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II
Escuela Profesional de DERECHO
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Preguntas:
TRABAJO ACADEMICO
IMPORTANTE:
LA ACCIÓN
IDEAS PRELIMINARES.
Los conflictos los resuelve el Estado a través de su función jurisdiccional monopolizadora, en
la medida que un sujeto formule un pedido, pues el proceso funciona a pedido de parte según
el principio “Nemo iudex sine actore”1.
En tal efecto, la acción no es otra cosa que reclamar un derecho ante el órgano jurisdiccional,
dándose inicio al proceso, el mismo que debe culminar con una sentencia. Es decir que la
acción nos permite tener acceso al órgano jurisdiccional , mas ello no significa que la parte
accionante sea la vencedora, pue eso depende del amparo o rechazo de la pretensión, lo que
sucede cuando se dicta sentencia.
La acción se materializa con la presentación de la demanda que viene a ser el primer acto
procesal.
Según CELSO, definió la acción como el derecho a perseguir en juicio lo que se nos debe.
Definiciones como esta hicieron que durante mucho tiempo se confundiera la acción con el
propio derecho subjetivo.
Sin embargo se debe precisar, que no es el mismo derecho reclamado, sino más bien un
derecho abstracto a reclamar ante el juez un determinado derecho concreto, la pretensión, que
viene a ser el contenido de la acción.
Ahora bien, teniendo esta noción de acción, se procede analizar las principales teorías que la
sustentan.
TEORÍAS DE LA ACCIÓN
Tesis de SAVIGNY. Según este autor, existen dos acepciones de la palabra acción: como un
derecho que nace con la violación de un derecho; y como ejercicio del derecho mismo.
1
Expresión latina 'nemo judex sine actore' No hay juicio sin actor"
A) La acción como un derecho que nace con la violación de otro derecho. En este
sentido, el derecho de acción o acción es el conferido a la parte lesionada para la
reparación de la violación de sus derechos.
En este punto de vista general, se reconoce que toda acción implica necesariamente dos
condiciones, un derecho en sí y la violación de este derecho. Si el derecho no existe, la
violación no es posible, y si no hay violación, el derecho no puede revestir la forma
especial de una acción; no existe actio nata según la expresión muy justa de los autores
modernos).
B) La acción como ejercicio del derecho mismo. La palabra acción expresa también el
ejercicio mismo del derecho, y entonces, en la hipótesis de un proceso que se instruye por
escrito, esta palabra designa el acto escrito que empieza el debate judicial.
Por su parte MUHTER, concibe como un derecho público subjetivo (derecho de obrar
que nace de una norma jurídica), mediante el cual se obtiene tutela jurídica y se dirige
contra el Estado. La acción tiene por presupuesto la existencia de un derecho privado y su
violación.
De todo lo expuesto en líneas arriba sobre las teorías de la acción, podemos considerar que
la acción es un derecho potestativo y autónomo que tiene la persona natural o jurídica de
solicitar la intervención del Estado para que a través del órgano jurisdiccional, otorgando
tutela jurídica aplique la voluntad concreta de la ley, resolviendo la controversia.
En consecuencia, la acción es la forma de ejercitar un derecho o una potestad, y asimismo es
la forma de poner en movimiento al Poder Judicial para que se resuelva la controversia
planteada.
2
COUTURE, Eduardo J. Fundamentos del Derecho procesal civil, 3a. ed., Roque Depalma editor, Buenos
Aires, 1958,, p. 63. Recuperado de: http://biblio.juridicas.unam.mx
CARACTERÍSTICAS DE LA ACCIÓN.
A) Es un derecho potestativo, porque puede o no ser ejercitada por el titular del derecho, ya
que de acuerdo al principio dispositivo en general, las partes tienen el dominio de sus
derechos y de las facultades procesales que le reconoce la ley.
B) Participa de la naturaleza del derecho del que deriva, así por ejemplo las acciones de
reivindicación, división y partición de bienes, retracto, interdictos, etc, derivan del
derecho civil y tienen y tienen la naturaleza de derechos reales, por consiguiente estas
acciones son civiles.
