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CAPÍTULO
CAPÍTULO
CAPÍTULO
ANEXOS III
III
no
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Dioscon
pues
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apoyo
diriges
constante
en la vida,
hacen
y me
posible
das la
lasalud
realización
y sabiduría
del presente
para alcanzar
trabajotodas
monográfico.
mis metas.
DEDICATORIA
arco
s y hermana
Pérez Ramírez,
por todo
porsusus
amor,
enseñanzas
compresión
y por
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hecho crecer
mi lado
encuando
cada uno
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nosotros
necesito.
la semilla d
de
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compañeros
constantede
enclases
mi vida.
quienes me brindan el apoyo y la ayuda que necesito.
MARCO TEÓRICO
‘Las gratificaciones como pagos que, según acuerdo de partes o por mandato
legal, efectúa el empleador al trabajador en fechas memorables
predeterminadas o con motivo de la ocurrencia de determinados eventos,
constituyendo un reconocimiento al trabajador por su contribución al desarrollo
de la empresa”
POSITIVOS:
MÉTODOS Y TÉCNICAS:
MÉTODOS
• Inductivo-deductivo.
• Analítico-sintético.
TÉCNICAS
• Lectura.
• Apuntes.
• Subrayado de texto
• Informáticas
ESPECÍFICOS
Tratar de conocer de manera sucinta cuales son los beneficios sociales remunerativos
en el sistema jurídico laboral peruano.
Analizar el expediente sobre pago de beneficios sociales, el cual tiene como una de
sus pretensiones el pago de gratificaciones ordinarias (Fiestas Patrias y Navidad),
motivo del presente trabajo monográfico.
Dedicatoria……………………………………………………………………….2
Agradecimiento………………………………………………………………….. 3
Introducción……………………………………………………………………... 4
Marco Teórico…………………………………………………………………....5
Factores…………………………………………………………………………..6
Objetivos………………………………………………………………………… 7
CAPITULO 1
LA REMUNERACIÓN Y LOS BENEFICIOS SOCIALES
1. Remuneración …………………………………………………………………...11
1. Consideraciones Previas………………………………………………………11
2. Definición………………………………………………………………..……12
3. Características…………………………………………………………………17
2. Beneficios sociales………………………………………………………………..20
1. Concepto……………………………...……………………………………….20
3. En la Legislación……………………………………………………………...22
5. Beneficios No Remunerativos………………………………………………..23
CAPITULO II
LAS GRATIFICACIONES ORDINARIAS Y EXTRAORDINARIAS
1. Antecedentes……………………………………………………………………..26
2. Definición ………………………………………………………………………..26
3. Clasificación………………………………………………………………………27
Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias 7
1. Por la fuente que los
origina…………………………………………………….27
4. Remuneración Ordinaria………………………………………………………..29
1. Definición………………………………………………………………………..
29
2.1. Marco
Legal………………………………………………………………….29
2.2. Nociones
Previas……………………………………………………………..30
2.3. Definición………………………………….
…………………………………30
2.5. Oportunidad de
pago…………………………………………………………31
2.6. Tiempo de
Servicio……………………………………………………….…..31
2.7. Monto de
Gratificación………………………………………………….……34
2.8. Gratificación
Proporcional……………………………………………………36
2.9. Gratificación
Trunca………………………………………………………….36
CAPITULO III
ANÁLISIS DE EXPEDIENTE
Demanda……………………………………………………………………………..… 52
Contestación de demanda………………………………………………………...……. 56
Acta de Audiencia Única………………………………………………………………. 59
Continuación de Audiencia Única………………………………………………………59
Sentencia de primera instancia……………………………………………………….….63
Apelación de sentencia por el
demandante……………………………………………...65
Sentencia de segunda instancia……………………………………………………….…66
Casación ………………………………………………………………………………...67
Conclusiones………………………………………………………………………….…68
Bibliografía……………………………………………………………………………...69
Anexos………………………………………………………………………………..….70
- Casos Prácticos ………………………………………………………………………...74
- LeyN°27735……………………………………………………………………….……91
- D.S. N° 005-2002-TR………………………………………………………….….……95
-Jurisprudencia……………………………………………………………………...….97
- Expediente N°0224-2000……………………………………………………………100
1. La Remuneración
1. Consideraciones Previas
Nuestro sistema jurídico cuenta con una estructura normativa que delimita los
alcances de la remuneración y los conceptos remunerativos que la integran los que
son base de cómputo para la determinación de los beneficios sociales, así como de las
aportaciones tributarias y legales. A la vez, las normas legales describen los conceptos no
remunerativos (tales como las condiciones de trabajo, transporte, gratificación
extraordinarias, entre otros) que no constituyen un sobrecosto para el empleador1 y no se
consideran para el cálculo de los complementos y suplementos que perciben los
trabajadores y, en general, para cualquier beneficio social. Pero, además de los conceptos
aludidos, los trabajadores perciben otros conceptos que no necesariamente pueden ser
1
1 Estudios sobre la incidencia de los costos remunerativos para el empleador peruano pueden verse, entre otros,
CHACALTANA, Juan. “Los costos laborales en el Perú”, en: Inseguridad Laboral y competitividad. AA.W. (editores: Víctor
Tokman y Daniel Martínez). OIT, Lima, 1999. p. 205 y ss; y CHIENDA, Alfredo. Costos laborales en el Perú. III Congreso
Regional de las Américas, Separata especial, Lima. 1999, p. 23 y SS.
Traducido de otra manera, este derecho está consagrado como el principio laboral que
nadie puede realizar un trabajo determinado sin la debida retribución. Resulta, entonces
necesario efectuar un delicado análisis para determinar la naturaleza jurídica de la
remuneración que puede percibir el trabajador. Dicha apreciación no es gratuita, tiene
importantes consecuencias legales dado que, de ella, se podrá determinar si se generan
costos adicionales al empleador o mayores derechos patrimoniales al trabajador en una
eventual demanda por pago de beneficios sociales.
2. Definición
2
2 Informe Legal del Dr. Tulio Obregón Sevillano, abogado egresado de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Asesor
Legar a nivel nacional e internacional.
3
3 El artículo 24 de la Constitución de 1993 indica que: ‘El trabajador tiene derecho u una remuneración equitativa y suficiente
que procure, para él ‘w su familia, el bienestar material y espiritual. El pago de la remuneración y de los beneficios sociales del
trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligación del empleador. Las remuneraciones mínimas se regulan por el Estado
con participación de las organizaciones representativas de los trabajadores y de los empleadores”.
4
4 Un alcance sobre el contenido de este artículo puede verse en MARCENARO, Ricardo. El trabajo en la nueva Constitución,
ed. Cuzco SA., Lima, t 995, p. t 13 y SS.; ZAVALA COSTA, Jaime. “Remuneraciones y jornada de trabajo”, en: Asesoría
Laboral. Enero de 1994. p. 21 y 55; 5 sobre la remuneración mínima vital en concreto, puede apreciarse la revista Asesoría
Laboral del mes de abril de 2000, p. 15 y ss.
