года Европей-
окончательного судебного решения, которое наруши- ский суд по правам человека обязал государство
ло права и свободы лица, подающего жалобу. Республика Молдова выплатить Гривняк 1500 евро
Жалобы на неисполнение окончательных су- в качестве компенсации морального вреда.3
дебных решений признаются Европейским судом Деятельность Европейского суда по правам
по правам человека приемлемыми, даже если они человека способствует совершенствованию зако-
173
нодательства Республики Молдова, в том числе и 11.03.2002 года, которым за ОБЕ «АСИТО» было
направленного на борьбу с коррупцией. признано право расторгать в одностороннем по-
Она оказала также влияние на Гражданский про- рядке договоры дополнительного страхования
цессуальный кодекс (ГПК) Республики Молдова. пенсий в связи с невозможностью их исполнения,
В Гражданском процессуальном кодексе, судебные инстанции Республики Молдова, в силу
утвержденном Законом МССР от 26.12.1964 года, части (3) ст.331 ГПК РМ от 26.12.1964 года, стали
была глава 37 – Представление в интересах закона удовлетворять иски ОБЕ «АСИТО». Это повлекло
и жалоба на отмену (ст.331-335 ГПК РМ). массовое обращение физических лиц в Европей-
Часть (1) ст.331 ГПК РМ предусматривала, что, ский суд по правам человека, который признал эти
в целях обеспечения единообpазного пpименения жалобы приемлемыми и обоснованными.
закона на всей теppитоpии страны, Генеpальный В результате рассмотрения этих жалоб Евро-
пpокуpоp впpаве обpатиться в Высшую судебную пейским судом по правам человека, в ГПК РМ
палату с пpедставлением, содеpжащим пpосьбу № 225-XV от 30.05.2003 года не были включены
высказаться по пpавовым вопpосам, получившим нормы, дающие Высшей судебной палате право
pазличное pазpешение в судебных инстанциях. принимать постановления Пленума, обязательные
Согласно части (2) ст.331 ГПК РМ, представ- для всех судебных инстанций, и нормы, дающие
ление Генерального пpокуpоpа pассматpивается право Генеральному прокурору Республики Мол-
на заседании Пленума Высшей судебной палаты. дова подавать жалобы на отмену вступивших в
Согласно части (3) ст.331 ГПК РМ, постанов- законную силу судебных решений.
ления, пpинятые Пленумом, не pаспpостpаняются Кроме того, способствующее коррупции по-
на вынесенные pешения и не отpажаются на по- становление Пленума Высшей судебной палаты
ложении стоpон по этим делам. Постановления Республики Молдова от 11.03.2002 года было отме-
по пpедставлениям в интеpесах закона доводятся нено постановлением Пленума Высшей судебной
до сведения всех судебных инстанций и являются палаты Республики Молдова от 25.10.2004 года.
обязательными для них. Это наиболее убедительный пример положи-
В соответствии со ст.331 ГПК РМ от 26.12.1964 тельного влияния деятельности Европейского
года, было вынесено постановление Пленума суда по правам человека на законодательство
Высшей судебной палаты Республики Молдова Республики Молдова, направленное на борьбу с
от 11.03.2002 года. Этим постановлением стра- коррупцией.
ховая компания ОБЕ «АСИТО» была признана Изучив деятельность Европейского суда по
правомочной расторгать в одностороннем порядке правам человека, Парламент Республики Молдова
договоры дополнительного страхования пенсий с принял постановление от 28.03.2008 года №72-
физическими лицами, которые выполнили свои XVI «О слушаниях относительно постановлений
договорные обязательства. Европейского суда по правам человека в отноше-
До принятия этого постановления судебные нии Республики Молдова, исполнения этих по-
инстанции Республики Молдова по-разному разре- становлений и предупреждения нарушения прав
шали споры ОБЕ «АСИТО» о расторжении догово- человека и основных свобод».
ров дополнительного страхования пенсий: одни су- Парламент констатировал, что с 12 сентября
дебные инстанции отклоняли иски ОБЕ «АСИТО» 1997 года – день вступления в силу для Республики
о расторжении этих договоров, ссылаясь на то, что Молдова Европейской конвенции о защите прав
страхователи – физические лица выполнили свои человека и основных свобод (далее – Конвенция)
договорные обязательства и односторонний отказ и до настоящего времени Европейский суд по
другой стороны от выполнения своих договорных правам человека вынес в отношении Республики
обязательств не допускается; другие судебные Молдова 111 постановлений, в которых констати-
инстанции удовлетворяли иски ОБЕ «АСИТО», ровал нарушение по меньшей мере одного гаран-
ссылаясь на ст.236 ГК РМ, утвержденного зако- тированного Конвенцией права, и 67 решений об
ном МССР от 26.12.1964 года, согласно которой отклонении исковых заявлений.
обязательство прекращается невозможностью Парламент обязал Правительство Республики
исполнения, если она вызвана обстоятельствами, Молдова:
за которые должник не отвечает. – продолжить разработку и представление в
После принятия постановления Пленума Выс- первоочередном порядке соответствующих нор-
шей судебной палаты Республики Молдова от мативной базе Совета Европы проектов законов,
174
касающихся обеспечения соблюдения прав че- на рассмотрении в Европейском суде по правам

ловека и основных свобод, укрепления судебной человека.4
системы, развития исполнительной системы, К сожалению, после принятия этого поста-
реформы пенитенциарной системы; новления положение не улучшилось и поток
– принять действенные меры по укреплению жалоб в Европейский суд по правам человека не
материально-технической базы пенитенциарной уменьшился.
системы, по созданию условий содержания в По нашему мнению, одним из условий, спо-
заключении, отвечающих минимальным нацио- собствующих коррупции судей и других государ-
нальным и международным требованиям и стан- ственных служащих, является отсутствие закона,
дартам, по обеспечению процессуальных прав и устанавливающего материальную ответственность
устранению факторов, вызывающих нарушение судей за ненадлежащее исполнение своих обязан-
прав и свобод заключенных; ностей.
– повысить требования к подбору и подготов-
ке кадров пенитенциарных учреждений в плане
обеспечения соблюдения прав человека и недопу- Литература:
щения негуманного и унижающего человеческое
достоинство обращения;
1
А.Сосна. Особенности рассмотрения жалоб фи-
зических и юридических лиц Европейским судом по
– ускорить передачу изоляторов временного
правам человека // Закон и жизнь, 2005, №9, с.55.
содержания из ведения Министерства внутренних 2
А.Б. Сосна, А.П. Боршевский. Право националь-
дел в ведение Министерства юстиции в соответ- ных меньшинств: международное законодательство
ствии с требованиями закона; // Международное публичное и частное право (Мо-
– обеспечить повышение эффективности ис- сква), 2009, №3, с.19-21.
полнения окончательных судебных решений;
3
Официальный Монитор Республики Молдова,
2008, №37-39; см. также «Бюллетень Высшей судеб-
– продолжать и умножать усилия, направлен- ной палаты Республики Молдова», 2008, ст.3.
ные на урегулирование по взаимному согласию дел 4
Официальный Монитор Республики Молдова,
в отношении Республики Молдова, находящихся 2008, №76-77.
175
Circumstanţele care exclud tragerea

salariatului la răspundere materială
Oxana Secrieru,
lector universitar
S alariatul poate fi tras la răspundere materială pentru

dauna cauzată angajatorului doar în cazul dacă acest
Evenimentul poate fi recunoscut ca forţă majoră
prin certificat, care se eliberează la cerera agentului
prejudiciu a fost cauzat prin fapta sa săvârşită cu vino- economic parte în contract. Acesta prezintă Camerei
văţie. Astfel, art.334 din Codului muncii al Republicii de Comerţ şi Industrie următoarele:
Moldova este intitulat „Circunstanţele ce exclud răspun- – cererea, semnată de conducător, în care se indică
derea materială a salariatului” şi dispune că salariatul este denumirea, forma juridică de organizare, sediul soli-
absolvit de răspundere materială dacă prejudiciul a fost citantului; fondul cererii – de ce evenimentul care a
cauzat în cazuri de forţă majoră, confirmate în modul împiedicat îndeplinirea obligaţiilor contractuale trebuie
stabilit, de extremхă necesitate, de lejitimă apărare, de calificat ca forţă majoră;
executare a unei obligaţii legale sau contractuale, precum – copia de pe contract, care conţine clauza de forţă
şi în limitele riscului normal de producţie.1 majoră;
Bazându-ne pe această prevedere legală, stabilim – documentul eliberat de organul competent care
următoarele cazuri de excludere a răspunderii materiale certifică producerea evenimentului indicat în cerere
a salariatului pentru prejudiciul cauzat angajatorului: (incendiu, inundaţie, secetă, epidemie), actul normativ
 prejudiciul a fost cauzat în cazuri de forţă majoră care confirmă interdicţia import-export etc.;
în confirmate cu modul stabilit; – copiile de pe specificaţii;
 prejudiciul a fost cauzat în cazuri de extremă – documentul privind volumul obligaţiilor îndepli-
necesitate; nite conform contractului;
 prejudiciul a fost cauzat în cazuri de legitimă – bonul de plată a taxei pentru examinarea cererii
apărare; de eliberare a certificatului.
 prejudiciul a fost cauzat în cazuri de executare a Pot fi solicitare, după caz, şi alte documente.
unei obligaţii legale; Cererea de eliberare a certificatului şi documentele
 prejudiciul a fost cauzat în cazuri de executare a anexate, prezentate Camerei de Comerţ şi Industrie,
unei obligaţii contractuale; se înregistrează în registrul general al instituţiei şi
 prejudiciul a fost cauzat în limitele riscului nor- într-un registru special de evidenţă a materialelor de
mal de producţie. acest gen, inclusiv evidenţa certificatelor. Cererea şi
Astfel, salariatul este absolvit de răspundere ma- materialele prezentate şi înregistrate conform celor
terială dacă prejudiciul a fost cauzat în cazuri de forţă menţionate mai sus sunt examinate de Camera de
majoră, în confirmate cu modul stabilit de legislaţia Comerţ şi Industrie. Aceasta elaborează o încheiere,
în vigoare. Codul muncii al Republicii Moldova nu în care constată că evenimentul produs (evenimentele
cuprinde în reglementările sale o definiţie a noţiunii
produse) poate fi calificat, în funcţie de condiţiile
„forţă majoră”. În conformitate cu prevederile Regula-
contractuale, ca forţă majoră ce a împiedicat în mod
mentului privind eliberarea de certificat ce atestă forţa
obiectiv îndeplinirea obligaţiilor contractuale, adică
majoră2, elaborat de Camera de Comerţ şi Industrie a
determină evenimentul de forţă majoră.3
Republicii Moldova, prin forţă majoră se înţelege eve-
Camera de Comerţ şi Industrie poate consulta spe-
nimentele imprevizibile care sunt invocate de fenomene
cialişti în materia examinată şi poate verifica circum-
ale naturii: incendii, ploi torenţiale şi al. sau circum-
stanţele în care a avut loc forţa majoră (fenomenul).
stanţele sociale: revoluţii, blocade, interdicţii la nivel
După determinarea evenimentelor de forţă majoră,
statal privind importul sau exportul etc. Lista acestor
Camera de Comerţ şi Industrie eliberează certificatul
fenomene sau circumstanţe nu poate fi exhaustivă.
Stabilirea evenimentelor ca forţă majoră este de- pe o blanchetă cu antetul instituţiei şi cu denumirea
terminată de trei criterii: „Certificat”. În certificat trebuie să se indice:
 evenimentele sunt imprevizibile, ele nicidecum – seria, numărul şi data eliberării;
nu puteau fi cunoscute de către salariat; – părţile contractuale;
 evenimentele sunt obiectiv de neîntâmpinat sau – numărul şi data contractului;
invincibile; – locul, timpul desfăşuării evenimentului de forţă
 evenimentele sunt excepţionale. majoră.
176
Certificatul trebuie să conţină informaţia care să La fel, vinovăţia salariatului se exclude dacă pre-
permită părţilor contractante a determina caracterul judiciul a fost cauzat în cazuri de extremă necesitate.
fenomenelor sau circumstanţelor, legătura lor cauzală Extrema necesitate este definită în Codul penal al
cu imposibilitatea îndeplinirii parţiale ori depline a Republicii Moldova, în art.38, care prevede că „este
obligaţiilor contractuale. în stare de extremă necesitate persoana care săvârşeşte
Certificatul se eliberează în limba de stat. La cerera fapta pentru a salva viaţa, integritatea corporală sau
solicitantului, certificatul poate fi eliberat într-o altă sănătatea sa, a altei persoane sau un interes public de
limbă, în baza traducerii efectuate de către structurile la un pericol iminent care nu poate fi înlăturat altfel.
abilitate. Certificatul este semnat de Preşedintele Ca- Nu este în stare de extremă necesitate persoana care,
merei de Comerţ şi Industrie sau de vicepreşedintele în momentul săvârşirii faptei, îşi dă seama că provocă
căruia i s-a delegat această funcţie. urmări vădit mai grave decât cele care s-ar fi putut
Poate fi eliberat, la cerere, duplicat al certificatului. produce dacă pericolul nu era să fie înlăturat”.
Certificatul se eliberează în termen de o lină de la data Fapta salariatului pentru care acesta nu va purta
depunerii cererii şi materialelor conform pct.7 al Regu- răspundere materială este acea faptă care a fost săvârşită
lamentului. Dacă sunt solicitate materiale suplimentare, în cazuri de legitimă apărare. Şi în acest caz este nevoie
termenul de o lună se stabileşte de la data prezentării de a apela la prevederile Codului penal al Republicii
lor. La cererea solicitantului, cu acordul Preşedintelui Moldova, deoarece doar în acest act normativ se dă
Camerei de Comerţ şi Industrie, procedura de eliberare definiţia legitimei apărări. Astfel, art.36 C.pen. RM
a certificatului poate fi urgentată. prevede că este în stare de legitimă apărare persoana
În cazul în care Camera de Comerţ şi Industrie care săvârşeşte fapta pentru a respinge un atac direct,
constată, din materialele prezentate şi din situaţia reală, imediat, material şi real, îndreptat împotriva sa, a altei
că evenimentul nu este de forţă majoră, nu eliberează persoane sau împotriva unui interes public şi care pune
certificat. Faptul se comunică în scris solicitantului în în pericol grav persoana sau drepturile celui atacat or
termen de o lună. În comunicare se vor indica motivele interesul public.
pentru care certificatul nu poate fi eliberat. Este în stare de legitimă apărare şi persoana care
La depunerea cererii de eliberare a certificatului, săvârşeşte fapta sus-menţionată pentru a împiedica
solicitantul plăteşte o taxă la tarifele Camerei de Comerţ pătrunderea, însoţită de violenţă periculoasă pentru
şi Industrie. Cuantumul taxei depinde de complexitatea viaţa sau sănătatea persoanei ori de ameninţarea cu
cazului şi se stabileşte prin acord. Cheltuielile supli- aplicarea unei asemenea violenţe, într-un spaţiu de
mentare suportate de Cameră le plăteşte solicitantul. locuit sau într-o altă încăpere.
La fel, este necesar de a apela la prevederile Co- Alt caz de excludere a răspunderii materiale a sa-
dului civil al Republicii Moldova şi de a face analogia lariatului pentru prejudiciul cauzat angajatorului este
dreptului – a prevederilor normative a două ramuri din cazul când prejudiciul a fost cauzat prin executarea
domeniul dreptului privat (astfel, facem analogia cu unei obligaţii legale. Astfel, în cazul apariţiei unui
prevederile art.606 C.civ. RM). Aşadar, neexecutarea litigiu, instanţa de judecată va tebui să constate ce
obligaţiei, care se datorează unei forţe majore, nu este obligaţii legale are salariatul, prin a căror executare
imputabilă salariatului, dacă survenirea sau efectele a fost cauzat prejudiciul. Astfel, salariatul nu poate fi
acesteia nu au putut fi cunoscute de către salariat la obligat la dezdăunarea angajatorului, dacă prejudiciul
momentul naşterii obligaţiei sau dacă salariatul nu a a fost cauzat prin fapta care se încadrează în obligaţia
putut împiedica sau înlătura survenirea forţei majore salariatului de a respecta prevederile legislative refe-
ori a consecinţelor ei. Dacă este doar temporală, forţa ritoare la igienă şi securitatea muncii, obligaţie care
majoră poate fi invocată numai în perioada în care are urmează a fi respectată de salariat chiar şi în cazul în
efect asupra executării obligaţiei. care acest lucru nu a fost expres prevăzut în contractul
Dacă salariatul nu-şi poate executa obligaţiile din individual de muncă.
cauza forţei majore, el trebuie să notifice angajatorului Nu va fi tras la răspundere materială şi salariatul
aceste obligaţii şi despre efectele ei asupra executării. care a cauzat părejudiciul în caz de executare a unei
Dacă notificarea nu a ajuns la angajator într-un termen obligaţii contractuale. În acest caz, este necesar a
rezonabil de la data la care salariatul a cunoscut sau determina, în primul rând, ce obligaţii sunt prevăzute
trebuia să cunoască despre forţa majoră, acesta din în contractul individual de muncă. Astfel, dacă în con-
urmă răspunde pentru prejudiciul cauzat prin lipsa tractul individual de muncă este prevăzută clauza de
notificării, însă doar cu condiţia că aceasta intră în confedenţialitate şi salariatul divulgă date, interzicerea
obligaţiile disciplinare. divulgării cărora este expres prevăzută în contractul
177
individual de muncă, atunci salariatul va fi tras la răs- În conformitate cu art.334 alin.(2) din Codul mun-
pundere materială. cii al Republicii Moldova, salariaţii nu răspund pentu
În practica judiciară a apărut problema stabilirii pierderile inerente procesului de producţie, care se înca-
obligaţiilor contractuale ale salariatului în caz dacă drează în limitele prevăzute de normele tehnologice sau
contractul individual de muncă nu a fost încheiat. La de legislaţia în vigoare, pentru prejudiciile materiale
momentul actual această problemă nu are o soluţie provocate în circumstanţe neprevăzute, care nu puteau
legală. Astfel, instanţa de judecată va stabili toate cir- fi înlăturate, precum în alte cazuri similare.
cumstanţele cauzei, va utiliza toate probele, inclusiv Este necesar a preciza că „limitele prevăzute de nor-
proba cu martori, şi va determina dacă o obligaţie, mele tehnologice” este o formulare care nu-şi găseşte
a cărei nerespectare a dus la cauzarea prejudiciului, altă relevare în actele legislative referitoare la dreptul
a fost negociată de salariat şi angajator în momentul muncii. Astfel, în cazul apariţiei unui litigiu, instanţa
încheierii contractului individual de muncă. Dacă nu de judecată va trebui să stabilească de fiecare dată care
a fost respectată forma scrisă, atunci salariatul va fi anume sunt limitele prevăzute de normele tehnologice,
obligat să dovedeasci faptul admiterii la lucru de către ţinându-se cont şi de toate circumstanţele cauzei.
angajator sau de către o altă persoană cu funcţie de
răspundere din unitate.
Salariaţii nu răspund pentru prejudiciul care a fost
cauzat în limitele riscului normal de producţie. Este Note:
necesar a menţiona care sunt limitele rircului normal 1
N.Romandaş, E.Bioşteanu. Unele reflecţii ce ţin de
nedeterminat în oarecare act legislativ, creând mari
regimul juridic al carnetelor de muncă // Бизнес право,
dificultăţi în ceea ce priveşte determinarea faptei sala- 2007, nr.5.
riatulu, dacă aceasta se încadrează sau nu în limitele 2
Camera de Comerţ şi Industrie a Republicii Moldova.
riscului normal de producţie.4 Regulamentul privind eliberarea certificatului ce atestă eve-
Astfel, instanţa de judecată va stabili toate cir- nimentul de forţă majoră // Monitorul Oficial al Republicii
cumstanţele cauzei şi va numi o expertiză judiciară Moldova, 2005, nr.51-54.
3
N.Sadovei. Modalităţile legale de apărare a drepturilor
pentru a stabili dacă prejudiciul cauzat de către salariat salariaţilor prin intermediul sesizării organelor de justiţie
angajatorului este sau nu prejudiciu care a fost cauzat a muncii // Dreptul muncii, 2007, nr.3, p.24.
în limitele riscului normal de producţie. 4
Ibidem, p.12.
178
Efectele reticenţei consimţământului la

prelevare de organe sau ţesuturi umane asupra
încadrării juridice a faptei
Adriana EŞANU,
de un concurs de împrejurări grele etc., situaţii care de

D inde prevederile art.15 al Legii privind transplantul
organe, ţesuturi şi celule umane (în continuare
1 asemenea afectează voinţa donatorului.
Legea nr.42-XVI / 2008) deducem anumite condiţii De menţionat că donatorul poate reveni în orice mo-
de fond necesare pentru existenţa în fapt a unui con- ment, anterior prelevării, asupra consimţământului dat.
simţământ valabil la prelevarea de organe sau ţesuturi Clauza de dezicere o deducem din prevederile art.18
de origine umană ex vivo. Acestea vizează capacitatea alin.(1) lit.e) al Legii nr.42-XVI/ 2008, fiind instituită
de exerciţiu deplină, consimţământul informat, liber, în scopul garantării exprimării libere şi conştiente a
prealabil şi expres al donatorului. consimţământului. Rezultă astfel că până în ultimul mo-
Articolul 1 alin.(2) al Legii cu privire la drepturile ment – începerea procedurii de donare, consimţământul
şi responsabilităţile pacientului2 defineşte consim- poate fi revocat, cu excepţia cazului când stoparea
ţământul ca fiind un consimţământ conştientizat al prelevării şi revenirea la poziţia iniţială sunt imposibile
pacientului sau al reprezentantului său legal (în lipsa sau prezintă un pericol pentru sănătatea şi viaţa dona-
acestuia – al rudei apropiate) pentru efectuarea unei torului. Specificăm că revocarea consimţământului nu
intervenţii medicale, exprimat benevol, în baza infor- este ţinută de o oarecare formalitate, ceea ce presupune
maţiei multilaterale şi exhaustive primite de la medicul că legea autohtonă solemnizează consimţământul şi
curant sau de la medicul care efectuează cercetarea consensualizează revocarea acestuia.
biomedicală, autentificat prin semnăturile pacientului Pe lângă condiţiile de fond, atât Legea nr.42-XVI /
sau a reprezentantului său legal (a rudei apropiate) şi a 2008 (alin.(2) art.15), cât şi Legea cu privire la drep-
medicului în documentaţia medicală respectivă. turile şi responsabilităţile pacientului (alin.(9) art.13)
Structural, un consimţământ informat presupune înaintează şi anumite condiţii pur formale. Acestea se
două categorii de aspecte: referă la obligativitatea consimţământului în formă
– aspecte informaţionale, care constau în pre- scrisă ca fiind o condiţie ad probationem pentru recol-
zentarea şi înţelegerea informaţiei. În acest context, tarea, păstrarea şi folosirea tuturor produselor biologi-
informaţia medicală necesară poate viza starea sănătăţii ce prelevate din corpul persoanei, inclusiv a organelor
pacientului, natura intervenţiei medicale, riscurile şi şi ţesuturilor ca obiect de transplant, precum şi auto-
beneficiile potenţiale ale fiecărei proceduri, pronosticul rizarea consimţământului de către Comisia indepen-
şi alte informaţii cu caracter medical, cu obligativita- dentă de avizare. Forma scrisă poate fi justificată prin
tea prezentării acestor informaţii într-un limbaj clar, prisma naturii intervenţiei medicale, care se consideră
respectuos şi accesibil pacientului, cu minimalizarea a fi îmbinată cu existenţa unui risc sporit.
terminologiei profesionale. De aici apare ca firească întrebarea: poate oare fi
– aspecte propriu-zise, adică voluntariatul şi capa- antrenată răspunderea penală pentru simpla omisiune
citatea de exerciţiu. de a consemna consimţământul în forma cerută de lege,
Semnificaţia acordului autonom o putem dezvălui deşi au fost întrunite toate celelalte condiţii de fond?
prin interpretarea sistematică a art.15 alin.(2) al Legii În principiu, acceptarea regulii conform căreia con-
nr.42-XVI / 2008 în coroborare cu prevederea de la simţământul unei persoane nu poate înlătura existenţa
art.18 alin.(1) lit. b) al aceluiaşi act normativ, procedeu infracţiunii este discutabilă, dat fiind consacrarea liber-
prin care deducem că un consimţământ liber exprimat tăţii de apreciere şi a autodeterminării unei persoane.
este incompatibil cu o constrângere de natură fizică Autorii francezi F.Desportes şi F.Gunehec3 con-
ori psihică, fapt despre care Comisia independentă de semnează: „Existenţa consimţământului, în cazul
avizare trebuie să se asigure înainte de a autoriza actul infracţiunilor în care lipsa de consimţământ al victimei
de prelevare. apare ca element constitutiv al incriminării, conduce la
Pe lângă circumstanţele reţinute de lege, pledăm inexistenţa infracţiunii”. În măsura în care Legea nr.42-
pentru invalidarea libertăţii consimţământului şi pentru XVI / 2008 permite prelevarea de organe şi ţesuturi de
cazurile de înşelăciune, abuz de încredere, profitarea la persoane ex vivo, odată cu atestarea consimţământu-
179
lui la actul de prelevare a materialului transplantologic lipsa condiţiilor formale nu afectează existenţa consim-
de la donatorul ex vivo, implicit se înlătură ilegalitatea ţământului, astfel încât simpla omisiune de a consemna
faptei. Raţionamentul în cauză vine să pună în lumină consimţământul în formă scrisă sau lipsa autorizării
caracterul de excepţie al cauzelor justificative prevăzute actului de prelevare de către Comisia independentă
de legea penală autohtonă, deoarece consimţământul de avizare pot fi sancţionate eventual disciplinar, şi nu
victimei la provocarea vătămărilor integrităţii corporale penal, mai ales în limitele de pedeapsă prevăzute de
sau a sănătăţii (art.151, 152 C.pen. RM) nu va produce art.151 alin.(2) lit.l) C.pen. RM, care sancţionează cu
efecte juridice analogice componenţei analizate – in- închisoare de la 5 la 12 ani. Astfel, reieşind din gradul
existenţa infracţiunii. Aceasta deoarece se atentează de pericol social generic ridicat reflectat în limitele de
asupra propriului corp, întreg şi viabil, iar actele referi- pedeapsă, pledăm pentru soluţia punibilităţii doar în
toare la acesta sunt relative. O eventuală disponibilitate situaţia inexistenţei în fapt a consimţământului.
poate fi autorizată doar printr-o reglementare legislati-
vă, aşa cum o face Legea Republicii Moldova privind
transplantul de organe, ţesuturi şi celule umane.
În concluzie, putem afirma că prin autorizarea con- Note:
simţirii la donarea de organe sau ţesuturi umane statul
nu a concesionat individului libertatea de a dispune de 1
Legea privind transplantul de organe, ţesuturi şi celule
propriul corp; ideea salvării vieţii unei alte persoane umane: Legea Republicii Moldova nr.42-XVI din 06 mar-
alimentează din plin consimţământul ca act justificativ, tie 2008 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2008,
fiind vorba nu despre o declaraţie de consimţământ nr.81/273 (25 aprilie). În vigoare din 25 octombrie 2008.
2
Legea cu privire la drepturile şi responsabilităţile
în sensul dreptului civil, ci de o simplă manifestare
pacientului: Legea Republicii Moldova nr. 263-XVI din
de voinţă provenită de la un subiect cu discernământ, 27 octombrie 2005 // Monitorul Oficial al Republicii Mol-
consimţământ liber de vicii. dova, 2005, nr.176-181/867 (30 decembrie).
Dat fiind luarea în consideraţie a manifestării de vo- 3
F. Desportes, F. Gunehec. Le nouveau droit pénal. –
inţă, considerăm că, din punct de vedere juridico-penal, Paris: Economica, 1998, p.563.
180
Efectul devolutiv al recursului ordinar

