AÑO lxxXII N° 71 DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI Tomo La Ley 2018-B

BUENOS AIRES, argentina - Martes 17 de abril de 2018 ISSN 0024-1636

Los Decretos de Necesidad y Urgencia

Bernardo Saravia Frías

SUMARIO: I. Introducción.— II. La división de poderes.— III. Los DNU: presupuestos, proceso, control y responsabilidades.— IV. Conclusión.

Los DNU deben respetar en su uso El segundo también se origina en los tiem-
pos coloniales, y se sintetiza en la frase tan
cinco pilares republicanos: transpa- extendida por entonces “la ley se acata, pero
rencia, publicidad, división de poderes, no se cumple” (6), queriendo significar que
las leyes dictadas en la lejana madre patria
control y responsabilidad. A pesar de tenían un valor meramente declarativo para
que han pasado veinticuatro años des- los criollos; eran formas sacramentales dic-
tadas a miles de kilómetros por quiénes des-
de la reforma de la Constitución, toda- conocían nuestra realidad. En otras palabras,
vía no se ha desarrollado una práctica consagramos una categoría jurídica extraña,
cercana al oxímoron, por la que las órdenes
que aporte al principio de publicidad. del rey se respetaban, pero no se aplicaban.
Así por ejemplo, sería de gran utilidad
Los dos vectores han sido centrales en la vida
que el acuerdo general de ministros jurídica de nuestro país, al punto que subyacen
que refrende un DNU quede registrado en nuestra debilidad institucional crónica y se
retroalimentan. Ambos han atentado con po-
en un acta. tencia inusitada contra el equilibrio y desarro-
llo de las instituciones: la cuestión presidencial
ha ocupado un sitial protagónico en las refor-
I. Introducción mas constitucionales (7); el formalismo legal,
casi caricaturesco, ha estado presente en cada
I.1. Los dos vectores coloniales período de presidencias fuertes, caracterizados
por muchas leyes y pocas instituciones (8).
Una sociedad se define por sus conflictos
y armonías (1), por sus puntos de encuentro y I.2. La doctrina (“ad verecundiam”) y la juris-
sus contradicciones. Su análisis nos permite prudencia (pendular)
“preguntarnos quiénes éramos cuando nos
llamaron americanos, y quiénes somos cuan- Los decretos de necesidad y urgencia son
do argentinos, nos llamamos...” (2), y desde uno de los temas más espinosos en el ámbito
allí intentar despejar nuestras incógnitas. jurídico de nuestro país de los últimos treinta
años, precisamente porque aúnan los dos nu-
Hay dos vectores que merecen especial dos gordianos. Se suma, para peor de males,
atención, porque nos acompañan desde los que convocan el recuerdo de la Acordada de
orígenes con rango de nudo gordiano, a ve- la Corte Suprema de Justicia del año 1930,
ces como encuentro y otras como contra- aquella que permitió convalidar los “decretos
dicción. leyes” de los gobiernos de facto (9).
El primero es la siempre apasionada dis- A pesar de que su origen llega hasta los
cusión sobre un presidencialismo más o tiempos de Mitre (10), el asunto ganó espe-
menos fuerte. Para los que creemos que “a sor bajo la presidencia de Menem, cuando
principios del siglo XIX no éramos un pue- se convirtieron patéticamente en una rutina
blo por crearse, compuesto de gentes des- institucional (11).
embarcadas ayer y venidas de otro mundo
para constituirse recién, sino que teníamos Desde entonces, y a pesar de que la refor-
tres siglos de existencia” (3), el acertijo se ma de 1994 los consagró expresamente en el
remonta a nuestra tradición jurídica pro- inc. 3º del art. 99 de la CN, su uso da lugar a
fundamente hispánica (4), que trasciende debates intensos en la doctrina, en la que pre-
en la figura del caudillo en los tiempos de la domina con pocos matices una visión adver-
Patria (5), y llega hasta nuestros días con fi- sa, aunque pobre de argumentos conforme al
guras políticas marcadamente dominantes texto de la ley: si se presta atención, el fun-
en cada época. damento principal es el concepto de división
de poderes; a partir de allí, se realizan “cons-
trucciones opinables” (12), que terminan inde-
fectiblemente en un rechazo categórico (13).
De su lado, la Corte Suprema de Justicia
ha tenido una posición pendular, aceptando
su uso en “Peralta” (14), pasando por un voto
llamativamente inadvertido en “Massa” (15),
hasta el último fallo “Asociación Argentina
de Compañías de Seguro”, donde restringió
al máximo su uso, sometiéndolos a una suer-
te de control judicial superior y atemporal, al
sostener que “es atribución de la CS evaluar,
en cada caso concreto, el presupuesto fáctico
que justificaría la adopción de decretos que
reúnan tan excepcionales presupuestos (16)”.
El argumento primordial para tan estricto
límite ha sido también la división de poderes.
I.3. El tercer riel
Parece no tomarse en cuenta que son un
mero dispositivo legal, en sí ni bueno ni malo,
sino que depende del tipo de uso que se le dé
y la prudencia con la que se los aplique (17);
criterios ambos que tienen, en todo caso, ca-
rácter sistémico (18).
Y lo más importante, que están consagra-
dos expresamente en la Constitución Nacio-
nal, por lo que no corresponde que su letra
sea borrada por el codo del intérprete.