5
5
ALVAREZ CHAVEZ, Víctor. Derecho Laboral Individual. Ediciones Jurídicas. Mayo 2008. Lima, Perú. Pag.349.
6
6
TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de Trabajo y otras Instituciones del Derecho Laboral. ... Edición---
7
7
Un riguroso estudio sobre las remuneraciones puede encontrarse en PIZARRO DIAZ, Mónica.
La remuneración en el Perú. Análisis jurídico laboral. Estudio González y Asociados, Lima,
2006.
8
8
LOPEZ BASANTÍA, Justo. El salario”, en: AAVV. instituciones de derecho del trabajo y de la seguridad social
(coordinadores: DE BUEN, Néstor y MORGADO, Emilio). AIADTSS-LNAM, México, 1997, p. 447.
• Artículo 10º del Reglamento de la Ley de Fomento del Empleo (FE aprobado por
Decreto Supremo N° 001-96-TR:
“El concepto de remuneración definido por los artículos 39y 40 de la Ley -hoy
artículos 6y 7 de la LPCL-, es aplicable para todo efecto legal, cuando sea
considerado como base de referencia, con la única excepción del Impuesto a la
Renta que se rige por sus propias normas”.
9
9
Así, las prestaciones que percibe el trabajador deben ser calificadas, en principio, dado el
concepto “totalizador” y la “vis atractiva”11 o la concepción total y comprensiva de cuantos
10
1
A título de ejemplo, puede verse el artículo 128 del Código de Trabajo de Colombia, el artículo
95º del código de Trabajo de Ecuador, el artículo 133 de la Ley Orgánica de Trabajo de Venezuela, los artículos 457 y 458 de la
Ley de Consolidación de Leyes de Trabajo de Brasil, el artículo 361 del código de Trabajo de Honduras y el artículo 141º del
Código de Trabajo de Panamá. Al respecto puede verse OIT. La reforma laboral en América Latina. Un análisis comparado.
OIT, Lima, 2000.
11
1
Las frases corresponden a MONEREO PEREZ, a propósito de la fórmula legal española, muy parecida a la peruana. Respecto
del contenido de la reforma española, véase MONEREO PÉREZ, José Luis. Ob. cit., p. 13 y ss.
12
1
Un análisis mayor sobre la definición legal sobre remuneración, puede encontrarse en nuestro artículo: ‘Conceptos
extraordinarios en la liquidación de beneficios sociales: naturaleza y tributos aplicables’, en: Asesoría Laboral, Lima, mayo de
1998, pp. 12 y SS.
13
1
MERCADER USINA, Jesús. Modernas tendencias en la ordenación salarial, ed. Arazandi, Pamplona, 1996, p. 97.
14
1
El Convenio de la OIT N°95, no ratificado por el Perú -por ende, tiene carácter de recomendación- indica que sólo es posible
un pago parcial de la remuneración en especie.
15
1
Por todas las resoluciones del Tribunal Fiscal véase la Resolución N°841-4-97 del 2 de
septiembre de 1997, para las aportaciones a la Seguridad Social y la Resolución N° 964-3- 98 deI 12 de noviembre de 1998,
para la Contribución al Fonavi- hoy Impuesto Extraordinario de Solidaridad.
TEMA
DESCRIPCIÓN
COMENTARIO
Contraprestación
de servicios,
Por los servicios prestados. Puede ser directa (“por”) o indirecta (“con ocasión”)
la contraprestación.
16
1
Un comentario interesante desde esta perspectiva puede verse en FERRO DELGADO, Víctor. “El
concepto de remuneración’, en: Asesaría Laboral, Lima, octubre de 1998, pp. 16-17.
No importa modalidad,
tipo de moneda.
Si es especie, el IGV es separado.
Libre disponibilidad
Ventaja patrimonial.
No importa
denominación.
Lo relevante es que se
entregue por condición de
trabajador.
Presunción salarial.
Si hay duda, es
remuneración.
No exclusión legal
3. Características
17
1
18
1
Primera parte del Art. 6 Decreto Legislativo N° 728. Decreto Supremo N° 003-97-TR.
Si bien todo pago o suma de dinero que recibe el trabajador es remuneración, excepto
aquellos que por ser destinados a determinados gastos necesarios para la prestación
del propio servicio son considerados como condición de trabajo, nuestra legislación,
recurriendo a la ficción jurídica, establece que determinados pagos no tengan el
carácter de remuneración.
Esta distinción se hace por lo siguiente: todo pago que es calificado como
remuneración es computable para el pago de otros beneficios sociales (CTS,
gratificaciones, utilidades, etc.) y está gravado con todos los tributos y aportes que
gravan las remuneraciones. En cambio, cuando a un determinado pago que se le hace
al trabajador no se le reconoce el carácter de remuneración, sobre éste no se calcula
los beneficios sociales ni está gravado con los tributos o aportes que gravan las
remuneraciones, es decir, es un pago que no tiene sobrecosto.
a) Remuneración Computable
Se considera como remuneración, a la remuneración básica y a todas las cantidades
que regularmente perciba el trabajador en dinero o en especie como contraprestación
b) Remuneración no Computable
Se excluyen los siguientes conceptos los mismos que se encuentran contemplados en
el Art. 19 y 20 del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 650, Ley de
Compensación por Tiempo de Servicios:
19
1
20
2
2.1. Concepto
El concepto de beneficio social es utilizado a diario por los actores nacionales vinculados
con la materia laboral, sean trabajadores, empleadores, autoridades, la legislación y
doctrina nacional, y todos entienden o sobreentienden el contenido de este concepto, aun
cuando la legislación actual no la define. De ahí el objeto del presente artículo es definir
el concepto de beneficio social, al haberse advertido que tanto la Sunat como el Tribunal
Fiscal no lo aplican en su verdadera concepción21.
Así, existe un antecedente legislativo que ya no está vigente, pero que sin duda ilustra
sobre el contenido del concepto beneficio social, pues éste continúa usándose desde
prácticamente el inicio del Derecho del Trabajo en el país. Nos referimos al reglamento de
la Ley N° 491622. La norma reguló la CTS en su fase primigenia y el seguro de vida, que
según la definición reglamentaria no hay duda que tenían la calidad de “beneficios”, a los
21
2
Definición dada por Pedro Morales C., Abogado laboralista. Ex presidente de la Sociedad Peruana de Derecho de Trabajo y de
la Seguridad Social.
Pues bien, todas las demás normas que las leyes vigentes estipulan a favor de
trabajadores, tienen la calidad de “derechos o beneficios”, a los que debe agregarse el
calificativo de “sociales”, que obviamente tienen una naturaleza distinta a la
“remuneración”, que se abona al trabajador como contraprestación de su labor.
Sin embargo, nadie puede dudar que al año 1995, hace 14 años, se encontraban
plenamente regulados en el Perú a favor de los trabajadores derechos o beneficios sociales
como los descansos remunerados, asignación familiar para trabajadores no sujetos a
negociación colectiva, seguro de vida, participación de trabajadores en las utilidades,
gratificaciones, CTS y descanso pre y posnatal, etcétera.