Adrian CERBU,
P rin efect devolutiv al unei căi de atac se înţelege

trecerea sau transmiterea în întregime (in integro)
în favoarea sa.2 Conform Codului de procedură penală
în vigoare – în mod expres limitate – limitele sunt ale
sau în parte (in partibus) a cauzei de la instanţa care efectului devolutiv, nu ale soluţiei care poate fi influ-
a pronunţat hotărârea atacată (judex a guo) la instanţa enţată şi de efectul extensiv al recursului.
competentă să soluţioneze acea cale de atac (judex ad În determinarea efectului devolutiv trebuie, deci, să
guem). se aibă în vedere: persoana celui care a uzat de calea
Prin devoluţie cauza este repusă în discuţie, în de atac, deoarece manifestarea acesteia este aceea
măsura în care a fost atacată hotărârea, pentru o nouă care declanşează examinarea cauzei de către instanţa
judecată – dar cu particularităţi proprii – înaintea unei de recurs; persoana la care se referă recursul, întrucât,
instanţe sesizate cu calea de atac. Controlul judiciar dacă în proces sunt mai multe părţi, instanţa de recurs
asupra hotărârilor judecătoreşti pronunţate în prima nu poate hotărî decât în privinţa acelei pe care o vi-
instanţă şi în apel nu se efectuează din oficiu, instanţa zează recurentul – pentru celelalte hotărârea instanţei
ierarhic superioară celei care a pronunţat hotărârea în de apel având caracter irevocabil şi intrând în puterea
fond sau în apel procedând la o nouă judecată a cauzei autorităţii de lucru judecat în mod absolut; calitatea pe
numai la cererea titularilor recursului. care recurentul o are în proces, pentru că „puterile juris-
Prin declararea recursului nu se provoacă o reiterare, dicţiei de recurs” sunt diferite, după cum recursul a fost
o repetare sau o reluare de la început a judecăţii ce s-a declarat de procuror, de inculpat, de partea vătămată,
încheiat prin pronunţarea unei hotărâri împotriva căreia de partea civilă sau de partea civilmente responsabilă
s-a exercitat calea de atac, ci o verificare multilaterală în ori de ceilalţi titulari ai dreptului de recurs, căci fiecare
drept a acelei hotărâri, pe baza lucrărilor şi materialelor apără interesele proprii; motivele de casare, prevăzute
de la dosarul cauzei. Această verificare a instanţei de expres de lege, manifestarea principiului tantum devo-
recurs se exercită „în măsura în care hotărârea a fost lutum, quantum recuratum, după care numai atât este
atacată, măsură ce constituie conţinutul, expresia efec- devoluat, cât este recurat.
tului devolutiv al căii de atac.1 Efectul devolutiv este limitat la temeiurile invo-
Nu există nici o îndoială că nu se poate transmite de cate în art.427 C.proc.pen. RM – în cazul recursului
la instanţa de fond sau de apel la cea de recurs ceea ce împotriva hotărârilor instanţelor de apel, precum şi
nu a fost supus judecăţii instanţei anterioare. Aceasta la cele invocate în art.444 C.proc.pen. RM – în cazul
înseamnă, în primul rând, că, în ceea ce priveşte faptele, recursului împotriva hotărârilor judecătoreşti pentru
instanţa de recurs nu poate fi sesizată decât cu faptele care nu este prevăzută calea de atac apelul. Deci,
care au făcut obiectul judecăţii în instanţa de fond sau efectul devolutiv al recursului este parţial şi devolu-
de apel. De aceea, instanţa de recurs nu ar putea să ează pricina în faţa instanţei de casare numai în drept.
extindă procesul penal cu privire la fapte asupra cărora Devoluează numai chestiunile de drept substanţial
instanţa anterioară nu a fost chemată să se pronunţe, (material) sau formal (procesual), care privesc cauza
căci, dacă ar face-o, ar însemna ca inculpatul să se şi învesteşte instanţa de casare numai cu controlul în
lipsească de un grad de jurisdicţie. drept, nu şi în fapt, al hotărârii instanţei de apel.3
Efectul devolutiv al recursului este limitat de voinţa Conform art.421 şi art.438 C.proc.pen. RM, pot
recurentului, deoarece instanţa superioară nu poate declara recurs: procurorul, inculpatul, partea vătămată,
proceda la judecarea recursului, decât sesizată printr-o partea civilă, partea civilmente responsabilă, martorul,
cerere de recurs formulată de unul din titularii dreptului expertul, interpretul, apărătorul, precum şi alte persoane
de recurs. ale căror interese legitime au fost vătămate printr-o mă-
De asemenea, efectul devolutiv este în mod necesar sură sau printr-un act al instanţei. Dintre aceşti titulari ai
limitat de persoana recurentului şi de calitatea sa în dreptului de recurs unii – părţile – devoluează fondul ca-
proces. Aici, pe de o parte, instanţa de recurs nu ar putea uzei, ceilalţi – martorul, expertul, interpretul, apărătorul,
să statueze ultra petitia, iar, pe de altă parte, interesul precum şi alte persoane – care nu au calitatea propriu-
este întotdeauna limita acţiunii. Or, este evident că zisă de părţi, pot devolua prin recurs numai chestiuni
fiecare parte va pretinde ca hotărârea adusă prin recurs auxiliare sau adiacente, privitoare fie la cheltuielile de
spre examinare instanţei superioare să fie reformulată judecată pretinse, fie la diverse vătămări ce s-ar fi adus
181
intereselor lor legitime prin activitatea primei instanţe în baza temeiurilor de drept invocate de partea civilă.
sau a instanţei de apel. Recursul părţii civilmente responsabile, ca şi cel al
Recursul procurorului devoluează atât latura penală, părţii civile, devoluează numai latura civilă. Acest re-
cât şi latura civilă. Întrucât procurorul reprezinta soci- curs are un efect devolutiv limitat la interesele pe care
etatea, iar interesul societăţii este înfăptuirea justiţiei, le reprezintă partea recurentă, adică la soluţia laturii
care presupune în fiecare cauză penală în parte o exactă civile care va putea fi examinată prin prisma temeiu-
stabilire a situaţiei în fapt şi o corectă aplicare a legii, rilor prevăzute de art.427 şi art.444 C.proc.pen. RM,
declaraţia de recurs a procurorului făcută fără rezerve invocate de recurent.
are efect devolutiv integral, atât in rem, cât şi in per- Recursul declarat de martor, expert, interpret, tradu-
sonam, ceea ce înseamnă că instanţa astfel sesizată are cător, apărător sau de o altă persoană, ale cărei interese
obligaţia să examineze întreaga cauză indiferent dacă au fost vătămate printr-o măsură sau printr-un act al in-
în urma acestui examen situaţia părţilor se va înrăutăţi stanţei, nu devoluează fondul cauzei, ci numai chestiuni
(reformatio in pejus) sau se va uşura (reformatio in auxiliare sau adiacente. În toate aceste cazuri efectul
melius). Dacă declaraţia de recurs a procurorului are devolutiv al recursului este limitat la soluţia referitoare
caracter limitat, fiind restrânsă numai la soluţia laturii la recurent şi la interesele pe care le reprezintă acesta.
penale, civile sau numai la anumite fapte ori persoane Astfel, expertul, interpretul, traducătorul, apărătorul
dintre cele la care se referă hotărârea atacată, efectul devoluează numai chestiunea cheltuielilor judiciare la
devolutiv al recursului este mărginit la aspectele vizate care se pretind îndreptăţiţii. Celelalte persoane ale căror
prin recursul declarat. Recursul astfel declarat se com- interese legitime au fost vătămate printr-o măsură sau
pletează cu regula non reformatio in pejus şi cu efectul printr-un act al instanţei pot devolua, prin recursul decla-
extensiv al recursului. rat de ele – fără a pune în discuţie fondul cauzei – orice
Recursul inculpatului devoluează, ca şi recursul chestiune auxiliară în a cărei soluţionare se consideră
procurorului, atât latura penală, cât şi latura civilă. lezaţi de către instanţa de judecată.4
Dacă declaraţia de recurs a inculpatului are caracter În cazul examinării recursului împotriva hotărârilor
general, în sensul că hotărârea este atacată global, fără judecătoreşti pentru care nu este prevăzută calea de atac
rezerve, efectul devolutiv al recursului – fiind mărgi- apelul, instanţa de recurs examinează cauza în limitele
nit la interesele legitime ale recurentului – cuprinde temeiurilor prevăzute de art.444 C.proc.pen. RM, însă
toate interesele legitime ale acestuia. Cu alte cuvinte, ea este obligată ca, în afara temeiurilor invocate şi a
recursul inculpatului devoluează cauza în întregul ei, cererilor formulate de recurent, să examineze întreaga
adică atât latura penală, cât şi latura civilă, însă numai cauză sub toate aspectele, dar fără a agrava situaţia
în limita intereselor celui care l-a declarat sau, altfel părţii în favoarea căreia s-a declarat recurs.
spus, în măsura în care soluţia primei instanţe priveşte În cazul recursului împotriva hotărârilor instanţei
situaţia acestuia. Dar, întrucât recursul este declarat de apel, instanţa de recurs examinează cauza numai în
în interesul lui, dacă nu există recursul în defavoare limitele temeiurilor prevăzute de art.427 C.proc.pen.
al procurorului, al părţii vătămate ori al părţii civile, RM, şi doar în cazul în care au fost invocate în apel sau
instanţa de recurs, respectând principiul non reformatio încălcarea a avut loc în instanţa de apel.
în pejus, nu va putea să-i agraveze situaţia.
Recursul părţii vătămate devoluează numai latura
penală.
Note:
Recursul părţii civile devoluează numai latura civi-
lă. Acţiunea civilă poate fi înaintată atât inculpatului, 1
V.Dongoroz, S.Kahane, G.Antoniu şi al. Explicaţii
cât şi părţii civilmente responsabile. Recursul exercitat teoretice ale Codului de procedură penală român. Partea
într-o cauză în care obiectul judecăţii l-au constituit mai Specială. Vol.VI. – Bucureşti: Editura Academiei Române,
multe fapte generatoare de prejudicii şi în care sunt mai 2003, p.231.
multe părţi civile şi mai multe persoane răspunzătoare
2
Gh.Mateuţ. Procedura penală. Partea Specială. –
Bucureşti: Lumina LEX, 1998, p.334.
pentru aceste prejudicii (inculpaţi şi părţi civilmente 3
Gh.Mateuţ. Noua reglementare a recursului în proce-
responsabile) are un efect devolutiv numai în limita dura penală (1) // Dreptul, 1995, nr.2, p.43.
acelei fapte care a produs paguba suferită de partea 4
V.Papadopol, C.Turuianu. Apelul penal. – Bucureşti:
civilă recurentă, dar instanţa de recurs poate examina Casa de editură şi presă „Şansa”, 1994, p.135-136.
182
Dreptul în cadrul Internetului

Irina Ţonova,
U nanalizei
aspect pe care nu îl putem exclude din cadrul
generale a doctrinei de drept naţionale
complexe menite pentru pregătirea specialiştilor cu
profil nejuridic, dar nu mai mult.
la 50 de ani de la fondarea Facultăţii de Drept este Pentru ca să fie vorba de o veritabilă ştiinţă juridică,
conturarea unui domeniu nou al cunoştinţelor juridice urmează ca în reglementarea juridică a unui anumit
care se numeşte „dreptul în Internet”. gen de activitate să fie prezent un număr suficient de
În Republica Moldova deocamdată nu se expun importante particularităţi specifice, care ar forma un
idei privind delimitarea unui nou domeniu de drept, mecanism de reglementare, fondat pe baza unor prin-
obiect al reglementării căruia ar fi relaţiile ce apar în cipii, utilizând metode specifice de influenţare asupra
cadrul Internetului. Nu se fac nici încercări de a deli- reglementării acestor relaţii.
mita legislaţia care reglementează raporturile ce apar Aşadar, în ce constau particularităţile-cheie ale
în Internet. Explicaţia este evidentă: absenţa actelor dreptului în cadrul Internetului?
normative special dedicate reglementării relaţiilor ce În primul rând, aceste norme au specificul lor, de-
apar în cadrul Internetului. oarece se referă, întâi de toate, la întregul Internet în
În diferite acte normative există o varietate de aspect internaţional (adică, la spaţiul virtual mondial)
articole care se referă, direct sau indirect, la relaţiile şi, totodată, ele au tangenţă cu problemele naţionale
ce apar în cadrul Internetului. Motivul apariţiei unor interne ale Internetului, de exemplu – prin implicarea
asemenea norme este explicabil: interesul avansat Republicii Moldova, a cetăţenilor ei (a deţinătorilor de
pentru această problematică care astăzi există în mod servere, de domene, a providerilor) în relaţiile ce apar
obiectiv în Republica Moldova. Şi totuşi, puţin proba- în cadrul Internetului care au legătură cu realizarea
bil că aici poate fi vorba despre conturarea domeniului afacerilor, a schimbului de informaţie etc.
legislativ. Se mai conturează şi următoarea particularitate a
Astfel, legislaţia cu privire la reglementarea relaţii- reglementării juridice a relaţiilor ce apar în cadrul In-
lor ce apar în Internet se prezintă doar ca o completare ternetului. Această particularitate se bazează pe noţiuni
fără sistem a diferitelor norme şi reguli unite după noi anterior necunoscute ştiinţei juridice (de exemplu,
principii concrete (reieşind din faptul la ce relaţii ele Internet, spaţiu virtual, site, provider, nume de domen
se aplică sau chiar pot fi aplicate). În acest aspect, etc.). Teza privind prezenţa în dreptul din cadrul Inter-
„dreptul în Internet” poate fi perceput doar ca domeniu netului a noţiunilor specifice nu provoacă nici un dubiu,
al cunoştinţelor juridice. cu atât mai mult că acestea nu sunt noţiuni juridice. În
Analizând concepţiile doctrinarilor naţionali,
acest sens, cu acelaşi succes putem delimita „dreptul
americani, români, ruşi privind corelaţia dreptul şi
aerian”, întrucât el utilizează noţiunea specifică de „vas
Internet-ul, putem ajunge la concluzia că părerile
aerian”, de „dreptul feroviar” ea utilizând noţiunea de
savanţilor se despart.
„cale ferată” etc. Astfel, nu există consecinţe juridice
Unii susţin că „dreptul în Internet” constituie o nouă
ale includerii în componenţa „dreptului în cadrul In-
direcţie independentă a ştiinţei juridice, inclusiv a teoriei
ternetului” a noţiunilor respective; deci, această parti-
statului şi dreptului. Obiect al studierii este ansamblul
cularitate a reglementării juridice a relaţiilor ce apar în
normelor de drept (inclusiv ansamblul normelor morale
cadrul Internetului nu justifică separarea „dreptului în
şi etice ce decurg din ele), care reglementează relaţiile
Internet” ca domeniu distinct al ştiinţei juridice.
în spaţiul virtual şi conţin dispoziţii care se referă la
activitatea informaţională în Internet. O altă particularitate este caracterul descentralizat al
Aşadar, „dreptul în Internet” studiază reglementarea Internet-ului care utilizează principiile coreglementării
juridică a activităţii în Internet. Concluzia este, deci, şi autoreglementării. Aceste principii, de obicei, se
previzibilă. Aici însă apare o problemă. În principiu, exagerează, deoarece nu există date care ar permite să
orice activitate a omului este reglementată prin lege. afirmăm că rolul autoreglementării în cazul utilizării
Este oare aceasta suficient pentru ca reglementarea Internetului este mai mare decât în alte domenii ale
juridică a fiecărui aspect al acestei activităţi să devină activităţii umane.
obiect al studierii independente a ştiinţei juridice? Astfel, rămâne doar teza privind particularităţile
Probabil că nu. Reglementarea juridică a unui tip de „dreptului în Internet” dictate de caracterul interna-
activitate poate deveni obiect al disciplinei de studii ţional al reţelei. Cu alte cuvinte, specificul dreptului
183
în Internet constă în caracterul global al Internetului, nou al cunoştinţelor juridice, în aspectul ei de astăzi,
ca mediu în care iau naştere relaţiile reglementate de suntem nevoiţi să o respingem.
„dreptul în Interent”. Nu putem să nu fim de acord cu În continuare ne vom referi la poziţia oponenţilor
faptul că Internetul are un caracter global. Este însă acestei concepţii.1
dificil să fim de acord cu opinia că globalitatea în acest Scopul ştiinţei juridice nu este crearea unui număr
caz predetermină nişte particularităţi substanţiale ale infinit de secţiuni specifice consacrate diferitelor sfere
dreptului în Internet. ale activităţii umane care conţin norme de drept, ci uni-
Faptul că reţeaua este mondială provoacă apariţia versalizarea la maximum a materialului normativ, care
unei probleme juridice independente – problema izvo- ar permite utilizarea lui în privinţa celor mai variate
rului normelor de drept aplicabile relaţiilor ce apar în forme ale activităţii umane independent de transfor-
cadrul funcţionării ei. mările tehnologice care au loc. Altfel spus, „dreptul
Această problemă poate fi marcată ca problemă a în Internet” ca ştiinţă de studiu separată se prezintă
jurisdicţiei asupra relaţiilor din cadrul Internetului. Şi nu doar ca o constituire inutilă, dar şi dăunătoare, care
totuşi, prezenţa şi căile de soluţionare a acestei pro- introduce haos în jurisprudenţă. În loc să se dezvolte
bleme au o legătură extrem de distanţată de chestiunea universalitatea normelor de drept, se acccentuează
privind particularităţile substanţiale ale dreptului în atenţia asupra detaliilor, asupra specificului diferitelor
Internet. O întrebare e – cine reglementează relaţiile, relaţii.
şi alta – cum se reglementează ele? Şi totuşi, această critică nu este adecvată concep-
Spre regret, întrebarea privind particularităţile regle- ţiei „dreptul în Internet” propagat de către adepţii lui.
mentării juridice a relaţiilor ce apar în cadrul Internet- Savanţii demonstrează cât se poate de convingător
ului rămâne fără răspuns. Mai mult, introducererea în deosebirile calitative ale relaţiilor ce apar în Internet
componenţa dreptului în Internet a normelor din diferite de alte relaţii care anterior erau reglementate în mod
domenii ale ştiinţelor juridice lasă această teorie fără juridic. În acest sens, Lawrence Lessig prezintă două
o bază conceptuală. exemple. 2 Primul – interzicerea comercializării mate-
Pentru a contura componenţa participanţilor la rialelor pornografice adolescenţilor. Această interzicere
raportul juridic ce apare în cadrul Interentului este poate fi realizată, întrucât, în virtutea naturii lumii re-
necesar să subliniem că aceştea sunt tradiţionalele ale, vânzătorul are posibilitatea de a determina vârsta
persoane juridice şi persoane fizice, iar lista obiectelor cumpărătorului. Mecanismul constrângerii aici este pe
planul doi. Primar este faptul că norma este realizabilă.
raporturilor ce apar în cadrul Interentului este uimitor
În Internet, în virtutea particularităţii reţelei, această in-
de asemănătoare cu lista obictelor dreptului civil, spe-
terzicere nu poate fi tradusă în fapt, întrucât vânzătorul
cifice rămân numai mijloacele tehnice.
nu are posibilitate să determine vârsta cumpărătorului.
Mai mult ca atât, în cadrul „dreptului în Internet”
Al doilea exemplu – dreptul la viaţa privată. În viaţa
se aplică atât metoda dreptului privat, cât şi cea de
reală noi putem să ne reglementăm în aşa mod com-
drept public. În privinţa corelaţiei lor se recunoaşte
portarea ca să nu le oferim posibilitate altor persoane
o importanţă mai mare a metodei dreptului privat de să adune, prin metode legale, despre noi informaţie.
reglementare. De exemplu, dacă magazinul colectează informaţie
Deci, suntem nevoiţi să constatăm că concepţia despre clienţii săi (se produc filmări video, personalul
„dreptul în Interent” este totuşi lipsită de conţinut. În adresează întrebări etc.), noi nu putem să nu observăm
cele din urmă, totul se reduce la o concluzie banală: aceasta. Nefiind de acord cu asemenea acţiuni, avem
dreptul în cadrul Internetului studiază reglementarea posibilitatea să renunţăm la vizitarea acestui punct
relaţiilor ce apar în reţeaua Internet. Dacă am percepe comercial. Dacă însă informaţia o colectează internet-
însuşi faptul reglementării juridice a unui sau altui magazinul, faptul rămâne neobservat de către clienţi.
gen de activitate ca temei suficient pentru crearea De exemplu, poate fi urmărită navigarea vâzitatorului
respectivei ştiinţe juridice speciale, aceste ştiinţe vor pe site, fixată durata aflării lui pe anumite pagini, înre-
fi în număr infinit. gistrată lista cumpărăturilor lui din clipa primei vizite
În ce priveşte conţinutul unor asemenea ştiin- etc. Astfel, în reţea persoana este lipsită de posibilitatea
ţe, acesta va cuprinde nişte comentarii lipsite de ca prin acţiunile sale să determine volumul accesibil
legătură sistemică ale normelor de drept, adunate de informaţie despre sine.3
nechibzuit după semnele obiectelor. Puţin probabil Din toate acestea savantul Lawrence Lessig contu-
că o asemenea abordare poate provoca simpatie. Iată rează prima întrebare privind „dreptul în Interent”: pot
de ce concepţia „dreptul în Internet” ca un domeniu oare relaţiile care apar în Internet să fie reglementate
184
juridic? Dacă reieşim din exemplele expuse, răspunsul sistem sau este suficient de a adopta sistemul existent
este „nu”. Însuşi specificul Internetului face imposibilă la noua tehnologie?
reglementarea juridică, face neefective normele de 2. Ce este mai bine: a oferi participanţilor la comu-
drepte existente, destinate pentru lumea reală. Poate nitatea Internet posibilitatea să-şi elaboreze un sistem
de aici rezultă necesitatea transformării normelor al regulilor de conduită propriu sau să le fie impus un
de drept existente, adoptării lor la realitatea reţelei? asemenea sistem din exterior? Şi este oare posibilă,
Totodată, natura lumii reale se deosebeşte esenţial în principiu, existenţa unui sistem de norme care re-
de natura lumii virtuale a Internetului. Prima ne este glementează relaţiile din Internet absolut separat de
oferită aşa cum este ea în realitate; a doaua este creată sistemul de drept tradiţional?
de către oameni. Oamenii nu pot schimba natura lumii 3. În ce măsură reglementarea juridică a relaţiilor
reale, pot, însă, schimba arhitectura Internetului. Iar din cadrul Internetului depinde de arhitectura reţelei şi
aceasta denotă că însăşi arhitectura Internetului poate în ce măsură de politica statală privind Internetul?
constitui obiectul influenţei juridice. Astfel, deosebirea 4. În ce mod dezvoltarea tehnologiilor on-line au
principală a mediului Internetului de mediul ambiant influenţat distribuirea puterii sociale între individuum,
constă în aceea că el îi oferă legiuitorului posibilitatea deţinătorii de domene sau provideri şi stat, şi cum re-
de a alege: sau să adopteze normele de drept la Internet distribuirea acestei puteri influenţează alegerea modului
sau să influenţeze asupra relaţiilor ce apar în cadrul de reglementare a relaţiilor din cadrul Internetului?
Internetului făcând reţeaua mai receptivă la normele de 5. În ce măsură ştiinţa juridică permite de a evidenţia
drept. Aceasta constituie încă o problemă a „dreptului particularităţile comune ale normelor de drept aplica-
în Internet”, deoarece realitatea obiectivă în reţeaua bile relaţiilor din cadrul Internetului?4
vituală este o realitate neschimbată care nu se supune Respectiv, răspunsurile la întrebările date pot fi
influenţei juridice. găsite studiind următoarele probleme ale dreptului:
În cele din urmă, este foarte clară şi a treia problemă. rolul analogiei în reglementarea Internetului ca mediu
Nici dreptul, nici Internetul nu rămân neschimbate. social principial nou; problemele corelaţiei suverani-
Inclusiv, se dezvoltă şi sub influenţa reciprocă. Este tăţii teritoriale ca premisă pentru crearea sistemului de
absolut clar că şi dreptul, şi Internetul vor câştiga norme juridice şi naturii globale a reţelei; viabilitatea
în urma faptului că dezvoltarea lor va fi armonizată. modelelor alternative de dirijare a Internetului, bazate
O asemenea armonizare la fel urmează să fie asigurată pe suveranitatea teritorială; dreptul şi arhitectura tehno-
cu elaborări în domeniul „dreptului în Internet”.
logică a reţelei ca două regulatoare aplicabile relaţiilor
Din cele expuse este evidentă diferenţa principală
din cadrul Internetului, conflictele şi intensificarea
dintre cele două concepţii. Primii propun de a forma
reciprocă; autoreglementarea raporturilor ce apar în
branşa ştiinţifică pe baza unui conglomerat nesistemic
Internet; statutul de drept al mediatorilor informaţionali
al normelor de drept unite prin obiectul comun al regle-
(providerilor) etc.5
mentării – Internetul. Alţii propun de a utiliza ca bază
Desigur, concepţia aplicării legislaţiei existente la
problematica juridică specifică legată prin interacţiunea
raporturile ce apar, se modifică şi se sting în cadrul
dreptului şi a Internetului ca mediu de reglementare.
reţelei Internet urmează a fi recunoscută ca una sufici-
Adepţii acestei concepţii au o atitudine negativă faţă de
ent de întemeiată. Dacă ea ar fi luat naştere în limitele
studierea acestei problematici în cadrul unor domenii
doctrinei naţionale de drept, posibil că ar fi devenit o
separate ale cunoştinţelor juridice. Această abordare
ei o consideră neştiinţifică, bazată pe ideea privind direcţie independentă a cercetării în cadrul teoriei sta-
aplicabilitatea sau, cel puţin, posibilitatea adoptării tului şi dreptului. Şi totuşi, în legătură cu aceasta există
domeniilor existente şi institutelor de drept la ralaţiile probleme generale legate de ciocnirea unor domenii de
ce apar în cadrul Internetului. Această idee mai trebuie drept, norme şi institute cu Internet-realitatea. Înseşi
încă argumentată. aceste probleme necesită o studiere ştiinţifică.
Experienţa privind aplicarea şi adoptarea unor in- Adevărat, ar fi extrem de bine dacă am primi de la
stitute şi norme de drept serveşte ca material empiric legislaţia existentă o paradigmă comună pentru solu-
pentru a răspunde la întrebările-cheie ce urmează a fi ţionarea tuturor chestiunilor ce apar în cadrul fiecărei
soluţionate în cadrul direcţiei jurisprudenţei pe care o ramuri de drept. Însă, actualmente normele de drept
creează: aplicabile relaţiilor ce apar în cadrul Internetului nu
1. Este oare necesar ca odată cu apariţia reţelei formează un sistem ordonat de categorii şi teze ordo-
globale Internet să fie restructurat sistemul de drept, nate, ci, mai curând, o adunătură de întrebări la care
să fie modificate temeiurile fundamentale ale acestui savanţii de-abia încearcă să găsească răspunsuri.
185
În al doilea rând, înseşi normele de drept aplicabile tematica prezentei cercetări, am ajunge la următoarele
relaţiilor ce apar în cadrul Internetului sunt în aşteptarea concluzii. Orice atitudine am avea faţă de concepţia
materialului de la ştiinţele juridice ramurale, întrucât aplicării normelor existente la relaţiile ce apar în cadrul
doar pe baza lui pot să se dezvolte. Internetului, astăzi ele nu sunt capabile, nici cel puţin la
Şi, în rândul trei, problemele tangente cu Interne- nivel metodologic, să ajute la rezolvarea problemelor
tul apar în ramuri de drept variate, încât apar dubii în actuale ale dreptului proprietăţii intelectuale legat de
privinţa potenţialului aplicării normelor de drept exis- apariţia Internetului. Din contra, înseşi aceste probleme,
tente la raporturile izvorâte din Internet. Vom aduce conştientizarea lor teoretică şi experienţa soluţionării
câteva exemple. În limitele dreptului penal Internetul practice prezintă un material iniţial pentru formarea şi
a dat naştere problemei privind definirea dispoziţiei perfecţionarea normelor de drept aplicabile relaţiilor ce
componenţei unor infracţiuni, şi anume: a celor care apar în Internet. Reieşind din aceasta, trebuie să tratăm
cuprind acţiunile socialmente periculoase săvârşite problemele ciocnirii dreptului proprietăţii intelectuale
prin utilizarea reţelei Internet. Această problemă poate cu reţeaua Internet de pe poziţiile metodologiei juri-
fi soluţionată, întâi de toate, prin crearea unui aparat dice tradiţionale, sprijinindu-ne pe postulatele teoriei
inteligent bazat pe cunoştinţe tehnice. Fireşte, în do- dreptului şi ale teoriei dreptului privat, întrucât astăzi
meniul dreptului penal au apărut diverse componenţe nu este soluţionată chestiunea privind posibilitatea
de infracţiune rezultate din alte domenii juridice, de apariţiei în viitor a altei metodologii sau a altui sistem
exemplu, survenirea răspunderii penale pentru încăl- de postulate. Această cercetare este efectuată totalmente
carea drepturilor de autor în reţeaua Internet poate fi în limitele dreptului privat şi nu o putem atribui unui
soluţionată doar în temeiul elaborărilor consacrate apli- nou domeniu separat – „dreptul în cadrul Internetului”,
cării dreptului proprietăţii intelectuale asupra relaţiilor fiindcă nu vedem premise pentru separarea ei ca ştiinţă
ce apar în reţea. Ştiinţele juridice procesuale au fost juridică distinctă.
atinse doar într-un singur aspect, deşi într-un mod ex-
trem de important: aceste ştiinţe urmează să elaboreze
mecanismul de probare a unor sau altor circumstanţe Note:
care au avut loc în reţea. Dreptul internaţional privat
trebuie să modifice normele de coliziune ţinând cont 1
Frank H. Easterbook. Cyberspace and the Law of the
de particularităţile relaţiilor ce apar în cadrul utilizării Hors. – În: Patricia L. Bellia, Paul Schiff Berman, David G.
Post. Cyberlaw problems of policy and jurisprudence in the
Internetului. Această enumerare poate fi continuată. information age, 2003, p.2-4.
Din cele expuse, deja se evidenţiază cât de diverse sunt 2
Patricia L. Bellia, Paul Schiff Berman, David G. Post.
problemele ce au luat naştere în diferite domenii ale Cyberlaw problems of policy and jurisprudence in the in-
cunoştinţelor juridice în legătură cu apariţia Interne- formation age, 2003, p.5-6.
tului. Comună este doar problema izvorului normelor
3
Acest exemplu nu este corect, deoarece tehnologiile
contemporane reprezintă o sumedenie de mijloace tehnice
de drept sau problema jurisdicţiei asupra relaţiilor ce
care pot fi utilizate pentru obţinerea anonimatului.
apar în Internet. Însă, este comună doar în sensul că 4
Patricia L. Bellia, Paul Schiff Berman, David G. Post.
nu poate fi soluţionată în limitele unei singure ştiinţe Cyberlaw problems of policy and jurisprudence in the in-
ramurale, ci urmează să fie abordată la nivelul teoriei formation age, 2003, p.13.
dreptului. Dacă am proiecta toate cele expuse anterior la 5
Ibidem, p.12.
186
О некоторых факторах, сдерживающих