En pos de limitar la autoridad presidencial,
amplia doctrina y jurisprudencia han hecho ho-
nor al viejo adagio colonial, al extremo de confe-
rir al asunto el carácter de lo que en las ciencias
políticas se denomina “tercer riel” (19), es decir,
de aquellos que no se pueden discutir con crite-
rios objetivos porque, como expresó aquel voto
en “Massa”, gozan de una suerte de presunción
(iure et de iure) de ilegitimidad per se.
II. La división de poderes
II.1. Las dos caras de Jano y los hermanos
sean unidos
Anticipada por Aristóteles, desarrollada
luego por John Locke y finalmente por quien
se llevaría todos los laureles de su configura-
ción final, Charles Louis de Secondat, barón
de la Brède y Montesquieu, la teoría de la di-
visión de los poderes ha sido fundamental en
el desarrollo constitucional de nuestro país,
asegurando un límite al poder en pos de pro-
teger los derechos individuales (20).
Como Jano, la teoría tiene dos caras: la se-
paración va acompañada de la cooperación o
necesaria armonía entre los poderes (21). Una
suerte de adaptación a la vernácula tesis de
Hernández de que los hermanos sean unidos
porque esa es la ley primera.
Como fuera elocuentemente expresado:
“cada uno de ellos tiene su propia esfera de
acción pero no están enteramente separados,
porque combinan y se complementan entre
sí: son coordinados. Los tres representan
la soberanía de la Nación para sus objetos
principales... pero en el cumplimiento de sus
funciones necesitan en muchos casos, unos y
otros, ejercitar poderes de naturaleza distin-
ta de los que le son exclusivos: la línea diviso-
ria no se halla precisamente demarcada (22)”.
Parafraseando al creador de la teoría: “es-
tos tres poderes deberían originar el reposo
o la inacción; pero como el movimiento ne-
cesario de las cosas les obligará á moverse,
tendrán que marchar de acuerdo (23)”.
Separación y cooperación, como dos con-
ceptos hermanados para permitir el funcio-
namiento armónico del sistema.
II.2. Adoptar, adaptando
Los tres modelos que sirven como referen-
cia en el Derecho comparado se destacan por
sus intensidades en distintos órganos: el bri-
tánico con preponderancia en el Parlamento;
el francés en el Consejo de Estado y el de los
Estados Unidos en la Corte Suprema (24).
El único caso en donde el modelo tendría su
forma pura es el último (25), aunque en todos
se trata de un concepto en permanente desa-
rrollo, en el que conforme a las circunstancias
toman más o menos fuerza los matices (26).
En nuestro país se puede apreciar una pe-
trificación del concepto (27). Adoptamos sin

DOCTRINA. Los Decretos de Necesidad y Urgencia Injustificada falta de operación comercial (CS)............................................................... 9
Bernardo Saravia Frías................................................................................................................ 1
Liquidación de sociedad conyugal. Tasa de justicia. Compensación con una parte
NOTA A FALLO. Los fondos comunes de inversión y el consumidor financiero de un bien que es propia (CNCiv.).................................................................................. 9
Eduardo A. Barreira Delfino....................................................................................................... 4
CORREO
ARGENTINO Violencia de género. Excepción de falta de acción. Conducta de la víctima. Procedencia
CENTRAL B jurisprudencia (CNCrim. y Correc.).....................................................................................................10
Consumidor inversionista. Responsabilidad contractual. Entidad financiera. Daños
por administración negligente o dolosa de depósitos en Fondos Comunes de Inversión. In- Recurso de inconstitucionalidad. Requisitos. Sentencia definitiva. Excepciones
FRANQUEO A PAGAR
CUENTA N° 10269F1

versor minoritario. Sujeto de tutela constitucional (SC Buenos Aires)............................. 4 de previo y especial pronunciamiento. Rechazo de la excepción de falta de legitimación pasi-
va. Disidencia (TS Ciudad Autónoma de Buenos Aires).................................................10
Permiso de pesca. Quiebra del titular. Requisitos de la ley 24.922. Facultades de la Se-
cretaría de Agricultura, Ganadería y Pesca de la Nación. Extinción del permiso. Caducidad.
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adaptar (28), dejando la tesis congelada en el
tiempo, que se fue poniendo cada vez más rí-
gida, hasta tomar la forma de un dogma.
Nos pasó lo que a Zenón de Elea y a los
eleáticos con su formalismo: se pretendió ha-
cer un uso objetivo y real de un principio que
no es más que formal, si no lo adaptamos a
la realidad (29). Todo ello a pesar que sobran
los ejemplos en la práctica de funciones que
se entremezclan en los tres órganos (30), y de
que, por ejemplo, se la ha reconocido al eje-
cutivo el carácter de colegislador sin mayor
disputa (31).
Mal que les pese a algunos, y por más desa-
rrollo que haya tenido en la doctrina, el poder
sigue siendo uno, mientras que las funciones
son tres (32). Lo expuesto se profundiza más
con la globalización moderna, en la que el
tiempo se abrevia y el espacio se encoge, en-
frentándonos con desafíos cada vez mayores,
que tienen que ser resueltos con perentorie-
dad (33).
De allí la necesidad de adaptar el concep-
to a nuestra realidad, para que el instituto
no se convierta en una abstracción ortopé-
dica al sistema; una entelequia o una idea-
lidad conceptual, que deje de cumplir con
su fin primordial de asegurar los derechos
individuales. Preservando su objetivo esen-
cial, que no es otro que evitar la concentra-
ción indebida en un solo órgano, la tesis de
Montesquieu se puede ajustar a las exigen-
cias históricas (34).