C) Es transmisible, la transmisión supone la transferencia del derecho de accionar. Esta
transmisión puede hacerse entre personas vivas (inter vivos) o por causa de muerte
(mortis cusa). Son transmisibles esencialmente las acciones patrimoniales. Por excepción
no son transmisibles las acciones de naturaleza personalísima.
D) Es prescriptible, las acciones para ejercitar tiene un periodo determinado. A la conclusión
de ese periodo, fenece o se extingue el derecho de ejercitar la acción.
Las acciones se extinguen normalmente mediante la sentencia, esto es, cuya resolución pone
fin a la instancia respectiva.
Anormalmente se extingue por:
A) Prescripción
B) Caducidad
C) Desistimiento
D) Transacción
E) Conciliación
F) Por muerte del obligado en las acciones personalísimas.
II. INVESTIGAR SOBRE LOS PRINCIPIOS DE LA FUNCIÓN
JURISDICCIONAL PROVENIENTES DE LOS PRINCIPIOS
CONSTITUCIONALES. (ART. 138 Y 139 DE LA CONSTITUCIÓN
POLÍTICA DE ESTADO). (4 PTOS)
La función jurisdiccional3 está organizada para dar protección al derecho, para evitar
la anarquía social que se produciría si cada quien se hiciera justicia por su propia
mano; en una palabra para mantener el orden jurídico.
En tal efecto nuestra Constitución Política de 1993, contiene una serie de principios
y derechos que inspiran la función jurisdiccional, los cuales se encuentran contenidos
en el artículo 138° y 139° que a continuación se desarrollan.
El artículo 138° de la Carta Magna, refiere de uno de los pilares básicos de un estado de
Derecho, el Poder Judicial. La facultad de ejercer la administración de justicia -dice la Carta-
emana del pueblo. Inmediatamente después se establece la categoría de las leyes, expresando
la primacía de la norma constitucional sobre toda otra norma legal.
3
Oré Guardia, Arsenio, Manual de Derecho Procesal Penal . Edit. Alternativas, Lima-Perú 1996, p. 103.
Recuperado de: http://img28.xooimage.com/files/4/d/3/principios-y-dere...del-per--108a369.pdf
1. PRINCIPIOS DE LA FUNCION JURISDICCIONAL
El principio de independencia judicial exige que el legislador adopte las medidas necesarias y
oportunas a fin de que el órgano y sus miembros administren justicia con estricta sujeción al
Derecho y a la Constitución, sin que sea posible la injerencia de extraños (otros poderes
públicos o sociales, e incluso órganos del mismo ente judicial) a la hora de delimitar e
interpretar el sector del ordenamiento jurídico que ha de aplicarse en cada caso.
De la lectura de este principio se puede interpretar que no debe haber justicia secreta, ni
procedimientos ocultos, ni fallos sin antecedentes, ello no quiere decir que todo el proceso
debe ser necesariamente público y que toda persona pueda conocer en cualquier momento los
expedientes. Esto perjudicaría gravemente la buena marcha de los procesos, especialmente en
procesos penales. La publicidad se reduce a la discusión de las pruebas, a la motivación del
fallo y a su publicación, y a la intervención de las partes a sus apoderados y a la notificación
de las providencias. Así también va a permitir el control de la imparcialidad, probidad y
profesionalidad de los jueces mediante la publicidad de los juicios.
4
Gaceta del Tribunal Constitucional ”Sentencias Normativas” Los principios de unidad y exclusividad de la
función jurisdiccional y la exigencia de un estatuto jurídico único para los jueces, publicado el 18/04/2006
1.4. Principio de las dos instancias
Según San Martín, C. (1999) Citado por Herrera, J (2004). Señala “El doble examen del caso
bajo juicio es el valor garantizado por la doble instancia de jurisdicción. Esta doble instancia
es al mismo tiempo una garantía de legalidad y una garantía de responsabilidad contra la
arbitrariedad”5
Este principio consagra la posibilidad que las resoluciones judiciales puedan ser objetos de
revisión por una instancia superior. Se entiende por instancia, en su acepción más simple;
cada uno de los grados del proceso, o, en sentido amplio, el conjunto de actuaciones que
integran la fase del proceso surtida ante un determinado funcionario y a la cual le pone fin
mediante una providencia en la cual decide el fondo del asunto sometido a su consideración.