Como veremos a continuación, desde el punto de vista legal, conceptual y doctrinario, los
beneficios sociales están identificados con el otorgamiento de un determinado derecho a
favor de trabajadores, distinto a la remuneración que se le abona como contraprestación
del servicio; con o sin pago de una determinada cantidad, que a su vez puede tener o no
carácter remunerativo, que satisface los fines previstos por la respectiva ley, el acuerdo de
partes (pacto individual o colectivo), la decisión unilateral del empleador o la costumbre
para su otorgamiento.
22
2
La Ley N° 4916 fue derogada por la Ley N° 26513 en 1995, quedando sin efecto su reglamento.
2.3. En la Legislación
Existen además otras normas que consagran diversos beneficios sociales, como las
gratificaciones legales (Ley N° 27735), la asignación familiar para los trabajadores no
sujetos a negociación colectiva (Ley N° 25129), la participación de los trabajadores en las
utilidades de la empresa (D. Leg. N° 892), entre otras.
1. Antecedentes
TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los Contratos de Trabajo y otras Instituciones del Derecho Laboral. .. Edición---
empresa24.
3. Clasificación
Las gratificaciones forman parte de los beneficios sociales que corresponden a los
trabajadores como parte del vínculo laboral. En el Perú éstas pueden ser clasificadas de
dos formas:
a) Gratificaciones Voluntarias:
Son aquellas originadas en la decisión unilateral del empleador, quien las otorga sin
estar obligado a ello, en determinada época del año o en ciertas circunstancias
significativas para el trabajador o el centro de trabajo. Esta clase de gratificaciones
no pueden ser exigidas por el trabajador, sin embargo un antiguo criterio
jurisprudencial, aún aplicado por los Magistrados Laborales y reconocido por la
Doctrina Nacional, ha determinado que si son otorgadas por dos años consecutivos,
su abono se convierte en obligatorio para el empleador.
24
2
ARÉVALO VELA JAVIER. Manual de Legislación Laboral Tomo 1. Editorial Cultura Cuzco.
Lima Perú. Año 2003. Pág. 241 - 252.
c) Gratificaciones Legales:
Legales o a titulo de liberalidad, se encuentran reguladas por la Ley 27735 y su
Reglamento (Decreto Supremo No. 005-2002-TR), y son aquellas que corresponden
obligatoriamente a los trabajadores sujetos al régimen laboral de la actividad
privada por motivo de Fiestas Patrias y Navidad. El monto es equivalente a una
remuneración ordinaria mensual que perciba el trabajador.
a) Gratificaciones Ordinarias.
Son aquellas que se pueden haber originado en una liberalidad, pero dada la
frecuencia con que se han otorgado han adquirido el carácter de obligatorias.
Si bien las gratificaciones ordinarias no se encuentran reguladas legalmente, nuestra
jurisprudencia mayoritaria reconoce como obligatorias a las gratificaciones que se
han entregado por un mismo motivo, por dos (2) años consecutivos.
b) Gratificaciones Extraordinarias.
4. GRATIFICACIONES ORDINARIAS:
1. Definición
Artículo 7º del Decreto Supremo No. 003-97-TR, Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo No. 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral; complementado con el inciso “a” del Decreto Supremo No. 001-97-TR, Texto Único
Ordenado de la Ley de Compensación por Tiempo de Servicios.
2.
Gratificación Ordinaria por Fiestas Patrias
Ley Nº 27735- Ley que regula el otorgamiento de las gratificaciones para los
trabajadores del Régimen de la Actividad Privada por Fiestas Patrias y Navidad.
Decreto Supremo Nº 005-2002-TR- Normas reglamentarias de la Ley Nº 27735. Ley
Nº 29351- Ley que reduce costos laborales a los aguinaldos y gratificaciones por
Fiestas Patrias y Navidad.
Decreto Supremo Nº 007-2009-TR- Reglamento de la Ley Nº 29351.
2.3.
DEFINICIÓN
La gratificación ordinaria por mitad de año debe de ser cancelada hasta la primera
quincena (15) del mes de julio26, plazo que resulta indisponible o inamovible por las
partes contractuales, para lo cual debe de computarse el semestre comprendido entre
el 01 de enero hasta el 30 de junio del año en el que se otorga el beneficio.
26
2
Causales de Suspensión del Contrato de Trabajo y días sin prestación efectiva Computable para gratificación
de servicios
Invalidez temporal (desde el día 21 hasta los 11 meses y 10 días) SI
27
2
28
2
Días no laborados por caso fortuito y/o fuerza mayor(salvo que el MTPE NO
compruebe la inexistencia o improcedencia de la causal invocada)
Otros:
- Lactancia Materna. SI
- Eventos Deportivos Internacionales. SI
- Eventos Deportivos Oficiales. SI
- Infracción Administrativa (salvo que el trabajador fuera responsable, por acción SI
u omisión, de la infracción cometida).
- Donación de órganos y tejidos humanos.
Periodo de prueba SI
29
2
Artículo 3º de la Ley Nº 27735, concordado con el artículo 3º del Decreto Supremo Nº 005-2002-TR.
Alimentación en dinero SI
Asignación familiar SI
Comisión o destajo SI
Remuneración vacacional SI
Gratificaciones extraordinarias NO
Remuneración en especie SI
En el caso de que el trabajador cuente con menos de seis (6) meses de servicio y se
encuentre laborando hasta el 15 de julio, percibirá la gratificación por Fiestas Patrias
en forma proporcional a los meses efectivamente laborados.
• COMISIONISTAS O DESTAJEROS
El trabajador comisionista, destajero y en general cualquier tipo de trabajador que
perciba una remuneración principal imprecisa, que cuente con menos de seis
(6) meses de servicios pero con por lo menos un (1) mes del mismo y se
encuentre laborando hasta el 15 de julio, posee derecho al pago de una gratificación
proporcional, siendo que la remuneración computable para ello se establecerá en
base al promedio diario de lo percibido durante el tiempo efectivo laborado30.
2.9.
GRATIFICACIÓN TRUNCA
30
3
Artículo 17º del Decreto Supremo Nº 001-97-TR, concordado con el artículo 3º del Decreto Supremo Nº 005-2002-TR
• COMISIONISTAS O DESTAJEROS
Si el vínculo laboral con el trabajador comisionista, destajero y en general cualquier
tipo de trabajador que perciba una remuneración principal imprecisa, se extingue,
contando él con menos de seis (6) meses de servicios pero con por lo menos un (1)
mes del mismo, el referido trabajador cesado posee derecho al pago de una
gratificación trunca, siendo que la remuneración computable para ello se establecerá
en base al promedio diario de lo percibido durante el tiempo efectivamente
laborado32.
31
3
TRABAJADOR ARTISTA
El empleador que contrate artistas y/o trabajadores vinculado a la actividad artística
abonará mensualmente al Fondo de Derechos Sociales del Artista un sexto (1/6) de la
remuneración percibida por el artista y/o el trabajador técnico vinculado a la
actividad artística33.