No debe perderse de vista que el Estado
no es un juego formal de poderes, sino que se
trata de un poder dinámico que tiene como
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
 (1) SARMIENTO Domingo F., “Conflictos y Ar-
monías de las razas en América”, Ed. Tuñez, 1883, t. I;
LUNA, Félix, “Conflictos y Armonías en la Historia Ar-
gentina”, Ed. Planeta, 1993, p. 9, invoca a Sarmiento para
intitular su obra.
(2) LUNA, ob. cit., p. 9, citando a Sarmiento.
(3) ALBERDI, Juan Bautista, “Bases”, Ed. Plus Ultra,
p. 165.
(4) A pesar de la obsesión de varios por obnubilarse
con la tradición jurídica francesa o norteamericana. Ver,
por ejemplo, FERREIRA, Ramón, “Derecho Adminis-
trativo General y Argentino”, Imprenta de Pablo Coni,
1866. GONZÁLEZ, Joaquín V., “Manual de la Constitu-
ción Argentina (1853-1860)”, Ed. La Ley, 2001. Contem-
poráneamente comparte la opinión CASSAGNE, Juan
Carlos, “El Principio de Legalidad y el Control Judicial
sobre la discrecionalidad administrativa”, Ed. Marcial
Pons, 2009, ps. 57 y ss. Ver para una perspectiva históri-
ca FRÍAS, Bernardo, “Historia del General Martin Güe-
mes y de la Provincia de Salta, o de la independencia ar-
gentina”, Ed. Depalma, 1971, especialmente el t. I.
(5) SARMIENTO, Domingo F., “Facundo”, Ed. Cá-
tedra, 1993; LUNA, Félix, “Los Caudillos”, Ed. Planeta,
2009.
(6) FUENTES, Carlos, “El Espejo Enterrado”, Ed.
Fondo de Cultura Económica, México, 1992, p. 146; RA-
MOS, Jorge A., “Revolución y Contrarrevolución en la
Argentina”, Ed. Distal, 1999, p. 71, quien relata cuando
enviaron a Vélez Sarsfield a entregarle al caudillo Fa-
cundo una Constitución que lo destituía como goberna-
dor de La Rioja. Vélez optó por enviar una nota, con el
texto adjunto, que fue devuelto sin abrir.
(7) La reelección fue el asunto central en la reforma
del 1949 y en la de 1994, en ambos casos impulsada por el
peronismo (en el segundo con la anuencia vergonzante
de un sector del radicalismo, llamado “pactista”).
(8) DELEUZE, Gilles, “La Isla Desierta y otros tex-
tos”, Ed. Pre-Textos, 2005, p. 27 (Instintos e Institucio-
nes): “una tiranía es un régimen en el que hay muchas
leyes y pocas instituciones, mientras que la democracia
es un régimen en el que hay muchas instituciones y muy
pocas leyes”.
(9) Dictada el 10 de septiembre de 1930, fue la que
dio lugar a la “doctrina de los gobiernos de facto”, que
más tarde sirvió para fundar la validez de los “decretos-
leyes” en Fallos 201:266; 208:185 y 209:26.
(10) RAMELLA, Pablo, “Derecho Constitucional”,
Ed. Depalma, 1982, p. 698. QUIROGA LAVIÉ, de su lado,
misión esencial realizar fines (35). Constitu-
tivamente nace para afrontar una situación
de peligro y para hacer bien las cosas (36). Es
un sistema de soluciones para un sistema de
problemas (37), y su deber es asegurar que
aquello que debe ser, pueda ser.
II.3. Non liquet
“No está claro” podían decir los jueces ro-
manos, y abstenerse de resolver un asunto
que era sometido a su jurisdicción (38). No es
el caso de los magistrados argentinos, que es-
tán obligados a hacerlo por mandato expreso
del Código Civil y Comercial (39): tienen que
decir justicia (ius dicere).
Cuando el Presidente de la Nación toma
posesión de su cargo, jura desempeñarlo con
lealtad y patriotismo, y observar y hacer ob-
servar fielmente la Constitución de la Nación
Argentina (40). Queda claro que, al igual que
los jueces, pero con mayor gravedad todavía
por la índole de sus obligaciones, no puede
decir que no entiende un tema o que le es
poco claro: está obligado a resolver en su ca-
rácter de jefe supremo de la Nación, jefe del
gobierno y responsable político de la adminis-
tración general del país (41). De lo contrario
puede aplicársele la responsabilidad política
y hasta penal del caso, por incumplimiento de
los deberes de servidor público (42).
Al ejecutivo se lo ha llamado el “poder acti-
vo” (43) o “poder de acción permanente” (44).
De los tres órganos del Estado es el que tiene
la vara más alta para tomar decisiones pe-
rentorias: por ser un poder administrador y
político, a la vez que atiende la cotidianidad,
no puede dejar de satisfacer una necesidad
invoca a Julio A. Roca dictando el primero en 1885, en
GONZÁLEZ, Joaquín V., ob. cit., p. 519.
(11) GELLI, María Angélica, “Constitución de la Na-
ción Argentina comentada y concordada”, Ed. La Ley,
t. II, p. 366 (nota 819). Hasta 1983 no se habían dictado
más de 15. Raúl R. Alfonsín dictó 17; en ese entonces se
los reconocía dentro de las facultades implícitas del po-
der ejecutivo; ver, por ejemplo, AJA ESPIL, Jorge A.,
“Constitución y Poder”, Ed. TEA, 1987, quién hace una
interesante analogía con los justificativos del presiden-
te estadounidense Nixon en el caso “Watergate”. Luego
sobrevino lo que Quiroga Lavié denomina una “hiperin-
flación del decreto de necesidad y urgencia” en GONZÁ-
LEZ, ob. cit. p. 519.