развитие социально-трудовых отношений
Борис Сосна,
Арина Цыганаш,
юрист
K оррупции способствуют некоторые недостатки

действующего законодательства Молдовы.
Следует упростить порядок исчисления размера
пенсии рабочих и служащих. Наши законодатели
Главными недостатками нашего законодательства, установили очень простой и доступный порядок
способствующими коррупции, являются большое определения размеров пенсии по возрасту депутатам
количество законов и подзаконных нормативных Парламента, государственным служащим и судьям,
актов, их быстрая смена и отсутствие действенных тем самым нарушив часть (2) ст.16 Конституции
мер ответственности за нарушение законодательства Республики Молдова, принятой 29.07.1994 года, со-
должностными лицами.1 гласно которой все граждане Республики Молдова
Коррупции способствует и низкое качество на- равны перед законом и властями.
шего правосудия. Двусмысленные, способствующие коррупции,
Коррупция оказывает негативное влияние на раз- негативно влияющие на развитие трудовых отно-
витие социально-трудовых отношений. Коррупции шений правовые нормы содержатся и в трудовом
в этой сфере способствуют следующие правовые законодательстве Республики Молдова.
нормы, допускающие неоднозначное толкование их Так, согласно части (1) ст.55 ТК РМ, индиви-
должностными лицами и судебными инстанциями. дуальный трудовой договор может быть заключен
Часть (1) ст.53 Закона Республики Молдова «О на определенный срок в соответствии с частью (2)
пенсиях государственного социального страхова- ст.54 ТК РМ только для выполнения работ, носящих
ния», №156-XIII от 14.10.1998 года, предусматри- непостоянный характер.
вает, что размер пенсии по возрасту определяется Анализ ст.55 ТК РМ показывает, что срочные
как сумма пенсии за период, предшествовавший индивидуальные трудовые договоры могут заклю-
дню вступления в силу настоящего Закона, и за пе- чаться с лицами, обучающимися по дневной форме
риод, последовавший за указанной датой. Формула обучения, и с лицами, вышедшими на пенсию по
для исчисления размера такой пенсии приводится в возрасту, хотя они принимаются для выполнения
Приложении 4, являющемся неотъемлемой частью работ, которые носят постоянный характер. Норма,
настоящего Закона. позволяющая работодателям заключать срочные
Определяющим при применении формулы яв- индивидуальные трудовые договоры со студентами
ляется индивидуальный коэффициент пенсионера, дневных учебных заведений и пенсионерами по
который представляет собой соотношение суммы возрасту, противоречит части (2) ст.16 Конституции
его заработной платы за любые 60 месяцев подряд Республики Молдова, ст.81 ТК РМ и Конвенции
(независимо от длительности перерывов в работе) Международной организации труда «О дискрими-
из последних пяти лет работы перед вступлением в нации в области труда и занятий» №111, принятой
силу настоящего Закона и суммы средней заработной в Женеве 25.06.1958 года. Эта Конвенция была рати-
платы по стране за этот период, однако он не может фицирована постановлением Парламента Республи-
превышать 5,0. Если трудовой стаж составляет менее ки Молдова №593-XIII от 26.09.1993 года.2
60 месяцев, индивидуальный коэффициент опреде- Стабильности трудовых отношений препятствует
ляется за фактически отработанное время и берется и часть (1) ст.58 ТК РМ (в редакции Закона Респу-
в расчет в размере, не превышающем 2,0. блики Молдова №60-XVI от 21.03.2008 года).
Такая весьма сложная формулировка дает воз- Текст этой правовой нормы свидетельствует о
можность неоднозначного толкования Закона, что том, что она принята в интересах работодателей.
способствует коррупции в сфере пенсионного обе- Согласно части (1) ст.58 ТК РМ, индивидуальный
спечения. трудовой договор заключается в письменной форме.
Очевидно, что размер пенсии конкретного работ- Индивидуальный трудовой договор, заключенный до
ника не должен зависеть от расчетного минимально- дня вступления в силу Трудового кодекса Республики
го размера пенсии по возрасту и от среднемесячной Молдова, может быть оформлен в письменной форме
заработной платы по стране. только с согласия сторон. Предложение работодателя
187
об оформлении индивидуального трудового дого- актам, позволила работодателям уволить неугодных

вора в письменной форме доводится до сведения им пенсионеров.
работника под расписку приказом (распоряжением, Иски некоторых пенсионеров, трудовые отно-
решением, постановлением) работодателя. Предло- шения с которыми были прекращены на основании
жение работника об оформлении индивидуального противоречащей Конституции правовой нормы,
трудового договора в письменной форме доводится были удовлетворены отдельными судами первой
до сведения работодателя путем подачи и регистра- и второй инстанции. Однако Высшая судебная
ции его письменного заявления. Мотивированный палата Республики Молдова отменила все эти ре-
отказ одной из сторон оформить в письменной фор- шения, сославшись на то, что Конституционный
ме индивидуальный трудовой договор сообщается суд Республики Молдова не признал п.i) ст.82 ТК
другой стороне письменным ответом в течение пяти РМ неконституционным. Данные антиконституци-
рабочих дней. онные решения Высшей судебной палаты Респу-
Эта правовая норма позволяет работодателю, блики Молдова вызваны, скорее всего, нежеланием
который является более сильной в экономическом судей Высшей судебной палаты РМ ссориться с
отношении стороной индивидуального трудового Президентом РМ и Парламентом, которые путем
договора, изменить в свою пользу содержание этого увольнения пенсионеров планировали создать
договора, например, превратить его в срочный.3 120 000 рабочих мест, а, возможно, и желанием
Некорректно обязывать работника давать ра- судей поддержать АО «Молдтелеком», АО «Во-
ботодателю мотивированный отказ в письменной доканал», АО «Тютюн» и другие организации,
форме от заключения индивидуального трудового прекратившие трудовые отношения с некоторыми
договора в письменной форме. По смыслу части (1) неугодными им пенсионерами.
ст.58 ТК РМ, индивидуальный трудовой договор, за- Определенная часть уволенных по п.i) ст.82 ТК РМ
ключенный до 1 октября 2003 года, может быть оформ- пенсионеров обратились в Европейский суд по правам
лен в письменной форме только с согласия сторон. В человека, что не способствовало повышению авто-
противоречие принципу свободы индивидуального ритета Республики Молдова.
трудового договора, часть (1) ст.58 ТК РМ требует Определенные коллизии содержит и часть (1)
мотивированного отказа в письменной форме от ст.88 ТК РМ, согласно которой работодатель вправе
оформления индивидуального трудового договора уволить работников в связи с ликвидацией пред-
в письменной форме. приятия либо с сокращением численности или штата
По нашему мнению, из части (1) ст.58 ТК РМ сле- работников (пункты b) и c) части (1) ст.86 ТК РМ)
дует исключить формулировку «Мотивированный только при условии:
отказ одной из сторон оформить в письменной фор- a) издания юридически обоснованного приказа
ме индивидуальный трудовой договор сообщается (распоряжения, решения, постановления) о ликви-
другой стороне письменным ответом в течение пяти дации предприятия либо сокращении численности
рабочих дней». Лицо, имеющее какое-либо право, не или штата работников;
обязано мотивировать, да ещё в письменной форме, b) издания приказа (распоряжения, решения,
свой отказ от реализации этого права. постановления) об извещении работников под рас-
Негативное влияние на развитие трудовых отно- писку за два месяца до ликвидации предприятия
шений оказал Закон Республики Молдова № 9-XVI либо сокращения численности или штата работни-
от 09.02.2006 года, который обязал работодателей ков. В случае сокращения численности или штата
прекращать трудовые отношения с лицами, имеющи- работников предприятия извещаются только лица,
ми право на пенсию по возрасту, и который снизил рабочие места которых сокращаются;
размер компенсации за несвоевременную выплату c) письменного предложения работнику, одно-
заработной платы с 5% до 0,1% от невыплаченной временно с извещением об увольнении в связи с
в срок суммы за каждый день просрочки. сокращением численности или штата работников
Пункт i) ст.82 ТК РМ (в редакции Закона Ре- предприятия, другого места;
спублики Молдова от 09.02.2006 года), требующий d) сокращения в первую очередь вакантных ра-
прекращения трудовых отношений с пенсионера- бочих мест;
ми по возрасту, действовал с 2 июня по 27 июля e) расторжения индивидуального трудового дого-
2006 года. вора в первую очередь с работниками, работающими
Данная норма, противоречащая Конституции по совместительству;
Республики Молдова, Всеобщей декларации прав f) предоставления работнику, подлежащему
человека и другим международным нормативным увольнению, одного рабочего дня в неделю с со-
188
хранением средней заработной платы для поиска виновных действий или бездействия руководите-
другой работы; ля, он предупреждается за месяц в письменной
g) представления агентству занятости населения форме и ему выплачивается компенсация за до-
в установленном порядке информации о подле- срочное прекращение индивидуального трудового
жащих увольнению работниках за два месяца до договора в размере, предусмотренном договором,
увольнения; но не менее трех средних заработных плат.
h) обращения в профсоюзный орган за согласием Грамматическое и логическое толкование ст.263 и
на увольнение работников в порядке, установленном 264 ТК РМ даёт основание для вывода, что уполно-
ТК РМ; моченный орган или собственник предприятия имеет
i) уведомления не менее чем за три месяца про- право досрочно уволить руководителя предприятия
фсоюзных органов предприятия и соответствующей при отсутствии законного основания для увольнения
отрасли о реорганизации или ликвидации пред- и вины руководителя предприятия. При этом, при
приятия, влекущих массовое сокращение рабочих отсутствии вины руководителя предприятия, ему
мест, и ведения с ними переговоров о соблюдении выплачивается компенсация.
прав и интересов работников. Критерии массового Таким образом, согласно п.b) ст.263 ТК РМ, упол-
сокращения рабочих мест устанавливаются коллек- номоченный орган или собственник предприятия
тивными соглашениями. может уволить руководителя предприятия на осно-
Данная норма содержит коллизии. Пункт с) вании «юридически обоснованного» приказа о до-
части (1) ст.88 ТК РМ обязывает работодателя срочном увольнении при отсутствии установленного
предлагать работнику другое рабочее место, а п.d) законом или индивидуальным трудовым договором
части (1) ст.88 ТК РМ обязывает работодателя со- основания. Такая правовая норма противоречит
кратить в первую очередь вакантные рабочие места. Конвенции МОТ №158 «О прекращении трудовых
Исполнение этих обоих требований невозможно, отношений по инициативе предпринимателя».
ибо работодатель может предложить работнику По нашему мнению, п.b) ст.263 ТК РМ должен
только вакантное рабочее место. быть отменен, т.к. увольнение должно производиться
Для устранения этой коллизии, п.d) части (1) ст.88 только по основаниям, предусмотренным законом
ТК РМ следует отменить. или индивидуальным трудовым договором. Закон,
Нарушению права на труд руководителей пред- допускающий увольнение по инициативе работо-
приятий способствует п.b) ст.263 ТК РМ, т.к. по- дателя, без законного на то основания, препятствует
зволяет увольнять их по основаниям, не предусмо- стабильности трудовых отношений и способствует
тренным законами. коррупции.
Согласно ст.263 ТК РМ, помимо случаев пре- Следует изменить и часть (1) ст.70 Закона Ре-
кращения индивидуального трудового договора по спублики Молдова «Об обществах с ограниченной
основаниям, предусмотренным настоящим кодексом ответственностью», №135-XVI от 14.07.2007 года,
и другими нормативными актами, индивидуальный согласно которому управляющий обществом с огра-
трудовой договор, заключенный с руководителем ниченной ответственностью может быть в любое
предприятия, может быть прекращен также: время досрочно освобожден с указанием или без
a) в случае освобождения от должности руко- указания причины.
водителя предприятия-должника в соответствии с
законодательством о несостоятельности;
b) в связи с изданием юридически обоснованного Литература:
приказа (распоряжения, решения, постановления)
уполномоченного органа или собственника пред-
1
Б.И. Сосна, С.И. Кобаняну. Увольнение в связи с со-
кращением численности или штата работников орга-
приятия о досрочном прекращении индивидуального низации, индивидуального предпринимателя // Социаль-
трудового договора; ное и пенсионное право (Москва), 2009, №1, с.2-5.
c) в иных случаях, предусмотренных индивиду- 2
Б.И. Сосна, Н.А. Горелко. Трудовое право Республики
альным трудовым договором. Молдова: Научно-практическое пособие (с комментария-
Согласно ст.264 ТК РМ, в случае прекращения ми отдельных норм КЗоТа РМ. – Кишинев, 2001, с.205.
индивидуального трудового договора, заключен-
3
С.Мыца. Некоторые вопросы административ-
ной ответственности в Республике Молдова // Ад-
ного с руководителем предприятия, на основании
министративное право и процесс (Москва), 2009, №2,
приказа (распоряжения, решения, постановле- с.32-33; см. также: О.Мыца. Гарантии права граждан
ния) уполномоченного органа или собственника на доступ к информации // Реклама и право (Москва),
предприятия (п.b) ст.263 ТК РМ), при отсутствии 2009, №1, с.15-16.
189
Unele aspecte practice ale executării sentinţelor

pronunţate pe cauzele penale de contrabandă
intentate persoanelor juridice pe teritoriul vamal
al Republicii Moldova
Sava MAIMESCU,
P entru prima dată noţiunea de „persoană juridică”

în activitatea practică a instituţiilor vamale ce îşi
La adoptarea Codului penal al Republicii Moldova,
în norma de drept penal din Partea Generală legiuitorul
exercitau funcţiile obligaţionale pe teritoriul vamal al a introdus în calitate de subiect al răspunderii penale,
Republicii Moldova era cunoscută încă de la proclama- alături de subiectul răspunderii penale – persoana fi-
rea independenţei Republicii Moldova1, care, conform zică, şi persoana juridică.9 Accentuăm în acelaşi timp
legii organice, activa la acel moment pe întreg teritoriul că, conform modificărilor şi completărilor efectuate
Republicii Moldova2, fiind ulterior aplicată, în bază de în norma de drept penală nominalizată, la răspundere
act subordonat legii3, pe teritoriul vamal al Republicii penală nu poate fi trasă orice persoană juridică, după
Moldova până la adoptarea primului Cod vamal al cum relatează legiuitorul în norma de drept stabilită
Republicii Moldova. în Codul civil al Republicii Moldova10, ci numai acele
Adoptând primul Cod vamal al Republicii Moldo- persoane juridice care, în conformitate cu legislaţia
va, legiuitori, deşi într-un şir întreg de norme de drept naţională a statului, nu sunt autorităţi publice. După
indica la numita „persoană juridică” 4, însă în termenii cum a prevăzut legiuitorul, pentru ca persoana juridi-
utilizaţi în Codul vamal nu dădea careva aprecieri sau că să fie trasă la răspundere penală, trebuie ca ea să
tălmăciri noţiunii de „persoană juridică”. Noţiunea de comită o faptă prevăzută de legea penală şi acesta să
„persoană juridica” nu este relatătă clar şi definitiv întrunească careva condiţii care expres sunt indicate
nici în actualul Cod vamal al Republicii Moldova, de legiuitor în legea penală. La aceste condiţii legiu-
deşi legiuitorul a dat totuşi careva apreciere persoanei itorul atribuie:
juridice5, însă nu a diferenţiat-o expres de persoana a) persoana juridică este vinovată de neîndeplini-
fizică, ambele fiind de fapt pe paralele, recunoscute ca rea sau îndeplinirea necorespunzătoare a dispoziţiilor
subiecţi de bază în relaţiile de drept vamale ce decurg directe ale legii, ce stabilesc îndatoriri sau interdicţii
pe teritoriul vamal naţional al Republicii Moldova. pentru efectuarea unei anumite activităţi;
În acelaşi timp, legiuitorul, adoptând Codul vamal b) persoana juridică este vinovată de efectuarea unei
al Republicii Moldova, în norma de drept vamală activităţi ce nu corespunde actelor de constituire sau
prevăzută de art.231 Cod vamal6 include în structura scopurilor declarate;
sa tipurile de contravenţii vamale cu răspundere ma- c) fapta care cauzează sau creează pericolul cauzării
terială, fapt pentru care, în conformitate cu norma de de daune în proporţii considerabile persoanei, societăţii
drept vamală prevăzută de art.232 Cod vamal7, anume sau statului a fost săvârşită în interesul acestei persoane
persoana juridică este trasă la răspundere administra- juridice sau a fost admisă, sancţionată, aprobată, utili-
tivă materială în formă de amendă. zată de organul sau persoana împuternicită cu funcţii
Ţinem să menţionăm în acelaşi timp că legiuitorul, de conducere a persoanei juridice respective.11
la adoptarea Codului vamal al Republicii Moldova, din La fel, ţinem să menţionăm că persoanele juridice,
cele 21 tipuri de încălcări ale regiulilor vamale stipu- după cum indică legiuitorul, pot fi trase la răspundere
late în art.231 Cod vamal alin.1), 2), 7), 8), 14), 15) şi penală nu pentru orice infracţiune prevăzută de Partea
18), prevede şi răspunderea penală în cazurile în care Specială a Codului penal, ci doar anume pentru acele
persoana juridică ar fi comis infracţiune de contrabandă infracţiuni care sunt prevăzute expres de legiuitor,
sau altă infracţiune. Tragerea la răspundere penală a indicându-se în mod imperativ în dispoziţia normei de
persoanei juridice, care ar fi comis careva infracţiuni drept penale pe care persoana juridică intenţionat sau
în cazul efectuării activităţii vamale sau a altor genuri din imprudenţă a încălcat-o. Printre aceste componenţe
de activitate prevăzute de legislaţia naţională a statu- de infracţiuni prevăzute de legiuitor, pentru care la
lui, se efectuează în conformitate cu normele de drept răspundere penală poate fi trasă şi persoana juridică,
penale prevăzute în Partea Specială a Codului penal al se numără şi infracţiunea de contrabandă, prevăzută de
Republicii Moldova.8 art.248 C.pen. RM.
190
Din prevederile art.21 alin.(3) C.pen. RM nu putem solicitat de la şeful ÎI „P.R.” să prezinte echipei de
stabili acele elemente care, în viziunea noastră, ar putea control documentele privind provenienţa produselor
sta la baza tragerii persoanei juridice la răspundere petroliere şi uleiurile tehnice comercializate şi cele
penală. Deşi legiuitorul a indicat expres în legea penală aflate în vânzare, la care şeful Î.I. a prezentat careva foi
în vigoare şi condiţiile în care persoana juridică poate de trăsură interne care confirmau faptul că, chipurile,
şi urmează a fi trasă la răspunderea penală, cele trei produsele petroliere şi uleiurile pentru automobile le-a
condiţii indicate de legiuitor în norma de drept penală primit de la SRL „P-b” din or.Hânceşti, Republica
nominalizată poartă doar caracter general şi nu pot fi Moldova. Verificările reconvenţionale efectuate de
impuse oricărei persoane juridice la tragerea acesteia organul vamal asupra SRL „P-b” din or.Hânceşti
la răspundere penală pentru comiterea contrabandei. au demonstrat că careva livrări sau transportări de
Pentru a trage persoana juridică la răspundere penală produse petroliere de la SRL din or.Hânceşti catre Î.I.
în cazul comiterii infracţiunii de contrabandă, pe lângă „P.R.” nu s-au efectuat în genere. Aceste momente
cele trei condiţii generale indicate în norma de drept i-au pus în gardă pe funcţionarii vamali şi pe cei de la
penală nominalizată, sunt strict necesare, în opinia frontiera de stat, dat fiind faptul că Staţia de alimentare
noastră, şi alte condiţii speciale, acţiuni concrete cu produse petroliere se afla la o distanţă de circa 2 km
care ar fi întreprinse de persoanele juridice concrete. de la postul vamal de frontieră. Astfel, era complicat
Considerăm că drept condiţii speciale urmează a fi a stabili adevărul asupra apariţiei surplusurilor de
recunoscute: mărfuri de construcţii şi produse petroliere, care nu
a) persoana juridica trebuie să fie recunoscută în aveau nici un suport juridic documentar. Aproximativ
calitate de agent economic; în aceeaşi perioadă de timp în care se efectua controlul
b) persoana juridica trebuie să fie recunoscută drept vamal documentar, la oficiul Î.I. „P.R.” în baza infor-
agent economic participant la activitatea economica maţională de date a biroului vamal a apărut una din
externa a statului. primele declaraţii vamale marfare în detaliu (DVMD),
Opinia noastră de a atribui aceste două condiţii spe- precum că Î.I. „P.R.”, avându-l ca delegat pe unul din
ciale persoanelor juridice reiese nu numai din sugestiile fraţi, V.R., solicită întocmirea, aprobarea şi validarea
doctrinare proprii, din practica vamală internaţională, unei DVMD pe un lot de cherestea netivită în cantitate
ci şi nemijlocit din arhivele instituţiilor vamale ampla- de 23,5 m3.
sate de-a lungul frontierei vamale externe a Republicii După ce plăţile şi taxele vamale au fost apreciate,
Moldova, precum şi din instituţiile vamale interne ale calculate şi achitate în casa biroului vamal, reprezen-
statului. În susţinerea opiniei noastre prezentăm unul tantul legal al Î.I. „P.R.” s-a dus să ia autocamionul
din şirul lung de asemenea cazuri practice care cu avut pentru a descărca lotul de marfă sosit în adresa lor din
loc în practica activităţii vamale. Ucraina. Conducerea biroului vamal a decis însă că
Aşa, spre exemplu, fraţii V.R. si B.R. au fondat în înainte de a fi expediată în adresa destinatarului, marfa
unul din raioanele de nord ale Republicii Moldova o în- să fie supusă unui control vamal fizic, pentru a verifica
treprindere individuala (Î.I.) „P.R.”, incluzând-o şi pe şi contrapune datele fixate în DVMD cu cele reale.
soţia unuia din aceşti fraţi, pe V.R. Genul de activitate În rezultatul controlului vamal fizic s-a constatat
al acestei întreprinderi era construcţia caselor, depo- că în camion se afla nu lotul de marfă „Scândură ne-
zitelor, inclusiv comercializarea produselor petroliere tivită”, ci marfa „Scândură tivită şi grinzi din lemn”.
la staţia de alimentare pe care fraţii au construit-o din Ultima se deosebea esenţial la preţ de scandura neti-
surse proprii. Activitatea pe care o desfăşurau deseori vită, iar cantitatea totală de scândură era nu 23,5 m3,
era verificată de organele statale de control şi cele de cum era fixat în documentele de însoţire, ci 46,5 m3.
drept; în urma acestor controale au fost sancţionaţi de Asupra faptului dat au fost întocmite documentele de
mai multe ori. În una din controalele de rând la staţia reţinere a lotului de marfă, iar în baza acestora a fost
privată de aprovizionare cu combustibil a fost depistat intentată procedura de documentare a cauzei penale de
un surplus enorm de produse petroliere, lipsind careva contrabandă, prevăzută de art.248 C.pen. RM.12
documente de provenienţă a produselor petroliere, fapt Din cazul practic prezentat de noi, spicuit din mul-
asupra căruia fraţii au fost preveniţi de organele de titudinea de cazuri de acelaşi fel care pot fi întâlnite în
poliţie despre aplicarea sancţiunilor penale în adresa instituţiile vamale de frontieră, constatăm că, iniţial,
lor. La numai 6 luni de zile după controlul efectuat de persoana juridică Î.I. „P.R.” la momentul formării,
politie, ÎI „P.R.” a fost din nou supusă unui control constituirii ei practica activitatea de întreprinzător,
financiar. Verificând documentele contabile, funcţi- agent economic care, pentru lucrul efectuat, obţinea un
onarii de la Garda Financiară şi organul vamal au oarecare beneficiu, fapt în urma căruia urma să achite
191
impozitele şi taxele respective în bugetul statului. Bi- Î.I. „P.R.” ca contrabandă prin declararea neautentică a
neînţeles, stabilirea în repetate rânduri a surplusului de mărfurilor trecute în mod ilegal peste frontiera vamală
produse petroliere în proporţii mari, fără a avea careva externă a statului în proporţii mari.
suport documentar, trebuia sa-i pună în gardă pe funcţi- Practica activităţii organelor vamale din Republica
onarii organelor de poliţie pentru a-i trage la răspundere Moldova, îndeosebi arhivele instituţiilor vamale am-
pe fraţii V.R. şi B.R. în conformitate cu legislaţia admi- plasate la frontiera vamală externă a statului, ne permite
nistrativă şi penală a Republicii Moldova în partea în să concluzionăm că la trecerea peste frontiera vamală
care persoana juridică Î.I. „P.R.” obţinea ilegal mărfurile externă a statului, iar în unele situaţii şi a frontierei
purtătoare de accize şi fără a plăti pentru acestea acci- vamale interne, persoanele juridice, agenţii economici
zele, fără aplicarea timbrelor de control, le comercializa participanţi la activitatea economică a statului dispun
reuşit pe piaţa internă de consum a Republicii Moldova. de statut juridic deosebit.
În situaţia dată Î.I. „P.R.” urma sa fie trasă la răspundere Deşi legiuitorul la adoptarea legilor organice ra-
penală pe componenţa de infracţiune prevăzută cel puţin murale, precum şi a celei ordinare nu a dat oarecare
de art.250 C.pen. RM.13 Însă, în cazul în care persoana tălmăcire a persoanei juridice şi nici o oarecare clasi-
juridică Î.I. „P.R.”, activând şi ca agent economic, a ficare a acestora la trecerea peste frontiera vamală a
început să practice în mod oficial, la prima vedere, şi statului, practica vamală internaţionala şi cea naţională
activitatea ca agent economic participant la activitatea impune necesitatea efectuării unei clasificări clare,
economică externă a Republicii Moldova, relaţiile lor concise şi obiective a persoanelor juridice agenţi eco-
civile de activitate de pe teritoriul statului au început nomici participanţi la activitatea economică externă
să se intersecteze cu relaţiile de drept vamale ce ţin de la trecerea acestora peste frontiera vamală externă şi
trecerea nemijlocită a mărfurilor, încărcăturilor peste internă a statului.
frontiera vamală externă a statului. Dacă aceste relaţii În opinia noastră, agenţii economici participanţi la
de drept vamale ce ţin de respectarea mecanismului activitatea economică a statului, care, la trecerea peste
juridic de trecere a mărfurilor, încărcăturilor, unităţilor frontiera vamală internă şi externă a statului, figurează
şi mijloacelor de transport peste frontiera vamală a numai ca persoane juridice, urmează a fi clasificaţi în
statului sunt încălcare sau realizate în mod fraudulos următoarele categorii:
sau prin acţiuni nelegitime, parvine, în funcţie de caz, 1) persoanele juridice – agenţi economici partici-
răspunderea administrativ-contravenţională sau penală panţi la activitatea economică externă a statului care
pentru comiterea infracţiunilor vamale sau a altor in- importă mărfurile pe teritoriul vamal al statului pentru
fracţiuni adiacente acestora. comercializare;
Din speţa practică prezentată de noi rezultă cu 2) persoanele juridice – agenţi economici partici-
certitudine ca tragerea persoanei juridice Î.I. „P.R.” panţi la activitatea economică externă a statului, care
la răspundere penală pentru comiterea contrabandei a exportă mărfurile produse pe teritoriul statului naţional
fost posibilă şi a parvenit nu la momentul când au fost pentru a fi comercializate în afara teritoriului vamal
depistate surplusurile nejustificate de produse petroliere al statului;
în rezervoarele şi depozitele Staţiei de aprovizionare 3) persoanele juridice – agenţi economici partici-
cu combustibil, care îi aparţinea cu titlu de proprietate panţi la activitatea economică externă a statului, care
sefului Î.I. „P.R.”, cetăţeanul Moldovei V.R., ci la mo- sunt proporietarii mărfurilor la trecea acestora peste
mentul şi în situaţia când persoana juridica Î.I. „P.R.”, frontiera vamală a statului;
activând deja ca agent economic participant la acti- 4) persoanele juridice – agenţi economici partici-
vitatea economică externă a statului (n.a.) a întocmit panţi la activitatea economică externă a statului, care
documentele vamale (DVMD) cu caracter fraudulos, sunt posesorii mărfurilor la trecerea acestora peste
indicând în ele incorect poziţia marfară „Scândură frontiera vamală a statului;
netivită”, în loc de „Scândură tivită şi grinzi” aflate de 5) persoanele juridice – agenţi economic partici-
facto în secţia marfară a autocamionului care a deplasat panţi la activitatea economică externă a statului, care
aceste mărfuri peste frontiera vamală externă a statului, sunt reprezentanţi ai mărfii la trecerea acesteia peste
volumul incorect al scândurii netivite de 23,5 m3, faţă frontiera vamală a statului;
de 46,5 m3 de scândura tivită, precum şi plăţile vamale 6) persoanele juridice – agenţi economici partici-
formale indicate, incluse şi încasate faţă de cele reale, panţi la activitatea economică externă a statului, care
care în realitate erau de aproximativ 3 ori mai mari. efectuează transportarea/trecerea mărfurilor, încărcă-
De aceea, consideram absolut corectă şi justificată turilor, obiectelor peste frontiera vamală externă şi
calificarea acţiunilor ilegale comise de persoana juridică internă a statului;
192
7) persoanele juridice – agenţi economici partici- a prezentat funcţionarilor vamali de la biroul vamal
panţi la activitatea economică externă a statului, care Chişinău documentele comerciale şi cele marfare de
efectuează transportarea mărfurilor, încărcăturilor însoţire de caracter internaţional întocmite în mod
aflate în tranzitul clasic internaţional prin teritoriul fictiv. În baza acestor documente funcţionarii de vârf
vamal naţional al statului; ai persoanei juridice „E.I.G.” Î.M.S.A. au întocmit, la
8) persoanele juridice rezidenţi ai statului naţional – rândul lor, alte documente, la fel cu caracter fictiv, prin
agenţi economici participanţi la activitatea economică care au solicitat de la conducerea de vârf a biroului
externă a statului, care se ocupă de prestarea serviciilor vamal Chişinău regimul vamal facilitar de admitere
legale, reieşite din statele de funcţii, în afara teritoriului temporară pe termen de 3 ani, fapt care a fost aprobat
vamal al statului; de funcţionarii de la biroul vamal Chişinău, fără nici
9) persoanele juridice străine – agenţi economici un fel de îngăduială şi reverificare a documentelor.
participanţi la activitatea economică externă a statului, În urma acordării ilegale a regimului vamal facilitar,
aflate temporar pe teritoriul statului întru prestarea de în bugetul statului n-au fost achitate plăţile şi taxele
servicii ce reies din statutul ei juridic de specializare vamale cuvenite, care ajungeau la suma de peste
şi prestare de servicii. 1,5 mln lei moldoveneşti, care de fapt trebuiau achitate
Sperăm că clasificarea efectuată de noi a persoane- în realitate, dacă documentele ar fi fost întocmite în
lor juridice, agenţi economici participanţi la activita- mod legal.
tea economică externă a statului, va favoriza esenţial Stabilind acest caz, ofiţerii de investigaţii operative
aprecierea şi calificarea corectă şi adecvată de către şi cei de urmărire penală, în rezultatul efectuării ur-
funcţionarii organelor de drept, în primul rând a ace- măririi penale asupra cazului nominalizat, au calificat
lora din organele vamale în a căror competenţă intră acţiunile persoanei juridice „E.I.G.” Î.M.S.A. ca in-
documentarea infracţiunilor vamale comise de per- fracţiune prevazută de art.249 C.pen. RM – eschivarea
soanele juridice – agenţi economici participanţi la de la achitarea plăţilor vamale, transmiţând cauza pe-
activitatea economică externă a statului. Anume din nală cu foaia de învinuire în instanţa de judecată.14
lipsa acestei clasificări a persoanelor juridice după Paralel, după înaintarea învinuirii în adresa persoa-
categorii nu este posibil de a da apreciere activităţii nei juridice pe faptul eschivării de la achitarea plăţilor
lor atât legale, cât si ilegale la transportarea/trecerea vamale în proporţii deosebit de mari (art.249 alin.(3)
peste frontiera vamală a statului a mărfurilor, încărcă- C.pen. RM), organul de urmărire penală a mai intentat
turilor, obiectelor, cele ilegale fiind deseori infracţiuni o cauză penală în adresa persoanelor cu funcţie de
evident comise, iar în unele cazuri şi consumate la răspundere, care activau în cadrul persoanei juridice
trecerea peste frontiera vamală externă şi cea internă „E.I.G.” Î.M.S.A., calificând acţiunile persoanelor
a statului. Din lipsa clasificării persoanelor juridice fizice B.R. si B.S. ca infracţiune prevăzută de art.361
după categorii nu se documentează în genere infracţi- C.pen. RM – confecţionarea, deţinerea, vânzarea sau
unea de contrabandă atunci când ea este sau a fost for- folosirea documentelor oficiale, a imprimatelor, stam-
mal comisă, însă de către funcţionarii vamali nu a fost pilelor sau sigiliilor false. La finalul urmăririi penale
corect apreciat şi calificat subiectul infracţiunii, fapt asupra cazului nominalizat, această cauză penală,
ce urmează a fi recunoscut ca greşeli juridice grave la înaintându-se în modul respectiv învinuirea, a fost
aprecierea şi documentarea infracţiunilor vamale. înaintată în instanţa de judecată pentru cercetare şi
Anume din aceste motive nu se intentează un şir pronunţarea sentinţei.15
întreg de cauze penale pe infracţiunea de contrabandă Reieşind din analiza materialelor ambelor cauze
comisă de persoanele juridice, ulterior şi a infracţiuni- penale sus-relatate, stabilim ca, din start, atât ofiţerii
lor adiacente contrabandei, iar cele intentate neargu- de investigaţii operative, cât si acei de urmărire penală
mentat şi nesatisfăcător calificate fie că se clasează la nu au dat, în opinia noastră, apreciere juridică corectă
etapa urmăririi penale, fie că se pronunţă sentinţa de şi calificată a cazurilor nominalizate, dat fiind ca nu
achitare în instanţele de judecată la examinarea judi- cunosc prevederile Convenţiilor internaţionale ce ţin
ciară a acestora de diferit nivel. de transportarea mărfurilor, încărcăturilor cu transportul
Aşa, spre exemplu, ofiţerii de urmărire penală ai auto. Totodată, după cum se vede din materialele ambelor
organelor de drept din Republica Moldova au declan- cauze penale, ei nu cunosc şi nu pot deosebi documentele
şat o urmărire penală în adresa persoanei juridice comerciale, marfare, de transport fictive de cele legale,
„E.I.G.” din Republica Moldova asupra faptului in- fapt care a şi adus la aplicarea unei sentinţe penale
troducerii în Republica Moldova a unui lot de utilaj formale pe cauza penală nr.2006978069 – conform
destinat pentru obţinerea energiei termice. Aceasta art.249 C.pen. RM16, iar pe cauza penală nr.2007036351
193
intentată – conform art.361 C.pen. RM. Colegiul Penal în formă de amendă – ca pedeapsă penală principală,
al Curţii Supreme de Justiţie a pronunţat decizia, prin iar privarea persoanei juridice de dreptul de a exer-
care a întors materialele cauzei penale la rejudecare în cita o anumită activitate, cât şi lichidarea persoanei
prima instanţă.17 juridice – atât ca pedeapsă principală, cât şi comple-
În opinia noastră, în cel de-al doilea caz relatat de noi, mentară.
în acţiunile cetăţenilor Republicii Moldova, care au activat Însuşi faptul aplicării pedepsei penale în adresa
ca reprezentanţi legali ai persoanei juridice, au existat persoanelor juridice recunoscute vinovate de comite-
absolut toate elementele constitutive ale infracţiunii de rea contrabandei, după cum denotă statistica instanţe-
contrabandă, prevăzute de art.248 C.pen. RM, aceştia lor judecătoreşti din ţară, nu este atât de simplu. Dacă
prezentând organului vamal documentele comerciale şi pentru agenţii economici care au reşedinţa pe terito-
cele marfare cu caracter fraudulos întocmite de către riul vamal al Republicii Moldova şi care au fost recu-
persoana juridică „E.I.G.” Î.M.S.A. Ofiţerii de investi- noscuţi de instanţele de judecată vinovaţi de comite-
gaţie operativă, de urmărire penală urmau să intenteze rea contrabandei nu constituie o oarecare problemă,
dosarul penal pe faptul comiterii contrabandei în adresa atunci la tragerea la pedeapsă penală a persoanelor ju-
persoanei juridice „E.I.G.” Î.M.S.A. Considerăm că pe ridice care temporar au sediul pe teritoriul Republicii
acest fapt urma să fie pronunţată sentinţa de condamna- Moldova sau a celor care se află temporar pe teritoriul
re pe art.48 C.pen. RM, instanţa de judecată aplicând ţării sau se află în tranzit prin teritoriul vamal al Re-
o sancţiune mai riguroasă în adresa infractorului – publicii Moldova şi în adresa cărora urmează a fi apli-
persoanei juridice „E.I.G.” Î.M.S.A., începând de la cată amenda problema apare, şi destul de complicată,
amendă, până la lichidarea ei, şi nu numai a sancţiunii nemaivorbind despre privarea lor de careva drepturi
penale în formă de amendă, aşa cum e prevăzut de sau de lichidarea propriu-zisă a acestora.
art.249 alin.(3) C.pen. RM.18 Problema apare din acel punct de vedere ca însuşi
Ţinem să accentuăm că, în cazul în care în adresa faptul aplicării sancţiunii penale în formă de amendă
persoanei juridice ar fi fost intentată cauza penală pe in- este din punct de vedere practic irealizabil, dat fiind
fracţiunea de contrabandă, conform art.248 C. pen. RM, nu faptul că categoriile date de persoane juridice străi-
ar mai fi fost necesară intentarea cauzei penale pe art.361 ne, care au locurile de reşedinţa, averea, conturile în
C.pen. RM în adresa cetăţenilor Moldovei B.R. şi V.R., bancă în afara teritoriului vamal naţional al statului,
dat fiind faptul că înseşi condiţiile normei de drept penale titlul executoriu al instanţei de judecată nu ajunge la
prevăzute de art.248 C.pen. RM prevede ca modalitate locul de destinaţie. La fel, nu pot fi realizate nici cele-
de contrabandă anume acţiunile de trecere peste frontiera lalte două forme de pedeapsă penală pentru persoana
vamală a statului a mărfurilor prin prezentarea fraudu- juridică în cauză: privarea de drepturi sau lichidarea
loasă a documentelor comerciale, marfare de însoţire întreprinderii. Aceasta din cauza că titlul executoriu
care au stat la baza întocmirii fictive a documentelor emis de instanţele judecătoreşti din Republica Moldo-
vamale. va sunt valabile pe teritoriul ei naţional, iar în afara te-
Legiuitorul Republicii Moldova, recunoscând ritoriului ei, indiferent de statul limitrof, vecin sau cel
persoana juridică ca subiect al infracţiunii de contra- trancontinental, nu are nici o putere juridică. Din acest
bandă, al altor infracţiuni prevăzute de Partea Specială motiv, deseori persoanele juridice străine care au co-
a Codului penal, a prevăzut şi sancţiunile penale în mis infracţiunea de contrabandă pe teritoriul vamal al
cazul comiterii infracţiunilor, care pot fi aplicate în Republicii Moldova ramân pur şi simplu nesancţiona-
adresa persoanelor juridice recunoscute vinovate de te, fapt care formează în cele din urmă lacune serioase
comiterea infracţiunii de contrabandă. Deci, persoana şi esenţiale în jurisprudenţa din ţara noastră.
juridică care a fost recunoscută vinovată de comiterea În scopul înlăturării lacunelor existente în practi-
contrabandei poate fi trasă la răspundere penală, aplica vamală şi penală din Republica Moldova, înaintăm
cându-i-se următoarele categorii de pedeapsă: următoarele sugestii şi propuneri:
a) amenda; 1) să fie efectuate modificările şi completările
b) privarea de dreptul de a exercita o anumită respective în Codul vamal al Republicii Moldova, prin
activitate; care şefilor instituţiilor vamale să li se permită aplica-
c) lichidarea.19 rea sancţiunilor administrative în formă de confiscare
Accentuăm în acelaşi timp că legiuitorul, conform specială a bunurilor care formează obiectul material
aceloraşi norme de drept penal nominalizate, prevede al încălcării regulilor vamale, proprietarul cărora nu
aplicarea sancţiunilor penale în adresa persoanei juri- poate fi stabilit la trecerea peste frontiera vamală ex-
dice recunoscute vinovată de comiterea contrabandei: ternă sau internă a statului;
194
2) să fie efectuate modificările şi completările în 5