La regulación de este derecho busca en el fondo el reexamen, a solicitud del imputado, del
primer juicio, citando, es decir, el doble examen del caso bajo juicio es el valor garantizado
por la doble instancia de jurisdicción. Esta doble instancia es al mismo tiempo una garantía
de legalidad y una garantía de responsabilidad contra la arbitrariedad”.
5
Ávila Herrera, José (2004). E derecho al debido proceso penal. Tesis de maestría UNMS. Perú
puede hacer en el campo penal. Esta atribución se desenvuelve en el área civil y también en
lo que corresponde a derecho humanos. Sobre principios generales del derecho las tendencias
positivistas (no hay mas justicia que la positiva) y de las corrientes ius naturalistas que
considera que por encima del derecho escrito hay un derecho que lo sustenta. A pesar de esta
histórica controversia no definida se estima que pueden considerarse la equidad, buena fe,
fuerza mayor, la igualdad que también pueden derivar de la doctrina referente a los derechos
humanos. Por lo tanto el juez tendrá que crear una norma cuando no encuentre disposición en
la ley ni en la costumbre y necesite resolver una controversia determinada, ya que no puede
abstenerse de fallar so pretexto de no existir norma para el caso. Pero nunca en normas
penales sustanciales.
1.6. El principio de inaplicabilidad por analogía de la ley penal y de las normas que
restrinjan derechos.
Este principio persigue la defensa de la libertad frente a la parcialización que puede asumir el
sistema penal en la persecución de sus fines proclamados u ocultos. Es un derecho del
justiciable para que el juez interprete la norma a su favor, en aquellos casos en los que una
nueva ley favorezca al reo, a pesar de haberse iniciado el proceso en función de una ley
anterior que estaba vigente al momento de someterse la infracción. En este supuesto, el juez
por humanidad y justicia interpreta que debe aplicar la ley retroactivamente, siempre que la
segunda ley sea más benigna que la primera, según señala el Art. 103 de la Constitución
política del Perú.
Esto principio significa que la persona no puede ser procesado o castigado de nuevo por la
misma jurisdicción de un mismo país a causa de una infracción penal por la que ya haya sido
absuelto o condenado en virtud de sentencia firme. Sin embargo, si se puede ser sometida a
un segundo proceso si el objeto de este ultimo consiste en revisar la sentencia condenatoria
del primero para determinar si es admisible una revocación de esa condena y una absolución.
El debido proceso en tanto derecho fundamental con un doble carácter es oponible a todos los
poderes del Estado e incluso a las personas jurídicas. Por ello, el debido proceso de origen
estrictamente judicial, se ha ido extendiendo pacíficamente como debido procedimiento
administrativo ante las entidades estatales, civiles y militares- y debido proceso parlamentario
ante las cámaras legislativas, así como, debido proceso inter privatos aplicable al interior de
las instituciones privadas .La tutela judicial solo será realmente efectiva cuando se ejecute el
mandato judicial.
Se define el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva como aquella situación jurídica de una
persona en la que se respetan sus derecho de libre acceso al órgano jurisdiccional, de probar,
de defensa, al contradictorio y a la igualdad sustancial en el proceso, a no ser desviado de la
jurisdicción predeterminada, no ser sometido a procedimientos distintos de los establecidos
por ley.
En consecuencia, resulta importante señalar que todos los perjuicios causados a las personas
que fueron privadas de su libertad injustamente, acusadas de diferentes delitos y en otros
casos detenidas arbitrariamente, deben ser indemnizadas, debiendo el Estado para ello
garantizar un efectivo, pronto y suficiente pago.