CONSTRUCCIÓN CIVIL
32
3
Artículo 17º del Decreto Supremo Nº 001-97-TR, concordado con el artículo3º del Decreto Supremo Nº 005-2002-TR.
33
3
34
3
R.S.D. No 258-77, R.S.D. No. 531-81, R.S.D No.479-82, R.D. No 1352-82 y el Convenio Colectivo entre la Federación de
Trabajadores de Construcción Civil y CAPECO por el período 2004-2005.
TRABAJADOR PORTUARIO
Los derechos laborales se calculan y abonan por jornada o destajo. El pago de la
gratificación ordinaria por Fiestas Patrias así como los otros beneficios sociales se
efectúan semanalmente y en forma cancelatoria, correspondiendo a la gratificación
el 16.67%35de la remuneración diaria, calculándose ésta por el tiempo efectivamente
laborado. Para efectos del cómputo de los derechos y beneficios sociales que
corresponden a los trabajadores portuarios se debe entender que cada turno
efectivamente laborado equivale a un día de trabajo. En el caso que los servicios no
completen una jornada, se deberá abonar en forma proporcional a estos los beneficios
sociales que correspondan, de conformidad con las normas del régimen laboral de la
actividad privada36.
TRABAJADOR AGRARIO
Los trabajadores agrícolas tendrán derecho a percibir una remuneración diaria
(RD) no menor a S/. 21.46 (veintiuno con 46/100 nuevos soles)38, siempre y
cuando laboren más de cuatro (4) horas diarias en promedio. Dicha remuneración
incluye a la Compensación por Tiempo de Servicios y a las Gratificaciones
ordinarias por Fiestas Patrias y Navidad, actualizándose en el mismo porcentaje que
los incrementos de la Remuneración Mínima Vital39. Reincidimos en mencionar que
a este régimen no se aplicará la inafectación y Bonificación Extraordinaria
contemplada en la Ley Nº 29351 y su Reglamento, Decreto Supremo Nº 007-2009-
36
3
37
3
3.
GRATIFICACIÓN ORDINARIA POR FIESTAS NAVIDEÑAS
38
3
La Ley Nº 27360 originalmente estipulaba un monto de S/. 16.00 (dieciséis con 00/100 nuevos soles) pero debido a los
aumentos de la Remuneración Mínima Vital, la nueva remuneración básica diaria a lo consignado.
39
3
Para tal efecto, no se encuentran sujetos a esta norma los trabajadores de los
regímenes especiales, pues se rigen por sus propias leyes, así como a aquellos
trabajadores sujetos a convenios colectivos, siempre que le fuera más favorable.
Cabe indicar, que este beneficio se aplica a los trabajadores, sea cual fuere su
modalidad del contrato de trabajo, es decir, se encuentran sujetos a este beneficio
los trabajadores con contrato a plazo indefinido, a plazo fijo o sujeto a modalidad,
los trabajadores a tiempo completo, a tiempo parcial e inclusive para los que
laboren menos de cuatro (4) horas, requisito que resulta exigible para el caso de las
CTS y vacaciones. Asimismo, los socios trabajadores de las cooperativas tienen
también derecho al beneficio de las gratificaciones.
40
4
Precisamos, que no forman parte de la remuneración computable los conceptos contemplados en el artículo 19º del Texto
Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 650, Ley de Compensación por Tiempo de Servicios. Por ejemplo: gratificaciones
extraordinarias, condición de trabajo, canasta familiar, etc.
- El descanso vacacional.
- La licencia con goce de remuneraciones.
- Los descansos o licencias establecidos por las normas de seguridad social y que
originan el pago de los subsidios.
- El descanso por accidente de trabajo que este remunerado o pagado con subsidios
de seguridad social.
- Aquellos que sean considerados por Ley expresa como laborados para todo
efecto legal.
En caso que el trabajador cuente con menos de seis meses, percibirá la gratificación
en forma proporcional a los meses laborados, debiendo abonarse, de la misma
forma que corresponde el pago para los trabajadores que han laborado durante el
semestre, es decir, en la primera quincena del mes de diciembre.
Cabe indicar, que el pago de las gratificaciones truncas se efectúa dentro de las 48
horas siguientes de haberse producido el cese, juntamente con el pago de todos los
beneficios sociales.
4.3.8. INCOMPATIBILIDADES
La percepción de las gratificaciones es incompatible con cualquier otro benefi-
cio económico de naturaleza similar que con igual o diferente denominación, se
reconozca al trabajador en cumplimiento de las disposiciones legales especiales,
convenios colectivos o costumbre, en cuyo caso deberá otorgarse el que sea más
favorable al trabajador. Por ejemplo, es el caso de un convenio colectivo, que de
otorgase mayores beneficios, se preferirá las estipulaciones contenidas en el
mismo, que a las señaladas en la legislación de la materia.
5. GRATIFICACIÓN EXTRAORDINARIA
5.1. DEFINICIÓN
del Impuesto a la Renta de Quinta Categoría que se rige por su propia norma.
otro lado, el carácter “no contraprestativo”. Estamos, ante una suma que se
extraordinaria no debe tener relación con los servicios del trabajador. Si, por
metas, estaríamos ante un concepto que se abona por los servicios del trabajador,
Por otro lado, tenemos que la gratificación extraordinaria debe ser ocasional. De los
Así, se ha mencionado que en el caso de una gratificación anual, hay una pérdida
41
4
El literal a) del artículo 19 indica que no son remuneraciones las Gratificaciones Extraordinarias u otros pagos que
perciba el trabajador ocasionalmente, a titulo de liberalidad del empleador o que hayan sido materia de convención
colectiva, o aceptadas en los procedimientos de conciliación o mediación, o establecidas por resolución de la
Autoridad Administrativa de Trabajo o por laudo arbitral. Se incluye en este concepto a la bonificación por cierre de
pliego”.
42
4
A titulo ilustrativo puede verse la sentencia recaída en el Expediente N ° 1844-80, expedida por el Tribunal de
Trabajo de Lima. En Manual de Jurisprudencia Laboral. Op. cit. Págs. 200-201.
43
4
Para el SCTR, véase la definición de remuneración mensual prevista en la Tercera Disposición Final del Decreto Supremo
Nº 003-98-SA y, para el caso del SPP, puede apreciarse el artículo 92º de la Resolución N’ 080-98-EF/SA
44
4
A modo de ejemplo puede revisarse el pronunciamiento de la Sala de Derecho Constitucional y Social de la corte Suprema
de Justicia, recaído en las Casaciones N° 1557-97-LIMA y Nº 1257-97-LIMA.
MOMENTO
LIBERALIDAD NO
REMUNERATIVA
GRATIFICACIÓN ORDINARIA
REMUNERATIVA
Al inicio del
contrato laboral
Si
Durante el contrato
Al término del
contrato
Solamente queremos señalar que existen dos dispositivos que, por vez
primera, habrían regulado el tema de la ordinarización de las
gratificaciones extraordinarias. Tanto la Resolución N° 080-98-EF/SAFP
(normas sobre aportes y afiliación del Sistema Privado de Pensiones) como
el Decreto Supremo N° 003- 98-SA (normas técnicas sobre el Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo) indican que una gratificación
extraordinaria se convierte en ordinaria cuando es abonada a la
generalidad de los trabajadores o a un grupo de ellos, durante dos años
consecutivos, cuando menos en periodos semestrales.
Consideramos que la regulación de este tema no sería adecuada y debería merecer una
modificación dado que descartaría varios supuestos sin que exista una razón válida
para ello: nunca serían ordinarias las gratificaciones extraordinarias que se entregan a
un solo trabajador mensualmente ni las gratificaciones extraordinarias que se entregan
a todos los trabajadores por periodos mayores al semestre (cada siete meses o cada
año, por ejemplo).
Por lo expresado, la gratificación extraordinaria entregada con la liquidación de
beneficios sociales no tiene carácter remunerativo y, por consiguiente, no está afecta a
los tributos y aportes legales que recaen sobre la remuneración, a excepción del
Al respecto, puede verse RENDÓN VÁSQUEZ, Jorge. Derecho del Trabajo Individual. Ed. Edial, Lima, 1995, pág. 292-
293.
46
4
Idem.
DEMANDA
II. PETITORIO
Demanda IGUALDAD DE DERECHOS, dándose término al trato
discriminado, demanda CUMPLIMIENTO DE NORMAS LEGALES y PAGO DE
BENEFICIOS SOCIALES, por la suma de 5/57,713.23, que incluye:
Pago horas extras, dominicales, entre otros conceptos más, más los
intereses legales.
V. MEDIOS PROBATORIOS
Declaración de Parte:
Que prestará el representante de la Empresa Agroindustrial Pomalca, lng.
Jorge Llosa Drago, en forma personal, conforme al pliego interrogatorio
que en sobre cerrado adjunta.
Documentos:
Boletas de pago quincenal, con las que prueba su relación laboral con la
demandada.
Comunicado N° 024-RRPP.POM.97, de fecha Julio de 1997, que pone de
conocimiento los acuerdos y disposiciones administrativas más
relevantes, emitidos por el Directorio, al mes de Julio de 1999, en el que
se acordó por unanimidad: Aprobar el pago de gratificaciones por fiestas
patrias por el monto de una remuneración total para cada trabajador,
entre otros conceptos y acuerdos tomados.
CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA
III. PETITORIO
Se declare infundada la demanda.
V. FUNDAMENTOS DE DERECHO
Ampara la presente en los siguientes dispositivos legales:
RESOLUCIÓN N° 10
Teniendo a la vista el Exp. N° 27-95, seguido entre las misma partes litigantes
sobre incumplimiento de disposiciones legales.
Absolviendo la excepción de cosa juzgada, se tiene que la presente demanda
contiene pretensiones relacionadas con el incumplimiento de normas laborales
referidas al pago de quinquenios no cancelados (año 1992 a Junio 2000), pago
de gratificaciones de fiestas patrias y navidad (año 1992 a 2000), pago de horas
extras, entre otros conceptos más.
De las copias certificadas del Exp. N° 25-97 se puede colegir que el
demandante ha peticionado judicialmente contra la demandada el cese de
hostilidad, pago de bono alimenticio y se deposite la CTS. en el Banco de
Crédito, como también se nivele su sueldo conforme a un socio trabajado; que a
lo que se refiere estos conceptos no han sido nuevamente demandados en el
presente proceso, por lo que se debe desestimar la excepción de cosa juzgada
con respecto a estas pretensiones; sin embargo, con respecto al concepto de
quinquenio el demandante ha vuelto a formular su demanda respecto a dichos
conceptos, por lo que debe declararse fundada en ese extremo.
SANEAMIENTO PROCESAL
El demandante formula pretensiones de naturaleza laboral relacionadas con la
CTS. y otros beneficios labores, conceptos remunerativos que se encuentran
regulados en la Ley Procesal del Trabajo.
El demandante comparece al proceso para ejercer su propio derecho, así como
también la demandada se apersona a través de su apoderado judicial.
Se declara saneado el proceso por existir una relación jurídica procesal válida.
CONCILIACIÓN
El señor Juez no puede invitar a las partes a una conciliación por inasistencia del
representante de la demandada.
PUNTOS CONTROVERTIDOS:
SENTENCIA N° 160-2005-SJEL-CHIC
CONSIDERANDO:
Conforme a lo dispuesto en el artículo 27° de la Ley N° 26636, Ley Procesal del
Trabajo, corresponde al trabajador probar la existencia del vínculo laboral y al
empleador demandado le corresponde probar el cumplimiento de las
obligaciones contenidas en las normas legales.
Que en autos se encuentra debidamente acreditada la relación laboral entre el
accionante y la demanda con las boletas de pago, con las copias certificadas del
expediente judicial N° 027-95, seguido entre las mismas partes ante el Primer
Juzgado Laboral de esta ciudad. De todo ello se establece que la relación laboral
entre las partes se inició el dos de mayo de mil novecientos ochenta y nueve,
tal como fue declarado en la sentencia del antes citado proceso. Y el vínculo
laboral se mantiene vigente, en la condición laboral del demandante como
obrero rentado.
El demandante peticiona el pago de varios conceptos, entre ellos:
Gratificaciones de Fiestas patrias y Navidad desde 1992 al 2000, debiendo
tenerse en cuenta la Ley N° 25139 vigente desde el 15/12/1989. Que del los
De ellos se establece un adeudo a favor del actor por la suma de S/. 396.00.
FALLA
APELACIÓN DE SENTENCIA
El impugnante alega que el pago de gratificaciones y que data del 28/05/2002, en la cual se
establece el pago de gratificaciones truncas, esto quiere decir que así la relación laboral no
sea efectiva al momento que corresponde el pago este debe ser efectuado, en contraposición
de la Ley N° 25139 (del 14/12/1989 que tuvo vigencia hasta el 28/05/2002) pero que se
aplica ultractivamente para los que cesaron antes de esta fecha o sus reclamos corresponde a
situaciones laborales anteriores; en el proceso materia de análisis, de acuerdo a los años de
labor que cita el demandante en el petitorio corresponden a los años (1992 - 1997) años en
que la ley aplicable es la ley vigente en ese tiempo, que según las normas aplicables en el
tiempo es la ley 25139.
Se desprende que no se encontraba vigente la norma 27735 al momento de ocurridos los
hechos por lo tanto no es aplicable en el pago de gratificaciones, puesto que la ley si bien en
materia laboral es ultractiva, no lo es su aplicación retroactiva.
Por tales fundamentos,
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFÍA
CONCEPTO
REMUNERATIVO
BASE LEGAL
Alimentación Principal
SI
Desayuno, almuerzo o refrigerio de medio día, comida ocena (en dinero o especie; con o sin rendición de cuenta).
Sólo comprende la alimentación principal que constituye prestación alimentaria por aumento directo_(Ley_N°28051).