Codul vamal al Republicii Moldova, adoptat la
Codul penal al Republicii Moldova, prin care orga- 20.07.2000, în baza Legii nr.1149-XIV, în vigoare din
nului vamal din Republica Moldova să i se permită 23.12.2000 // Monitorul Oficial al Republicii Moldova,
2000, nr.160-162/1201, art.1, pct.6)-9).
aplicarea sechestrului, cu confiscarea ulterioară a bu- 6
Codul vamal al Republicii Moldova, adoptat în baza
nurilor care formează obiectul material al infracţiunii Legii nr.1149 din 20.07.2000, art.231. În vigoare din
de contrabandă, proprietarul carora nu a fost stabilit la 23.12.2000, cu modificările ulterioare în baza Legii nr.11-
trecerea peste frontiera vamală a bunurilor; XV din 17.02.2005, în vigoare din 23.03.2005.
3) să fie introduse modificările şi completările
7
Ibidem, art.232.
8
Codul penal al Republicii Moldova, adoptat de Par-
respective în art.63 C.pen. RM, prin care să fie in- lamentul Republicii Moldova în baza Legii nr.985-XV din
trodusă categoria de pedepasă confiscarea bunurilor 18.04.2002, în vigoare din 12.06.2003 // Monitorul Oficial
persoanelor juridice, recunoscute subiect al infracţi- al Republicii Moldova, 2003, nr.128-129.
unii de contrabandă, care au sediul în afara hotarelor 9
Codul penal al Republicii Moldova, adoptat în baza
Republicii Moldova; Legii nr.985-XV din 18.04.2002, în vigoare din 12.06.2003,
4) să fie efectuate modificările şi completările cu modificările şi completările efectuate în redacţia Legii
nr.277-XVI din 18.12.2008, în vigoare din 24.05.2009 //
respective în Codul vamal al Republicii Moldova, Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 2009, nr.41-44
prin care organelor vamale să li se permită de a pune din 24.02.2009, art.21 pct.(3).
sechestru asupra bunurilor transportate în mod ilegal 10
Codul civil al Republicii Moldova, adoptat de Par-
în proporţii echivalente amenzii aplicate ca categorie lamentul Republicii Moldova la 6.06.2002 în baza Legii
de pedeapsă penală pentru persoanele juridice care au nr.107-XV, în vigoare din 1.01.2003. Monitorul Oficial al
Republicii Moldova, 2002, nr.82-86/661 art.155-159.
sediul în afara hotarelor Republicii Moldova. 11
Prin introducerea modificărilor şi completărilor Legii nr.985-XV din 18.04.2002, în vigoare din 12.06.2003,
propuse de noi în Codul vamal şi în Codul penal ale modificat prin Legea nr.136-XVI din 19.06.2008 // Monito-
Republicii Moldova ar putea fi posibilă executarea rul Oficial al Republicii Moldova, 2008, nr.145-151, art.21
legală a oricărei sentinţe pronunţate de instanţele de alin.(3).
judecată în adresa persoanelor juridice, care au fost
12
Materialele de reţinere a lotului de marfă, nr.32 din
18.06.2003. Arhiva Biroului vamal Briceni al Serviciului
recunoscute subiect al infracţiunii de contrabandă, in- Vamal al Republicii Moldova, 2003.
clusiv în cazurile când aceste persoane juridice vino- 13
vate de comiterea contrabandei au sediul lor în afara Legii nr.985-XV din 18.04.2002, în vigoare din 12.06.2003,
hotarelor vamale ale Republicii Moldova. modificat prin Legea nr.277-XVI din 18.12.2008 // Monito-
rul Oficial al Republicii Moldova, 2009, nr.41-44, art.250.
14
Materialele cauzei penale nr.2006978069. Arhiva Ju-
decătoriei sect. Botanica, Chisinau, 2008.
Note: 15
Materialele cauzei penale nr.2007036351. Arhiva Ju-
decătoriei sect. Botanica, mun. Chisinau.
1
Legea Republicii Moldova privind Declaraţia de inde- 16
Sentinţa judecătoriei Botanica mun. Chişinău din
pendenţă a Republicii Moldova, nr.091-XII din 7.08.1991 1.04.2008.
// Monitorul Oficial al Republicii Moldova, 1991, nr.11-12, 17
Decizia Colegiului Penal al Curţii Supreme de Justiţie
art.1. nr. 1 R-a 405/09 din 29.09.2009.
2
A se vedea: Таможенный Кодекс СССР, введенный 18
в действе с 01.07.1991 // Таможенное законодательство Legii nr.985-XV din 18.04.2002, în vigoare din 12.06.2003,
СССР: Сборник – Москва: Внештерминалкомплекс, modificat prin Legea nr.277-XVI din 18.12.2008 // Monito-
1991, ст.13, п.8). rul Oficial al Republicii Moldova, 2009, nr.41-44, art.249
3 Decretul Preşedintelui Republicii Moldova nr.189 din alin.(3).
03.09.1991, art.3. 19
4
Codul vamal al Republicii Moldova, adoptat de Par- Legii nr.985-XV din 18.04.2002, în vigoare din 12.06.2003,
lamentul Republicii Moldova la 09.03.1993 în baza Legii modificat prin Legea nr.136-XVI din 19.06.2008 // Monito-
nr.1320-XII, care a activat pe teritoriul Moldovei pâna la rul Oficial al Republicii Moldova, 2008, nr.145-151, art.63
23.12.2000, art.45, 50, 51. alin.(1).
195
Factori de influenţă asupra culturii juridice a

tânărului în societatea contemporană
Vladimir Palamarciuc,
student, anul III
„O societate are viitor numai dacă se bazează pe cunoaştere”

Gheorghe Duca
fi foarte dimensională şi variată, vom nominaliza doar
D ezvoltarea societăţii umane a parcurs diferite etape
istorice, în cadrul cărora au avut loc diverse eveni- factorii pe care îi considerăm mai relevanţi):
mente şi la care au participat diferite categorii sociale. Sistemul de învăţământ şi profesionalismul profeso-
Această evoluţie a umanităţii se datorează, inclusiv, rilor. Acumularea de cunoştinţe şi cultivarea aptitudinilor
şi tinerilor – ca o pătură socială distinctă a societăţii. În de orientare în viaţa socială, în mare parte tânărul le
mod special, tinerii şi-au adus aportul şi la dezvoltarea capătă în cadrul procesului de instruire. De aceea, este
ştiinţei şi practicii dreptului. Vom nominaliza doar foarte important ca în cadrul procesului de învăţământ
câteva personalităţi notorii (a căror listă poate fi mult profesorii să manifeste maximum de profesionalism şi
mai dimensională) din istoria ştiinţei dreptului, care, să fie exponenţi ai înrădăcinării valorilor în conştiinţa
tineri fiind, au realizat fapte remarcabile pentru evoluţia discipolilor lor.
domeniului juridic. Situaţia politică, economică, culturală şi de altă
Astfel, Hugo Grotius (1583-1645), filosof olan- natură în ţară. Formarea personalităţii unui tânăr jurist
dez, la vârsta de numai 11 ani este admis la Leyden nu depinde doar de cunoştinţele teoretice şi conceptu-
University, în cadrul căreia studiază dreptul şi deja la alizări ipotetice, ci este influenţată şi de conjunctura
vârsta de 15 ani (5 mai 1598) dobândeşte statutul de social-politică şi economică în care trăieşte.
doctor în drept. Ulterior, la vârsta de 21 ani (1604-1605) Mediul de comunicare. Este cunoscută expresia
scrie lucrarea Mare Liberum1 ce conţinea deja unele idei „Spune-mi cine este prietenul tău şi îţi voi spune cine
fundamentale de drept internaţional, care ulterior au fost eşti tu”. Mediul social în care se dezvoltă tânărul este
fundamentate şi în lucrarea sa De Jure Belli Ac Pacis. un factor determinant în ceea ce priveşte formarea inte-
De asemenea, germanul Friedrich Schelling (1775– reselor sale şi alegerea ocupaţiei.
1854), deja la vârsta de 17 ani (1792) dobândeşte titlul de Posibilităţile economice personale, precum şi
doctor în filosofie, teologie şi filologie clasică2 şi ulterior ale celor din jur. „Setea” de a-şi asigura un trai decent
scrie unele dintre principalele sale lucrări care reprezintă există în tendinţele fiecăruia. Orice tânăr este influenţat
germenii curentului „istoricismul filosofic”. psihologic şi educativ de factorul de comparativitate
O altă personalitate remarcabilă este românul economică. Prin urmare, diferenţa de stare materială
Constantin Stere, filosof şi profesor. Doar la vârsta de între membrii societăţii deseori influenţează modul de
19 ani (1884), fiind în clasa a VIII-a, este arestat pentru abordare a unor probleme şi, în acest sens, tinerii nu
„activitate revoluţionara”3, în cadrul căreia se lupta pen- reprezintă o excepţie.
tru valorile promovate şi astăzi de ştiinţa dreptului. Caracterul obiectiv şi subiectiv al informaţiei reda-
Acestea sunt doar câteva exemple care confirmă fapte de către mijloacele de informare în masă. În societatea
tul că tinerii, pe parcursul evoluţiei societăţii, şi-au adus contemporană mass-media tot mai mult îşi manifestă
contribuţia la dezvoltarea ştiinţei şi practicii dreptului. importanţa. Prin intermediul acesteia societatea este
În ceea ce priveşte etapa actuală, profesia de jurist familiarizată cu evenimentele din ţară şi din străinătate.
este tot mai mult solicitată în rândurile tineretului. În acest sens, o importanţă deosebită are caracterul
Această profesie familiarizează tânărul jurist cu regulile obiectiv şi subiectiv al informaţiei difuzate. Deseori,
de conduită din societate, cu un mod de gândire specific ea poate să nu corespundă realităţii sau să ocolească
şi, nu în ultimul rând, înzestrează personalitatea umană veridicitatea prin nedifuzare. Ca urmare, un tânăr jurist
cu o cultură juridică. trebuie să tindă să acumuleze cât mai multă informaţie,
La general vorbind, tinerii reprezintă o pătură socială ceea ce îi va permite să se orienteze obiectiv în fluxul
vulnerabilă, care poate fi uşor afectată de evenimentele provocărilor existente.
ce au loc în societate şi care, în dependenţă de diferite îm- Aspiraţiile şi tendinţele prospective ale tânărului
prejurări, afectează şi cultura lor juridică.Astfel, printre în exercitarea profesiei de jurist. Acest factor este unul
factorii care influenţează cultura juridică a tânărului jurist de ordin psihologic şi spiritual-emotiv. Din momentul
(aici se includ şi tinerii care se află la etapa de studiere a direcţionării sale profesionale prin alegerea profilului
dreptului) pot fi evidenţiaţi următorii (lista acestora poate respectiv (juridic), tânărul este înmagazinat cu anumite
196
scopuri şi tendinţe. Prin urmare, în dependenţă de aspira- precum şi alegerea unui domeniu concret de activitate.
ţiile prospective şi dorinţele de realizare a lor, tânărul îşi Pentru a evita astfel de probleme, tânărul jurist trebuie
fortifică o personalitate proprie la care doreşte să ajungă. să fie motivat şi îndemnat spre nişte idealuri. În acest
Acest factor este foarte important, dat fiind că psihologia sens, activitatea practică a tânărului este o motivaţie forte
omului este un element de bază al culturii sale. Totodată, pentru aspiraţiile sale profesionale.
subliniem că inexistenţa cărorva aspiraţii profesionale Urmând această idee, vom sublinia că activitatea
sau de altă natură de asemenea influenţează formarea practică, pe baze obşteşti, pe lângă careva instituţii de
culturii (sau a non-culturii) juridice a tânărului. stat este binevenită pentru un tânăr jurist. În calitate de
Nivelul de corupţie din societate, precum şi con- exemplu poate servi instituţia ajutorului netitular al pro-
fruntarea personală cu astfel de situaţii. Acest factor nu curorului.6 Această instituţie acordă posibilitate tinerilor
reprezintă doar un fenomen infracţional din societate, ci jurişti să se familiarizeze cu domeniul real de activitate
îşi lasă amprenta şi asupra unor relaţii care nu sunt legate a specialiştilor în domeniu, cu relaţiile organelor procu-
nemijlocit de dreptul penal. Astfel, fenomenul corupţiei raturii cu alte structuri de stat, cu modul de îndeplinire
influenţează diferit asupra tinerilor jurişti, ei fiind supuşi a actelor oficiale (întocmirea proiectelor de ordonanţe
de a fi afectaţi fie pozitiv (apariţia dorinţei de a lupta de refuz de începere a urmaririi penale, a proiectelor de
cu acest fenomen), fie negativ (apariţia dorinţei de a ordonanţe de începere a urmăririi penale, a demersurilor
respecta regulile ilegale de joc). adresate organelor statului etc.) şi al.
Prin urmare, vorbind despre cultura juridică, este În acest context, considerăm că ar fi foarte oportun
necesar de a face distincţie între două concepte, care sunt de a forma o structură de tineret pe lângă Baroul de
foarte apropiate, dar nu se identifică: om cult (în dome- Avocaţi al Republicii Moldova – veritabil centru de
niul dreptului) şi om civilizat (în domeniul dreptului). practică juridică. Prin urmare, formarea unei structuri de
Om cult în domeniul dreptului (şi aici nu se includ tineret, în cadrul căreia tinerii ar putea să ia cunoştinţă
numai specialiştii în domeniul) este acea persoană, inde modul de întocmire a actelor juridice, să lucreze
diferent de profesia ei, care cunoaşte cât mai temeinic asupra unor proiecte legislative (mai ales că, probabil,
şi exhaustiv varietatea elementelor ce configurează fiecare avocat întâlneşte în practică coliziuni şi lacune
structura culturii juridice (concepţii şi doctrine juridi- normative şi legislative), să facă studii de caz şi multe
ce, ştiinţele dreptului, jurisprudenţa, starea legalităţii, altele, ar fi foarte plauzibilă şi solicitată de către tinerii
reglementarea dreptului pozitiv etc.). Om civilizat este care îmbrăţişează profesia de jurist.
cel care, chiar dacă nu deţine volumul de cunoştinţe din Costituirea unor astfel de structuri, privită în aspect
domeniul dreptului ca cel pe care l-am numit om cult, general, nu ar însemna un beneficiu doar pentru tineret,
cunoaşte atât cât îi este necesar (cât îi trebuie) pentru a dar ar avea finalităţi constructive şi pentru sistemul
respecta legile ţării şi a fi, astfel, un bun cetăţean. Altfel domeniului juridic, deoarece tinerii care studiază drep-
spus, volumul cunoştinţelor de drept, oricât de mare ar tul sunt veritabili generatori de idei noi având viziuni
fi el, care face dintr-un individ un om cult juridiceşte, prospective, care pot contribui la buna funcţionare a
nu-i oferă acestuia automat şi statutul de om civilizat. diferitelor domenii ale dreptului.
Cunoştinţele juridice, oricât de întinse ar fi ele, sunt in- În concluzie menţionăm că tinerii jurişti sunt o pă-
suficiente dacă nu sunt susţinute de faptele de conduită tură socială ideologizată, a căror cultură juridică este
şi comportament conforme legii.4 influenţată de o multitudine de factori. Prin urmare, dacă
În lumina celor menţionate mai sus, vom sublinia tânărul jurist este înzestrat cu o anumită cultură juridică,
că un tânăr jurist trebuie să fie, în primul rând, civilizat aceasta trebuie să fie una civilizată. Cu ajutorul structu-
juridic şi numai apoi cult în domeniul dreptului, deoa- rilor competente, ea urmează a fi transpusă în practică,
rece în caz contrar poate apărea problema criminalităţii astfel ca să contribuie la dezvoltarea societăţii.
în rândurile tineretului, care este una stringentă în so-
cietatea noastră. Acest fapt poate fi confirmat de datele Note:
prezentate de MAI privind criminalitatea în rândurile
tinerilor pentru anul 2007. Astfel, din numărul total de 1
http://oregonstate.edu/instruct/phl302/philosophers/grotius.
infractori, 8201 de persoane fac parte din categoria de html
2
http://www.mythosandlogos.com/schelling.html
vârstă 16-29 ani, ceea ce constituie 53,6% din numărul 3
http://www.dreptonline.ro/personalitati/detaliu_personalitate.
total. Aceasta atestă nivelul general scăzut al culturii php?id_personalitate=8
juridice în rândurile tineretului.5 4
A se vedea: C.Stroe. Reflecţii filosofice asupra dreptului. –
În mod special, există şi o altă problemă ce vizează Bucureşti: Lumina Lex, 1998, p.314.
în exclusivitate tinerii jurişti, ea fiind de ordin spiritual-
5
A se vedea: Al.Cuzneţov, Vl.Palamarciuc. Unele aspecte
normative de reglementare a relaţiilor cu privire la tineret // Ziarul
psihologic. Astfel, studiind dreptul în aulele studenţeşti, „Dreptul”, 16 mai 2008, Anul VII, nr.18(228), p.5.
mulţi tineri se află într-o stare de incertitudine şi decepţie 6
Regulamentul cu privire la ajutorul netitular al procurorului, apro-
în ce priveşte posibilitatea practicării profesiei de jurist, bat prin Ordinul Procurorului General nr.125/6 din 29 aprilie 2005.
197
Основные направления реформирования