(12) Así lo asevera BIDART CAMPOS, Germán J., “Tra-
tado Elemental de Derecho Constitucional Argentino”,
Ediar, t. IV, p. 436. Luego de admitir que “es opinable” su
construcción, “como todas”, asevera, sin solución de conti-
nuidad en su razonamiento que “nos sentimos segurísimos
para rechazar toda noción —doctrinaria o jurispruden-
cial— que divulgue el criterio de que sólo al Poder Ejecutivo
le incumbe, en decisión irrevisable judicialmente, ponderar
en cada caso si hay realmente una situación excepcional
que vuelve imposible el trámite de sanción de la ley”. Todo
un ejemplo de argumento ad verecundiam.
(13) BADENI, Gregorio, “Reforma Constitucional e
Institucionales Políticas”, Ed. Ad-Hoc, ps. 386 y ss. En
la p. 3876 concluye, categórico: “estas consideraciones
conducen a interpretar restrictivamente la potestad
constitucional para emitir decretos de necesidad y ur-
gencia”.
(14) Fallos 313:1513.
(15) Fallos 329:5913. El voto es el de la Dra. Argibay,
quién sostuvo directamente que los reglamentos de ne-
cesidad y urgencia padecen de una presunción de ile-
gitimidad. Elogia este voto, calificándolo como “intere-
sante”, GORDILLO, Agustín, “Tratado de Derecho Ad-
ministrativo”, Fundación de Derecho Administrativo,
Parte General, t. 1, VII - 26.
(16) Fallos 338:1048. Los antecedentes de este fallo
son “Verocchi” (Fallos 322:1726) y “Consumidores Ar-
gentinos (Fallos 333:633).
(17) Lo que los viejos moralistas llamaban “sindére-
sis”. BAROJA, Pío, “Obras Completas”, Ed. Nueva Ma-
drid, 1948, t. V, p. 706.
(18) DELEUZE, Gilles, “Conversaciones”, Ed. Pre
Textos, 2006, p. 54.
(19) El criterio “third rail” fue acuñado por Tip O Neil,
speaker de la House of Representatives de los Estados Uni-
súbita y grave de la Nación, con la mera excu-
sa de que falta una norma, o simplemente de
que algo no está claro o no se entiende.
No admite solución de continuidad. Pue-
de hacer todo lo que la ley habilita; lo que no
puede hacer es abstenerse ante un problema,
o extenderlo a largas a la espera de que el
transcurso del tiempo dé una solución (45).
Y todo su accionar lo debe supeditar a dos
características singulares, propias del vérti-
go de los tiempos que corren (46): la eficacia
y eficiencia que exigen el ritmo vital de la so-
ciedad contemporánea (47).
III. Los DNU: presupuestos, proceso, control y
responsabilidades
El inc. 3º del art. 99 establece que:
“El Poder Ejecutivo no podrá en ningún
caso bajo pena de nulidad absoluta e insana-
ble, emitir disposiciones de carácter legisla-
tivo.
Solamente cuando circunstancias excep-
cionales hicieran imposible seguir los trámi-
tes ordinarios previstos por esta Constitu-
ción para la sanción de las leyes, y no se trate
de normas que regulen materia penal, tribu-
taria, electoral o de régimen de los partidos
políticos, podrá dictar decretos por razones
de necesidad y urgencia, los que serán deci-
didos en acuerdo general de ministros que
deberán refrendarlos, juntamente con el jefe
de gabinete de ministros.
El jefe de gabinete de ministros personal-
mente y dentro de los diez días someterá la
dos en tiempos de Ronald Reagan, en alusión al tercer
raíl por el que pasa la electricidad para hacer funcionar
los trenes; la referencia es por aquellos temas en políti-
ca que no conviene tocar (en el caso de O’Neil, refería a
cuestiones previsionales) por riesgo a ser “electrocuta-
do políticamente”.
(20) BOSCH, Jorge T., “Ensayo de interpretación de
la doctrina de la separación de los poderes”, Ed. Univer-
sidad de Buenos Aires, 1944; CASSAGNE, Juan Carlos,
“Los Grandes Principios del Derecho Público, Constitu-
cional y Administrativo”, Ed. La Ley, 2015 y BIANCHI, Al-
berto B., “Los Modelos de Separación de Poderes y su in-
fluencia en el modelo de Administración Pública”, en Re-
vista de la Escuela del Cuerpo de Abogados del Estado, 2017.
(21) GONZÁLEZ, Joaquín V., ob. cit., p 257, quien pre-
cisamente intitula el correspondiente capítulo “División
y Armonía de los Poderes”.
(22) CASSAGNE citando literalmente a GONZÁLEZ
en ob. cit., p. 127. Ver también BIELSA, Rafael, “Derecho
Administrativo”, 1955, 5ª ed., t. II, p. 204, quien expresa:
“la separación de los poderes en el sistema constitucio-
nal argentino no es absoluta; por el contrario hay cier-
ta coordinación e integración de algunas de sus funcio-
nes...” En el mismo sentido el primer Procurador de la
Nación, Ramón FERREIRA, en ob. cit., p. 7, y BOSCH,
ob. cit., p. 37. Ver también MADISON, El Federalista
N° 78: “the several departments being perfectly co-ordinate
by the terms of their common commission, none of them, it
is evident, can pretend to an exclusive or superior right of
settling the boundaries between their respective powers”. Y
LOEWENSTIEN, Karl, “Teoría de la Constitución”, Ed.
