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ESPECIALISTA :
ESCRITO : 01-2012
SUMILLA : Demanda de Amparo
II.- PETITORIO
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impugnatorios y de obtener una sentencia motivada en hechos y en derechos con
sujeción a los actuado. (Cas N˚ 130-2008-La Libertad, Sala de Derecho Constitucional
y Social Permanente de la Corte Suprema, El Peruano, 30-10-2008)
1.-En fecha treinta de julio del dos mil doce, la administración procede a emitir
Resolución Gerencial Regional N° XXXX, mediante la cual se resuelve desestimar por
improcedente la Apelación presentada por el recurrente XXXXXX, siendo la presente
objeto de nulidad.
2.-EL demandante con fecha treinta de octubre del dos mil doce presenta su demanda
contenciosa administrativa de nulidad de Resolución Gerencial Regional N° 5126, a
fin de que se reconozca el derecho del accionante a gozar estabilidad laboral en el
Régimen Laboral Público Decreto Legislativo N° 276; sosteniendo que el accionante
es trabajador contratado bajo Régimen Laboral Publico del Decreto Legislativo N°
276, siendo que viene laborando en la Institución Educativa N° XXX XXXXXX, como
trabajador de Servicio II desde agosto del 2008 contratado para el desempeño de
distintos cardos de naturaleza permanente, laborando de manera ininterrumpida por
más de una año como Auxiliar de Biblioteca y Trabajador de Servicio II, y de
conformidad con el principio de primacía de la realidad es que se ha encubierto un
vínculo laboral con contratos civiles por lo que se encuentra protección por parte del
demandante en los alcances del artículo 1 de la Ley N° 24042, asimismo las plazas
ocupadas por el recurrente son plazas presupuestadas, siendo así que están destinadas
para servidores públicos con funciones de naturaleza permanente, por lo que al haber
transcurrido más de tres años de labor ininterrumpida se ha cumplido con lo
establecido en artículo 15 del Decreto Legislativo N° 276, en concordancia con el
Articulo 1 de la Ley N° 24041.
3.-Contesta la demanda la parte demandada Gerencia Regional de Arequipa
apersonándose la Procuradora Publica a cargo de los asuntos jurídicos del Gobierno
Regional, negando la misma en todos sus extremos, señalando que el accionante no
ha laborado en forma ininterrumpida, además que ha laborado por contratos de
reemplazo, asimismo advierte que no están comprendidos en la carrera administrativa,
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los contratados por lo que no le corresponde el derecho de ser titular de una plaza, n
acceder a los beneficios especiales.
4.-En fecha diez de julio del dos mil trece se emitió Sentencia N˚ XXXXXX, el Juzgador,
establece por medio del punto 9.2 que el fin de la demanda es buscar el nombramiento
del recurrente a través de la aplicación de la Ley N°24041 con la finalidad de lograr
una estabilidad absoluta así como su incorporación bajo los alcances del Régimen
Laboral Publico del Decreto Legislativo N° 276, así como advierte que el periodo al
que hace referencia la demanda no es computable para la aplicación de la Ley N°
24041, ello porque las labores realizadas por el accionante son de naturaleza
accidental y aquel cargo de naturaleza permanente, trabajador de Servicio II, ha
sufrido una interrupción de veinticuatro días por lo que no ha cumplido con el
requisito establecido en la mencionada Ley.
5.-En fecha diecisiete de julio del dos mil trece se interpone recurso de apelación en
contra de la Sentencia N˚ XXXXX precisando; a) se incurren en error en el noveno
considerando al establecer en su punto 9.2 “lo que pretende el demandante es su
nombramiento”, siendo que en ninguna parte del petitorio de la demanda se solicitó
el nombramiento, se solicitó se le incluyera en el régimen laboral del Decreto
Legislativo 276 siendo que se hizo en el entendido que este régimen comprende dos
tipos de trabajadores, los nombrados y los contratados permanentes, por lo que debe
entenderse que la inclusión que se pide es en calidad de contratado y no de nombrado;
b) Que, incurre en error en el noveno considerando al establecer en su punto 9.3 que
se advierte que el periodo no es computable para la aplicación de la Ley N° 24041,
ellos porque las labores son de naturaleza accidental, de modo que esta afirmación
omite aplicar el principio de primacía de la realidad, por lo que se discute en el proceso
es que en atención a la realidad fáctica se ha producido una desnaturalización de las
labores que realiza el demandante, de lo cual se puede verificar en los fundamentos
de la demanda, en donde se verifica que el recurrente laboro no solo como servicios
de manera accidental sino también a través de situación de cese del titular, siendo que
este último caso el demandante ha ocupado una plaza vacante y de esta manera
estando al principio laboral de condición más beneficios ase tiene que entre estos
hechos y los referidos a la condición accidental debe de primar la interpretación
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favorable al trabajador, esto es, considerar la existencia de una desnaturalización de
los servicios del trabajador.