2.4. Derecho a no ser condenado en ausencia
Toda persona tiene derecho a encontrarse presente en su juicio, a fin de oír, refutar las
acusaciones en su contra y presentar su defensa. Este derecho es también considerado como
parte integrante del derecho de defensa, como consecuencia genérica de ser oído en juicio,
pues si se está ausente no se puede ser oído en juicio, ni defenderse, en realidad este derecho
se dirige a los órganos jurisdiccionales, como prohibición de condenar a alguien sin antes
haberle oído al procesado.
Esta garantía del debido proceso penal se refiere al conocimiento efectivo que debe tener el
imputado del hecho que se le atribuye. En cuanto al alcance de la comunicación del hecho
imputado no solo debe comprender la calificación jurídica de este, es decir, su encuadre en un
tipo penal, sino fundamentalmente una relación histórica del hecho, con indicación de las
circunstancias de tiempo, lugar y modo de comisión.
Este derecho debe entenderse en el sentido que los órganos de justicia no pueden cobrar a los
interesados por la actividad que ellos desarrollan; sin embargo, ello no evita el pago de tasas
judiciales, honorarios de los auxiliares de justicia y otros gastos.
Son los jueces y magistrados las personas encargadas de administrar justicia, en otros países
existen funcionarios de distintas denominaciones, como los pretores en Italia; pero no son el
órgano jurisdiccional, ya que este existe independientemente de las personas físicas que
ocupan sus cargos y considerando en abstracto, permanece inmutable aun cuando varían
aquellos. Ocurre lo mismo con el órgano legislativo, que esta compuesto por congresistas, en
otros países por senadores y cámara representantes, y que esta, y que no se afecta por las
inevitables modificaciones que en cada elección se presentan en su personal.
Mediante este derecho cualquier persona, puede criticar y analizar las resoluciones y
sentencias judiciales, porque corresponde a la libertad de cada uno a observar si una
resolución se ha elaborado conforme a ley. Es una especie de control público sobre la
idoneidad de las resoluciones, aunque su valor se limita al comentario porque no puede
influir sobre la decisión adoptada sirve también para alimentar la incipiente jurisprudencia
que tiene valor para determinados procesos, como garantías.
La propuesta, su desarrollo y defensa de este derecho con contenido esencial del derecho al
debido proceso penal, intenta dentro de ese concepto maximalista, poner al desnudo un
aspecto de la realidad carcelaria, en que permanecen y subsisten “poderes extrajuridicos”
sobre las que el Estado de Derecho no ha extendido aun un conjunto de garantías efectivas y
que en cuanto tales existen relaciones de desigualdad, abuso y arbitrariedad.
III. DESARROLLAR LAS DIFERENCIAS ENTRE EL CONCILIADOR
Y ARBITRO (REALIZAR UN CUADRO COMPARATIVO) (MÍNIMO
10 DIFERENCIAS). (4 PTOS)
3.1. LA CONCILIACIÓN:
3.1.1. CARACTERÍSTICAS:
6
LEDESMA NARVAEZ, Marianella. “Un Conflicto conciliado: una visión jurídica de los elementos
sustantivos”. En: Revista Biblioteca. Dirección de Biblioteca y Centro de Documentación del Colegio de
Abogados de Lima; Año1, Nº 2, Lima, diciembre, 2000; p. 76
LA INTERVENCIÓN DE UN TERCERO que da especial importancia en recuperar
la relación entre las partes utilizando para ello sus cualidades con el fin de lograr que
las partes consigan una solución.
3.2. EL ARBITRAJE:
Según Díez Picazo, (2000) “(…) es aquella institución que consiste en que dos o más
personas pacten entre sí que un tercero resuelva un litigio
ya surgido o que pueda surgir entre ellas, excluyendo que
los tribunales conozcan del mismo” 7
Para el autor Jean Robert el arbitraje significa “instituir una
Jurisdicción Pública, a efectos de ser resueltos por
personas investidas, para un caso determinado, con los poderes para juzgar tal litigio”8
Entonces diremos que es la institución por la que las partes de una determinada relación
jurídica someten voluntariamente a la decisión vinculante de uno o varios árbitros las
cuestiones litigiosas que con ocasión de dicha resolución, se suscitan sobre derechos
arbitrables. Constituye un método de resolver extrajudicialmente controversias en virtud
7
DIEZ –PICAZO, Ignacio. Derecho Procesal Civil. Editorial Centro de Estudios Ramón Areces. Madrid, 2000,
p. 574
8
JEAN, ROBERT “Arbitraje Civil y Comercial. Cuarta Edición. París 1967. Citado por Fernández César, Revista Jurídica
del Perú, Edit. Normas Legales SAC-2004
del cual las partes acuerdan mediante convenio arbitral someter la solución de
determinados conflictos que hayan surgido o puedan surgir entre ellos respecto de una
determinada relación jurídica, a la decisión vía laudo arbitral de uno o varios terceros
denominados árbitros imparciales y ajenos a las partes y no integrado en un órgano
judicial estatal.
3.2.1. CARACTERÍSTICAS:
Sólo puede ser materia de arbitraje aquellas cuestiones que tengan en esencia una
finalidad patrimonial y de las cuales las partes pueden libremente disponer.
a. La independencia en el desempeño
de su función fiscal.
j. La ejecución inmediata de los
derechos declarados por un organismo
b. La permanencia en el servicio hasta de justicia supranacional al que el
los setenta y cinco años, de acuerdo con Estado peruano se haya adherido y
la Constitución Política del Perú y la ley. ratificado, ya sea por acuerdo de
solución amistosa o por sentencia de
fondo.
f. La protección y seguridad de su
integridad física y la de sus familiares, g. Percibir una retribución acorde con su
cuando sea necesario. función y jerarquía, y gozar de los
derechos laborales y previsionales
durante el servicio activo y la jubilación
que les corresponda. La retribución,
derechos y beneficios que perciben los
fiscales no pueden ser disminuidos o
dejados sin efecto.
PROHIBICIONES DE LOS FISCALES
Los auxiliares de justicia y los órganos de auxilio judicial realizan y cumplen una
función importante y trascendente en la secuencia procesal en cada caso y acto
procesal que la ley le señale conforme al nivel de su competencia. Los auxiliares de
justicia son funcionarios públicos que asisten a los jueces en el ejercicio de sus
funciones jurisdiccionales organizando el proceso y ejerciendo cuidado de todos y
cada uno de los expedientes a su cargo.
Auxiliares jurisdiccionales
La carrera auxiliar jurisdiccional comprende los siguientes grados:
1. Secretarios y relatores de salas de la Corte Suprema.
2. Secretarios y relatores de salas de las cortes superiores.
3. Secretarios de juzgados especializados y mixtos y de juzgados de paz letrados.
4. Oficiales auxiliares de justicia (artículo 249, LOPJ).
Tanto en el ámbito de las salas jurisdiccionales de la Corte Suprema como de las
cortes superiores, los secretarios y relatores deben ser abogados. También deben serlo
quienes se desempeñen como secretarios de juzgados especializados y mixtos y de
juzgados de paz letrados, aunque en este caso se admite, por excepción, a bachilleres
o egresados de Derecho o testigos actuarios, allí donde no haya postulantes letrados.
Los oficiales auxiliares de justicia pueden ser estudiantes o egresados de Derecho, o
en su defecto personas que hayan completado estudios secundarios.
Todos los auxiliares jurisdiccionales son nombrados por el Consejo Ejecutivo Distrital
respectivo, previo concurso.9
Órganos de auxilio judicial.- Son el conjunto de personas que sin asumir la condición de
funcionarios públicos colaboran con su sabiduría científica, técnica y artística en la
solución regular de los procesos que se debaten en el nivel jurisdiccional. Entre éstos
están:
A) Los peritos.
B) El depositario.
C) El interventor
D) El martillero Público
E) El curador procesal
F) La policía
G) Los otros órganos que determine la ley.