Ariel, Barcelona, 1983, p. 132.
(23) MONTESQUIEU, “El Espíritu de las Leyes (verti-
do al castellano con notas y observaciones por Siro Gar-
cía del Mazo)”, Librería General de Victoriano Suarez,
Madrid, 1906, p. 238.
(24) BIANCHI, ob. cit. p. 44.
(25) Ibídem, p. 51. Paradójicamente, el británico que
sirvió de inspiración a Montesquieu, recién tuvo su Cor-
te Suprema en 2009.
(26) Para la importancia de los matices, entendidos
como números en potencia, ver DELEUZE, Gilles, “El
Bergsonismo”, Ed. Cactus, 2017, p. 42.
(27) Para lo adverso de la petrificación de los concep-
tos, ver GUATTARI, Félix, “Caosmosis”, Ed. Manantial,
1992, p. 94. En este sentido, DE VEDIA decía “que la
constitución ha de ser un organismo vital” en “Constitu-
ción Argentina”, 1907, p. 423.
(28) PAZ, Octavio, “Tiempo Nublado”, Ed. Seix Ba-
medida a consideración de la Comisión Bica-
meral Permanente, cuya composición deberá
respetar la proporción de las representacio-
nes políticas de cada Cámara. Esta comisión
elevará su despacho en un plazo de diez días
al plenario de cada Cámara para su expreso
tratamiento, el que de inmediato considera-
rán las Cámaras. Una ley especial sanciona-
da con la mayoría absoluta de la totalidad de
los miembros de cada Cámara regulará el
trámite y los alcances de la intervención del
Congreso”.
El texto definitivamente podría tener una
mejor técnica legislativa. Es claro que una
convención constituyente es un ámbito de ne-
gociación, de puja de intereses, que termina
dando a luz lo mejor dentro de lo posible (48).
Debe leerse, por lo menos, armónicamente
con el art. 100 inc. 13 de la CN, en cuanto es-
tablece que el jefe de gabinete de ministros:
Someterá personalmente y dentro de los diez
días de su sanción estos decretos a consideración
de la Comisión Bicameral Permanente.
El art. 101, en cuanto determina que:
El jefe de gabinete de ministros debe concurrir
al Congreso al menos una vez por mes, alternati-
vamente a cada una de sus Cámaras, para infor-
mar de la marcha del gobierno, sin perjuicio de
lo dispuesto en el art. 71. Puede ser interpelado
a los efectos del tratamiento de una moción de
censura, por el voto de la mayoría absoluta de la
totalidad de los miembros de cualquiera de las
Cámaras, y ser removido por el voto de la ma-
yoría absoluta de los miembros de cada una de
las Cámaras.
rral, 1998. Decía ORTEGA y GASSET: “quien quiera
trasplantar una institución de un pueblo a otro tendrá
que traerse a la rastra aquel pueblo entero...” en “Obras
Completas”, Ed. Taurus, 2006, t. IV, p. 132.
(29) GARCÍA MORENTE, Manuel, “Lecciones Preli-
minares de la Filosofía”, Ed. Encuentro, 2007, p. 90.
(30) Así por ejemplo, el Tribunal Fiscal de la Nación,
que cumple funciones en el ámbito del Ejecutivo (crea-
do por ley 15.265). O la facultad del Tribunal de Defen-
sa de la Competencia de dictar medidas cautelares
(Ley 25.156, art. 35). Y los ejemplos podrían continuar.
(31) LINARES QUINTANA, Segundo V., “Tratado
de la Ciencia del Derecho Constitucional Argentino y
Comparado”, Ed. Alfa, 1963, Parte Especial, t. IX, p. 345;
BIELSA, ob. cit., p. 196; GELLI, ob. cit., p. 365, entre mu-
chos otros.
(32) FERRERO, Guglielmo, “El Poder”, Inter Ameri-
cana, 1943.
(33) GALGANO, Francesco, “La globalización en el
espejo del derecho”, Ed. Rubinzal Culzoni, 2005.
(34) CASSAGNE, Juan Carlos, “Curso de Derecho
Administrativo”, Ed. La Ley, 2011, t. 1, p. 35.
(35) BIELSA, ob. cit., p. 196.
(36) ORTEGA Y GASSET, ob. cit., T. VI, p. 844.
(37) Ídem, T. IV, p. 733.
(38) MEHESZ, Kornel Zoltan, “El Mundo Clásico”,
Universidad Nacional del Nordeste, 1972.
(39) Art. 3º del Cód. Civ. y Com., que establece el de-
ber de los jueces de resolver los asuntos que se sometan
a su jurisdicción mediante una resolución razonable-
mente fundada.
(40) Art. 93 de la CN.
(41) Art. 99 inc. 1º de la CN.
(42) Arts. 59 y 88 de la CN. Art. 249 del Cód. Penal.
(43) FERREIRA, ob. cit., p. 7.
(44) BIELSA, ob. cit., p. 197.
(45) FUENTES, Carlos, “La silla del Águila”, Ed. Al-
faguara, 2002, p. 254: “El Congreso tiene tres misiones.
Una, pasar leyes. Otra, impedir que pasen. Pero la más
importante consiste en asegurar que los asuntos se alar-
guen indefinidamente...”.
(46) CASTELLS, Manuel, “La Era de la Informa-
ción”, Siglo XXI, 2008, Volúmenes I, II y III.
(47) CASSAGNE, ob. cit., p. 13. También VANOSSI,
Jorge R., “El Estado de Derecho en el Constitucionalis-
mo Social”, Eudeba, 1982, ps. 319 y ss.
