LA ROMANIZACIÓN DE LA PENINSULA IBERICA.

INTRODUCCION AL DERECHO ROMANO.

I. Introducción.
Hacia el siglo III a.C. se sucedieron las guerras púnicas-llamadas así por luchar los
romanos contra los punos o cartagineses- donde se manifestó la voluntad política de
Roma de no aceptar que potencia alguna pudiera amenazar sus circuitos mercantiles y
fuentes de abastecimiento, o hiciera poner en suspenso el dominio de la franja
occidental del mar Mediterráneo y, menos aun, que constituyeran un desafío a la
expansión territorial en todo sentido. Principalmente esto último hizo coincidir hacia el
año 215 a.C. que el líder cartaginés Aníbal llegara a un acuerdo con Filippo de
Macedonia. Roma se enfrentó a los reinos orientales (entre los años 215 a 189 a.C),
cuyos triunfos militares le valieron la Macedonia. El camino de su avance hacia el
Occidente estaría marcado por las guerras púnicas.
La primera, entre los años 264-241 a. C., le valió a Roma apropiarse de Sicilia y
seguidamente de Córcega y Cerdeña; la segunda, que transcurrió entre el 218-201 a.C.,
Roma debió sobreponerse a la invasión de Aníbal, uno de los grandes estrategas
militares, de la península itálica y su derrota en Cannas, para, finalmente triunfar de
modo fundamental en la batalla de Zama, donde la derrota de Aníbal también significó
fijar la atención sobre Hispania, que había servido de trampolín a las fuerzas
cartaginesas de Aníbal. La tercera guerra púnica, verificada entre los años 149-146 a.C,
dejó por resultado la destrucción total de Cartago.
El año 206 a.C. Hispania quedó anexada a Roma.
La romanización puso en movimiento tres aspectos importantes: a) la organización del
Estado romano desde su fundación en el año 753 a.C., estructura que significaba no sólo
el desarrollo de su institucionalidad política, de su expresión militar, de su propia
economía, sino, en lo que nos interesa, en la creación de un sistema jurídico que se
manifestaba progresivamente al ritmo de su propia historia; b) la constatación de una
visión política respecto a su territorio y la estrategia en su política exterior y c) poner a
contraluz las capacidades de esta organización estatal y las herramientas que va a
emplear en la península ibérica para su anexión militar y secuencialmente iniciar el
proceso de su romanización.

II. Etapas históricas de la evolución del derecho en Roma.

Es común que se acoja el nacimiento de Roma que la tradición asigna, es decir, el año
753 a.C., vinculado a la leyenda de Rómulo y Remo, donde el primero, mediante el
fratricidio, es el primer monarca romano. Sucesivos reyes incrementarán el saber en
Roma, como ser el segundo rey Numa, la religión; el tercero, Tulio Hostilio, las normas
de guerra. En gran parte, por la influencia etrusca que posibilitó el acervo romano de las
obras de desagüe, puentes, edificios. El año 510 a.C. se logra expulsar al último rey
etrusco, Tarquino el Soberbio.
A partir de los acontecimientos señalados, se puede indicar los siguientes periodos de la
historia del derecho romano:
1.- Etapa del derecho romano arcaico, que se extiende desde la fundación de Roma
hasta la promulgación de las leyes de las XII tablas: 753-449ª.C.
2.- Etapa del derecho romano preclásico, que corre desde el 449 a.C hasta el final de la
República, el 27 a.C.
3.- Etapa del derecho romano clásico, desde el 27 a.C. hasta el imperio de Alejandro
Severo, 235 .d.C.
4.- Etapa del derecho romano postclásico, desde el 235 hasta Justiniano, año 527 d.C.
5.- Etapa del derecho romano justinianeo, desde el 527 hasta el 565 d.C. duración del
Imperio de Justiniano.
Sucintamente podemos anotar que las etapas mencionadas marcaron simultáneamente el
despliegue territorial, los cambios económicos y sociales, las instituciones políticas y
los rasgos del derecho en Roma.
La 1° etapa señaló el dominio de Roma (después de imponerse sobre los distintos
pueblos que habitaban la península itálica, etruscos, sabinos, latinos), la ocupación de
las siete colinas- el septimonium-, la formación de una economía agrícola, el régimen
monetario. Importa destacar la aparición de las instituciones más arraigadas de Roma, y
no sólo en su dimensión del culto religioso, tan relevante en la vida familiar romana
sino en la esfera pública, como ser la propia monarquía, el senado, la familia.
La 2° etapa puso de manifiesto la transformación de Roma- ciudad a Roma- metrópoli,
acorde a la expansión que logra en Europa hasta convertirse en dueña del mar
Mediterráneo, imponiéndose a su gran rival, Cartago, en tres sucesivas guerras, que
abarcó entre el 264 al 146 a.C. En la segunda época- 218-201 a.C, Roma logró
imponerse a Aníbal, integrando la península ibérica como provincia romana: Hispania.
Importante en esta etapa es el surgimiento del municipio (munus, carga y capere,
tomar), que dio respuesta a la posibilidad de gobiernos regionales más ajustados a las
necesidades locales. Periodo interesante en la historia romana también por la pugna
entre patricios y plebeyos. La lucha de los plebeyos quedó establecida en sus
pretensiones de acceder a los cargos públicos: en el año 421 a.C los plebeyos alcanzaron
la cuestura; en el 367 a.C el consulado; en el 365 a.C. el cargo de edil curul; en el 365
a.C. el de dictador; en el 351 a.C. el de censor; en el 337 a.C. el de pretor y en el 300
a.C. a través de la promulgación de la ley Ogulnia, el de pontífice máximo.
Paralelo a esta lucha, sobrevinieron hacia los siglos finales de esta etapa histórico-
jurídica las grandes crisis. La agraria ( en torno a las figuras de los jóvenes patricios
Tiberio y Cayo Graco, entre el 133-123 a.C, promotores de la reforma agraria, de
proteger al pequeño propietario, con beneficios del ager publicus).La institucional (la
pretensión de los itálicos, aliados, de los latinos, de aspirar a la ciudadanía romana,
otorgada en el 89 a.C. a todos los habitantes de la península itálica).La esclavista (por la
enorme acumulación de esta mano de obra, que buscaron mediante la rebelión-
Espartaco, entre los años 73 a 71 a.C- mejorar sus condiciones en la estructura
económica). La institucional (la introducción del personalismo hizo tambalear el
sistema constitucional romano. Julio César contra Pompeyo, 49-44 a.C; Octavio contra
Marco Antonio, los triunviratos, que finalmente lleva a Octavio a imponerse en el 27
a.C).
La 3° etapa se extiende desde el fin de la república hasta la muerte de Alejandro Severo.
El triunfo de Octavio, transformado en Augusto, inaugura el principado, viéndose
modificado las instituciones republicanas; pero, a la vez se alcanza una mayor extensión
territorial, se logra el esplendor del derecho romano, con los grandes jurisconsultos
(Papiniano, Ulpiano, Paulo, etc). El cristianismo logra imponerse como religión
popular, simultáneamente con un florecimiento de la vida económica y social, las
grandes obras arquitectónicas, las bibliotecas, las artes y las ciencias. La enseñanza del
derecho logra establecer las escuelas de los proculeyanos y la de los sabinianos
La 4° etapa está contextualizada con la decadencia del derecho romano clásico, las
invasiones bárbaras de modo gradual ( en el 410 d.C. Alarico saquea Roma y en el 476
el germano Odoacro destituye al último emperador), la transformación del cristianismo
en religión oficial.
III. Fuentes del Derecho Romano.
FUENTES DEL DERECHO: PERIODO ARCAICO ( 753 a.C..- 449 a.C.): Costumbres
– Leyes regias
RASGOS: Estricto y riguroso; Formalista y solemne; Nacionalista; Privativo de la
familia y la gens; Escasas instituciones; Oral; Dotado de gran publicidad; Influido por
el Fas; Principal valor: Seguridad jurídica.

FUENTES DEL DERECHO PERIODO PRECLASICO ( 449 a.C.- 27 a.C): Costumbre

–Ley- Plebiscito- Edicto de los Magistrados- Jurisprudencia pontifical y laica- Senado
consulto.
RASGOS: Del nacionalismo al cosmopolitismo; Del formalismo al consensualismo;
Influencias helenísticas; Proceso de laicización; Principal valor: Equidad.

FUENTES DEL DERECHO PERIODO CLASICO (27 a. C.- 235 d. C) : Costumbre-

Ley (en decadencia)- Senado consulto- Edicto de los Magistrados (en decadencia)-
Jurisprudencia (en su apogeo)-Constituciones imperiales.
RASGOS: Consensualismo; Influencia de la escritura; Cosmopolitismo; Casuismo;
Flexibilidad.

FUENTES DEL DERECHO PERIODO POSTCLASICO (235 d.C.- 527 d.C.):

Costumbre – Constituciones imperiales.
RASGOS: Vulgarismo; influencias orientales; burocratismo, nuevo dualismo (Iura-
leges).

IV.LAS CARACTERISTICAS DE LAS XII TABLAS. PRIMERA FIJACIÓN

DEL DERECHO EN OCCIDENTE.

1. Confección de las XII Tablas.

Las XII Tablas fueron compuestas en el siglo V antes de Cristo y promulgadas en el año
449. Esto ocurrió por la convergencia del apoyo de juristas griegos a la comisión de 10
patricios que integraron el decenvirato legislativo. Ellos redactaron las primeras X
Tablas. Hasta que finalmente, los dos cónsules que sucedieron al segundo decenvirato (
en cuyo gobierno se redactaron dos tablas más ), Valerio y Horacio promulgaron la obra
de los decenviros, la hicieron grabar en 12 tablas de madera o bronce y la mandaron a
publicar en el foro para conocimiento de todos. Así nació la Ley de las XII Tablas,
también llamada Ley Decenviral.
Dos siglos más tarde, cuando la ciudad de Roma fue saqueada e incendiada por los
galos (390 a.C) las tablas desaparecieron del foro romano y a fines de la República sólo
se conocían por tradición oral.

2. El contenido de las XII Tablas.

1.-Derecho procesal: resulta rígido y formal, lo que revela que se encuentra en una
etapa primitiva no muy lejos todavía de la época de la consecución de la justicia por
propia mano. Las tres primeras tablas dedicadas al procedimiento: el concepto del partis
secanto.

2.-Derecho de familia: el parentesco se basa en la agnación. Se regulan las facultades

del “pater familias”, pudiendo observarse una atenuación de las mismas aunque en
forma incipiente (triple venta del hijo). Se sanciona el matrimonio sine manu. Se
regulan las instituciones tutelares (tutela y curatela del menor, la mujer, el enajenado
mental y el pródigo) que tienen como finalidad la protección del patrimonio en
beneficio de los agnados, más que la protección del incapaz mismo. Se observa el
decaimiento paulatino de la sociedad gentilicia.

3.-Derecho sucesorio: resulta extraordinariamente avanzado para su época al sancionar

el principio de la libertad de testar. Mediante el testamento los romanos trataban de
evitar el exceso de minifundios, al repartirse la tierra entre todos sus hijos.

4.- Derechos reales: la propiedad se presenta ya con carácter individual, aunque con
huellas del colectivismo anterior. Se regula su adquisición a través de la mancipatio (era
una compraventa al contado de carácter formal y abstracto, mediante la cual se
transmitía la propiedad de las cosas mancipi,o sea, las cosas dedicadas a la agricultura
como fundos, animales y aperos de labranza ) y la usucapio (era la prescripción
adquisitiva conforme al derecho civil romano. Mediante ella, y cumpliendo ciertos
requisitos, el poseedor de una cosa mueble se convertía en propietario quiritario de la
misma con el transcurso de un año. Si retrataba de una cosa inmueble, se requerían dos
años) y se reconocen ciertas limitaciones a la misma por razón de vecindad.

5.-Derecho agrario: hay un buen número de disposiciones en beneficio de la

agricultura, que demuestran el carácter eminentemente agrícola de la sociedad romana
en esta época.
6.- Contratos: la contratación, eminentemente formal, era exigua, explicable en una
sociedad que respondía todavía a una organización de economía doméstica. El contrato
por excelencia era el nexum, préstamo solemne y primitivo que traía como consecuencia
la ejecución sobre la persona del deudor. La importancia del precepto que habla del
nexum estriba en la nuncupatio (nombrar públicamente) que al dar valor a las palabras
pronunciadas por las partes, constituye el germen de la obligación.

7.-Derecho penal: se encuentra en una etapa de transición entre la venganza privada

(talión) y la composición pecuniaria forzosa, correspondiente a una sociedad más
avanzada. Destaca el carácter de la sociedad al sancionar fuertemente ciertos hechos
dañinos a la agricultura. Aparece una meritoria diferenciación entre la culpa y el dolo en
relación con el delito de incendio. Establece la diferencia entre delitos públicos, crimina
(aquellos que se perseguían por cualquier miembros de la colectividad, mediante
acciones también públicas y su pena consistía en la muerte, la pérdida de la libertad, el
destierro, etc.) y privados, delicta o maleficia (eran aquellos tanto del derecho civil
como del honorario, aquellos que sólo podían ser perseguidos a instancias de la parte
afectada y su pena generalmente era pecuniaria y se traducía en una multa privada).

3. La importancia social y jurídica.

1.- Sancionó la igualdad civil de los romanos, patricios y plebeyos; el reconocimiento
de la autonomía del individuo y la defensa de la libertad personal a través del principio
de la publicidad del derecho.

2.-Constituyó una etapa de transición entre el derecho estricto y rígido anterior y el

derecho basado en la voluntad que se perfeccionaría posteriormente.

3.-La compilación como obra humana dio a la ley un carácter laico, libre de todo
aspecto religioso, iniciándose así el proceso de secularización.

4.-Los preceptos, escasos y lacónicos, contenidos en la ley, fecundados por la ciencia de

los jurisconsultos y bajo la presión de las nuevas necesidades que se presentaron, fueron
la fuente abundante de un proceso jurídico continuo que desembocaría en el
perfeccionamiento de la jurisprudencia clásica.

V.LAS FUENTES DEL DERECHO ROMANO EN EL PERIODO

PRECLASICO.

1.COSTUMBRE: Da lugar al Derecho consuetudinario, pero ésta alcanza su sanción, en

ocasiones, a través de la sentencia judicial.
En las fuentes se dibujan levemente algunas de las notas que sobre la
costumbre formula la ciencia actual respecto de la observancia general-
consensus omnium -; la persuasión del carácter obligatorio- opinio
necessitatis -; la práctica de largo tiempo-vetustas, diuturna ( o longa o
inveterata) consuetudo - y el ámbito de la eficacia.
En este periodo, si bien continuó siendo fuente formal del derecho, su
acción fue estrechándose.

2.LA LEY: Lex, en sentido técnico, es una declaración normativa que descansa en un
acuerdo. La lex puede ser publica y privata. Lex por antonomasia es la lex
publica, definida por Capitón como generales iussum populi, rogante
magistratu (mandato general del pueblo, a propuesta del magistrado). La lex
publica nace por un convenio, a la manera de la lex privata : La ley es precepto
común, convención de la república.
El proyecto de ley presentado por los cónsules era aprobado por los comicios y
ratificado por el senado. Los trámites para la votación de una ley rogada eran:

a) El proyecto de ley- rogatio-, presentado por los magistrados superiores que

contaban con el ius agendi cum populo.
b) Conocimiento del proyecto por el pueblo- promulgatio- en lugar público. El lapso
de tiempo entre la publicación y la votación no debía ser menor de 24 días.
c) Discusión del pueblo del proyecto. Posibilidad de paralizar la ley a través de la
intercessio. El proyecto no podía ser modificado y tampoco podía abarcar
cuestiones diversas.
d) Fecha señalada, si los auspicios eran favorables, reunión de la asamblea y el
presidente preguntaba al pueblo si aprobaba el proyecto. Votación por comicios, en
un inicio a viva voz, posteriormente en forma secreta, por medio de tabletas: uti
rogas o antiquo.
e) El magistrado comunicaba el resultado de la votación y si era favorable se
convertía en ley inmediatamente.
 f) Ratificación por el senado mediante la auctoritas patrum.

La ley rogada constaba de tres partes: 1) la praescriptio (preámbulo)

2) la rogatio (el texto)
3) la sanctio (sanción)
Las leyes en general fueron clasificadas:
a) Leges rogatae: las rogadas por el magistrado ante las asambleas populares.
b) Leges datae: las dictadas por aquellos magistrados a quienes se encomendaba la
organización administrativa de las provincias y colonias.
c) Leges dictae: disposiciones o estatutos relativos a la administración de los bienes
del estado o municipio.

3.PLEBISCITO: Es la deliberación de la plebe en su asamblea- concilium plebis- y

definido
por Gayo como lo que la plebe ordena y establece. Tras la lex Hortensia
(287 AC) se equipara a la ley, obligando también a los patricios. A partir
de entonces, ley y plebiscito no se diferencian, hablándose de lex sive
plebiscitum.
La asamblea de los plebeyos era convocada por el tribuno en ejercicio y se
reunía cumpliendo una serie de requisitos y solemnidades muy similares a
las de las asambleas comiciales.

4.EDICTO DE LOS MAGISTRADOS : Ius edicendi es la facultad que tiene todo

magistrado de dirigirse al pueblo, de palabra o por escrito. La facultad
se expresa en el edictum que es un programa de actuación.
El pretor- urbano y peregrino-, los ediles curules y, en las provincias, los gobernadores
y cuestores, fijan en el edictum las normas a las que se han de atener durante el ejercicio
de su función.El edicto vigente por el año del cargo se llama perpetuum, en tanto se dice
tralaticium al que permanece igual de un año para otro. El magistrado no tiene que
ajustarse al programa anual- lex annua- sino que puede proveer según sean las
circunstancias , en el conocimiento y providencia sobre casos concretos- edictum
repentinum. Con la dictación de lex Cornelia ( de los edictos de los pretores) en el 67
A.C. se estableció la obligación de los mismos de atenerse a su propio edicto.
El pretor, como carecía de potestad legislativa, no pudo modificar las
normas existentes, pero valiéndose de su poder jurisdiccional y basado
en su imperium, pudo imponer al juez y a las partes en litigio sus propias
decisiones: establecimiento del derecho pretorio u honorario. Labor que
estuvo restringida en sus inicios durante la vigencia del procedimiento de
las legis actionis, llegó a adquirir un esplendor durante el procedimiento
formulario, gracias a la intervención del pretor peregrino.

5.SENADO CONSULTO :Hacia la mitad del siglo IV. A.C. cuando los plebeyos
tuvieron
acceso a la mayoría de las magistraturas y al senado mismo, éste
tiene una transformación profunda. De 300 aumentó a 1.200 en
época de Julio César, correspondiendo su elección en un inicio a
los cónsules, posteriormente a los magistrados con dignidad
consular y por último a los censores. Era convocado y presidido
por el cónsul, el dictador o el interrex, según el caso. Sus
competencias eran el ordenamiento del culto, vigilancia del
derecho sacro, la administración de la hacienda pública, las
relaciones exteriores, y funciones de tipo militar. Avalaba las
resoluciones comiciales. Las decisiones del senado llevaron el
nombre de senado consultos, que adquirieron el valor de fuente
formal del derecho en tiempos del Principado. El príncipe se erige
en mentor y guía de la deliberación del Senado. La propuesta del
principe -oratio principis- da vida a la decisión que aprueba el
Senado, esto es, al senatusconsultum.

6.JURISPRUDENCIA PONTIFICAL Y LAICA:

En un primer momento, los colegios sacerdotales dominaron el conocimiento del
derecho y la función jurisprudencial. Intérprete del ius es el prudens, el perito en
materia jurídica-iurusprudens. Toca a él la tarea de revelar el Derecho, en su sistema
cardinal del ius civile, acomodándolo a las exigencias vitales de cada momento. Ius
civile e interpretatio llegan a ser una misma cosa.
El proceso de laicización del derecho se desarrolló en cuatro momentos históricos:
1.La promulgación de la ley de las XII Tablas.
2.La divulgación de las fórmulas de la ley debida a Cneo Flavio. Este hito de dar a
conocer al pueblo la compilación de fórmulas conocida bajo ius Flavianum, y el
calendario judicial dio lugar a comienzos del siglo III a.C a una jurisprudencia no
pontifical, ejercida como oficio libre.
3.La labor de divulgación de Tiberio Coruncanio, en el 254 a.C. comienza a enseñar
públicamente el derecho.
4.La publicación del Tripertito de Sexto Aelio Paeto. Obra formada de tres series de
normas, las sustantivas, contenidas en las XII Tablas, las doctrinales, procedentes de la
interpretación realizada por los sacerdotes y las procesales, derivadas de las acciones de
la ley.

La labor de los jurisconsultos laicos implicaba varias funciones que quedaron

contenidas en los términos latinos:

1.RESPONDERE: Emitían su opinión sobre las cuestiones jurídicas, litigiosas o no.

2.CAVERE: Sugerían los términos y fórmulas que las partes debían usar en la
concertación
de los negocios jurídicos.
3.AGERE: Indicaban a los litigantes los recursos procesales que debían utilizar para la
defensa de sus intereses.
4.INSTITUERE: Impartían la enseñanza del derecho.
5.SCRIBERE: Componer colecciones y tratados sobre temas jurídicos que daban a la
publicidad bajo las formas de responsa (respuestas) y de regulae ( reglas).