Alimentación
(Como Condición de
Trabajo)
NO
Cuando es proporcionada directamente por el empleador, tenga la calidad de condición de trabajo por ser indispensable para
lo prestación de los servicios, o cuando se derive de mandato legal.
Asignación o
Bonificación Por
Educación
NO
No es concepto computable siempre que sea enmonto razonable y se encuentra debidamente sustentada.
Asignación Por
Fallecimiento
(Padres, Cónyuges e
Hilos)
NO
NO
NO
NO
NO
Se otorga por una sola vez al año. Comprende también otras similares (Día de la Madre, del Padre, etc.). No es remuneración.
Asignación por
Movilidad
o Transporte
(Pasajes_o monto_Fijo)
NO
Siempre que esté supeditada a la asistencia al centro de trabajo y que razonablemente cubra el respectivo traslado.
NO
NO
NO
Por constituir un beneficio recibido por una vez y no ser concepto computable.
NO
Se trata de sumas que tienen ano naturaleza similar a las gratificaciones extraordinarios. No es remuneración.
NTE: Arts. 32 y 50 del D.S. N ° 005-2002-TR, Reglamento dolo Ley N027735.zZZ (1) los efectos
Consignados sobre este concepto pueden ser objeto de cuestionamiento, pero consideramos que nuestra
interpretación se ajusta a lo que legalmente constituye remuneración.
(CUADRO Nº 02)
CONCEPTO
REMUNERATIVO
BASE LEGAL
NO
Se refiere e la suma que se otorga por una vez cada 5 años. Tiene naturaleza similar a la gratificación extraordinaria y no se otorga
regularmente.
ey N 27335, Arts. r y
r.
¿TE
SI
Compensación por el riesgo que se corre en el tipo de labor que se desempeña. Si es de libre disposición. El manto otorgado en el mes de
cómputo.
W 27335, Arte r y 3*
¿TE
SI
Comprende la BT que se percibe mensualmente O semanalmente en forma regular. El monta pagado en el mes de cómputo.
SI
La BTNF se refiere ala que se percibe por laborar permanentemente en un turno determinado. El monto del mes de cómputo.
SI
Se refiere a la legal establecida por Dec. Leg. N ° 688 o a la convencional con similares alcances.
SI
BTR cuyo monto está en función al turno laboral trabajado. Sujeto al factor de regularidad mínimo de 3 en 6 meses.
SI
Percibido regularmente (mensual o diario) de libre disposición, por laboraren una determinada zona geográfica. Monto percibido en el mes
de cómputo.
Comisiones
SI
SI
NO
Gratificaciones Extraordinarias
NO
Se refiere a las que sedan por una sala vez y por alguna razón especifica. Comprende otros pagos que perciba el trabajador ocasionalmente
a titulo de liberalidad del empleador. No tienen frecuencia anual ni menor a un año.
NO
ey N °27135, Arte. 2 ° y
.
.
CE.
Horas Extras
SI
—
Deberá cumplirse con el factor de régularidae decir haberlo percibido cuando menos en tres meses del semestre respectivo (enero-junio;
julio- diciembre. Se suman los montos y se dividen entre seis o entre el número de meses de servicios.
w21135
NTE °” ° °NNNN y N
NO
)L N ° 25981 (AnteFlormehlq ‘or Res, de 2da instancia a sala Laborsi Exp. N °431- s94-BS (St
60195 se consjderaba ompulable.
¿TE.
(CUADRO Nº 03)
CONCEPTO
REMUNERATIVO
BASE LEGAL
NO
Incremento AFP: 3%
NO
NO
Por similares alcances a sentencia casatoria N’775-97 Lima sobre incremento F0NAVI
Movilidad, viáticos,
Gastos de representación, vestuario participación legal
NO
No son Remuneraciones
Siempre que se otorguen al trabajador para el cabal desempeño de su labor o con ocasión de sus funciones. En general comprende todo lo
que razonablemente cumple el objetivo antes senalado y no constituya beneficio o ventaja patrimonial para el trabajador.
.
NO
No son Remuneraciones.
Se refiere a la participación liquida en las utilidades para un determinado ejercicio gravable que se distribuye en el siguiente de acuerdo a la
ley.
NO
No son Remuneraciones
Se refiere a la otorgada por acto unilateral, en convenio individual o colectivo.
Ración de Productos
NO
Bienes que la empresa entrega a sus trabajadores, de su propia producción, en cantidad razonable para el consumo directo del trabajador y
su familia.
Refrigerio (1)
NO
Cuando no constituya Alimentación Principal según Art. 12’ del TUO del D. L. N’650. Ej.: refrigerio por sobretiempo.
Sueldo Básico
SI
El monto percibido en el mes de junio para Fiestas Patrias y de noviembre para Navidad.
Jornal Básico
El monto percibido en el mes de junio para Fiestas Patrias y de noviembre para Navidad.
NO
Vivienda (Mineria)
NO
NO
(1) Al haberse eliminado por Ley N°28051 (Art. 13°) el Refrigerio de la relación de Conceptos \\
2003.
CASOS PRÁCTICOS
Luis Jiménez es un trabajador que entró a laborar a la empresa “EL SOL” el día 4 de
diciembre del presente año con una remuneración ascendente a S/. 1,000.00.
La pregunta que se hace su empleador es si le tendrá que otorgar algún monto por
concepto de gratificaciones así como por bonificación extraordinaria
De conformidad con estas dos normas, para tener derecho a la gratificación o un monto
proporcional de ella, el trabajador debe haber laborado como mínimo 1 mes en el semestre
correspondiente, por lo que en ese caso, percibirá la gratificación respectiva en forma
proporcional a los meses efectivamente trabajados.
SOLUCIÓN:
Como se señaló en el primer caso, de conformidad con la Ley Nº 27735, para tener derecho
a la gratificación o un monto proporcional de ella, el trabajador debe haber laborado como
mínimo un mes en el semestre correspondiente, por lo que en ese caso, percibirá la
gratificación respectiva en forma proporcional a los meses efectivamente trabajados.
Aplicando lo citado al caso descrito advertimos que, por intención del legislador que redactó
la norma, para efectos de calcular el período laborado necesario para percibir la gratificación
de diciembre, debemos asumir que el trabajador, al 15 de diciembre (fecha límite para el
otorgamiento de la gratificación), ya cumplió con laborar 1 mes dentro del semestre
Ahora bien, en cuanto al monto al cual ascendería su gratificación, debemos mencionar que
en el caso de este trabajador, la remuneración base que se tomaría en cuenta sería S/. 580.00
toda vez que la Remuneración Mínima Vital vigente durante el mes de diciembre de este año
es S/. 580.00.
Una vez determinado el período así como la remuneración computable, procedemos con
efectuar el cálculo respectivo:
Monto de la gratificación: Remuneración computable / 6 x el número de meses
laborados dentro del semestre
Monto de la gratificación: 580 / 6 x 1
Monto de la gratificación: S/. 96.67 Nuevos Soles
Frente a esta situación, el Sr. Da Silva, advirtiendo esta circunstancia particular, por lo
que se apersona a nuestra oficina para requerir nuestra asesoría respecto de si el Sr. De
Souza tiene derecho a percibir gratificación y si esto es así – y lo más importante – a
cuánto ascendería este monto.
SOLUCIÓN:
Para efectos de determinar cuál es la remuneración computable que se debe tomar en cuenta
para el cálculo de las gratificaciones en el supuesto de percibir una remuneración fija
mensual así como remuneraciones complementarias, variables e imprecisas, es necesario
remitirnos a lo que señala la Ley N° 27735 y el Decreto Supremo N° 005-2002-TR.
Así, según el artículo 2° de esta ley, el monto de cada una de las gratificaciones es
equivalente a la remuneración que perciba el trabajador en la oportunidad en que
corresponde otorgar el beneficio. Para este efecto, se considera como remuneración, a la
remuneración básica y a todas las cantidades que regularmente perciba el trabajador
en dinero o en especie como contraprestación de su labor, cualquiera sea su origen o la
denominación que se les dé, siempre que sean de su libre disposición.
Ley de Compensación por Tiempo de Servicios, aprobado por Decreto Supremo Nº 001-97-
TR (…). En el caso de remuneraciones complementarias de naturaleza imprecisa se
considera regular cuando el trabajador lo ha percibido cuando menos tres meses en el
período de seis meses, computable para el cálculo de la gratificación correspondiente. En
este caso, para su incorporación a la remuneración computable, se suman los montos
percibidos y su resultado se divide entre seis. Es igualmente exigible el requisito establecido
en el párrafo anterior, si el período a liquidarse es inferior a seis meses.
Pues bien, aplicando lo citado al caso descrito tenemos que, en primer lugar que, para
efectos del cálculo de la gratificación por Navidad del Sr. De Souza, debemos tomar lo
siguiente:
• La remuneración básica (por cuanto es la remuneración fija regular percibida
durante todo el semestre Julio - Diciembre);
• La bonificación por productividad (por cuanto por más que haya sido denominado
de esta manera, en la realidad, se trata de un monto fijo que no está sujeto al real
desempeño sino más bien a un criterio de regularidad).
Ahora bien, habiendo hallado este monto, procedemos con incorporarlo a la remuneración
computable:
Remuneración computable para efectos del cálculo de las gratificaciones:
Remuneración básica: S/. 1,400.00 Nuevos Soles.
Bonificación mensual: S/. 300.00 Nuevos Soles.
Horas extras: S/. 178.33 Nuevos Soles
Remuneración S/. 1,878.33 Nuevos Soles
Computable:
Finalmente, conjuntamente con este importe, el Sr. Da Silva deberá otorgarle al Sr. De
Souza la suma de S/. 169.05 por concepto de la bonificación extraordinaria del 9%.
SOLUCIÓN:
Si bien las disposiciones normativas que regulan el otorgamiento de las gratificaciones
presentan un texto que muchas veces no es clara y por lo tanto se constituye como tema de
varias interpretaciones, en este caso, debemos señalar que de conformidad con el artículo 7°
de la Ley N° 27735 (si el trabajador no tiene vínculo laboral vigente en la fecha en que
corresponda percibir el beneficio, pero hubiera laborado como mínimo un mes en el
semestre correspondiente, percibirá la gratificación respectiva en forma proporcional a los
meses efectivamente trabajados), el requisito indispensable que debe cumplir todo
trabajador para adquirir el derecho de percibir gratificación es que haya cumplido como
mínimo 1 mes de prestación de labores en la empresa. Esto se encuentra complementado
con lo previsto por el artículo 5°, numeral 5.1 del reglamento de la ley (Decreto Supremo N°
005-2002-TR) el cual señala que el derecho a la gratificación trunca se origina al momento
del cese del trabajador, siempre que tenga cuando menos un mes íntegro de servicio.
En este punto debemos precisar que si bien ambos artículos se encuentran referidos
estrictamente a gratificaciones de trabajadores que ya no se encuentran laborando para la
quincena de julio o diciembre, dichas normas le son igualmente aplicables para aquellos
casos en los cuales los trabajadores no hayan laborado durante el semestre completo Enero –
Junio y por lo tanto tengan derecho a una gratificación no completa sino proporcional.
Las preguntas que nos hace el Dr. Aguilar son las siguientes:
¿Existe alguna infracción por el no pago puntual de sus gratificaciones?
¿Dichos pagos extemporáneos debieron efectuarse con los intereses correspondientes?
SOLUCIÓN:
En primer lugar debemos señalar que, con respecto a la primera pregunta, la respuesta esa
afirmativa toda vez que el hecho de no pagar íntegra u oportunamente las gratificaciones
implica la comisión de una infracción grave (caso expuesto en la revista de la primera
quincena del mes de julio de este año). Ahora bien, con relación a la segunda pregunta, le
indicamos que, efectivamente, el pago debió haber sido efectuado con el interés legal laboral
correspondiente por tratarse de un pago fuera del plazo de vencimiento. Por tal motivo, el Sr.
Aguilar fue requerido para que nos indicara la fecha exacta del pago de dichos beneficios
sociales. Esto fue lo que nos manifestó:
FECHA EN LA
FECHA DE
CUAL SE PAGO LA FECHA DE PAGO MONTO
VENCIMIENTO
GRATIFICACIÓN
Con toda esta información, lo que nos queda por señalar es que para efectos del cálculo de
los intereses legales laborales aplicables al presente caso debemos utilizar la siguiente
fórmula:
MONTO DE LA
=
GRATIFICACIÓN IMPAGA
Como se puede advertir, para poder aplicar estas fórmulas al caso concreto, debemos contar
con los factores acumulados de dos días: fecha de pago y fecha de vencimiento de la
obligación. Para ello, debemos recurrir a la información que se encuentra publicada en la
Página Web de la Superintendencia de Banca y Seguros (SBS), http://www.sbs.gob.pe:
MES AL QUE
CORRESPONDE Julio Diciembre Julio Diciembre Julio
LA 2008 2008 2009 2009 2010
GRATIFICACIÓN
Fecha de pago
1.68444 1.69968 1.72042 1.72844 1.73665
efectivo
Fecha de
vencimiento 1.68349 1.69896 1.71981 1.72810 1.73620
de la obligación
Una vez obtenido esta información procedemos con efectuar los siguientes cálculos:
Monto de la gratificación impaga : S/. 210.00 Nuevos Soles + (S/. 210.00 * 0.095%)
MONTO DE LA
=
GRATIFICACIÓN IMPAGA
MONTO DE LA
=
GRATIFICACIÓN IMPAGA
Monto de la gratificación impaga : S/. 1,280.00 Nuevos Soles + (S/. 1,280.00 * 0.061%)
MONTO DE LA
=
GRATIFICACIÓN IMPAGA
Monto de la gratificación impaga : S/. 1,350.00 Nuevos Soles + (S/. 1,350.00 * 0.034%)
MONTO DE LA
=
GRATIFICACIÓN IMPAGA
Monto de la gratificación impaga : S/. 1,270.00 Nuevos Soles + (S/. 1,270.00 * 0.045%)
RESPUESTA:
Los montos que el Sr. Aguilar debió recibir por concepto de gratificaciones de los meses de
julio y diciembre del año 2008, julio y diciembre del 2009 y julio de este año son:
SOLUCIÓN:
Para dar respuesta al caso planteado debemos remitirnos a la Ley General de Inspección de
Trabajo así como a su reglamento (Ley N° 28806 y Decreto Supremo N° 019-2006-TR), los
cuales señalan que constituye infracción grave referida a las relaciones laborales:
Ahora bien, con respecto al importe de la multa que el Ministerio de Trabajo y Promoción
del Empleo, a través de cualquiera de sus inspectores le impondrá, varía dependiendo de si
se trata de una infracción leve, grave y muy grave (en este caso, el segundo) y el número de
trabajadores afectado. Según la Ley General de Inspección del Trabajo el monto de la multa
es tal como sigue:
Infracción Grave:
La base imponible varía de 6 a 10 UIT’s (S/. 21,600 Nuevos Soles a S/. 36,000 Nuevos Soles).