(48) BARRA, Rodolfo, “Derecho Administrativo y
Reglamentos”, Ed. Astrea - Ediciones Rap, Buenos Ai-
res, en prensa.

El art. 71:
Cada una de las Cámaras puede hacer venir a
su sala a los ministros del Poder Ejecutivo para
recibir las explicaciones e informes que estime
convenientes.
Y el art. 102:
Cada ministro es responsable de los actos que
legaliza; y solidariamente de los que acuerda
con sus colegas.
III.1. Los presupuestos para la procedencia del
DNU: “Humpty Dumpty”
El texto constitucional refiere a “circuns-
tancias excepcionales” para habilitar su uso.
Luego menciona los motivos que permiten
el dictado de un DNU, que le dan nombre al
dispositivo: “necesidad y urgencia”.
Por alguna peregrina razón, se ha hecho una
aplicación analógica del art. 76 de la CN (49)
y de la tesis de la emergencia, para concluir,
tanto doctrina como jurisprudencia, que: i)
sólo se podría usarlo ante circunstancias de
fuerza mayor (como acciones bélicas o desas-
tres naturales) que impidiesen la reunión del
Congreso y el traslado de los legisladores a la
Capital Federal, o ante el receso del Congreso
de la Nación; y ii) sólo estaría habilitado ante
situaciones de emergencia (50).
No es eso lo que dice el texto constitucio-
nal. Esa interpretación recuerda al personaje
Humpty Dumpty de Lewis Carroll, cuando
expresara: “cuando yo uso una palabra, sig-
nifica precisamente lo que yo decido que sig-
nifique, ni más ni menos” (51). Con la excusa
de “coordinar ambigüedades” (52) se ha de-
formado el texto de la Constitución Nacional,
haciéndola decir lo que no dice, e incurriendo
en una interpretación de las no permitidas:
“mutativa contra constitutionem” (53).
“Necesidad y urgencia” no es “emergen-
cia” (54). Si el constituyente del ‘94 hubiera
querido establecer como presupuesto para
la procedencia de un DNU, el más estricto y
limitado de la emergencia, lo habría hecho de
una vez, sin rodeos. No lo hizo: ubi lex voluit,
dixit; ubi non voluit, tacuit (55).
Lo subitáneo no se puede reglar. Se trata
del ser en la situación, del ser y su circunstan-
cia (56). Si sólo hubiera sido querido para su-
puestos de guerra, desastres naturales o inter-
venciones en gobiernos provinciales, sin duda
no se habría incluido el inc. 3º o se lo hubiera
sujetado al art. 76 de la CN. Lo que se quiso ha-
cer es dotar al ejecutivo ante ciertas situacio-
nes, por la sencilla razón de que un poder que
no puede dar respuestas es un poder trunco.
Una cosa es que no nos guste la reforma
del 1994; otra muy distinta pretender que
diga lo que nos hubiera gustado que diga (57),
{ NOTAS }
(49) Art. 76: Se prohíbe la delegación legislativa en el
Poder Ejecutivo, salvo en materias determinadas de ad-
ministración o de emergencia pública, con plazo fijado
para su ejercicio y dentro de las bases de la delegación
que el Congreso establezca.
(50) BIDART CAMPOS, ob. cit., p. 434. BADENI, ob.
cit., ps. 397 y 398, entre otros. Fallos 322:1726 y 323:1934.
(51) DELEUZE, Gilles, “Lógica del sentido”, Paidós,
2013, p. 47. FOCAULT Michel desarrolla idea similar ha-
ciendo referencia al mito de Edipo en: “La verdad y las
formas jurídicas”, Ed. Gedisa, 2014, p. 55.
(52) BIDART CAMPOS, ob. cit., p. 435.
(53) SAGÜÉS, Néstor P., “Elementos de Derecho
Constitucional”, Ed. Astrea, Buenos Aires, t. I, ps. 66 y
ss.
(54) COMADIRA, Julio R., “Los decretos de necesi-
dad y urgencia en la reforma constitucional”, LA  LEY,
1995-B, 825, p. 5.
(55) Cuando la ley lo quiso, lo dijo; cuando no lo quiso,
se calló.
dejando a un órgano desprovisto de una fa-
cultad expresamente otorgada por la Consti-
tución Nacional.
III.3. Una nueva determinación espacio-tem-
poral con protagonistas exclusivos
Se instauró un mecanismo particular por
el que, de un lado, se refuerza la calidad de
colegislador del ejecutivo; y del otro, se po-
tencian las facultades de control del Congre-
so de la Nación (58).
En esta materia, el ejecutivo ya no sólo
participa en la formación de las leyes, las pro-
mulga y las hace publicar. También puede
observar y aprobar parcialmente leyes (59); y
lo más importante, ante supuestos de necesi-
dad y urgencia, cuando circunstancias excep-
cionales hicieran imposible seguir el trámite
del Congreso, puede iniciar este proceso de
diálogo institucional, en el que legisla, sujeto
a la condición sustancial [resolutoria (60)] de
que el Congreso controle posteriormente y
apruebe.
Que el Congreso esté en receso es indife-
rente; también si pueden viajar o no los le-
gisladores a la capital federal. Es lo peren-
torio de un asunto, que exige una respuesta
urgente, y que no puede esperar la demora
natural del Congreso. Para eso está el intrin-
cado régimen de control posterior, en el que
participan la comisión bicameral y las dos
cámaras del Congreso, que tienen la plena y
absoluta potestad para revocar el DNU. Y en
el peor de los casos, hasta derogarlo con una
ley posterior (61).