8.-En fecha de diecinueve de agosto del dos mil catorce se emite Sentencia de Vista N°
XXXXXX, confirmando la sentencia en primera instancia declarándola infundada en
todos sus extremos la demanda presentada por el recurrente.
9.-En fecha dos de setiembre de dos mil catorce se interpone su recurso de Casación
en contra de la SENTENCIA DE VISTA N° XXXXX a fin que se revoque la sentencia
indicada y reformando se declare fundada la demanda por las siguientes infracciones
normativas y apartamiento de criterios jurisprudenciales: a) Interpretación errónea de
la Ley N° 24041; b) Interpretación indebida de la Sentencia N° XXXXX, Caso del
Tribunal Constitucional.
10.-En fecha veintiséis de setiembre de dos mil catorce se ordenó elevarse el Recurso
de Casación a la Corte Suprema de la Republica.
11.-En fecha dieciséis de marzo de dos mil quince La Corte Suprema de Justicia de la
Republica Primera Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria, resuelve que el
Recurso de Casación N˚ 13362-2014 interpuesto por el demándate es Improcedente.
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cuanto no demuestran la incidencia directa de la decisión contenida en la resolución
impugnada limitándose a cuestionar el criterio de las instancias de mérito las cuales
han establecido que la incorporación al Régimen Laboral Publico del Decreto
Legislativo N° 276.
En la resolución de vista de la casación no existe una debida motivación por el hecho
de que dicha Casación solo se resuelve de puro derecho dejando de lado los hechos
que se encuentran en controversia, y que en el recurso de casación interpuesto por el
demandante explica los motivos por que debería ser fundado su recurso y contra que
resolución debía de ser revocada dando como resultado la aprobación de la demanda
realizada.
V.- FUNDAMENTO DE DERECHO
1.- Que conforme a la Constitución el Derecho a un Debido Proceso y la Tutela
Jurisdiccional constituyen una garantía establecida en su art 139 en su inc. 3, cuya
vulneración es sancionada de ordinario con la nulidad procesal.
2.- En el Código Procesal Constitucional en el art 4 “procedencia respecto de
resoluciones” el amparo procede respecto de resoluciones judiciales dictadas con
manifiesto agravio a la tutela procesal efectiva, que comprende el acceso a la justicia
y el debido Proceso… Se entiende por Tutela Procesal Efectiva aquella situación
jurídica de una persona en la que se respeten, de modo enunciativo, sus derechos de
libre acceso al órgano jurisdiccional ,a aprobar, de defensa, al contradictorio e
igualdad sustancial en el proceso, a no ser desviado de la jurisdicción predeterminada
ni sometido a procedimientos distintos de los previstos por la ley, a la obtención de
una resolución fundada en derecho, a la acceder a los medios impugnatorios
regulados, a la imposibilidad de revivir procesos fenecidos, a la actuación adecuada y
temporal oportuna de las resoluciones judiciales y a la observancia del principio de
legalidad procesal penal.
3.-El derecho a la Tutela Jurisdiccional efectiva es una atributo subjetivo que
comprende una serie de derechos en los que se destacan el acceso a la justicia, es decir,
el derecho de cualquier justiciable de promover la actividad jurisdiccional del Estado,
sin que me obstruya, impida o disuada irrazonablemente; también comprende el
derecho a la efectividad de las resoluciones judiciales. (Cas. N˚ 1635-2008-Lima, Sala
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Civil Permanente de la Corte Suprema de Arequipa, El Peruano, 02-12-2008, p
23433).
4.- Que el Derecho al debido proceso es un conjunto de garantías de las cuales goza
el justiciable, que incluyen, la tutela jurisdiccional efectiva, la observancia de la
jurisdiccional efectiva, la observancia de la jurisdicción y de la competencia
predeterminada por la ley, la pluralidad de instancia, la motivación y la logicidad de
las resoluciones, el respeto de los derechos procesales de las partes (derecho de acción
y de contradicción, entre otros); que bajo ese contexto, la causal denunciada se
configura cuando en el desarrollo del proceso, no se han respetado los derechos
procesales de las partes, se han omitido o alterado actos de procedimiento, la tutela
jurisdiccional no ha sido efectiva.
IX.- ANEXOS.
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1-C Resolución de Vista de la Casación N° 13362-2014.
POR LO EXPUESTO: