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  • Pensamiento Juridico

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    PENSAMIENTO JURIDICO

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    universidad nacional de colombia facultad de derecho, ciencias polticas y sociales OOIGRNe SISIIVNV A OHDAdsC Tad VidOsl 3d WISIAAa ICAL G CD ATLUT STAY HINCULd! PENSAMIENTO JURIDICO No, 1-1994 ISSN 0122-1108 Facultad de Derecho, Ciencias Politicas y Sociales Universidad Nacional de Colombia Rector Guillermo Péramo Rocha Sectetario General José Rodriguez Decano de la Facultad ‘Victor Manuel Moncayo C. Director José Luis Aramburo Comité Asesor Francisco Acutia Gerardo Arenas Monsalve Gustavo Aponte José Alejandro Bonivento F Gustavo Cuberos Guillermo Chain Lizeano Herman Galén C. Juan de Dios Montes Emesto Pinilla Rodrigo Uprimny Disefio y cardtula Alberto Rincdn C, Portada obra del maestro Jorge Riveros Impresisn y actividades complementarias: Empresa Editorial Universidad Nacional de Colombia Correspondencia: Facultad de Derecho Universidad Nacional de Colombia ‘Teléfono 2442389 Santafé de Bogota D.C. Colombia. LA REESTRUCTURACION GLOBAL Y EL DERECHO La Internacionalizacién de los Campos Juridicos y la Creacién de Espacios Transnacionales' YVES DEZALAY Centro Nacional de Investigacion Cientifica de Paris DAVID M. TRUBEK Universidad de Wisconsin “Tvicido por Cabrel Ricardo NemogiSoto, Profesor Asitente, Facultad se Derecho, Universidad Nacional de Colombis, julio de 1994, I. Introduccién ste documento cuestona el papel que las "fuer zas intemacionals” juegan en los sistemas y Tasprofesionesjurdicas y el papel que el dere cho y los abogados juegan en la reestructura- cidn econémica y politica global que se esté produciendo actualmente, Eolas cuestiones estan intimamente relacio- ‘(GLOBAL RESTRUCTURING AND THELAW: The Intematinaliztion of egal Fieldsanthe Creation of Bansational Arenas Apri 1994. Este documento sebusa ena invetigacin digi por das grupos: el Reseach Cire onthe Pole Rconomy of Legal Change ofthe UW-Madson's rnadas, Las "“fuerzas internacionales" no son tna creacién nistica, sino précticas concretas de mitiples agentes, in- luyendo los abogados que actianen una multitud de sis temas" nacionales: en el derecho, como en otros campos, (Gobel Studies Reseach Program (GSRF}yeequipo de investigacén so- ‘ne as profesones legles del Centre de Rechercher interisilinaies de Vaucreson (CRIV), La ptelV describe paralment a invesigacion icigida por Alsin Bancaud academia y jueces fences). La parte V (NAFTA) se bara enlaextersa investigackn de Ruth Buchanan la parte ‘Vi Pates en Desarllo) de fob Davis, Reconocemas el importante pa- pel de todos los alors en la produccio de ste estudio, st como la asistencia de Davi Delaney dl Departamento de Geogrfa (UW) y de ryan Garth ofthe American Ba Foundation. El grupo de Wisonsin se Jn benefciado de os contacts frecuentes con Boaventara de Sousa San- tos dea Universidad de Coimbra con quien estn en gran deuda por su teabajo pioneo sobre globalizacion y derecho, (st aril enespatal solacluye las partes Vy Vit) no hay una linea clara entre lo interna- © dustriales de un paisa otro, su poder cional y lo nacional. Sin embargo, las eo “> de negociacion se ha fortalecido y su ‘uerzas y los procesos que estén contri. "Nitestvo propésito es importanciaenla economia mundial se buyendoalarestucuraciineconini- oyaanngr of derecho y la 'iementao, ca global y al cambio politico tienen sus eee y origenes en sistemas nacionales, incu prdctica juridica para ver yenso las préctcasdeabogadosPorloegyng el campo jurddico _ * viene importancia del inter tanto, lo "global" y Io "nacional" estan interpenetrados e intertelacionados, y aismo se estd volviendo cambio y fortalecimiento de los blo- ques regionales de comercio: la pro- deben ser estadiadoscomoun todo, ands internacional y cémo _porcidn del comer internacional en : «el PNB de la mayorfa de paises se ha se estan creando espaciOs incrementado, En general las bareras ‘A. Antecedentes: transnacionales para la comercaleshan dis ences feta ‘ctica juridica" iones este proceso es acelerado con globalizacién y ~ prdetica juridica lacrencidn de dens regionales de libre reestructuracién econdmica © comercio y de mercados comunes. Los Encl transfondo de este andlisis hay una serie de pro- esos interrelicionados y de cambios que estén ocurtiendo en Ja escena mundial, Estos son generalmente conocidos por lo que no nos detendremas demasiado en su deserip- cin. Entre los mas importantes estén: * Cambios en los patrones de produecién: os nuevos sistemas de especializacin flexible y la fabrica global han hhecho més fécilubicar la produccion y otras actividades econdmicas en muchas partes del mundo, faclitando la fragmentacion dea actividad econ6mica entre varios pai- ses y contibuyendo al surgimienio de una nueva division intemacional del trabajo. * Unin de mercados financieros: la creacin de mer- cados de capital unidos globatmente faciita el libre flujo de inversién a través de las fronteras. * Creciente importancia de las firmas multinaciona- les: debido a que grandes firmas multinacionales estan en ‘apacidad de expandir la produccion y otras operaciones alrededor del mundo, asi como de moviizar plantas in- regimenes comerciales se han extendi- do para abarcar servicios y propiedad intelectual, Las nor- mas internacionales que promueven el libre comercio en bienes y servicios tienen efectos directos e indirectos en muchos aspectos de la regulaci6n nacional, * Ajuste estructural y privatizactn l anterior bloque soviticoy gran parte del mundo en desarolloreciben pre- siones para lograr mayor estabilidad macroeconémica y la reducci6n de la intervencion directa del Estado en la eco- noma. Para faciltar la interaccion econdmica se hace gran éanfasis en el desarollo de instituciones de mercado, inclu- vendo las estructuras jurdicas * Hegemonia de los conceptos neoliberales sobre las. telaciones econémicas:cl "acuerdo de Washington’ (nom- bre de as instituciones financieras internacionales que te- nen por base el capital americano) acentia los mercados privados, la desregulacién de la actividad econémice, la reduccién det papel del gobierno y el libre comerco inter- nacional, Esta visi influyé la politica americana e ingle- sa bajo las administraciones Reagan y Thatcher, y ha em- pezado a afectar a Europa continental. Bajo la égida del PML y del BIRD, (asf como de bancos regionales y del GATT) la visign neoliberal se ha expandido a través del undo en desarrollo esta influyendo en Europa Oriental y ena antigua Unign Sovitica,y esta afectando a China * Tendencia mundial hacia la democratizacién, la proteccion de los derechos huumanos, y renovado interés el “imperio del derecho": junto con las presiones por cambios econémicos, la atencién internacional se enfocaha- cia a creacion de gobieros liberales, el control de la arbi- trariedad gubemnamental la proteccién de los derechos in- dividuaes,y el fortlecimiento de lo judicial, * Surgimiento de actores supranacionales y transnacionales que promueven los derechos humanos y la democracia:fuerzas tales como ereciente movimiento por los derechos humanos; el surgimiento de ONGS transracionales que promueven la democratizacis, la pro- teccion de intents socal y del medio ambiente, y la defen sa de los desposeidos;y la creciente importancia de ls e- yes internacionales sobre derechos humanos,generan nue- ‘ys actors en la escena mundial y afectan el desarrollo de Jos campos juridicos nacionales. B. Las practicas juridicas y los campos juridicos nacionales Estas grandes tendencias constituyen el transfondo de nuestro estudio. Pero nuestro propésitoesexaminar el de- recho y la précticajuridica para ver camo el campo jurdi- «0 mismo se esté volviendo mas internacional y cémo se estan creando espacios transnacionales para la précticaju- ridica, ensamos que este estudio ayudardala compresion de procesos plobales mostrando las préctcas concreta y los microprocescs que, tomados conto un todo, estan crean- cdo un cambio global, Las fuerzas y las ogicas que se pue- den observar en la economia, el Estado y el orden interna- cional también estén funcionando dentro del campo jur- dico, de manera que la lbgica del eampo juridico constitu ye un microcosmos homblogo de un fentémeno social mas grande (Bourdieu y Wacquant, 1992). Entender la logica particular del campo juridico es eo- nocer algo muy significative dela sociedad dela cual forma parte, En este estudio, el ‘campo juridico" nacional es la uni- dad primaria de andlisis. No s6lo examinamos la préctica juidica como una via para entender ls fuerzasglobales; también dedicamos bastante atencin ales campos juridi- os naconales en diferentes partes del mundo. Por “campo juridico'entendemos laarticulacion de instituciones y préc- tieas através de las cuales se produce, interpreta e incor pora el derecho en el proceso ce toma de decisiones de la sociedad, Poro tanto, el campo incluye ls profesionesju- ridicas, los jueces,y la academia jurtica, Nuestro método es rastrear los efectos de las fuerzas globales y ‘ransnacionales examinando primero su impacto sobre los campos nacionales, Puede parecer extafio que un estudio sobre el derecho y la reestructuracién global tome el campo juridico nacio- nal como su centro y punto de partida. Algunos podrfan argumentar que en la medida en queel estado-nacion pier de su papel en la regulacion, Ja estructuracién de las rela- ciones economicas y en la protecién de lo individuos y dela comunidad, el centro de andliss deberia cambiar ha- cia los espacios transnacionales y supranacionales, y los ‘campos juridicos que existieran o pudieran surgir en tales nivels, Estamos de acuerdo en que l andi transnacional esimportante, pero pensamos que el camponacional estn punto de partida necesario para tales estudios, En primer lugar la Jogica de la prctica misma todavia se désarolla principalmente en un plano nacional, Concentramns s6lo en los abogados y los espacios transnacionales nos harfa perder de vista el amplio rango de actores y préctcas jurt- dicas que reciben la influencia pero que a la vez influyen sobre procesos globales. Estas précticas establecidas por abogados,jueces y académicns todavia consituyen elcamt- po juriico como nosotrosto entendemos,y sus égicas es- tin siendo transformadas,en forma directa indirecta,por operaciones transracionales ¥ concomitantemente,éstal6- sca transformada de las préctcas en los miltiples cam- ‘posurfcos nacionales, es la que est, no en forma insig- nificante,contribuyendo a la integracion creciente de las ceconomias y a la transformacién paralela de sistemas de ‘gobierno en muchas partes del mundo, En la medida en que ‘os abogados son tansformados por el orden global emergent, ells tratanactionmente de transformar dicho orden. Una segunda razéin para mantener el centro de andlisis sobre los campos nacionales es que los espacios ‘ransnadionales y supranacionalesinvolucran la competen- cia entre campos nacionales que persiguen el dominio y la cooptacin de egimenes extranacionales* (tanto pablicos como privados) con diferentes grados de autoridad y efec- tividad. El proceso de construcci6n transnacional est par- cial y jerérquicamente ordenado. El grado de “interacio- nalizacin de diferentes campos nacionales es un proble- 1ma de investigacién mucho mayor. La lucha entre campos nacionales y el proceso por el cual algunos érdenes nor- smativos llegan a dominar est enre los problemas mis im- portantes en un estudio de esta naturaleza Gantos, 19928) C. Estudio de caso Hemos decido utilizar una serie de "estudios de caso" para examinar un fenémeno tan complejo y trascenden- tal’ El mds extenso es un estudio sobre la inlemaciona- lizacién de los campos juridicos nacionales de Europa influenciados por el surgimiento gradual de un espacio juridico "transnacional* en la Comunidad Europea y por Ja apertura de las fronteras de los Estados Miembros, To- ‘amos la experiencia europea coma el centro de nuestro estudio por dos razones, En primer lugar, tenemos acceso muchos estudios que se han realizado sobre este fendme- no por Dezalay y sus colaboradores’. Y segundo, los 1e- cientes desarrollos europeos han sido sustancales y drax eat tery perc acer icon amercrony lest sobs putes ta deer at pe atti en Indonesia nose aloyenen exe art ft) 3Mapor employ (3) Dery (909; Desay ySagnman (183) _maticos:en los pasados 0 afios se han relaborado os cam- pos juridicos nacionales y se ha transformado la préctica juridica Buropea, En este sentido la historia Europea des- aca las cuestiones que ms nos preocupan a nasotros: la reelaboraci6n de campos juridicos mediante su interela- ci6n.con procesos extranacionales, Nuestros estudios ponen especial énfass en las cues- tiones econdmicaso en lo que podria ser denominado "de- recho econémic’, Pero también hemos prestado atencién los problemas sociales y la relacién entre los desarro- llos del derecho econdmico y problemas tales coma la na- turaleza de o judicial, el papel de la academia, y a repre- sentacin y proteccién de los menos favorecidos, Nuestro prnto de vista sobre los campos jurdicos nosllevaa tratar cde pensar todas estas dimensiones ala vea: mientras reco- novemos la posibilidad de dierenciar el papel que el dere- cho juega en la regulacién de la actividad econémica, de sus funciones en la protecién de los distintos interesesso- cialesy la preservacién de los derechos individuals, cree- mos queesios aspects de campo uridicosonindisolubles, Mientras nuestros estudis giran principalmente en torno al derecho econémico, con algunos de ellos se busca ilus- ‘tar la interaccién de la regulacién econémica con la pro- teccion individual y social y la proteccién en campos na- cionales, en la medida en que ambos transforman, pero a Ja ver son transformados por fuerzas internacionales, Tl- Exploracién sobre el marco de investigacién: Campos juridicos y modos de produccién del derecho En este documento usamos dos términos que no son cempleados ampliamente dentto de los estudios juridicos Norteamericanos: "campo uridico"y "modo de produccion del derecho*. Ells estén en el centro de a estractura con- ‘Ticoncpin de campo social y su apicacisn al derecho se dexiva dl ‘eabyj de here Bourdieu Para cranes propos extuer2s de Boriew az de ari G0, Va adic wa tnt pens cds een bendscte prvso ams de segirlasentdos sus apes. ceptual empleada en la preparacién del estudio de caso sobre Europa, Norteamérica ye mundo en desarrollo Esta seccién describe este marco y de esta manera provee una clave de la lpia de esta investigacin, Los lectores que quieran tener una comprensi6n mas completa de dicho marco estarén motivados a ler esta seccion. Sin embargo, el estudio de caso puede ser entendido sin referencia ala cexposicion detallada de este marco, y si algunos lectores desean saltarse esta seccin, pueden ir direcamente a la discusion del contrast entre os modos de produecién del derecho americano y el fantiguo modelo Europeo", que inlroduce los casos de estudio. A. Campos sociales Pierre Bourdiew ha conceptualizado la sociedad como ‘una serie de campos inerrelacionados aunque semi-aut6- rnomos, cada uno delos cuales tiene una estructura distin tiva Bordiew y Wacquant,1992), Los campos sociales estan constituidos por actores con diferentes posiciones que lu- chan pot los privilegios que ofrece el campo: los privile gos pueden ser econdmicos on6,y también pueden ser de prestgio y de poder. Un campo es un sistema abiezto cu- yos limites siempre estin en cuestidn (y estoconstituye uno 4e los problemas sobre los cuales la lucha se desarrola), os Fugadores" despliegan en el campo de juego varias formas de capital (econémico, social, cultural) en sus lu- chas contra los otros jugadores. Lo conflctos dentxo del ‘campo eimprimen su dinamismo, pero ala vezlo mantic ne como un campo: cuando los jugadores se enfrentan se desafian entre sf, peco no desafian al campo en si mismo, demanera que la lucha reafirma e incluso refuerza el cam- po. nel campo todos los jugadores tienen un conjunto de disposiciones compartdas, eg las cuales orientan su ac- cign. Estas disposiciones se han construido mediante la Tucha con otras campos sociales y en el conflict interno: Borclicu lama a esto el "habitus" del campo. El bits no es arbitrario o accidental; estas disposicionesreflejan fuer- a3 objetivas que han formado al campo y por Io tanto co- dificanrstricciones estructurales bésicas Sin embarg0, las disposiciones cambian con el tiempo, en la medida en que el campo encuentra nuevos desafis y oportunidades, y Jos actores con diferentes inhitus comienzan a jugar pape- Jes nuevos 0 més importantes. B, Campos juridicos HI campo juridico es uno entre los muchos campos so- ciales, Para realizar los estudios decaso que forman el cen- tro deeste documento, hemos desarrollado un modelo ter- tativo del funcionamiento de los campos jusdicos 1, De nuevo en la ruptura Gran parte de la sociologia juttica desde Max Weber hasta el presente se ha desartllado sobre el presupuesto

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