El DNU es una herramienta jurídica más,
virtuosa si bien usada, y defectuosa si abusa-
da: lo grave no son los usos, sino los abusos.
Desde luego que si se convierte en un hábito
institucional infundado, para cualquier tema
o para el solo fin de esquivar a otro poder del
Estado, pues simplemente está mal.
Si se mira con atención, el procedimiento
que instaura la Constitución para los DNU
es una determinación espacio temporal (62),
que tiene como protagonistas exclusivos y
excluyentes a los dos poderes políticos del
Estado.
En cuanto al tiempo, cambia el eje y a quien
la norma confiere la facultad de instar es al
Ejecutivo, atento su calidad especial de po-
der activo y de acción permanente, que no
puede ser indiferente ni dejar de actuar, en
tiempos en los que la necesidad de respues-
tas urgentes a situaciones extraordinarias es
cada vez más usual.
La cadencia sigue en el Congreso, con una
triple etapa de control que respeta la índole
deliberativa propia de este poder: comisión
bicameral y luego cada Cámara en pleno. No
hay una exclusión ni pérdida de facultades.
Lo que ocurre es una alteración del orden
(56) SIMONDON, Gilbert, “La individuación a la luz
de las nociones de forma y de información”, Ed. Cactus,
2015, p. 306.
(57) Sería algo así como quedarse en el topos uranos
de Platón y no bajar nunca al mundo sensible. GARCIA
MORENTE, ob. cit., p. 97.
(58) Se sumaron dos nuevas instituciones netamen-
te de control, como la Auditoría General de la Nación y
el Defensor del Pueblo, ambas actuando bajo su ejido.
Arts. 85 y 86 de la CN.
(59) Art. 80 de la CN, que para esos supuestos preci-
samente establece que se debe seguir el procedimiento
establecido para los DNU en el art. 99 inc. 3º.
(60) BIELSA, ob. cit., p. 206 y GELLI, ob. cit. p. 197,
quién refiere a una “condición sustantiva”.
(61) BARRA, ob. cit., & 179 in fine.
(62) DELEUZE, Gilles, “El Poder”, Ed. Cactus, 2014,
p. 180, en referencia a Kant.
(63) Pensada esta posibilidad desde el punto de vis-
ta de la teoría de los juegos, se estaría entrometiendo
temporal, precisamente para que la demora
propia de la calidad deliberativa no termine
frustrando una respuesta ante la necesidad
perentoria.
El espacio, de su lado, refiere al marco en
el que todo debe ocurrir: es un diálogo entre
dos, no una conversación entre varios; de allí
entonces que una apropiada aplicación de la
separación de poderes es respetar y facilitar
ese diálogo, más que incitar la intervención
disruptiva de un tercer poder, que al menos
desde el punto de vista del texto constitucio-
nal no tiene mucho que hacer en esta instan-
cia (63).
Se trata de un espacio que fomenta (y debe
fomentar) el intercambio de carácter arqui-
tectónico, de construcción, y no agonístico o
de rivalidad. Uno propone, y el otro controla
y dispone de la última palabra.
De allí la importancia de orden institucio-
nal que plantea, que responde a la exigencia
de eficacia que impone la dinámica social
contemporánea, y se traduce en la prontitud
en algunas respuestas (64). Si una democra-
cia se adormece y no da cuenta de los es-
tímulos, es frustránea; y ya hemos visto en
nuestra historia las consecuencias de esas
morosidades.
A ese marco de referencia hay que agre-
gar otro dato sustancial en el proceso: el
principio de legalidad (comprensivo de su
sentido estricto y el de la razonabilidad o
justicia (65)), que sujeta a los protagonistas
(especialmente el ejecutivo) a la ley y al de-
recho, en virtud de la regla contenida en el
art. 19 de la CN (66).
III.4. La referencia ineludible: los principios
republicanos
Los DNU deben respetar en su uso cinco pi-
lares republicanos: transparencia, publicidad,
división de poderes, control y responsabilidad.
Esos son y deben ser los parámetros de refe-
rencia para analizar este dispositivo (67).
Algo que no ha sido de uso generalizado:
deben estar debidamente motivados. Esto
refiere no sólo al contenido resolutivo —que
debe respetar, como se dijo, el principio de
legalidad— sino también a sus consideran-
dos, que deben explicitar con claridad lo que
motiva el dictado de la norma; amén de que,
si se basa en el inc. 3º de la Constitución, de-
biera no hacerse mención al 1 y al 2, como en
repetidas oportunidades pasadas, ya que sólo
confunde y crea inseguridad.
A pesar de que han pasado veinticuatro
años desde la reforma de la Constitución, to-
davía no se ha desarrollado una práctica que
aporte al principio de publicidad (68). Así por
ejemplo, sería de gran utilidad que el acuerdo
general de ministros que refrende un DNU
quede registrado en un acta (69).
un tercero ajeno en una instancia que no le correspon-
de, convirtiendo un diálogo de rango institucional, en
un esquema que tergiversa los roles y facultades de sus
protagonistas. Ver, por ejemplo, FREEDMAN, Lawren-
ce, “Strategy. A History”, Ed. Oxford University Press,
2013, p. 151. Cabe destacar el voto de la Dra. Highton de
Nolasco en Fallos 333:633, quien expresó que el control
judicial era procedente ante la falta de conformación de
la comisión bicameral, por lo que puede inferirse que al
estar conformada, el control judicial no sería proceden-
te.
(64) VANOSSI, ob. cit., ps. 343 y 357.
(65) CASSAGNE, ob. cit., p. 108.