No obstante, estos montos son graduados en función de los trabajadores afectados; en este
caso, el número de ellos asciende a 15 por lo que la tasa a aplicar es de 11 a 15%. Esto, en
términos de números enteros, va de S/. 2,376 Nuevos Soles a S/. 5,400 Nuevos Soles).
Finalmente, este monto se reduce en un 50% si es que la empresa infractor es una empresa
acogida al REMYPE, es decir, si se trata de micro o pequeña empresa.
Su empleador, viendo lo particular del caso, se apersona a nuestra empresa para que le
absolvamos la siguiente consulta, ¿tendrá que pagarle la totalidad de la gratificación a
pesar de que no estuvo laborando efectivamente durante todo el mes de junio?
SOLUCIÓN:
El caso que se nos plantea se presenta como una excepción a la norma general del trabajo
continuo e ininterrumpido durante todo el semestre para efectos de adquirir el derecho a
percibir la gratificación por Fiestas Patrias en su totalidad. En ese sentido, debemos
determinar si la normatividad vigente permite el pago de dicho beneficio social a pesar de
no contar con la totalidad de la prestación efectiva durante todo el semestre enero – junio
2010.
En efecto, la Ley Nº 27735 mediante su artículo 6º dispone que para tener derecho a la
gratificación es requisito que el trabajador se encuentre laborando en la oportunidad en que
Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias 106
corresponda percibir el beneficio o estar en uso del descanso vacacional, de licencia con
goce de remuneraciones percibiendo subsidios de la seguridad social o por accidentes de
trabajo, salvo lo previsto en artículo siguiente.
Ahora bien, en lo que respecta a su reglamento, este caso se encuentra reafirmado por lo
señalado en el artículo 2º de dicha norma el cual establece que:
“El derecho a las gratificaciones ordinarias se origina siempre que el trabajador se
encuentre efectivamente laborando durante la quincena de julio o diciembre,
respectivamente. Excepcionalmente se considera tiempo efectivamente laborados los
siguientes supuestos de suspensión de labores:
• El descanso vacacional.
• La licencia con goce de remuneraciones.
• Los descansos o licencias establecidos por las normas de seguridad social y que originan
el pago de subsidios.
• El descanso por accidente de trabajo que esté remunerado o pagado con subsidios de la
seguridad social.
• Aquellos que sean considerados por Ley expresa como laborados para todo efecto legal”.
Pues bien, como se puede advertir, el caso del Sr. Pozo sí se encuentra previsto en la
legislación laboral toda vez que él se encuentra en estos momentos con descanso médico
respaldado por el respectivo CITT otorgado por el ESSALUD (el cual, como se sabe, le
otorga el derecho a percibir el subsidio por incapacidad temporal); en ese sentido, tomando
en cuenta que la norma considera como tiempo efectivamente laborado todo el período del
descanso médico del Sr. Pozo (31 de mayo al 31 de julio de 2010), éste tiene a percibir
como gratificación la totalidad de la misma, esto es, la suma de S/. 2,500.00 Nuevos Soles y
S/. 225.00 Nuevos Soles por concepto de la bonificación extraordinaria.
SOLUCIÓN:
Tomando en cuenta la base legal indicada en el primer caso procederemos a determinar la
remuneración computable necesaria para resolver el presente caso.
Remuneración computable:
• Remuneración básica al 30 de junio: S/: 900.00 Nuevos Soles
• Horas extras: S/. 19.17. Nuevos Soles (la suma de todos los montos otorgados por
concepto de horas extras durante el semestre entre los 6 meses).
c) Monto total de la gratificación por los 2 meses y 26 días de labores: S/. 306.39
Nuevos Soles + S/. 132.77 Nuevos Soles: S/. 439.16 Nuevos Soles
RESPUESTA:
La Srta. Montes de Oca deberá recibir el monto de S/. 439.16 Nuevos Soles por concepto de
gratificación y S/.39.52 Nuevos Soles por concepto de la bonificación extraordinaria del 9%.
CONCORDANCIAS:
D.S. N° 005-2002-TR (REGLAMENTO) Ley N° 28427, 4ta. Disp. Transitoria.
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la República ha dado la
Ley siguiente:
EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA; Ha dado la Ley siguiente:
En caso que el trabajador cuente con menos de seis mes, percibirá la gratificación
en forma proporcional a los meses laborados, debiendo abonarse conforme al
Artículo 5 de la presente Ley.
CARLOS FERRERO
Presidente del Congreso de la República
ALEJANDRO TOLEDO
Presidente Constitucional de la República
Que, con fecha 28 de mayo de 2002, se publicó la Ley Nº 27735, Ley que
regula el otorgamiento de las gratificaciones para los trabajadores del régimen de la
activdad privada por Fiestas Patrias y Navidad;
- El descanso vacacional.
- La licencia con goce de remuneraciones.
- Los descansos o licencias establecidos por las normas de seguridad social y que
originan el pago de subsidios.
- El descanso por accidente de trabajo que esté remunerado o pagado con subsidios
de la seguridad social.
- Aquellos que sean considerados por Ley expresa como laborados para todo efecto
legal.
En Piura, a los 9 días del mes de setiembre del 2004, la Sala Primera del Tribunal
Constitucional, con la asistencia de los magistrados Alva Orlandini, Presidente; Revoredo
Marsano y Gonzales Ojeda, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por doña Nancy Esther Caján Alcántara contra la
sentencia de la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque, de fojas
112, de fecha 12 de mayo del 2004, que declara improcedente la acción de cumplimiento de
autos.
ANTECEDENTES
FUNDAMENTOS
1. A fojas 7 de autos se advierte que la demandante cumplió con agotar la vía previa, al
haber cursado la correspondiente carta notarial de requerimiento conforme lo establece
el inciso c) del artículo 5° de la Ley N.° 26301.
7. En lo que atañe a los intereses legales, estos deben calcularse conforme a lo prescrito
por el artículo 1246º del Código Civil.
HA RESUELTO
Publíquese y notifíquese.