уголовно-исполнительной системы России
Виталий Крачун,
кандидат юридических наук
(Владимирский юридический институт ФСИН России)
H асовета
заседании президиума Государственного
Российской Федерации, состоявшемся
усиленным наблюдением) осужденные содержатся
без охраны, но под надзором администрации.
11 февраля 2009 г. Президент Российской Феде- Предполагается, что в колониях-поселениях
рации Дмитрий Медведев обозначил основные будут отбывать наказание лица, совершившие пре-
цели реализации реформирования уголовно- ступления по неосторожности и ранее не отбывав-
исполнительной системы, которые заключаются шие наказание в виде лишения свободы за тяжкие
в следующем: достижение необходимого уровня и особо тяжкие преступления, а также лица, совер-
гуманизма в системе исполнения наказаний, шившие умышленные преступления небольшой и
улучшения условий содержания лиц, которые там средней тяжести и ранее не отбывавшие наказания
содержатся, и приведение всей системы уголовно- в местах лишения свободы.
исполнительной и нормативной базы этой системы В колониях-поселениях с усиленным наблюде-
в соответствие с международными стандартами. нием отбывать наказание будут лица, совершившие
Кроме того, необходимы и эффективные меры со- преступления по неосторожности, а также лица,
циальной реабилитации для лиц, которые отбыли совершившие преступления небольшой и средней
наказание. Достижение этих целей предполагается тяжести и ранее осуждавшиеся к наказаниям, не
за счет: связанным с лишением свободы, за умышленные
– декриминализации определенной части преступления. Кроме того, в колониях-поселениях с
уголовно-наказуемых деяний, не представляющих усиленным наблюдением могут отбывать наказание
значительной общественной опасности и перевода лица, впервые осужденные к лишению свободы за
их в категорию административных проступков; совершение тяжких преступлений, а также впервые
– расширения сферы применения и введения осужденные к лишению свободы за совершение
новых видов наказаний, не связанных с изоляцией особо тяжких преступлений на срок не более ше-
от общества; к примеру, предполагается дополнить сти лет, по отбытию не менее трети назначенного
ст.44 УК РФ новым видом уголовного наказания – наказания.
«принудительные работы в местах, определяемых В воспитательных колониях планируется отбы-
органами исполнения наказания», то есть то что в вание наказания несовершеннолетними осужден-
прежние времена называлось «химией»; ными к лишению свободы, а также осужденными,
– реформы существующей системы исправи- оставленными в воспитательных колониях до до-
тельных учреждений и следственных изоляторов. стижения ими 19 лет с соблюдением соответствую-
Планируется создание следующих видов исправи- щих условий охраны и надзора.
тельных учреждений: В лечебных исправительных учреждениях и
1) исправительные учреждения открытого лечебно-профилактических учреждениях, соот-
типа – колонии-поселения и колонии-поселения ветственно, больные открытой формой туберкулеза,
с усиленным наблюдением; алкоголизмом и наркоманией.
2) исправительные учреждения закрытого типа – В тюрьмах общего режима категории «А» отбы-
воспитательные колонии для несовершеннолетних; вают наказание мужчины, впервые осужденные к
лечебные исправительные колонии; лечебно- лишению свободы за совершение тяжких или особо
профилактические учреждения; исправительные тяжких преступлений.
учреждения для женщин, впервые осуждаемых к В тюрьмах общего режима категории «Б» от-
лишению свободы; тюрьмы для женщин, ранее бывают наказание мужчины, осужденные за пре-
осуждавшихся к лишению свободы; тюрьмы обще- ступления небольшой и средней тяжести, ранее
го режима трех категорий для мужчин; тюрьмы осуждавшиеся к лишению свободы за преступления
строгого режима; тюрьмы особого режима небольшой или средней тяжести, а также совершив-
В исправительных учреждениях открытого шие преступления небольшой или средней тяжести
типа (колонии-поселения и колонии-поселения с в колониях-поселениях.
198
В тюрьмах общего режима категории «В» отбы- Эффективность реформирования уголовно-

вают наказание мужчины, осужденные за соверше- исполнительной системы во многом зависит от
ние тяжких или особо тяжких преступлений, ранее нормативных правовых актов, регламентирующих
отбывавшие наказание в виде лишения свободы, а социальную адаптацию лиц, отбывших уголовное
также осужденные за преступления небольшой или наказание, и установление за ними мер постпе-
средней тяжести, ранее отбывавшие наказание в нитенциарного контроля специализированным
виде лишения свободы за тяжкие или особо тяжкие государственным органом. Одним из проблемных
преступления. вопросов остается отсутствие механизма контроля
В тюрьмах строгого режима отбывают наказание за лицами, освобожденными досрочно от отбыва-
мужчины, ранее не менее двух раз отбывавшие ния лишения свободы. В связи с этим актуальной
наказание в виде лишения свободы за совершение задачей является дальнейшее развитие системы
умышленных преступлений, и вновь осужденные уголовно-исполнительных инспекций с их после-
за совершение тяжких или особо тяжких престу- дующим преобразованием в службы пробации,
плений. исполняющие наказания, альтернативные лишению
В тюрьмах особого режима отбывают наказание свободы, и осуществляющие пред- или постпени-
мужчины, отбывающие пожизненное заключение, а тенциарный контроль (контроль за условно осуж-
также совершившие тяжкое или особо тяжкое пре- денными, условно-досрочно освобожденными и
ступление в период отбывания лишения свободы административный надзор).
в тюрьме. В целях своевременного решения вопросов
Рассматривая вопрос о следственных изо- трудового и бытового устройства и успешной ресо-
ляторах, которые не являются исправительными циализации лиц, освободившихся из мест лишения
учреждениями, но выполняют функции таких свободы, предупреждения рецидивной преступно-
учреждений в отношении определенной категории сти, совершенствования системы государственной
осужденных и входят в уголовно-исполнительную поддержки лиц данной категории целесообразно
систему, необходимо проработать возможность совместно с заинтересованными органами испол-
создания двух видов таких учреждений с различ- нительной власти субъектов Российской Федерации
ным уровнем обеспечения изоляции и охраны для разработать предложения о порядке и механизмах
подозреваемых и обвиняемых в совершении пре- ресоциализации лиц, отбывших наказание в виде
ступлений различного характера и степени обще- лишения свободы, предусматривающие возмож-
ственной опасности. ность оказания им социальной, медицинской и иной
Разрабатывая меры социальной реабилитации помощи, а также содействия в трудоустройстве.
для лиц, отбывших уголовное наказание, необ- Серьёзный вопрос, который требует государ-
ходимо учитывать в первую очередь имеющийся ственного подхода и мер поддержки – анализ
зарубежный опыт применения к заключенным существующей производственной деятельности
мер поощрения, направленных на поддержание учреждений уголовно-исполнительной системы.
социально полезных связей и постпенитенциарную Её нужно оптимизировать, в том числе с учётом
адаптацию. Предполагается ввести дополнитель- потребностей в новых рабочих местах, совершен-
ную поощрительную норму в виде предоставления ствовании форм и методов трудоиспользования
увольнения в пределах населенного пункта, где осужденных в условиях создания тюрем различных
дислоцируется исправительное учреждение, на вы- видов режима, прогнозирования экономических
ходные и праздничные дни осужденным к лишению последствий производственно-хозяйственного сек-
свободы, содержащимся в колониях-поселениях тора УИС с учетом создания новых видов тюрем
обоих видов и в тюрьмах общего режима. и колоний-поселений. Вовлечение осужденных в
Также следует учитывать, что трансформация общественно-полезный труд потребует совершен-
уголовно-исполнительной системы повлечет из- ствования законодательства в целях создания про-
менение содержания и направленности исправи- думанных организационно-правовых механизмов,
тельного процесса и средств его обеспечения в позволяющих исправительным учреждениям кон-
сторону придания большей значимости институтам курировать с другими товаропризводителями, не
социально-психологической реабилитации, что участвовать в аукционах на заведомо невыгодных
приведет к возрастанию роли соответствующих условиях.
служб в организационно-штатной структуре ис- Не секрет, что условия работы в учреждениях
правительных учреждений. уголовно-исполнительной системы очень тяжёлые,
199
очень сложные, и, мягко говоря, эта служба не ного опыта деятельности пенитенциарных систем,
всегда привлекательна. В связи с этим, необходимо проработки и анализа проблем УИС, прогнозирова-
решить вопрос совершенствования системы оплаты ния криминологических, социально-экономических
труда, социальной защиты и профессиональной и иных последствий вносимых предложений, их
подготовки кадров уголовно-исполнительной си- грамотного юридически-технического оформления,
стемы. выработки и внедрения в практику современных
Перепрофилирование исправительных учреж- методов и форм работы с осужденными.
дений, следственных изоляторов, перестройка Таким образом, в результате реформирования
уголовно-исполнительной политики потребует ка- уголовно-исполнительной системы России должны
дрового обеспечения, подготовки персонала к рабо- быть решены основные задачи:
те в новых условиях во вновь создаваемых тюрьмах 1) расширение сферы применения уголовно-
и колониях-поселениях, обеспечения социально- правовых мер, не связанных с лишением свобо-
правовой защиты персонала учреждений. ды;
В этой связи стоят задачи разработки научно 2) снижение численности осужденных, содер-
обоснованных нормативов штатной численности жащихся в местах лишения свободы, позволит
учреждений и органов УИС; изменения структуры исправительным учреждениям сосредоточиться
обучения сотрудников УИС в плане расширения на решении социальных задач в работе с осужден-
возможностей для организации обучения персо- ными;
нала реорганизуемых учреждений по программам 3) создание системы стимулов правопослушного
дополнительного профессионального образова- поведения осужденных – с одной стороны, и мер
ния – профессиональной переподготовки и по- взыскания – с другой;
вышения квалификации; специализации учебных 4) выработка и апробирование системы новых
заведений; обеспечения повышения социального исправительных технологий работы с осужден-
статуса сотрудников УИС. ными;
Реформирование УИС необходимо осущест- 5) повышение материального обеспечения пер-
влять на основе анализа отечественного и зарубеж- сонала УИС, его социально-правовой защиты.
200
Сравнительный анализ порядка исполнения

наказания в виде лишения свободы в России и
других государствах постсоветского
пространства
Наталия Нарышкина,
кандидат юридических наук, старший преподаватель
(Владимирский юридический институт ФСИН России)
C распадом СССР суверенные государства, ранее

входившие в его состав, создали национальное
блики 22 июня 1993 г.ода, структурно достаточно
сильно отличается от УИК РФ.
законодательство, регулирующее сферу назначения В-третьих, констатируем сходство в регулирова-
и исполнения уголовных наказаний. Нами было нии порядка исполнения и отбывания уголовного
проанализировано уголовно-исполнительное за- наказания в виде лишения свободы в России и иных
конодательство Российской Федерации, Украины, рассматриваемых государствах постсоветского про-
Белоруссии, Молдовы, Эстонии, Азербайджана, странства, за исключением Эстонии:
Узбекистана, Таджикистана, Казахстана и Кирги- Цели уголовно-исполнительного законода-
зии1 в области исполнения уголовного наказания в тельства в подавляющем большинстве определяют-
виде лишения свободы. ся как исправление осужденных и предупреждение
Во-первых, отметим, что во всех перечисленных совершения новых преступлений как осужденны-
выше странах, за исключением Эстонии, Таджики- ми, так и иными лицами (ст.1 УИК РФ, ст.1 УИК
стана и Азербайджана, нормативный правовой акт, Украины, ст.3 Кодекса Таджикистана, ст.1 УИК
регламентирующий порядок исполнения и отбыва- Молдовы (предупреждение совершения престу-
ния уголовных наказаний и реализации иных мер плений), ст.2 УИК Киргизии, ст.2 УИК Казахстана,
уголовно-правового характера, именуется Уголовно- ст.2 Кодекса Азербайджанской Республики). Также
исполнительным кодексом (далее – УИК). добавляются цели: восстановление социальной
В Эстонии действует Закон Эстонии об исполне- справедливости (ст.2 УИК Казахстана), ресоциа-
нии наказаний, связанных с изоляцией от общества лизация осужденных (ст.1 УИК Украины).
(далее – Закон Эстонии), принятый 14 июня 2000 В ст.2 УИК Узбекистана исправление осужден-
г. и вступивший в силу 1 декабря 2000 г.; в Таджи- ных и предупреждение совершения преступлений
кистане – Кодекс исполнения уголовных наказаний относятся к задачам уголовно-исполнительного
Республики Таджикистан (далее – Кодекс Таджики- законодательства. Согласно ст.6 Закона Эстонии,
стана) от 6 августа 2001 г.; в Азербайджане – Кодекс целями исполнения наказания в виде лишения
Азербайджанской Республики об исполнении на- свободы являются формирование у заключенного
казаний (далее – Кодекс Азербайджанской респу- законопослушного поведения и охрана правопо-
блики), утвержденный Законом Азербайджанской рядка.
Республики от 14 июля 2000 г. К основным средствам исправления осужден-
Во-вторых, следует отметить большое сходство ных к лишению свободы во всех рассматриваемых
архитектоники УИК Российской Федерации и УИК странах, за исключением Эстонии, относятся
Республики Беларусь, Украины, Казахстана, Киргиз- установленный порядок исполнения и отбывания
стана, Узбекистана, Кодекса Таджикистана, Кодекса наказания (режим), общественно-полезный труд,
Азербайджанской Республики. Это объясняется воспитательная работа, получение общего образо-
тем, что УИК РФ был принят раньше, чем в иных вания, профессиональная подготовка и обществен-
вышеназванных странах, соответственно 18 декабря ное воздействие (ст.9 УИК РФ, ст.8 УИК Киргизии,
1996 г., и вступил в силу с 1 июля 1997 года. За- ст.7 УИК Казахстана, ст.7 УИК Белоруссии, ст.8
конодатели других государств имели возможность Кодекса Азербайджанской Республики). Наблюда-
заимствовать структуру и положения российского ется лишь небольшое различие в формулировках
уголовно-исполнительного законодательства. Дан- средств исправления осужденных: «общеобразо-
ное наблюдение подтверждается тем фактом, что вательное и профессиональное обучение» (ст.7
УИК Молдовы, подписанный Президентом Респу- УИК Узбекистана, ст.6 УИК Украины), «социально-
201
воспитательная работа», «общеобразовательное видов режима можно предположить, что речь идет
и профессионально-техническое обучен ие» и об учреждениях типа колонии. В свою очередь,
«общественное влияние» (ст.6 УИК Украины), оперирует другой терминологией Уголовный ко-
«получение всеобщего образования» (ст.14 Кодекса декс Азербайджанской Республики (далее – УК),
Таджикистана), профессиональное обучение» (ст.7 указывая «уголовно-исполнительные учреждения»,
УИК Молдовы). подразделяющиеся на колонии-поселения, исправи-
Учреждения, исполняющие уголовное на- тельные колонии общего, строгого и особого видов
казание в виде лишения свободы, в разных госу- режима (п.55.1 ст.55, ст.56 УК). Причем, в тексте
дарствах постсоветского пространства именуются ст.56, регулирующей назначение осужденным к
по-разному: исправительные учреждения (ст.74 лишению свободы вида учреждения, термины «ко-
УИК РФ, ст.71 Кодекса Таджикистана, ст.45–46 лония», «исправительная колония» (п.55.1 ст.55 УК)
заменяются на понятие «уголовно-исполнительное
УИК Киргизии, ст.14, 68 УИК Казахстана, ст.63–64
учреждение». Таким образом, наблюдается сильное
УИК Белоруссии), уголовно-исполнительные
различие формулировок в уголовном и уголовно-
учреждения закрытого типа (ст.11 УИК Украины),
исполнительном законодательстве Азербайджана.
учреждения по исполнению наказания (ст.45 УИК
Помимо колоний, в систему учреждений, ис-
Узбекистана), пенитенциарные учреждения (ст.18 полняющих наказание в виде лишения свободы,
УИК Молдовы), пенитенциарные учреждения – входят: тюрьмы (кроме Украины); воспитатель-
учреждения отбывания наказания (ст.15, 66 Кодекса ные колонии, которые в Узбекистане (ст.50–51
Азербайджанской Республики). УИК) и в Киргизии (ст.46 УИК) подразделяются
Основными учреждениями, исполняющими на колонии общего и усиленного видов режима,
наказание в виде лишения свободы, являются коло- а в Азербайджане именуются «воспитательные
нии. В России и в Казахстане – это исправительные учреждения общего и усиленного видов режима»
колонии общего, строгого, особого видов режима, (ст.66 Кодекса Азербайджанской Республики), след-
колонии-поселения (ст.16, 74 УИК РФ, ст.69 УИК ственные изоляторы, лечебные исправительные
Казахстана). В Украине – исправительные колонии (лечебно-исправительные, лечебные) учреждения,
минимального, среднего и максимального уровней закрепленные в нормах уголовно-исполнительного
безопасности. Исправительные колонии минималь- законодательства Российской Федерации, Таджики-
ного уровня безопасности делятся на колонии ми- стана, Белоруссии, Азербайджана.
нимального уровня безопасности с облегченными В Эстонии исполнение наказания в виде лише-
условиями содержания и колонии минимального ния свободы организуется исключительно в тюрь-
уровня безопасности с общими условиями содер- мах закрытого или открытого типа (ст.6 Закона).
жания (ст.11, 18 УИК). В Узбекистане – колонии по В уголовно-исполнительном законодательстве
исполнению наказания, которые подразделяются государств постсоветского пространства закрепле-
на колонии-поселения, колонии общего, строгого, ны критерии раздельного содержания различных
особого режимов (ст.45 УИК). В Таджикистане и в категорий осужденных к лишению свободы. Ана-
Белоруссии – исправительные колонии, подразде- лиз соответствующих норм свидетельствует, что
ляющиеся на колонии-поселения, колонии общего, критерии раздельного содержания осужденных в
Украине (ст.92 УИК), Узбекистане (ст.58 УИК),
усиленного, строгого, особого видов режима (ст.71
Таджикистане (ст.78 Кодекса), Молдавии (ст.66
Кодекса, ст.64 УИК Белоруссии). В Молдове – испра-
УИК), Киргизии (ст.52 УИК), Казахстане (ст.75
вительные колонии, делящиеся на колонии общего
УИК), Белоруссии (ст.71 УИК), Азербайджане
и строгого режимов, колонии-поселения. При не-
(ст.72 Кодекса Азербайджанской Республики) в
обходимости могут создаваться также специальные целом соответствуют требованиям ст.80 УИК РФ,
колонии для содержания в условиях строгой изо- за небольшими исключениями. В частности, только
ляции особо опасных рецидивистов (ст.62 УИК). В в российском уголовно-исполнительном законо-
Киргизии – колонии-поселения и исправительные дательстве указана категория осужденных при
колонии общего, усиленного, строгого, особого опасном рецидиве преступлений, в УИК Украины
видов режима (ст.46 УИК). В Азербайджане – это закреплено, что отдельно содержатся мужчины,
учреждения отбывания наказания – поселения, впервые осужденные к лишению свободы за пре-
общего, строгого, особого видов режима (ст.66 ступления, совершенные по неосторожности, в
Кодекса Азербайджанской Республики). Термин УИК Узбекистана – осужденные иностранные
«колония» не закреплен, но по смыслу указанных граждане и лица без гражданства.
202
В уголовно-исполнительном законодатель- 4. Большие сходства можно отметить при ана-

стве рассматриваемых стран в отдельных главах лизе видов учреждений, исполняющих уголовное
также уделяется внимание правовому положению наказание в виде лишения свободы. За исклю-
осужденных, их материально-бытовому обеспече- чением эстонского законодательства, предусма-
нию, особенностям применения к ним различных тривающего в качестве таковых исключительно
средств исправления, специфике отбывания нака- тюрьмы, в остальных государствах основу системы
зания в различных видах пенитенциарных учреж- пенитенциарных учреждений составляют колонии.
дений и в разных условиях. И в данном аспекте во всех государствах, кроме
Изложенное выше позволяет сделать ряд вы- Украины, прослеживается влияние советского
водов. исправительно-трудового законодательства, по-
1. В подавляющем большинстве рассматри- скольку в некоторых странах продолжают суще-
ваемых государств постсоветского пространства ствовать колонии усиленного режима, а в других –
прослеживается большое сходство в названии функционируют воспитательные колонии общего
и архитектонике нормативных правовых актов, и усиленного режимов.
регулирующих порядок исполнения и отбывания В соответствии с Законом СССР от 11 июля
уголовного наказания в виде лишения свободы. На 1969 г. «Об утверждении Основ исправительно-
наш взгляд, большая заслуга в этом российского трудового законодательства Союза ССР и союзных
уголовно-исполнительного законодательства. республик» 2, исправительно-трудовая система
2. Цели исполнения наказания в виде лишения включала: исправительно-трудовые колонии обще-
свободы в большинстве случаев – это исправление го, усиленного, строгого, особого видов режима,
осужденных и общая и частная превенция. Сред- тюрьмы, воспитательно-трудовые колонии общего
ства исправления также идентичны, за исключени- и усиленного видов режима.
ем небольшого различия в формулировках. Однако 5. В области регулирования условий отбыва-
в уголовно-исполнительном законодательстве ния наказания осужденных, лишенных свободы,
Украины отмечаем большую социальную ориен- уже прослеживаются более значительные разли-
тированность, что прослеживается в закреплении чия уголовно-исполнительного законодательства
цели ресоциализации осужденных и такого сред- рассматриваемых государств постсоветского
ства исправления как социально-воспитательная пространства исходя из разных социальных и
работа. экономических условий и возможностей, особен-
3. Различия национального законодательства ностей национального менталитета, политической
рассматриваемых государств прослеживаются в ориентированности государства и т.д.
определении названий учреждений, исполняющих
уголовное наказание в виде лишения свободы, хотя
в большинстве стран, в том числе и в Российской
Федерации, используется термин «исправительное
Литература:
учреждение». Достаточно сильное расхождение в
терминологии учреждений, исполняющих лишение 1
Нормативные правовые акты содержатся на сайте
свободы, встречается в уголовном и уголовно- «Донецкий мемориал» // рrison.memo.ru.
исполнительном законодательстве Азербайджан- 2
Ведомости Верховного Совета СССР, 1969, №29,
ской Республики. с.247.
203
Гарантии охраны и гигиены труда Как элементы

снижения уровня коррумпированности
работодателей
Наталия Емельянова,
магистр права, соискатель НИГП АН РМ
Екатерина Разнован,
студентка юридического факультета Европейского университета Молдовы
Инна Кигуля,
студентка юридического факультета Европейского университета Молдовы
C нижению уровня коррумпированности рабо-

тодателей способствуют нормы, регламенти-
требований Закона о нормативных актах Прави-
тельства и других органов центрального и местного
рующие охрану и гигиену труда и ответственность публичного управления.
за нарушение этих норм. В соответствии с частью (1) ст.196 ТК РМ, в
Под охраной труда в широком смысле при- случае повреждения здоровья или смерти работни-
нято понимать «систему сохранения жизни ка вследствие несчастного случая на производстве
и здоровья работников в процессе трудовой или профессионального заболевания работнику
деятельности, включающую в себя правовые, возмещается упущенный заработок (доход), а также
социально-экономические, организационно- связанные с повреждением здоровья дополнитель-
технические, санитарно-гигиенические, лечебно- ные расходы на медицинскую, социальную и про-
профилактические, реабилитационные и иные фессиональную реабилитацию или семье умершего
мероприятия».1 возмещаются соответствующие расходы в связи со
Под охраной труда в узком смысле понимается смертью работника.
«совокупность правовых норм, призванных обе- В соответствии с частью (2) ст.196 ТК РМ,
спечить нормальные условия труда, безопасные размер и условия предоставления гарантий и
для жизни и здоровья работников в процессе их компенсаций, предусмотренных частью (1) ст.196
трудовой деятельности».2 ТК РМ, устанавливаются действующим законода-
Основные направления государственной полити- тельством.
ки в области охраны труда установлены частью (1) Возмещение причиненного работнику ущерба
ст.222 Трудового кодекса (ТК) Республики Молдова предусмотрено ст.327-329 ТК РМ, а также законом
№154-XV от 28.03.2003 года. Республики Молдова «О страховании от несчаст-
Принятие и применение нормативных актов ных случаев на производстве и профессиональных
об охране труда является одним из основных на- заболеваний» №756-XIV от 24.12.1999 года, поста-
правлений государственной политики в области новлением Правительства Республики Молдова «Об
охраны труда. утверждении Положения о выплате предприятиями,
Особое место в системе нормативных актов, организациями и учреждениями единовременного
регламентирующих охрану и гигиену труда, за- пособия в связи с утратой трудоспособности или
нимают законы и постановления Правительства смерти работника вследствие несчастного случая
Республики Молдова. на производстве или профессионального заболе-
Охрана труда регламентируется ст.222-244 ТК вания», №513 от 11.08.1993 года.
РМ, а охрана труда женщин и несовершеннолетних Кроме этого, при причинении ущерба в результа-
– ст.248-256 ТК РМ. те несчастного случая на производстве или профес-
Обязанности по обеспечению охраны труда сионального заболевания следует применить нормы
возложены на работодателя. Гражданского кодекса (ГК) Республики Молдова
Согласно ст.224 ТК РМ, нормы охраны труда №1107-XV от 06.06.2002 года об ответственности
и нормы гигиены труда, обязательные для пред- за причинение вреда (п.6 постановления Пленума
приятий, издаются соответственно Министерством Высшей судебной палаты Республики Молдова
экономики и торговли и Министерством здра- «О практике применения судебными инстанциями
воохранения после консультаций с патронатами законодательства об обязанности стороны индиви-
и профессиональными союзами с соблюдением дуального трудового договора возместить ущерб,
204
причиненный ею другой стороне договора», №11 от e) пособие в связи с временным переводом на

3 октября 2005 года.3 другую работу;
Следует также учитывать постановление Плену- f) пособие по инвалидности;
ма Высшей судебной палаты Республики Молдова g) пособие по случаю смерти.
«О практике применения судами материального за- Услуги по профессиональной реабилитации
конодательства о взыскании ущерба, причиненного предоставляются в соответствии со ст.13 этого же
в результате причинения телесных повреждений Закона.
или иного вреда здоровью или смерти», №6 от Услуги по профессиональной реабилитации
4.07.2005 года. предоставляются страховщиком по заявлению за-
Согласно п.с) части (1) ст.9 ТК РМ, работник страхованного лица в случае, если это лицо, хотя и
имеет право на рабочее место, соответствующее не потеряло полностью трудоспособность, не может
условиям, предусмотренным государственными далее осуществлять деятельность по своей квалифи-
стандартами организации, охраны и гигиены труда, кации из-за несчастного случая на производстве или
коллективным трудовым договором и коллективны- профессионального заболевания.
ми соглашениями. Страховщик оплачивает следующие расходы по
Это право обеспечивается нормами, устанав- профессиональной реабилитации:
ливающими ответственность за нарушение этого a) стоимость курсов по восстановлению квали-
права. фикации или переквалификации;
Так, согласно п.n) части (1) ст.9 ТК РМ, работник b) выплата пособия в период обучения на курсах
имеет право на возмещение причиненного ему в свя- по восстановлению квалификации или переквали-
зи с исполнением трудовых обязанностей материаль- фикации.
ного и морального ущерба в порядке, установленном Пособие предоставляется ежемесячно в пери-
Трудовым кодексом Республики Модова и иными од обучения на курсах по восстановлению ква-
нормативными актами. лификации или переквалификации и составляет
Одним из основных принципов регулирования 70 процентов от застрахованной заработной платы
трудовых отношений и иных, непостредственно застрахованного лица за месяц, предшествовавший
связанных с ними отношений, является установ- месяцу, в котором произошел несчастный случай на
ленный п.k) ст.5 ТК РМ принцип обязательности производстве или установлено профессиональное
полного возмещения работодателем материального заболевание.
и морального ущерба, причиненного работнику в Пособие предоставляется только в том случае,
связи с исполнением им трудовых обязанностей. если застрахованное лицо в период обучения на
В изъятие из этого принципа, материальный курсах по восстановлению квалификации или пере-
ущерб, причиненный работнику вследствие не- квалификации не получает пособия по временной
счастного случая на производстве или профес- нетрудоспособности или пенсии по инвалидности,
сионального заболевания, частично возмещается назначенных в соответствии с законодательством.
Национальной кассой социального страхования Пособие предоставляется только при условии
из Фонда страхования от несчастных случаев на соблюдения застрахованным лицом требований
производстве или профессиональных заболеваний страховщика относительно:
в соответствии с Законом Республики Молдова a) учреждения, где следует пройти обучение на
«О страховании от несчастных случаев на про- курсах по восстановлению квалификации или пере-
изводстве и профессиональных заболеваний», квалификации;
№ 756-XIV от 24.12.1999 года. b) программы обучения.4
В соответствии с частью (21) ст.9 этого Закона, Пособие по временному переводу на другую
работники, пострадавшие от несчастного случая на работу назначается в соответствии со ст.15 Закона
производстве или профессионального заболевания, Республики Молдова «О страховании от несчастных
имеют право на следующие страховые услуги и случаев на производстве и профессиональных за-
пособия: болеваний», №756-XIV от 24.12.1999 года.
a) услуги по медицинской реабилитации; Право на пособие в связи с временным перево-
b) услуги по восстановлению трудоспособно- дом на другую работу имеют застрахованные лица
сти; в случае, если они, будучи переведены на другую
c) услуги по профессиональной реабилитации; работу из-за несчастного случая на производстве
d) пособие по временной нетрудоспособности; или профессионального заболевания, имеют за-
205
страхованную заработную плату меньшую, чем их несчастным случаем на производстве и профессио-

средняя застрахованная заработная плата за послед- нальным заболеванием.
ние 6 месяцев, предшествовавших месяцу, в котором Согласно части (1) ст.1418 ГК РМ, в случае уве-
произошел несчастный случай или установлено чья или иного повреждения здоровья причинитель
профессиональное заболевание. вреда обязан возместить потерпевшему заработок
Размер пособия в связи с временным переводом (доходы), упущенный им в результате утраты или
на другую работу составляет разницу между средней снижения трудоспособности, а также расходы, выз-
застрахованной заработной платой застрахованного ванные повреждением здоровья (на лечение, допол-
лица за последние 6 месяцев, предшествовавших нительное питание, протезирование, посторонний
месяцу, в котором произошел несчастный случай уход, приобретение специальных транспортных
или установлено профессиональное заболевание, средств, подготовку к другой профессии и др.).
и месячной застрахованной заработной платой за- Согласно части (3) ст.1418 ГК РМ, при определе-
страхованного лица на новой работе. нии заработка (доходов), упущенного потерпевшим,
Пособие в связи с временным переводом на не учитываются пенсия по инвалидности, назна-
другую работу назначается застрахованному лицу ченная потерпевшему в связи с увечьем или иным
на основании подтверждающих такой перевод до- повреждением здоровья, а также другие пособия и
кументов на срок не более 90 дней. выплаты, произведенные по линии государственного
Пособие по инвалидности назначается в со- социального страхования.
ответствии со ст.16 Закона Республики Молдова Следовательно, часть материального ущерба
«О страховании от несчастных случаев на производ- в пределах установленных Законом Республики
стве и профессиональных заболеваний», №756-XIV Молдова «О страховании от несчастных случаев на
от 24.12.1999 года. производстве и профессиональных заболеваний»
Застрахованные лица, потерявшие трудоспособ- возмещает Национальная касса социального стра-
ность полностью или как минимум на 25 процентов хования.5
вследствие несчастного случая на производстве или Невозмещенная Национальной кассой соци-
профессионального заболевания, имеют право на по- ального страхования часть материального ущерба,
собие по инвалидности, выплачиваемое ежемесячно причиненная несчастным случаем на производстве
в течение всего периода, в котором они имеют право и профессиональным заболеванием, а также мораль-
на пенсию по инвалидности из системы государ- ный ущерб должны быть возмещены работнику на
ственного социального страхования. основании п.k) ст.5, п.n) части (1) ст.9, п.p) части (2)
Размер пособия по инвалидности определяется ст.10, ст.327-329 ТК РМ и ст.1418 ГК РМ.6
в зависимости от группы инвалидности застрахо-
ванного лица, установленной в соответствии с за-
конодательством.
Размер пособия по инвалидности застрахованно- Литература:
му лицу, имеющему I или II группу инвалидности,
определяется как разница между 2/3 среднемесячной 1
Ю.Н. Коршунов и др. Комментарий к Трудовому кодексу
застрахованной заработной платы застрахованного Российской Федерации. – Москва, 2004, с.582.
2
Б.И. Сосна, Н.А. Горелко. Трудовое право Республики
лица за последние 6 месяцев, предшествовавших Молдова: Научно-практическое пособие (с комментариями
месяцу, в котором произошел несчастный случай отдельных норм КЗоТа РМ). – Кишинев, 2001, с.153-154.
на производстве или было установлено профессио-
3
Бюллетень Высшей судебной палаты Республики Мол-
дова, 2006, №2.
нальное заболевание, и размером пенсии по инвалид- 4
Официальный монитор Республики Молдова, 2000, №1-
ности, выплачиваемой ему через государственную 33.
систему социального страхования. 5
См.: Б.И. Сосна, Н.А. Горелко. Возмещение материаль-
ного и морального ущерба: Справочное практическое посо-
Как видно из содержания вышеупомянутого За- бие. – Кишинев, 2002, с.17.
кона, Национальная касса социального страхования 6
См.: Б.И. Сосна, Т.Фортуна, И. Присэкару. Правовое ре-
лишь частично возмещает материальный ущерб и не гулирование охраны труда в свете нового трудового законо-
обязана возмещать моральный ущерб, причиненный дательства // Бизнес-право, 2005, №1, с.41-42.
206
Unele aspecte referitoare la delimitarea

şi calificarea prin concurs a infracţiunii de
corupere pasivă cu alte infracţiuni
Ion Ţurcanu,
judecător
P roblema delimitării infracţiunilor adiacente se

referă la una dintre cele mai complicate şi, conco-
Totodată, din punct de vedere practic, delimitarea
acestor infracţiuni este dificilă, deoarece multe elemen-
mitent, insuficient cercetate în teoria dreptului penal. te constitutive ale acestor infracţiuni coincid. Ambele
Un număr impunător de greşeli comise la aplicarea dispun de acelaşi obiect de gen, se comit cu intenţie
normelor penale de către instanţele judecătoreşti directă, fiind comise de către un subiect.
se referă anume la calificarea incorectă a faptelor Totodată, aceste infracţiuni se deosebesc prin faptul
prejudiciabile. Dificultăţile se explică prin faptul că că:
o infracţiune concretă întotdeauna are un şir de ele- a) pentru abuzul de putere sau abuzul de serviciu
mente şi semne comune cu alte infracţiuni. Precum este obligatorie prezenţa interesului material sau a altor
menţionează V. Kudreavţev1, pentru a califica corect interese personale, dar, aşa am constat anterior, pentru
o infracţiune, este necesar de a stabili corect liniile infracţiunea de corupere pasivă acest interes este unul
de delimitare între această infracţiune şi infracţiunile alternativ;
adiacente. Stabilind semnele caracteristice ale faptei, b) infracţiunea de abuz de putere sau abuz de ser-
care îi sunt proprii, treptat adâncind analiza normei viciu se consideră consumată din momentul când au
de drept şi a circumstanţelor faptice ale cazului, noi survenit daunele în proporţii considerabile aduse inte-
ajungen la unicul cumul de semne, care caracteri- selor publice sau drepturilor şi intereselor ocrotite de
zează această infracţiune şi care o deosebeşte de alte lege ale persoanelor fizice sau juridice, adică constituie
infracţiuni. o infracţiune cu componenţă materială, pe când infrac-
În literatura de specialitate s-a acordat nu puţină ţiunea de corupere pasivă se consideră consumată din
atenţie delimitării infracţiunii de corupere pasivă de alte momentul pretinderii, primirii sau acceptării bunurilor
infracţiuni adiacente.2 Considerăm oportun şi necesar sau avantajelor necuvenite, astfel fiind o componenţă
de a face referiri la delimitarea infracţiunii analizate de formală de infracţiune.
corupere pasivă de infracţiunile de abuz de serviciu, Din punct de vedere practic, deosebirea constă în
trafic de influenţă, diferite forme ale sustragerilor etc. faptul că, în cazul abuzului de serviciu, persoana cu
Referitor la delimitarea ifracţiunii de corupere funcţie de răspundere foloseşte situaţia de serviciu, dar
pasivă de infracţiunea de abuz de putere sau abuz de la corupere pasivă – obligaţiile de serviciu. Revenind la
serviciu, în primul rând urmează a fi aplicată regula infracţiunea de corupere pasivă, trebiue să pornim de la
generală privind concurenţa normelor penale. faptul că atare infracţiune se va considera existentă doar
Potrivit art.116 alin.(1) Cod penal, normă generală în cazul comiterii unor acţiuni prin aplicarea atribuţiilor
se consideră norma penală care prevede două sau mai de serviciu de către o persoană cu funcţie de răspundere
multe fapte prejudiciabile, iar normă specială – norma concretă. De aici conchidem şi momentul invers: nici
penală care prevede numai cazurile particulare ale o acţiune comisă fără aplicarea atribuţiilor de serviciu
acestor fapte. în favoarea corupătorului nu poate fi calificată drept
Analizând minuţios structura normelor penale infracţiune de corupere pasivă.
prevăzute la art.324 şi art.327 Cod penal, ajungem la Observăm că sfera acţiunilor în cadrul coruperii
concluzia că norma care stabileşte răspunderea penală pasive este cu mult mai restrânsă în comparaţie cu ac-
pentru coruperea pasivă este una specială în compara- ţiunile sau inacţiunile din cadrul abuzului de serviciu;
ţie cu norma de la art.327 Cod penal, care stabileşte or, prin folosirea situaţiei de serviciu considerându-se,
răspunderea pentru abuzul de putere sau abuzul de inclusiv, şi legăturile de serviciu, protecţia în serviciu,
serviciu. tolerarea infracţiunilor etc.
Potrivit art.116 alin.(2) Cod penal, în cazul concu- O importanţă deosebită pentru delimitarea infracţi-
renţei dintre norma generală şi cea specială, se aplică unilor menţionate revine conţiunutului intenţiei persoa-
numai norma specială. nei vinovate, precum şi conţinutului intenţiei corupăto-
207
rului sau, în dependenţă de caz, a părţii vătămate. Pentru scopul de a-l determina să facă sau nu careva acţiuni ce
coruperea pasivă este necesar ca persoana cu funcţie intră în obligaţiile de serviciu ale ultimului.
de răspundere că conştientizeze faptul că bunurile pe Astfel, se impune următoarea concluzie: în cadrul
care le pretinde sau le primeşte nu i se cuvin; la rândul infracţiunii de corupere pasivă persoana cu funcţie de
său, corupătorul evident conştientizează că transmite răspundere trafică cu funcţia sa, pe când la traficul de
aceste bunuri pentru a obţine un comportament dorit influenţă subiectul infracţiunii trafică cu influenţa sa, reală
de el din partea persoanei cu funcţie de răspundere. sau presupusă.
Absenţa unei asemenea conştientizări constituie temei În cadrul infracţiunii de corupere pasivă discredi-
pentru calificarea faptei ca abuz de putere sau de servi- tarea organelor de stat sau publice se realizează în mod
ciu. Considerăm necesar de a exemplfica atare situaţie direct, deoarece fapta arată că o persoană cu funcţie de
prin următorul caz: Prezidiul Judecătoriei Supreme a răspundere este coruptă; în cazul traficului de influenţă
Federaţiei Ruse a recalificat fapta inspectorului S. de o asemenea discreditare se realizează în mod indirect,
la corupere pasivă la abuz de serviciu, care, reţinându-l deoarece fapta creează impresia că un funcţionar poate
pe D., a cerut de la el bani sub pretextul achitării din fi influenţat în legătură cu atribuţiile sale de serviciu.
partea ultimului a unei amenzi, deoarece inspectorul S., La infracţiunea de trafic de influenţă subiectul infrac-
fiind persoană cu funcţie de răspundere, a folosit, din ţiunii îşi dă seama că discreditează un funcţionar, prin
interes material, situaţia de serviciu contrar intereselor impresia ce o lasă că acesta poate fi influenţat sau corupt,
de serviciu, cauzând prin aceasta daune considerabile pe când la infracţiunea de corupere pasivă persoana cu
intereselor ocrotite de lege ale persoanelor fizice. D., funcţie de răspundere îşi dă seama că singură discreditează
care a fost reţinut de către S., conştientiza că transmite funcţia pe care o deţine.
banii cu titlu de amendă, dar nu în scopul de a obţine Totodată, în cazul în care în calitate de traficant al
din partea lui S. un comportament dorit.3 influenţei este însăşi persoana cu funcţie de răspundere şi
Aşadar, diferenţierea infracţiunilor nominalzate se care la fel face parte din organizaţia publică în a cărei
poate face avându-se în vedere următorul criteriu: la competenţă intră efectuarea actului funcţional vizat, la
infracţiunea de corupere pasivă ambele părţi ştiu că calificare urmează să se ţină cont de următoarele:
persoana cu funcţie de răspundere îşi trafică funcţia a) dacă funcţionarul, care concomitent este şi persoană
sa, primind sau pretinzând ceea ce nu i se cuvine, în cu funcţie de răspundere, trafică propriile lui obligaţii
vederea îndeplinirii unui act funcţional ce ţine de obli- de serviciu, obligându-se să îndeplinească, să nu înde-
gaţiile sale de serviciu sau contrar acestor îndatoriri; la plinească sau să întârzie îndeplinirea unui act privitor
abuzul de putere sau abuzul de serviciu, dimpotrivă, la obligaţiile sale de serviciu, ori să facă un act contrar
persoana cu funcţie de răspundere abuziv constrânge acestor îndatoriri, în schimbul unor bunuri sau avantaje
o persoană să-i dea bani sau alte foloase, afirmând că ce nu i se cuvin legal – acţiunile lui urmază a fi calificate
acestea i se datorează în mod legal. ca infracţiune de corupere pasivă (art.324 Cod penal);
Ca infracţiune de abuz de serviciu urmează a fi ca- b) dacă însă funcţionarul, care nu neapărat poate fi
lificate şi cazurile când, bazându-se pe neştiinţa părţii persoană cu funcţie de răspundere, se prevalează de influ-
vătămate, persoana cu funcţie de răspundere pretinde enţa pe care i-o oferă relaţiile sale personale, fie funcţia sa,
că preţul este cel legal, când nu s-a ascuns preţul legal, indiferent dacă această influenţă este reală sau presupusă,
dar s-a pretins că suma cerută în plus esfe destinată să pe lângă alt funcţionar, pentru ca acesta din urmă să facă
acopere anumite cheltuieli pe care persoana cu funcţie sau să nu facă, în favoarea unui terţ, un act privitor la atri-
de răspundere le-ar fi făcut cu transportul şi manipula- buţiile sale de serviciu, el comite infracţiunea de trafic de
rea obiectelor vândute. influenţă (art.326 Cod penal).
Referitor la delimitarea infracţiunii de corupere pa- Unele dificultăţi în literatura de specialitate şi prac-
sivă de insfraţinea de trafic de influienţă, se invocă că, tica judiciară apar referitor la delimitarea infracţiunii de
la infracţiunea de corupere pasivă înţelegerea între persoana corupere pasivă de diferite forme ale sustragerilor averii
cu funcţie de răspundere şi corupător se referă la îndeplinirea altor persoane.
sau nu ori pentru a întârzia sau grăbi îndeplinirea unei acţiuni Potrivit art.191 alin.2 lit.d) Cod penal, se sancţionea-
ce ţine de obligaţiile de serviciu ori pentru a îndeplini o ac- ză delapidarea averii străine, adică însuşirea ilegală a
ţiune contrar acestor obligaţii. Dar, la traficul de influenţă bunurilor altei persoane, încredinţate în administrarea
înţelegerea poate avea loc între persoana interesată şi o altă vinovatului, cu folosirea situaţiei de serviciu.
persoană decât cea cu funcţie de răspundere. În asemenea Observăm, că subiect al acestei agravante a dela-
cazuri, înţelegerea se referă la viitoarea intervenţie pe lângă pidării poate fi, inclusiv, şi o persoană cu funcţie de
persoana cu funcţie de răspundere, care este funcţionar, în răspundere.
208
Considerăm că anume ca sustragere şi nicidecum ca O asemenea calificare era criticată, pe bună dreptate,
infracţiune de corupere pasivă urmează a fi calificate în literature de specialitate, deoarece în acest caz lipsea
faptele persoanei cu funcţie de răspundere în cazurile intenţia la „luare de mită” (actualmente – corupere pa-
în care: sivă). Dimpotrivă, era cert că intenţia făptuitorului era
a) extragerea, ridicarea bunurilor materiale care nu înfreptată spre dobândirea prin înşelăciune a bunurilor,
i se cuvin persoanei cu funcţie de răspundere are loc în inducerea în eroare constituind o metodă specifică a
urma abuzului de putere sau abuzului de serviciu, ultima escrocheriei.4 Ulterior, poziţia Plenului Judecătoriei
constituind o metodă de sustragere; Supreme a ex-URSS s-a schimbat şi în Hotărârea
b) transmiterea bunurilor materiale persoanei cu explicativă din 30.03.1990 „Despre practica judiciară
funcţie de răspundere se face de către coparticipanţii la în cazurile referitoare la luarea de mită” s-a explicat
sustragere sau alte persoane nu pentru a obţine un act că, „dacă persoana primeşte de la corupător bani sau
funcţional ce intră în obligaţiile de serviciu ale persoanei alte valori pentru a le transmite ulterior persoanei
cu funcţie de răspundere, dar se transmit în calitate de cu funcţie de răspundere şi, neavând intenţia de a le
parte ce-i revine ultimei din bunurile sustrase sau ulterior transmite, le însuşeşte, fapta urmează a fi calificată ca
comercializate. escrocherie”.
Aşadar, dacă persoana cu funcţie de răspundere De observat că la acel moment în Codul penal nu era
primeşte anumite bunuri care nu i se cuvin legal, pentru prevăzută ca infracţiune distinctă traficul de influenţă.
acţiunile comise de către ea folosindu-se de situaţia de Astfel, această interpretare la moment este valabilă
serviciu, care, la rîndul său, constituie latura obiectivă doar în cazul în care iniţiativa survine din partea co-
a sustragerii, aceste acţiuni nu constituie corupere, dar rupătorului şi escrocul nu s-a prevalat că are influenţă
anume se exteriorizează prin primirea ilegală a părţii ce-i asupra persoanei cu funcţie de răspundere, în misiunea
revine din bunurile sustrase. În cazul dat, persoana cu lui intrând doar transmiterea bunurilor sau a banilor
funcţie de răspundere este autorul sau coparticipantul la persoanei cu funcţie de răspundere.
sustragere. Totodată, în cazul în care iniţiativa de corupere îi
Totodată, dacă persoana cu funcţie de răspundere sin- revine corupătorului, care îi transmite intermediarului
gură nu a participat nemijlocit la sustragere şi a primit bu- o anumită sumă de bani, iar ultimul îşi lasă o anumită
nurile ce nu i se cuvin pentru acţiunile sau inacţiunile care parte din aceşti bani, transmiţând restul sumei persoanei
intră în obligaţiile sale de serviciu, dar care nu se absorb de cu funcţie de răspundere, acţiunile ultimului urmează
latura obiectivă a sustragerii, în cazul dat asemenea fapte a fi calificate prin concurs ca complicitate la corupere
urmează a fi calificate ca infracţiune de corupere pasivă activă – art.42 alin.(5), art.325 Cod penal, cu sau fără
(de exemplu, neluarea de măsuri în vederea curmării sau agravantele existente, şi art.190 Cod penal – escroche-
denunţării sustragerilor în cazul existenţei unei asemenea rie. De menţionat că o asemenea calificare este valabilă
obligaţii de serviciu). doar în cazul în care corupătorul a fost înşelat şi greşit
Infracţiunea de corupere pasivă uneori se confundă credea că toată suma transmisă a ajuns la destinatar
cu infracţiuena prevăzută de art.190 alin.(2) lit.d) Cod – persoană cu funcţie de răspundere. În caz contrar,
penal – escrocheria, adică dobândirea ilicită a bunurilor acţiunile intermediarului urmează a fi calificate doar
altei persoane prin înşelăciune sau abuz de încredere, ca complicitate la corupere activă.
cu folosirea situaţiei de serviciu. Delimitarea infracţiunii de corupere pasivă de in-
Această situaţie se referă la cazurile când persoana fracţiunea de primire a recompensei ilicite (art.330 Cod
cu funcţie de răspundere nu are posibilitatea reală de a penal) de infracţiunea luare de mită (art.333 Cod penal)
săvârşi acţiunile dorite, dar cu scop acaparator induce nu este nidecum complicată şi urmează a fi înfăptuită
în eroare persoana care transmite bunurile necuvenite după subiectul infracţiunii.
referitor la posibilităţile reale oferite de competenţa Prezenţa infracţiunilor adiacente infracţiunii de co-
funcţională, care în realitate nu-i oferă escrocului rupere pasivă creează probleme nu numai la delimitarea
dreptul de a le înfăptui, aşa cum îşi închipuie persoana lor, dar şi la calificarea concursului acestor infracţiuni.
de la care aceste bunuri se iau. Anterior, ţinând cont de În procesul calificării unor asemenea cazuri, dificultăţi
faptul că, potrivit Codului penal (în red. Legii 1961), apar când persoana cu funcţie de răspundere, primind
luarea de mită se considera infracţiune consumată anumite bunuri care nu i se cuvin, comite în interesul
din momentul luării măcar a unei părţi din bunuri, corupătorului unele acţiuni care, prin conţinutul lor,
practica judicară le califica ca infracţiune de luare de sunt ilegale, adică intră în contradicţie cu normele
mită – art.187 Cod penal (actualmente, art.324 Cod oricărei ramuri de drept (civil, constituţional, funciar
penal – corupere pasivă). etc.). În acest context, menţionăm că asemenea acţiuni
209
cad sub prevederile art.312 Cod contravenţional (în articol, concursul real există atunci când persoana,
vigoare de la 31.05.2009) – abuzul de putere sau abuzul prin diferite acţiuni (inacţiuni) de sine stătătoare,
de serviciu, care sancţionează „folosirea intenţionată săvârşeşte două sau mai multe infracţiuni prevăzute
a situaţiei de serviciu într-un mod care contravine in- la diferite articole sau la diferite alineate ale unui
tereselor publice sau drepturilor şi intereselor ocrotite articol din Cod.
de lege ale persoanelor fizice şi juridice, dacă fapta nu Pe cale de consecinţă, în cazul dat constatăm exis-
întruneşte elementele constitutive ale infracţiunii”. tenţa unui concurs real, şi nicidecum ideal, de infracţi-
Spre regret, legiutorul autohton a sancţionat în uni, impunându-se concluzia logică despre necesitatea
mod egal asemenea fapte, sintagma „contrar acestor calificării faptelor persoanei cu funcţie de răspundere
obligaţii” fiind prevăzută de art.324 alin.(1) Cod penal, ca infracţiune de corupere pasivă; plus la aceasta – cu
dar nu în calitate de o agravantă a acestei infracţiuni. trimitere obligatorie la norma care stabileşte răspunde-
Prin urmare, asemenea acţiuni urmează a fi calificate rea penală pentru infracţiunea separat comisă.
doar în baza art.324 Cod penal, cu sau fără agravantele La fel, considerăm irelevante şi afirmaţiile expuse
respective, fără de calificare suplimentară, prin concurs în sprijinul opiniei de calificare a cazurilor date doar ca
cu art.312 Cod contravenţional. Considerăm că norma corupere pasivă, potrivit cărora autorii menţionaţi fac
contravenţională enunţată se absoarbe de sintagma trimitere la afirmaţiile lui V.Kudreavţev: „Dacă infrac-
„contrar acestor obligaţii”. ţiunea se comite printr-o metodă, al cărei pericol social
Totodată, dacă acţiunile separate pentru care per- depăşeşte considerabil pericolul infracţiunii de bază,
soana cu funcţie de răspundere, contra unei remunerări cele săvârşite pot fi calificate numai în baza normei care
ilegale, s-a angajat să le comită şi care sunt prevăzute ca stabileşte răspunderea pentru metoda infracţională”.6
infracţiuni distincte de Partea Specială a Codului penal, Infracţiunea de corupere pasivă nu poate fi considera-
acţiunile urmează a fi calificate prin concurs – art.324 tă ca o metodă de comitere a unei alte infracţiuni, fie
Cod penal şi norma care stabileşte separat răspunderea chiar şi, inclusiv, a infracţiunii de abuz de serviciu.
penală pentru infracţiunea distinctă comisă (abuzul de Însuşi faptul pretinderii, primirii sau acceptării bunu-
putere sau abuzul de serviciu, falsul în actele publice rilor necuvenite constituie, într-adevăr, o modalitate a
etc.). abuzului de putere sau a abuzului de serviciu, dar dacă
Considerăm că o asemenea interpretare, care deja asemenea acţiuni se săvârşesc în scopul de a comite o
s-a înrădăcinat, pe bună dreptate, în practica judiciară, altă infracţiune de serviciu, atunci ne vom afla în pre-
este legală şi echitabilă. zenţa a două infracţiuni distincte. Astfel, în asemenea
Anterior, în doctrina dreptului penal exista opinia, cazuri regulile concurenţei între o normă generală şi o
potrivit căreia în cazul în care persoana cu funcţie de normă specială sunt inaplicabile.
răspundere, primind bunurile necuvenite, va comite un Considerăm că un asemenea postulat, expus de către
abuz de serviciu, acţiunile ei urmează a fi calificate doar academicianul V.Kudreavţev, este aplicabil pentru ac-
ca corupere pasivă fără de trimitere la norma care sta- ţiunile corupătorului, dar nu pentru acţiunile persoanei
bileşte răspunderea pentru abuzul de serviciu – (art.327 corupte – persoanei cu funcţie de răspundere. Astfel,
Cod penal).5 În motivarea unei asemenea opinii se dacă bunurile necuvenite sunt transmise de către co-
invoca faptul că infracţiunea de corupere pasivă este rupător persoanei cu funcţie de răspundere pentru ca
una specială în comparaţie cu abuzul de serviciu, ultima să comită anumite infracţiuni, atunci acţiunile
respectiv, fapta urmând a fi calificată doar în baza corupătorului urmează a fi calificate prin concurs ideal:
normei speciale. infracţiunea de corupere activă şi, plus la aceasta, insti-
Nu putem fi de acord cu o asemenea opinie, din garea persoanei cu funcţie de răspundere la săvârşirea
următoarele considerente: infracţiunii separate.
Infracţiunea de corupere pasivă se consiederă con- De menţionat că, în cazul dat, instigarea se rea-
sumată din momentul pretinderii, primirii sau acceptării lizează prin transmiterea bunurilor necuvenite legal,
bunurilor necuvenite. Astfel, acţiunile săvârşite ulterior care, la rândul său, constituie o metodă de influenţare
rămân în afara dispoziţiei art.324 alin.(1) Cod penal, asupra persoanei cu funcţie de răspundere în scopul de
nu se absorb de norma dată. a o determina la comiterea unei alte infracţiuni separa-
Potrivit art.33 alin.(1) Cod penal, concursul ideal există te. Această metodă, fiind prevăzută separat de Codul
atunci când persoana, printr-o singură acţiune (inacţiune), penal, este prin sine însăşi infracţională, cu condiţia
săvârşeşte două sau mai multe infracţiuni prevăzute de că infracţiunea comisă din partea persoanei cu funcţie
diferite articole sau de diferite alineate ale unui articol de răspundere în calitate de autor, contra remunerării
din acest Cod, iar, potrivit alineatului (4) al aceluiaşi ilegale, nu este mai periculoasă decât infracţiunea de
210
corupere pasivă. În caz contrar, ne vom afla în prezenţa pasivă, fără de trimitere suplimentară la art.327 Cod
concursului ideal de infracţiuni. Totodată, obligatoriu penal, motivând prin faptul că infracţiunea de abuz se
în cazul dat trebuie de avut în vedere că: absoarbe de sintagma „contrar acestor obligaţii”. Con-
a) instigarea prin intermediul coruperii urmează să siderăm că această persoană cu funcţie de răspundere
determine persoana cu funcţie de răspundere la comi- nu va purta răspundere pentru daunele survenite în
terea unei alte infracţiuni concrete; proporţii considerabile intereselor publice sau dreptu-
b) hotărârea de a comite o altă infracţiune a survenit rilor şi intereselor ocrotite de lege ale persoanelor fizice
la persoana cu funcţie de răspundere anume sub impe- sau juridice. Astfel, o asemenea calificare nicidecum
riul coruperii din partea instigatorului, adică trebuie să nu presupune dubla pedepsire. În plus, o asemenea
existe raportul de cauzalitate. calificare ar crea premise pentru stabilirea de către
Totodată, în cazul dat poate să apară întrebarea: în instanţele judecătoreşti a unei pedepse inechitabile
cazul unei asemenea calificări, nu se intră oare în con- persoanei cu funcţie de răspundere, adică fără a se ţine
tradicţie cu prevederile art.7 alin.(2) Cod penal, potrivit cont de personalitatea celui condamnat şi de gravitatea
căruia nimeni nu poate fi supus de două ori urmăririi faptelor comise, astfel intrând deja în contradicţie cu
penale şi pedepsei penale pentru una şi aceeaşi faptă? prevederile art.75 Cod penal.
Adică, dacă nu se sancţionează oare de două ori persoa-
na cu funcţie de răspundere în cazul când la calificare
se aplică sintagma „contrar acestor obligaţii”, ca semn
al infracţiunii de corupere pasivă şi, în plus, când se Note:
aplică prin concurs articolul corespunzător din Partea 1
В.Н. Кудрявцев. Общая теория квалификации
Specială a Codului penal. преступлений. – Mосква, 1972, p.146.
Considerăm că o asemenea calificare nu intră în 2
Ю.И. Ляпунов. Ответственность за взятку. –
contradicţie cu prevederile art.7 alin.(2) Cod penal. Mосква: 1987, p.50-61, Б.В. Волженкин. Получение
Aceasta deoarece, precum am menţionat mai sus, взятки или злоупотребление служебным положением //
sintagma „contrar acestor obligaţii” absoarbe în sine Социаличтическая Законность, 1989, nr.9, p.23-24, A.K.
Квициния. Должностные преступления. – Mосква, 1992,
acele fapte prejudiciabile, care, din punctul de vedere al p.169-174 etc.
pericolului social, se absorb doar de prevederile art.312 3
Бюллетень Верховного Суда РФ, 1994, nr.11, p.4.
Cod contravenţional, învinuire în comiterea căreia, prin 4
Б.В. Волженкин. Квалификация посредничества во
prisma paragrafului 35 a Hotărîrii CEDO pronunţată în взяточничестве // Правоведение, 1979, nr.4, p.58-60.
cazul Zilberberg împotriva Moldovei, la fel „constituie
5
А.Я. Светлов. Борьба с должностными преступле-
ниями. – Киев, 1970, p.109-110.
o învinuire în materie penală”.7 6
В.Н. Кудрявцев. Общая теория квалификации пре-
În cazul în care acţiunile persoanei cu funcţie de ступлений. – Mосква, 1972, p.276.
răspundere, care contra unui bun necuvenit comite se- 7
Hotărârea CEDO din 01.02.1005 pronunţată în cazul
parat un abuz de serviciu, s-ar califica doar ca corupere Ziliberberg v. Moldova.
211
Analiză comparativă privind reglementarea

dreptului la libertate şi siguranţă în
Constituţiile României şi Republicii Moldova
Iulius-Cezar Dumitrescu,
doctorand, judecător la Tribunalul Suceava
Î ndial,perioada ulterioară celui de al doilea război mon-