Los integrantes del auxilio judicial, no tiene remuneración del Poder Judicial, por lo
tanto su trabajo se supedita a los denominados honorarios, cuyo monto los calcula el
Juez teniendo en cuenta la labor realizada en cada caso.
9
Manual del Sistema Peruano de Justicia. Instituto de defensa legal. Pontificia Universidad Católica del Perú.
Justicia viva. Pp. 56-70
AUXILIARES JUDICIALES ÓRGANOS DE AUXILIO JUDICIAL
RELATORES: EL DEPOSITARIO:
Las salas de la Corte Suprema y de las
cortes superiores tienen su respectivo El depositario es el Órgano de Auxilio
relator letrado, cuyas obligaciones son las Judicial; que tiene como obligación
siguientes: conservar los bienes en depósito
1. Concurrir a las cortes antes de que
comience el despacho. consecuencia de una medida cautelar, en
2. Guardar secreto de lo que ocurre en la el mismo estado en el que le fueron
sala. entregados.
3. No dar razón del despacho antes de que
las resoluciones hayan sido autorizadas.
4. Recibir, bajo constancia, los procesos que
deben ser tramitados o resueltos
durante las horas de despacho, dando cuenta
a la sala el mismo día.
5. Hacer presente a la sala y al vocal
ponente en su caso, las nulidades y
omisiones
que advierta en los autos, así como las
insuficiencias de los poderes. Entre otras.
EL MARTILLERO PÚBLICO:
OFICIALES AUXILIARES DE
JUSTICIA El martillero público es el Órgano de
Según la Ley Orgánica del Poder Judicial, Auxilio Judicial, que es nombrado por el
“las Secretarías y Relatorías de Juez, de acuerdo al número correlativo del
Sala, así como las Secretarías de Juzgado, Registro de Martilleros de cada Corte.. Y
tienen el número de oficiales auxiliares es que el martillero público es la persona
de justicia que determina el Consejo natural debidamente inscrita y con registro
Ejecutivo del Poder Judicial” si bien “los vigente, autorizada para llevar a cabo
nombra el Consejo Ejecutivo Distrital ventas en remates o subasta pública.
respectivo, previo concurso” (artículo
271, LOPJ). Según el artículo 2 de la Ley N. º 27728,
Las obligaciones y atribuciones genéricas el Martillero Público10 es la persona
de los oficiales auxiliares de justicia natural debidamente inscrita y con registro
son las siguientes: vigente, autorizada para llevar a cabo
1. Actuar únicamente en la sala, el juzgado ventas en remate o subasta pública, en la
o la secretaría a la que se encuentran forma y condiciones que establece su Ley
adscritos, y residir en el lugar en que éste o las específicas del Sector Público.
funciona.
2. Cumplir estrictamente el horario
establecido.
3. Asistir a los jueces, secretarios y relatores
de sala, así como a los secretarios
de juzgado, en las actuaciones o diligencias
que se realizan dentro o fuera del
local jurisdiccional respectivo.
10
LEY 27728 DEL MARTILLERO PÚBLICO. Recuperado en:
http://www.martilleropublico211.com/index.php?option=com_wrapper&view=wrapper&Itemid=114
EL CURADOR PROCESAL:
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS:
Ávila Herrera, José (2004). E derecho al debido proceso penal. Tesis de maestría
UNMS. Perú
COUTURE, Eduardo J. Fundamentos del Derecho procesal civil, 3a. ed., Roque
Depalma editor, Buenos Aires, 1958,, p. 63. Recuperado de:
http://biblio.juridicas.unam
JEAN, ROBERT “Arbitraje Civil y Comercial. Cuarta Edición. París 1967. Citado por
Fernández César, Revista Jurídica del Perú, Edit. Normas Legales SAC-2004
Oré Guardia, Arsenio, Manual de Derecho Procesal Penal . Edit. Alternativas, Lima-
Perú 1996, p. 103. Recuperado de: http://img28.xooimage.com/files/4/d/3/principios-
y-dere...del-per--108a369.pdf