România şi Republica Moldova au cunoscut
analizate, care prevăd posibilitatea ca persoanele să fie
private temporar de acest drept, cu respectarea strictă a
un regim politic totalitar, în care consacrarea drepturilor regulilor de fond şi formă instituite de Constituţii şi actele
omului exista doar la nivel declarativ şi propagandistic, normative subsecvente. Cu această ocazie semnalăm o
realitatea fiind în totală contradicţie cu cele afirmate la primă diferenţiere între cele două Constituţii, cu privire
nivel politic, diplomatic sau prin mijloacele de infomare la posibilitatea privării unei persoane de libertate, cu
în masă. consecinţe şi în planul actelor normative secundare.
Ca urmare a experienţei nefericite înregistrate în Astfel, art.23 alin.(4) din Constituţia României preve-
această perioadă cu privire la protecţia drepturilor omu- de că arestarea preventivă se poate dispune numai în
lui, în perioada ulterioară celei totalitare, în Constituţiile cursul procesului penal, în timp ce art.25 din Constituţia
celor două state au fost consacrate o serie de drepturi şi Republicii Moldova nu cuprinde o dispoziţie similară,
libertăţi fundamentale, într-un mod amănunţit, în com- măsura putând fi dispusă şi în alt fel de procese, după
paraţie cu Constituţiile altor state democratice, tocmai cum este prevăzut în reglementările speciale cu privire
cu scopul ca aceste drepturi să fie protejate la cel mai la arestarea preventivă. În concret, legislaţia internă din
înalt nivel. Protecţia superioară a drepturilor consacrate Republica Moldova permite privarea de libertate, prin
în cele două Constituţii rezultă din caracterul acestora reţinere, arestare, cât şi prin condamnare, nu numai în
de Lege Supremă în fiecare stat, actele normative inferi- cazul persoanelor acuzate de săvârşirea unor infracţiuni,
oare fiind necesar a corespunde normelor şi principiilor cât şi în cazul celor acuzate de săvârşirea de contravenţii.1
constituţionale, şi din stabilitatea acestor acte normative, Precizăm însă că, indiferent de faptul că acuzaţia este
care nu pot fi modificate decât prin procedura specială una penală sau contravenţională, privarea de libertate
de revizuire a Constituţiei. trebuie să corespundă regulilor impuse de Constituţie şi
Unul dintre drepturile fundamentale ale omului care de art.5 din Convenţia Europeană a Drepturilor Omului
a beneficiat de o reglemetare constituţională amplă şi de (în continuare – Convenţia), efectul acesteia fiind similar
o protecţie corespunzătoare, în perioada post-comunistă, asupra acuzatului.2
este dreptul la libertate şi siguranţă. Acest drept face Revenind la primele alineate ce consacră dreptul la
parte din prima generaţie a drepturilor fundamentale ale libertate şi siguranţă în cele două Constituţii, observăm
omului, consacrate prin Declaraţia Drepturilor Omului şi că acestea consacră două drepturi, strâns legate între ele:
Cetăţeanului, Constituţia SUA şi, ulterior, prin tratatele dreptul la libertate şi dreptul la siguranţă, dar care nu
internaţionale privitoare la drepturile omului, precum coincid, în caz contrar exprimarea fiind una tautologică.
Declaraţia Universală a Drepturilor Omului, Pactul Nu vom încerca aici o redefinire a celor două drepturi,
Internaţional cu privire la Drepturile Civile şi Politice, acestea fiind definite în mod clar la nivel teoretic în
Convenţia Europeană pentru Apărarea Drepturilor şi tratatele de specialitate de drept constituţional şi de
Libertăţilor Fundamentale ale Omului etc. protecţie internaţională a drepturilor omului. Amintim
Cele două Constituţii au un conţinut asemănător, doar că, la nivel doctrinar, libertatea individuală a fost
dreptul la libertate şi siguranţă fiind prevăzut de art.23 definită drept „libertatea fizică a persoanei, dreptul său
din Constituţia României, intitulat Libertatea indivi- de a se putea mişca şi comporta liber, de a nu fi ţinută
duală, respectiv, de art.25 din Constituţia Republicii în sclavie sau în orice altă servitute, de a nu fi reţinută,
Moldova, intitulat Libertatea individuală şi siguranţa arestată sau deţinută decât în cazurile şi după formele
persoanei. Primul alineat din fiecare din articolele celor expres prevăzute de Constituţie şi legi”, iar siguranţa
două Constituţii indicate are un conţinut similar, acesta persoanei a fost definită drept „ansamblul garanţiilor
consacrând inviolabilitatea dreptului la libertate şi sigu- care protejează persoana în situaţiile în care autorităţile
ranţă. Cu toate acestea, dreptul la libertate şi siguranţă publice, în aplicarea Constituţiei şi legilor, iau anumite
nu este un drept absolut, fapt ce reiese şi din conţinu- măsuri care privesc libertatea individuală, garanţii care
tul alineatelor următoare din textele constituţionale asigură ca aceste măsuri să nu fie ilegale”.3
212
Aşadar, ca urmare a garantării constituţionale a drep- Ca natură juridică, percheziţia corporală constituie
tului la libertate şi siguranţă şi a ratificării de către state un act procedural, o modalitate de ridicare de obiecte
a tratatelor internaţionale privitoare la drepturile omului, şi înscrisuri, spre deosebire de reţinere şi de arestare
autorităţilor statale le revine obligaţia negativă de a nu preventivă, care sunt măsuri preventive privative de
aduce atingere acestui drept, decât cu respectarea strictă libertate. Cu toate acestea, percheziţia corporală consti-
a cazurilor şi condiţiilor prevăzute de Constituţii, legi şi tuie o măsură prin care dreptul persoanei la libertate şi
tratatele internaţionale. Statului îi revine însă şi obligaţia siguranţă este încălcat, situaţie ce justifică încadrarea sa
pozitivă de a veghea la respectarea libertăţii individuale în articolul consacrat acestui drept, chiar dacă, aşa cum
şi a siguranţei persoanei şi în raporturile dintre particu- reiese cu evidenţă, percheziţionarea corporală a unei
lari, persoane fizice şi persoane juridice, având obligaţia persoane este de natură a aduce şi o încălcare a dreptului
de a nu permite limitări ale acestui drept provocate de acesteia la viaţă privată.
alte persoane private. Îndeplinirea obligaţiei pozitive a Aşa cum s-a reţinut în doctrină, reţinerea este o
statului de garantare a dreptului la libertate şi siguranţă măsură preventivă, privativă de libertate, competenţa
se realizează prin intervenţia autorităţilor statului pentru de dispunere a acesteia, în ambele state, revenind pro-
a nu permite sau a face să înceteze o astfel de acţiune curorilor şi organelor de cercetare penală.6 Cu privire
întreprinsă de persoane particulare, cât şi prin interzi- la reţinere, în ambele Constituţii nu sunt prevăzute alte
cerea şi pedepsirea prin lege a unei astfel de activităţi, amănunte, fiind stabilită doar durata maximă a reţinerii.
lipsirea de libertate în mod ilegal fiind considerată in- În Constituţia Republicii Moldova acest termen este de
fracţiune în legislaţia celor două state şi sancţionată în maxim 72 de ore, după care acuzatul ce a fost reţinut
mod corespunzător. este arestat preventiv ori pus în libertate. Acest termen
Aşadar, garantând dreptul la libertate şi siguranţă, este acceptabil din perspectiva jurisprudenţei CEDO, cât
statul îşi asumă obligaţia negativă de a nu face nimic de şi prin comparaţie cu constituţiile altor state, Constituţia
natură să aducă atingere acestui drept, dar şi obligaţia de Spaniei7 având o prevedere simulară. Constituţia Româ-
a face, obligaţie pozitivă, respectiv de a lua toate măsurile niei prevede ca durată maximă a reţinerii 24 de ore, însă
ce se impun, legale, administrative sau judiciare, pentru aceasta ridică o serie de probleme în activitatea practică.
a asigura respectarea acestui drept. Astfel, în cazurile complexe, unde acuzaţiile sunt grave
Constituţiile celor două state consacră, aşadar, dreptul şi ample sau există mai mulţi acuzaţi faţă de care se pro-
la libertate şi siguranţă, oferindu-i astfel o protecţie la cel pune luarea măsurii arestării preventive, acest termen se
mai înalt nivel, dar prevăd, totodată, şi posibilitatea ca dovedeşte total insuficient pentru ca organele de urmărire
persoanele să poată fi private temporar de acest drept prin penală să procedeze la audierea acuzaţilor, Parchetul
percheziţie, reţinere sau arestare preventivă. De remarcat să procedeze, la rândul său, în mod similar, după care
că în Codul de procedură penală al Republicii Moldova să înainteze propunerea de arestare către instanţa de
există şi o altă măsură privativă de libertate – arestarea la judecată, care încă odată trebuie să dispună de timpul
domiciliu, care, atât din punct de vedere constituţional, necesar pentru studierea dosarului, audierea inculpaţilor,
cât şi procesual penal, este supusă aceloraşi reguli cu desfăşurarea şedinţei în care se judecă propunerea de
arestarea preventivă. arestare şi deliberare.8 Sub acest aspect, apreciem că
În ceea ce priveşte percheziţia, trebuie să facem un termen maxim de 48 de ore pentru durata reţinerii
distincţie între percheziţia corporală şi percheziţia domi- corespunde atât cerinţelor Convenţiei Europene9, cât
ciliară. În ambele Constituţii percheziţia este prevăzută şi efectuării actelor procesuale şi procedurale ce sunt
mai întâi la articolul consacrat libertăţii individuale şi necesare pentru ca instanţa de judecată să poată dispune
siguranţei persoanei, cu aplicare însă doar la percheziţia cu privire la admiterea sau respingerea propunerii de
corporală, întrucât doar aceasta constituie o formă de arestare preventivă.
privare temporară a persoanei de dreptul său la libertate Arestarea preventivă este măsura care aduce o atin-
şi siguranţă.4 Acest lucru rezultă din necesitatea imobi- gere gravă dreptului persoanei la libertate şi siguranţă,
lizării persoanei pe durata efectuării acestei percheziţii, dar şi vieţii sale familiale, personale, cât şi reputaţiei
fiind astfel privată de dreptul de la libertatea sa fizică, sale profesionale.10 Arestarea preventivă a fost definită
de posibilitatea de a se mişca sau deplasa în mod liber. drept o măsură privativă de libertate, executarea ei con-
În ambele Constituţii percheziţia domiciliară îşi găseşte stând în deţinerea persoanei faţă de care a fost dispusă
reglementarea în articolele ulterioare5, intitulate Invio- această măsură în locuri anume destinate celor privaţi
labilitatea domiciliului, care prevăd drept excepţie de la de libertate.11
acest principiu percheziţia domiciliară ce poate avea loc Reglementarea arestării preventive în Constituţiile
doar în cazurile expres menţionate în Constituţii. celor două state cunoaşte o serie de puncte comune, dar
213
sunt şi elemente de diferenţiere între acestea. Un prim să fie supusă controlului de către o instanţă superioară
aspect comun ce se regăseşte în cele două Constituţii ca grad de jurisdicţie. În acest sens, ambele Constituţii
este acela referitor la organul abilitat a dispune cu pri- prevăd posibilitatea ca acuzatul faţă de care a fost luată
vire la arestarea pereventivă, în ambele cazuri măsura măsura arestării preventive să poată formula recurs,
arestării preventive fiind de competenţa exclusivă a care se judecă de instanţa superioară celei care a dispus
judecătorului. În aceste condiţii nu se ridică probleme măsura.13
privind independenţa acestuia faţă de puterea executivă Am făcut o trecere în revistă a aspectelor ce reprezintă
sau faţă de părţi, sau în privinţa imparţialităţii acestuia o reglementare convergentă a dreptului la libertate şi
la soluţionara propunerii de arestare preventivă. Preci- siguranţă în cele două Constituţii, dar între acestea există
zăm însă că în ambele Constituţii supuse studiului, în şi o serie de diferenţieri privitoare la termenul pentru care
redactarea iniţială, nu se preciza faptul că judecătorul poate fi dispusă măsura arestării preventive şi la durata
este unicul organ îndrituit a dispune arestarea preventi- maximă a acesteia.
vă, această atribuţie revenind, conform prevederilor din Lipsirea unei persoane de dreptul la libertate şi si-
Codurile de procedură penală, procurorilor. Ulterior însă, guranţă, înainte de a fi condamnată în mod definitiv, nu
avându-se în vedere şi jurisprudenţa CEDO12, conform poate fi decât provizorie, limitată în timp, şi justificată
căreia procurorul nu se încadrează în cerinţele specifice de anumite motive de natură a proteja societatea şi buna
magistraturii, datorită subordonării ierarhice, precum desfăşurare a procesului penal. Dreptul la libertate şi
şi datorită lipsei sale de imparţialitate datorată funcţiei siguranţă ar fi limitat şi încălcat într-un mod inacceptabil
acuzatoriale exercitate prin îndeplinirea atribuţiilor de dacă acuzatul ar fi arestat pe o durată de timp nedetermi-
serviciu, în cele două Constituţii a fost prevăzută expres nată şi nelimitată, iar necesitatea privării sale de libertate
abilitarea exclusivă a judecătorului de a dispune cu pri- nu ar fi supusă unui control periodic. Menţinerea în de-
vire la măsura arestării preventive. tenţie nu este justificată decât dacă există probe ale unui
Un alt aspect comun ce se regăseşte în cele două interes general al societăţii ce ar fi periclitat de lăsarea
Constituţii este acela privitor la faptul că acuzatul faţă acuzatului în libertate, care prevalează asupra regulilor
de care se judecă propunerea de arestare preventivă privind prezumţia de nevinovăţie şi asupra dreptului său
are dreptul de a fi asistat de un apărător ales ori numit la libertate şi siguranţă.
din oficiu. Dreptul său la apărare în aceste condiţii este În acest sens, art.23 alin.(5) din Constituţia Româ-
expres prevăzut de Codurile de procedură penală ale niei prevede că, pe parcursul urmăririi penale, arestarea
României şi Republicii Moldova, însă aceste norme preventivă se poate dispune pentru cel mult 30 de zile.
vin ca o aplicare a principiului constituţional privind Pentru faza de judecată este prezentă o reglementare
garantarea dreptului la apărare. O garanţie importantă distinctă, instanţei revenindu-i obligaţia de a verifica
a protejării dreptului la libertate şi siguranţă rezultă din periodic, dar nu mai târziu de 60 de zile, legalitea şi
aceea că asistenţa juridică prin intermediul avocatului temeinicia arestării preventive.14 Constituţia României
trebuie să fie una efectivă. cuprinde, aşadar, o reglementare şi o durată maximă
O altă garanţie prezentă în cele două Constituţii cu diferită a arestării preventive, după cum procesul se
privire la dreptul la libertate şi siguranţă este că acuza- află în faza de urmărire penală sau de judecată. După
tului reţinut sau arestat i se aduc de îndată la cunoştinţă emiterea rechizitoriului şi sesizarea instanţei de judecată,
motivele privării sale de libertate, în prezenţa unui apără- necesitatea menţinerii arestării preventive se verifică la
tor. Totodată, în cel mai scurt termen, acuzatului trebuie intervale mai mari de timp, în scopul asigurării unei bune
să îi fie adusă la cunoştinţă învinuirea. Necomunicarea desfăşurări a procesului penal.
acestor motive de fapt şi de drept ce stau la baza privării Articolul 25 alin.(4) din Constituţia Republicii Mol-
acuzatului de libertate ar fi de natură să creeze impresia dova prevede un termen maxim de 30 de zile pentru
de arbitrariu în dispunerea măsurii şi ar face imposibilă care poate fi dispusă măsura arestării preventive, fără a
contestarea acesteia în vederea verificării legalităţii şi face vreo distincţie între faza de urmărire penală sau de
temeiniciei dispunerii sale. judecată a procesului.
Constituţiile, precum şi legislaţia secundară a celor Un alt aspect reglementat diferenţiat referitor la ares-
două state, prevăd o serie de garanţii pentru ca privarea tarea preventivă, prezent în cele două Constituţii, este
persoanei de dreptul său la libertate şi siguranţă să nu acela privitor la durata maximă a măsurii. În Constitu-
poată fi făcută decât cu respectarea strictă a acestora. ţia României se prevede că în faza de urmărire penală
Cu toate acestea, atât la nivel constituţional, cât şi legal, arestarea preventivă poate fi prelungită cu cel mult 30
acuzatului îi sunt oferite noi mijloace, prin intermediul de zile, durata maximă a acesteia fiind necesar să nu
cărora legalitatea şi temeinicia privării sale de libertate depăşească un termen rezonabil, şi nu mai mult de 180
214
de zile.15 Pentru faza de judecată a procesului penal, Note:

Constituţia nu prevede un termen maxim al arestării
preventive.16 Apreciem că textul constituţional analizat 1
A se vedea în acest sens Codul contravenţional al Republicii
Moldova, nr.218-XVI din 24.10.2008 // Monitorul Oficial al Repu-
fixează această durată maximă a arestării preventive doar
blicii Moldova, 2009, nr.3-6/15.
pentru faza de urmărire penală, fără ca prevederea să 2
A se vedea în acest sens: C.Bârsan. Convenţia europeană a
poată fi completată cu cea din Convenţie, care prevede drepturilor omului. Comentariu pe articole. Vol.I. Drepturi şi liber-
necesitatea ca arestarea să aibă o durată rezonabilă până tăţi. – Bucureşti: ALL Beck, 2005, p.446.
3
A se vedea în acest sens: I.Muraru, S.Tănăsescu. Constituţia
la pronunţarea hotărârii primei instanţe. Textul constituţi- României revizuită comentarii şi explicaţii. – Bucureşti: ALL Beck,
onal analizat nu este unul interpretabil sau omisiv, ci pur 2004, p.40-41, pentru definiţii asemănătoare: Gh.Iancu. Drepturile
şi simplu fixează o durată maximă a arestării preventive şi îndatoririle fundamentale în România. – Bucureşti: ALL Beck,
doar pentru faza de urmărire penală, nu şi pentru faza 2003, p.122-123, A.Crişu. Libertatea individuală. – În: I.Muraru,
E.S. Tănăsescu şi al. Constituţia României. Comentariu pe articole.
de judecată, aflându-se astfel în contradicţie cu regula – Bucureşti: C.H. Beck, 2008, p.213-214.
privind durata rezonabilă a arestării preventive impusă 4
Într-un caz izolat, în jurisprudenţa Curţii Europene s-a decis că
de Convenţia Europeană. perioada efectuării percheziţiei domiciliare poate constitui şi o pri-
În Constituţia Republicii Moldova se prevede posi- vare de libertate. În speţa analizată, acuzatul a fost reţinut de poli-
ţie, iar după o perioadă, datorită comportamentului său cooperant, i
bilitatea prelungirii măsurii arestării preventive, numai s-au desfăcut cătuşele pe perioada efectuării percheziţiei domicilia-
de către judecător sau de instanţa judecătorescă, pentru o re, acesta rămânând însă sub controlul poliţiei pe întreaga perioadă.
durată de maxim 30 de zile, fără ca durata totală a privării A se vedea în acest sens cauza Berktay vs. Turcia, din: D.Bogdan.
de libertate să poată depăşi 12 luni. Textul constituţional Arestarea preventivă şi detenţia în jurisprudenţa CEDO. – Bucu-
reşti: Hamangiu, 2008, p.16-17.
analizat instituie, similar Constituţiei României în ceea 5
A se vedea în acest sens articolul 27 din Constituţia României
ce priveşte faza de urmărire penală, necesitatea verificării şi articolul 29 din Constituţia Republicii Moldova.
periodice a măsurii arestării preventive, din 30 în 30 de 6
A se vedea în acest sens: A.Crişu. Op. cit., p.217.
zile, aceasta neputând fi prelungită decât pentru o peri-
7
A se vedea în acest sens art. 17 pct. 2 din Constituţia Spaniei.
8
Nu intrăm în amănunte în prezentul studiu, prin care anali-
oadă de timp limitată. Constituţia mai prevede, totodată, zăm măsurile preventive doar din perspectivă constituţională, dar
şi un termen maxim al duratei arestării preventive care legislaţia română mai prevede şi posibilitatea atacării separate a
este de 1 an. ordonanţei de reţinere, situaţie nejustificată, ce duce la o prelungire
şi mai mare a perioadei premergătoare analizei şi pronununţării asu-
Din cele arătate anteror reiese că cele două Constituţii pra propunerii de arestare preventivă.
prevăd o serie de garanţii pentru protejarea dreptului la 9
A se vedea în acest sens: A.Ciobanu-Dordea, G.Mazilu,
libertate şi siguranţă, constând în precizarea organelor M.Selegean. Articolul 5. Dreptul la libertate şi siguranţă. – În:
îndrituite a dispune o astfel de măsură, garantarea drep- Drepturi şi libertăţi fundamentale în jurisprudenţa Curţii Europene
a Drepturilor Omului, de D.Bogdan, M.Selegean ş.a. – Bucureşti:
tului la apărare al acuzatului, posibilitatea exercitării ALL Beck, 2005, p.120.
căilor de atac faţă de actul prin care s-a dispus asupra 10
A se vedea în acest sens Gh.Iancu. Op. cit., p.125.
privării de libertate, necesitatea verificării periodice a 11
A se vedea în acest sens: S.Kahane. Măsurile preventive şi
temeiurilor ce au stat la baza dispunerii măsurii etc. alte măsuri procesuale. – În: V. Dongoroz şi al. Explicaţii teoretice
ale Codului de procedură penală. Partea Generelă. – Editura Aca-
Acestea mai prevăd însă şi un alt principiu de bază ce demiei Române, vol.V, p.321.
guvernează măsurile preventive privative de libertate, 12
A se vedea în acesst sens: Curtea Europeană a Drepturilor
potrivit căruia, odată ce motivele privării de libertate au Omului, cauza Pantea vs. România, paragraful nr.238; cauza Nied-
dispărut, este obligatorie punerea de îndată în libertate bala vs. Polonia, paragraful nr.51 etc.
13
Sub acest aspect nu putem să nu observăm o formulare dis-
a acuzatului. Acest text constituţional instituie practic o cutabilă în Constituţia Republicii Moldova, care arată că asupra
obligaţie, care vizează atât organele judiciare ce hotărăsc legalităţii mandatului se poate depune recurs, actul supus căii de
asupra privării de libertate, cât şi organele de executare ce atac fiind în realitate hotărârea pronunţată de instanţa de judecată
execută privarea de libertate şi cărora le revine obligaţia prin care s-a dispus cu privire la arestarea preventivă.
14
Precizăm că în Codul de procedură penală al României este
de a-l pune în libertate pe acuzatul arestat, atunci când prezentă şi o altă verificare a arestării preventive, ce are loc după
instanţa de judecată a dispus în acest sens ori durata emiterea rechizitoriului, la primirea dosarului de către instanţa
măsurii a expirat. competentă, în maxim 48 de ore de la sesizare.
15
Aşa cum s-a arătat în doctrină, aceste termene sunt substanţi-
Un ultim aspect de diferenţiere între cele două Con-
ale, maxime şi legale, primul dintre acestea fiind variabil, iar cel de
stituţii, este acela că în Constituţia României acuzatului al doilea fix. A se vedea în acest sens: I.C. Dumitrescu. Consideraţii
i se oferă posibilitatea de a cere punerea sa în libertate în legătură cu durata măsurii arestării preventive // Dreptul, 2008,
provizorie, sub control judiciar sau pe cauţiune, în Con- nr.3, p.208.
16
A se vedea: I.C. Dumitrescu. Op. cit., p.211-213.
stituţia Republicii Moldova neexistând o astfel de preve- 17
A se vedea în acest sens art.190-192 din Codul de procedură
dere, care, însă, se găseşte la nivel de lege specială.17 penală al Republicii Moldova.
215
Контроль за досудебным следствием в

условиях правового государства
Илона Булгакова,
доцент кафедры правовых наук
Колледжа Государственной полиции Латвии
Oбщая характеристика вопроса контроля троль, реализуемый в Латвии Конституционным
Значение контроля за досудебным процессом судом (latv. – Satversmes tiesa). На основании ана-
подчёркивается многими рекомендациями Евро- лиза источников литературы по конституционному
пейского Совета (к примеру, рекомендацией № праву, автор считает, что данный вид контроля
R (95)12 «О руководстве уголовной юстицией», правильнее было бы обозначить как контроль
рекомендацией № R (85)11 «О положении потер- правовых актов или конкретный контроль «когда
певшего в рамках уголовного права и уголовного субъект права утверждает, что соответствующий
процесса», рекомендацией № R (87)18 «Об упро- акт противоречит Конституции и в связи с этим
щении уголовной юстиции стран-участниц»). применяться не может».4 Например, в постанов-
Обеспечение досудебного контроля является лении Конституционного Суда от 11 октября
одной из гарантий обеспечения качества след- 2004 года «О соответствии норм статей 220 и 222
ствия. В современной юридической литературе Уголовно-процессуального кодекса статье 92 Кон-
Латвии данной проблеме уделено недостаточное ституции Латвийской Республики» (№2004-06-01)
внимание. Известны работы Г.Кутриса, В.Гайлите, в связи с заявлением лиц об обжаловании действий
мнение по данному вопросу высказано также авто- должностного лица, ведущего уголовный процесс,
ром данной публикации.1 Несмотря на небольшое во время проведения обыска.5
внимание к данной проблематике, в сегодняшних Также бюро омбудсмена Латвии (latv. –
условиях угрозы существованию правового госу- Tiesībsargs) осуществляет, хотя и опосредствованно,
дарства актуальность её не вызывает сомнений. контроль за ограничением прав лиц, вовлечённых
В юридической литературе других стран вопросу в следствие. Такой контроль не является процес-
контроля в досудебном расследовании посвящены суальным, это общий контроль за государственной
работы многих авторов, хотя, по мнению некото- властью, с тем чтобы власть осуществлялась право-
рых учёных различных стран, данному вопросу мерно, целесообразно и в соответствии с принци-
уделяется недостаточно внимания. Известны мне- пом хорошего управления (latv. – labas pārvadlības
ния А.Паномарёваса (A.Panomarjovas) Т.Рудзкиса princips). Бюро омбудсмена Латвии не обладает
(T.Rudzkis), Р.Меркевичуса (R. Merkevičius), функциями уголовно-процессуальной деятельно-
В.П.Кашепова, И.Л.Петрухина, К.Роксина, сти, оно реагирует на полученную информацию о
Б.Шунеманна, А.Н.Ярмыша и других учёных.2 возможных ограничениях прав человека не только
Необходимо отметить, что в Латвии отсутству- в уголовно-процессуальной деятельности, но и в
ет специальный закон, регулирующий некоторые любых других сферах жизни.
виды действий правоохранительной деятельности, Контроль за следствием в досудебном процессе
в том числе контроль за досудебным процессом. Та- (досудебном производстве) можно подразделить
кие законы действуют в других странах. К примеру, на процессуальный (непосредственно предусмо-
на Украине действует Закон «О демократическом тренный Уголовно-процессуальным законом
гражданском контроле над Военной организацией Латвии) и непроцессуальный (предусмотренный
и правоохранительными органами государства» иными правовыми нормативными документами).
от 19 июня 2003 года. Согласно данному Закону, в Правовым источником процессуального контроля
механизм гражданского контроля включено множе- является Уголовно-процессуальный закон, ис-
ство государственных учреждений и обществнных точниками непроцессуального контроля – Закон
образований (к примеру, Верховная Рада Украины, о Государственном контроле, Закон о внутреннем
уполномоченный по правам человека Государ- аудите, Закон о Конституционном суде, Закон об
ственной Думы, президент, центральные и местные омбудсмене и иные законы.
органы исполнительной власти, органы местного
самоуправления, прокуратура, суд, граждане, сред- Судебный контроль за следствием
ства массовой информации). Как указывает А.Н. В литературе вопрос о том, можно ли считать
Ярмыш, механизм гражданского контроля является процессуальный контроль отдельной процессуаль-
важным элементом поддержания системы и обе- ной функцией, решается неоднозначно. По мнению
спечения противовеса общества в отношениях с А.Паномарёваса и Т.Рудзкиса, процессуальный
правоохранительными учреждениями.3 контроль правильней было бы считать не отдельной
В качестве вида общего, т.е. непроцессуального, функцией уголовного процесса, а своеобразной
контроля можно обозначить конституционный кон- формой выражения основных функций уголовного
216
процесса.6 Как пишут данные авторы, досудебный Лишь следственный судья обладает полномочиями
контроль является отдельным видом процессуально- разрешения проведения специальных следственных
го контроля. Согласно норме статьи 17 УПЗ Латвии, действий, в ходе которых могут применяться неглас-
в уголовном процессе выделены четыре основные ные методы. В рамках компетенции следственного
функции: защиты, обвинения, разрешения дела судьи входит рассмотрение жолоб о нарушениях
и контроля за ограничением прав человека в до- тайны личной жизни, об изменении меры пресече-
судебном производстве. Последняя подразумевает ния – запрет на приближение к конкретному месту
судебный контроль за досудебным процессом, в т.ч. или лицу, запрет на занятие определённым видом
следствием. деятельности (к примеру, предпринимательская),
По мнению И.Петрухина, обширный судебный запрет на выезд из страны, размер денежного зало-
контроль служит преградой для незаконного огра- га, ограничения при применении отдачи под надзор
ничения прав личности и меняет природу предвари- полиции.
тельного расследования, а именно: расследование Однако в компетенцию следственного судьи
утрачивает следы инквизиции и приобретает свой- Латвии не входит такой вид контроля, упомянутый
ства современного цивилизованного судопроизвод- Р.Меркевичус, как контроль за действиями и реше-
ства.7 Однако, по мнению автора, одним судебным ниями чиновников досудебного расследования (в
контролем за осуществлением следствия обойтись понимании УПЗ Латвии – следователя) и прокурора.
достаточно сложно. Как пишет Р.Меркевичус, дей- Также, в отличие от Латвии, следственный судья в
ствия судьи досудебного расследования (в контексте Литве обладает правом утверждать постановление
уголовного процесса Литвы), в зависимости от уров- прокурора о прекращении уголовного дела при при-
ня проверки подозрений, можно подразделить на два мирении сторон, в случае, если подозреваемый помог
вида: 1) проверка решений прокурора и указание раскрыть преступное деяние, совершённое организо-
на выявленные недостатки (однако процессуально ванной группой, а также в случае, если преступление
судье не принадлежат полномочия анулировать признано малозначительным (ст.212, 214 УПК Литвы).
решение прокурора в отношении подозрений); Если прокурор не отменяет обжалованное решение
2) контроль действий и решений чиновника досу- чиновника досудебного расследования об отказе в на-
дебного расследования и прокурора.8 чале расследования (по УПЗ Латвии – отказ в начале
Институт следственных судей, включённый в уголовного процесса), то данное решение может быть
уголовный процесс Латвии с момента вступления обжаловано следственному судье. Таких полномочий
в силу УПЗ (в 2005 году), служит обеспечению ме- УПЗ Латвии не предусматривает. Решение следователя
ханизма контроля за ограничением прав человека об отказе в начале уголовного процесса может быть
в досудебном процессе. В соответствии с нормой обжаловано прокурору в течение 10 дней, и, согласно
статьи 40 УПЗ, следственный судья является судьёй изменениям УПЗ Латвии, вступившим в силу с 1 июля
районного (городского) суда, назначенного на долж- 2009 года, данное решение является окончательным.
ность в предусмотренном законом порядке. Если в В связи с этим, судебный контроль за деятельностью
соответсвующем суде имеется вакансия следствен- следственного учреждения на этапе начала уголов-
ного судьи, то председатель суда может назначить ного процесса выражается в ограниченной форме.
судью суда исполнять обязанности следственного В ходе следствия судебный контроль, в зависимости от
судьи сроком до трёх лет (ст.32 Закона «О судебной субъекта контроля, можно подразделить на контроль,
власти»). Закон предусматривает широкий спектр осуществляемый следственным судьёй и контроль
деятельности следственного судьи в досудебном со стороны председателя суда в случае обжалования
процессе, в том числе и в следствии. В данной статье участником процесса действий или решения след-
не будет рассматриваться проблема назначения судьи свтенного судьи.9
для исполнения обязанностей и его полномочий
судебного рассмотрения дел. Однако, необходимо Прокурорский надзор за следствием
отметить, что следственный судья не вправе рассма- Понятие контроля не является тождественным
тривать уголовные дела, за исключением применения понятию надзора за проведением следствия. Во-
процессуальных принудительных средств – арест первых, контроль и надзор имеют некоторые рас-
(ст.274 УПЗ), домашний арест (ст.282 УПЗ), помеще- хождения в постановке целей, по субъекту, а также
ние несовершеннолетнего в учреждение социальной различными являются границы деятельности. Оче-
коррекции (ст.285 УПЗ), принудительный привод видно, главным отличием контроля от прокурорского
больного лица (ст.250 УПЗ). Также, следственный надзора является целенаправленный, постоянный
судья решает вопросы о решении проведения обыска характер контроля, позволяющий не только воздей-
(ст.180 УПЗ), принудительного освидетельствования ствовать на субъекта процесса в случае неисполнения
(ст.170 УПЗ), непосредственного допроса следова- им уголовно-процессуальной обязанности (скорее,
телем лица, потерпевшего в результате насильствен- полномочия) в случае прокурорского надзора, но и
ного преступления (ст.152 УПЗ) и другие вопросы. применять превентивные механизмы, направленные
217
на недопущение нарушения изначально. Представ- осуществлению уголовного преследования, на прак-

ляет интерес тот факт, что законодательство Литвы тике наблюдались случаи, когда прокуроры районной
(УПК, Закон «О прокуратуре») в отношении функ- (городской) прокуратуры дают непродуманные, не-
ции прокуратуры в ходе расследования употребляет обоснованные задания следственному учреждению
термин «контроль». В функции прокуратуры входит либо дают задания, производство которых могло бы
начало и осуществление уголовного преследования, остаться за прокурором. Интересно, что подобная
контроль деятельности учреждений досудебного проблема существует и в уголовном процессе Лит-
следствия.10 В свою очередь, законодательство вы.12 Согласно УПК Литвы, полученные к исполне-
Латвии (УПЗ, Закон «О прокуратуре») употребляет нию поручения прокурора обжалованию не подле-
понятие «прокурорский надзор». жат; в свою очередь, УПЗ Латвии предусматривает
Как пишут А.Паномарёвас и Т.Рудзкис, про- право следователя обжаловать решения и указания
цессуальный контроль направлен, во-первых, на надзирающего прокурора вышестоящему прокурору
пресечение возможных ошибок или правонаруше- (норма п.4) ч.(2) ст.29 УПЗ Латвии). Если следователь
ний и только лишь если обнаруживаются ошибки считает указания прокурора районной (городской)
или правонарушения – на их устранение или на прокуратуры необоснованными или незаконными,
реализацию процессуальной ответственности. По- он имеет право подавать жалобу оберпрокурору
хожее мнение высказывает В.П.Кашепов, который данной районной (городской) прокуратуры. Также,
в отношении судебного контроля – вид процессу- теоретически существует возможность обжалования
ального контроля, пишет: «Судебный контроль следователем указаний непосредственного начальни-
осуществляется в процессуальной форме и имеет ка надзирающему прокурору, однако на практике дан-
своим содержанием предупреждение возможных ная норма не получила широкого распространения.
ошибок органов предварительного расследования Зачастую, следователи в устных опросах указывают,
(выдача разрешения на проведение оперативно- по их мнению, на субъективные факторы неисполь-
розыскных мероприятий, некоторых следственных зования прав обжалования необоснованно принятых
действий и др.) и исправление уже допущенных непосредственным начальником следователя и над-
нарушений, принятие правовосстановительных зирающим прокурором решений:
решений (рассмотрение жалоб на неправомерные подача жалобы может негативно сказаться на
решения и действия органов следствия, прокурора, дальнейшем сотрудничестве с надзирающим про-
судьи)».11 курором;
Согласно закону Латвии «О прокуратуре», а подача жалобы на действия непосредственного
также УПЗ Латвии, прокурор обязан осуществлять начальника, учитывая зависимость от непосред-
надзор за производством следствия (ст.37 УПЗ). В ственного начальника в функциональном исполне-
общем смысле, данную форму деятельности про- нии своих обязанностей, может повлечь за собой
курора также можно причислить к осуществлению возможность использования начальником админи-
контроля за следствием извне. Надзирающий проку- стративных ресурсов, создав угрозу следователю
рор обязан давать указания о выборе вида процесса, для нормального исполнения своих обязанностей, а
о выборе направления следствия и о производстве также состояние психологического дискомфорта.
следственных действий. В случае, если следователь
не обеспечивает целенаправленного расследования Внутренний процессуальный контроль
и допускает необоснованное вмешательство в лич- за следствием
ную жизнь или затягивание процесса – требовать у Согласно УПК Литвы, внутренний досудебный
непосредственного начальника следователя сменить контроль осуществляет учреждение досудебного
следователя в конкретном деле, если не выполняются расследования или начальник отдела этого учреж-
прокурорские поручения или допущены нарушения, дения, если расследование проводится в данном
угрожающие производству процесса. Прокурор учреждении. Однако, по мнению некоторых авторов,
обязан также рассматривать жалобы о действиях механизм контроля за предварительным расследо-
и решениях следователя, участника следственной ванием в данных учреждениях не действует. Если
группы, непосредственного начальника следовате- расследование проводит прокуратура, контроль
ля и исполнителя процессуальных заданий, имея и осуществляет вышестоящий прокурор.
другие полномочия. Согласно норме части (1) статьи 31 УПЗ Латвии,
Наиболее проблемным вопросом можно считать если следствие проводится в Государственной по-
реализацию прокурором полномочия дачи указаний и лиции или ином следственном учреждении, вну-
возможностей их исполнения. Существует проблема тренний контроль осуществляет непосредственный
переноса прокурором части своих функций на следо- начальник следователя (исходя из процессуального
вателя. Данная проблема в юридической литературе статуса), функции которого реально исполняет на-
Латвии не освещалась, однако на практике она всё чальник (заместитель начальника) структурного
же присутствует. В случаях большой нагрузки по подразделения, где проводится следствие или же
218
вышестоящий начальник, который, в соответствии непосредственный начальник следователя обладает

с распределением обязанностей или индивидуаль- правом отменять необоснованные или незаконно
ным распоряжением начальника, назначен контро- принятые решения должностных лиц, находящихся
лировать осуществление конкретного уголовного в его подчинении, что, по нашему мнению, являет-
процесса в ходе следствия. Таким вышестоящим ся несколько нелогичным, и, в целях обеспечения
начальником на уровне структурного подразделе- правомерности, законом в таких случаях необходимо
ния Государственной полиции – участка – является предусмотреть обязанность непосредственного на-
начальник отдела, проводящего следствие, а также чальника следователя отменять необоснованное или
начальник (заместитель начальника) Криминальной незаконное решение следователя.
полиции данного участка. Если в УПК обязанности В целом надо отметить, что компетенция непо-
лица, осуществляющего контроль за производством средственного начальника следователя достаточно
следствия, не имеют достаточной регламентации, обширна и подразумевает не только понимание
то в УПЗ Латвии (ч.(2) ст.31) данное лицо наделе- данных прав, но и честное исполнение своих обя-
но кругом обязанностей, а конкретно: обеспечить занностей. Для сравнения, согласно УПК Литвы,
своевременное начало уголовного процесса под- компетенция руководителя учреждения досудебного
чинёнными должностными лицами; организовать расследования на досудебных этапах судопроизвод-
работу исполнителей процессуальных заданий. ства ограничивается тремя правами: правом начать
Исполнителем процессуальных заданий является досудебное расследование (ч.(3) ст.166 УПК Литвы),
должностное лицо следственного учреждения или которым не обладает непосредственный начальник
прокурор, которому лицо, ведущее уголовный про- следователя в Латвии; правом утверждать отказ в
цесс (следователь, прокурор в уголовном пресле- начале досудебного расследования (ч.(2) ст.168).
довании) даёт задание на производство одного или Опять же различие налицо – в УПЗ Латвии чётко
нескольких следственных действий без включения не регламентировано право непосредственного на-
данного субъекта в состав следственной группы. чальника утверждать такое решение. Более того,
Также, непосредственный начальник следователя об- согласно норме части (1) статьи 373, процессуально
ладает полномочиями присвоения процессуальных уполномоченное лицо принимает решение об отказе
обязанностей необходимому кругу должностных в начале процесса самостоятельно и сообщает об
лиц, находящихся в его подчинении, с целью обе- этом заявителю. Согласно закону Литвы, правом ру-
спечения целенаправленного осуществления про- ководителя учреждения досудебного расследования
цесса и недопущения неоправданного затягивания является поручать вести досудебное расследование
процесса. Без этого, непосредственный начальник любому лицу, работающему в этом учреждении
следователя даёт указания о направлении следствия (ст.18 УПК Литвы). Законом не предусмотрена
и осуществлении следственных действий, если процедура согласования данной кандидатуры с
должностное лицо, ведущее уголовный процесс, не прокурором, которому поручена обязанность ве-
обеспечивает целенаправленного следствия и до- сти контроль за конкретным расследованием, т.е. с
пускает необоснованное вмешательство в личную субъектом, ответственным за качество досудебного
жизнь или затягивание процесса. расследования.
Что касается прав непосредственного началь-
ника следователя, то УПЗ Латвии (ч.(3) ст.31) Выводы
подразделяет права на несколько групп, а именно: В результате анализа вопроса процессуального
ознакамливаться с материалами уголовных дел, контроля за следствием, автор пришел к следующим
находящихся в делопроизводстве подчинённых выводам:
ему должностных лиц; принимать значимые орга- 1. В настоящее время в законодательстве Латвии
низационные решения, т.е. определить критерии по требуется более чёткое понимание и закрепление
распределению процессов, передавать уголовные возможностей так называемого непроцессуального
дела другим следователям, образовывать следствен- контроля (гражданский контроль) за деятельностью
ную группу, перенимать руководство процессом; правоохранительных учреждений, в т.ч. следствия в
проводить следственные действия, о чём предва- досудебном процессе.
рительно информировать следователя; участвовать 2. Вопрос процессуального контроля в ходе след-
в производстве процессуальных действий, которые ствия досудебного процесса является несколько более
осуществляет следователь или участник след- обширным, чем в ходе судебного производства. В
твенной группы. Согласно УПЗ Латвии, участник следствии непосредственное или косвенное участие
следственной группы – это процессуальный статус принимают субъекты, не являющиеся должностными
должностного лица следственного учреждения или лицами, ведущими уголовный процесс, но исполняю-
прокурора, который распоряжением непосредствен- щие ту или иную процессуальную обязанность (круг
ного начальника следователя или прокурора вклю- обязанностей), возложенную на данного субъекта за-
чён в состав следственной группы (ст.30). Также, коном. Более того, качественное исполнение данной
219
обязанности (круга обязанностей) имеет существен- оценить возможнось внесения дополнений в Законе
ное значение для дальнейшего движения дела, а в о прокуратуре, и в норме части (1) статьи 372 УПЗ,
целом – и для достижения цели судопроизводства. (включив) в нормы указанных законов обязанность
В данном вопросе можно выделить два аспекта – прокурора ознакамливаться с материалами уголов-
внешний и внутренний. Под внешним аспектом ных процессов, находящихся под его надзором, для
автор понимает реализацию функции контроля этого сделав отметку в уголовно-процессуальном
следственным судьёй (в контексте УПЗ Латвии), а регистре.
также прокурорский надзор. Внутренний аспект под- В завершение надо подчеркнуть, что от пони-
разумевает реализацию функции контроля изнутри мания субъектами контроля следствия сущности
как непосредственным начальником следователя, следствия и деятельности в нём следователя, пра-
так и иным должностным лицом следственного вильного понимания своей роли в уголовном процес-
учреждения, обладающего полномочиями контроля се, понимания и интерпретации норм УПЗ в целом
за проведением следствия. и зависит эффективность контроля за следствием в
3. В целом можно сделать вывод о фактическом досудебном процессе.
наличии в уголовном процессе Латвии как внешне-
го, так и внутреннего досудебного контроля в ходе Литература:
следствия. Внутренний контроль осуществляет 1
См., к примеру, I.Bulgakova. Izmeklēšanas kontrole pirmstiesas procesā
// Jurista Vārds, 2008.gada 20.maijs; И.Булгакова. Обеспечение контроля и
непосредственный начальник следователя или прокурорского надзора за досудебным расследованием // Сборник науч-
дожностное лицо, назначенное в предусмотренном ных статей Кубанского государственного университета. – Краснодар: КГУ,
законом порядке исполнять такие полномочия. 2004; И.Булгакова. Обеспечение прав подозреваемого в ходе дознания /
Starptautiskās zinātniski praktiskās konferences „Cilvēktiesības un sabiedrības
Внешний контроль осуществляет: а) следственный drošība” materiāli. – Rīga: Latvijas Policijas akadēmija, 2004. – 24.-35.lpp.
судья, контролируя ограничения прав человека; Подробнее о вопросах следствия: И.Булгакова. Развитие следствия в до-
судебном производстве: опыт Латвии. Диссертация. – Вильнюс: Универ-
б) председатель соответствующего районного суда, ситет им.М.Ромериса, 2009.- 220 с.; G.Kūtris. Izmeklēšanas tiesneši: jauns
участвующий в реализации контроля в случае об- institūts kriminālprocesā // Jurista Vārds, 2006.gada 7., 14.janvāris.; V.Gailīte.
жалования решений следственного судьи; в) над- Izmeklēšanas tiesneša kompetence // Jurista Vārds, 2006.gada 14.februārī.
2
А.Пономарёвас, Т.Рудзкис. Досудебный контроль как отдельная
зирающий прокурор, обладающий широким кругом форма функции уголовного преследования и юстиции / Tiesību pārkāpumu
полномочий в реализации надзора, в т.ч. по даче sekas publiskajās un privātajās tiesībās. Zinātnisko rakstu krājums. – Daugavpils:
указаний по выбору вида и направления процесса; Daugavpils Universitāte, Akadēmiskais apgāds „Saule”, 2006. – 72.- 80.lpp.; В.П.
Кашепов. Защита прав граждан в уголовном судопроизводстве / Судебная
г) вышестоящий прокурор в случае обжалования защита прав и свобод граждан: Научно-практическое пособие. Отв. ред.
действий надзирающего прокурора. В.П. Кашепов. – Москва: Норма, 1999; И.Л. Петрухин. Судебная власть:
контроль за расследованием преступлений. – Москва: Проспект, 2008; А.Н.
4. Процессуальный досудебный контроль, в за- Ярмыш. Гражданский контроль – условие эффективной деятельности по-
висимости от объекта контроля, можно подразделить лиции по защите прав человека / Starptautiskās konferences „Cilvēktiesības
на контроль за правомерностью (в широком смысле) un sabiedrības drošība” materiāli, 26.-27.08.2004. – Rīga: Latvijas Policijas
akadēmija, 2004. - 214. -218.l pp.
и контроль за ограничением прав участников уголов- 3
А.Н. Ярмыш. Гражданский контроль – условие эффективной дея-
ного процесса (в узком смысле). тельности полиции по защите прав человека / Starptautiskās konferences
5. Несмотря на сходства в нормах законов, регу- „Cilvēktiesības un sabiedrības drošība” materiāli, 26.-27.08.2004. – Rīga:
Latvijas Policijas akadēmija, 2004. - 214. -218.lpp. А.Н. Ярмыш. Конституци-
лирующих контроль за следствием в Латвии и Литве, онный суд Украины — счёт не в пользу демократии // Зеркало недели, №5
по вопросам компетенции субъектов контроля – след- (684) 9-15 февраля 2008.- http://www.zn.ua/1000/1050/61975/.
4
V.Eglītis. Ievads konstitūcijas teorijā: Monogrāfija. – Rīga: Latvijas
ственного судьи, руководителя следственного учреж- Vēstnesis, 2006. – 190.lpp.
дения – наблюдаются различия как по сути, так и по 5
2004. gada 11. oktobra Satversmes tiesas spriedums „Par Latvijas
использованию специальной терминологии. Kriminālprocesa kodeksa 220. un 222. panta atbilstību Latvijas Republikas
Satversmes 92. pantam” (lieta Nr.2004-06-01)/ http://www.satv.tiesa.gov.
6. Реальное действие контроля за следствием lv/?lang=1&mid=19.
зависит от объективных факторов (совершенство- 6
A.Пономарёвас, T.Рудзкис. Досудебный контроль как отдельная фор-
ма функции уголовного преследования и юстиции. - Там же, c.72.
вание гармонизации норм УПЗ, совершенствование 7
И.Л. Петрухин. Судебная власть: контроль за расследованием пре-
организации работы следственных учреждений и ступлений. – Москва: Проспект, 2008, c.134.
прокуратуры, понимание надзирающим прокурором 8
R.Merkevičius. Ikiteisminio tyrimo teisėjo teisė kontrolioti
żmogaus pripażinimą įtariamuoju // Teise,2005,57/http://66.102.9.104/
и следственным судьёй сущности следствия), а также search?q=cache:XO_8OM0HSPEJ.
субъективных факторов (честное отношение каж- 9
Подробнее о вопросах следствия: И.Булгакова. Развитие следствия
дого субъекта контроля к осуществляемым полно- в досудебном производстве: опыт Латвии: Диссертация. – Вильнюс: Уни-
верситет им.М.Ромериса, 2009. - 220 с.
мочиям, наличие сотрудничества между субъектами 10
Н.А. Фоченкова. Правоохранительные органы Литовской Республики
контроля и др.). / При участии проф. С.Каргополова. Под ред. А.Соколова / Правоохрани-
тельные органы стран Балтии: Учебное пособие. – Калининград: Янтарный
7. В норме части (6) статьи 372 УПЗ Латвии не- сказ, 2004, c.300.
обходимо указать обязанность надзирающего про- 11
В.П. Кашепов. Защита прав граждан в уголовном судопроизводстве
курора связаться со следственным учреждением и / Судебная защита прав и свобод граждан: Научно-практическое пособие.
Отв.ред. В.П. Кашепов. – Москва: Норма, 1999, c.201.
сообщить о начале надзора над конкретным уго- 12
См.: А.Пономарёвас, Т.Рудзкис. Досудебный контроль как отдельная
ловным процессом. В связи с этим автор предлагает форма функции уголовного преследования и юстиции. – Там же, c.78.
Semnat pentru tipar 11.12.2009. Formatul 60x84 1/8.

Tipar ofset. Coli tipar conv. 10,5. Tiparul executat la tipografia Editorial Universitatea.
Tiraj – 650.
220

Revista Nr. 10-12-2009

Uploaded by

Document Information

Original Title

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

Revista Nr. 10-12-2009

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

ISSN 1811-0770

Reflecţii privind sistemul şi ordinea juridică

T eoria generală a sistemelor, elaborată de Ludwig

Drept internaţional privat comun, uniform

Odată cu revoluţia tehnico-ştiinţifică, apariţia unor

Dreptul internaţional investiţional

Î nunordreptul contemporan se conturează formarea

– minimalizarea restricţiilor; ale statelor din prima categorie pe teritoriul statelor

Aspecte conceptuale privind

A pariţia şi evoluţia principiului transparenţei se

Recepţionarea unor principii, instituţii şi norme

P rocesul de recepţionare a Dreptului privat roman

Rolul universităţii în societatea

Analiza învăţământului superior din Republica Mol-

Numărul persoanelor în organizaţiile din sfera ştiinţei şi inovării

Numărul de conducători / consultanţi ştiinţifici abilitaţi de CNAA, repartizaţi după domenii

Repartiţia persoanelor cu grade ştiinţifice pe vârste

pornind de la recunoaşterea principiului că soluţii • Asigurarea cadrului legislativ capabil să asigure

Învăţământul juridic românesc:

Î nvăţământul juridic românesc, privit deopotrivă

Unele implicaţii ale Legii nr.277 din 18.12.2008

Unele considerente PRIVIND funcŢiile statului

aspecte privind coposesiunea în Codul civil

Integrarea europeană – interes naţional!?

I ntegrarea europeană este astăzi cel mai în vogă

REZERVA SUCCESORALĂ: PROBLEME, SOLUŢII

I nstituţia rezervei succesorale, măsură de protec-

Aprecierea Regulamentelor Organice în

N ecesitatea studierii fenomenelor juridice din

Despre eficienţa programelor europene

(Continuare. Începutul în nr.9, 2009) deschiderea investigaţiei, întreprinderii care, prima,

sancţiune prin programul de clemenţă să fie pedepsită totuşi pe 37

Evoluţia cercetărilor ştiinţifice la catedra

A ctivitatea economică în Republica Moldova şi-a

Propunere privind aplicarea cursului

P articipând la Conferinţa internaţională ştiinţifico-

Dimensiuni comunicative în cadrul

G eneralităţi. În calitatea noastră de homo sapi-

Esenţa activităţii de aplicare a dreptului

E xaminarea problemei privind aplicarea dreptului

judecată, administraţia întreprinderilor, comandantul 6

Условия имплементации международно-правовых

O тличительная черта международных догово-

Совершенствование механизма имплементации без широкого сотрудничества с другими странами.

Dreptul la ocrotirea sănătăţii într-un

D reptul la ocrotirea sănătăţii, sau cum mai este numit

Viziuni privind controlul asupra respectării

D upă cum menţionează Ion Creangă, controlul este

O rice căsătorie se încheie cu scopul de a înte-

Dezvoltarea durabilă prin asigurarea

miterea capacităţii de autoreglare a naturii, având ca c) pericolul ecologic – schimbarea componen-

Cu privire la pregătirea pentru

P ricinile examinate în procedură specială ocupă

Coraportul dintre infracţiunile săvârşite

Armonizarea legislaţiei naţionale privind

M odernizarea legislaţiei a fost şi este pentru

Starea de pericol social – condiţie obligatorie

S ăvârşirea unei infracţiuni de către o persoană pre-

Infracţiunile contra vieţii şi sănătăţii

A părarea persoanei şi, îndeosebi, a vieţii constituie

Critici aduse teoriei

N oţiunea de contract civil ca izvor de apariţie

Armonizarea legislaţiei penale – o tendinţă