(66) Ibídem, p. 115.
(67) La definición de Aristóbulo del Valle comprende
seis características relevantes: responsabilidad, sobera-
nía popular, división de poderes, igualdad ante la ley, pe-
riodicidad de los mandatos y publicidad de los actos. En
VANOSSI, ob. cit., p. 99.
(68) KELSEN, Hans, “Esencia y Valor de la Democra-
Martes 17 de abril de 2018 | 3
No sólo por la importancia que puede te-
ner el antecedente ante un eventual reclamo
judicial posterior, sino también porque desde
el punto de vista de la responsabilidad, los
ministros son solidariamente responsables
por las decisiones que adopten bajo este me-
canismo por el art. 102 de la CN. Además, y
no menos importante, el jefe de gabinete de
ministros puede ser censurado y hasta re-
movido por las Cámaras, de acuerdo con su
art. 101.
La división de poderes, como se dijo, no se
ve diezmada. Al contrario. Bajo una visión di-
námica de una realidad fugaz y cada vez más
exigente, el diálogo institucional que instau-
ra el art. 93 inc. 3º a instancias del ejecutivo,
es un refuerzo a la armonía de los poderes,
al diálogo institucional. De allí que es llama-
tivo que doctrina y jurisprudencia se hayan
valido de este argumento para cuestionar la
legitimidad de los DNU. Son los poderes po-
líticos dialogando a través de un mecanismo
complejo en que el Ejecutivo insta ante la ne-
cesidad y la urgencia, y el Congreso tiene el
control (70) posterior y la última palabra.
Tenemos que empezar a acostumbrarnos
al virtuosismo del diálogo institucional, más
allá de las diferencias y las visiones partida-
rias. El poder es uno y la Nación también.
III.5. ¿Y el control judicial?
La Constitución Nacional no habla de “con-
diciones de rigurosa excepcionalidad” para
la procedencia de un DNU (71). Tampoco con-
fiere al Poder Judicial la “atribución de eva-
luar, en cada caso concreto, el presupuesto
fáctico que justificaría la adopción de decre-
tos...” (72).
Estamos ante una creación pretoriana
de carácter contra constitutionem, fundada,
seguramente, en razones históricas que po-
drían haber llevado al máximo tribunal a
tener que extremar los recaudos por esta
vía, ante la posibilidad cierta de que algunas
presidencias fuertes terminen nuevamente
convirtiendo este dispositivo en un hábito
institucional inaceptable.
Se ha llegado al punto (absurdo) de que
un voto llegó a considerar a los DNU como
ilegítimos per se (73), asumiendo que los ór-
ganos del Estado actúan deliberadamente
en desconocimiento de los principios consti-
tucionales sobre los que basan su autoridad
y funciones. Como si se pudiera presumir
que el Estado actúa de mala fe, cuando no se
puede presumir la mala fe de nadie, menos
del Estado (74).
Todo esto lleva a preguntarse sobre el viejo
adagio latino quis custodiet ipsos custodes (75).
Y al menos reflexionar si no es momento para
que se modifique la jurisprudencia en la ma-
teria, tomando como referencia ineludible
una interpretación ajustada del texto consti-
cia”, Nacional, México, 1974, p. 145.
(69) BARRA, ob. cit., & 184.
(70) LOEWENSTEIN, ob. cit., autor que hace largo
tiempo destacó la importancia del control para el análi-
sis de la teoría de la Constitución, lo que llevó a autores
como VANOSSI a considerarlo como un poder del Esta-
do mismo en ob. cit., p. 91.
(71) Fallos 338:1048.
(72) Ídem.
(73) Invocando la tesis de “presunción de inconsti-
tucionalidad”; ver por ejemplo BUTELER, Alfonso, “La
presunción de inconstitucionalidad”, Revista de Direito
Administrativo & Constitucional, 2015, p. 40, quien sin
mayor miramiento incorpora los DNU en esta categoría
en base a los votos de la Dra. Argibay.
(74) COMADIRA, Julio P., “Del escrutinio estricto de
la Corte Estadounidense a la presunción de inconstitu-
cionalidad en el derecho argentino y su impacto en el de-
recho administrativo ”, EDA 2015-680.
(75) ROUBINI, Nouriel - MIHM, Stephen, “Crisis
4 | Martes 17 de abril de 2018
tucional (al menos prater constitutionem), que
deje de lado argumentos circulares y contra-
dictorios, como lo es invocar la separación
de poderes para justificar una intervención
judicial inoportuna constitucionalmente, que
viola la mismísima separación de poderes
que se dice defender (76).
El curso de la historia humana se reduce
en gran parte a un proceso de transición del
hecho hasta el derecho (77). En esa lucha por
imponer el derecho, es gran protagonista la
diosa Astrea, con sus ojos vendados para no
distinguir a quién juzga.
IV. Conclusión
La apreciación de la institucionalidad es
uno de los mayores aprendizajes que los últi-
mos veinte años han dejado a la democracia
argentina. Su ausencia pertinaz durante este
{ NOTAS }
Economics”, Penguin, New York, 2010, p. 219. Al res-
pecto, Luna ha dicho que “la función de la Corte dentro
de nuestro ordenamiento institucional no es puramente
jurídica. Es esencialmente política. Aunque los constitu-
cionalistas lo nieguen y los juristas quieran colocar a la
NOTA A FALLO
Consumidor
inversionista
Responsabilidad contractual. Entidad
financiera. Daños por administración
negligente o dolosa de depósitos
en Fondos Comunes de Inversión.
Inversor minoritario. Sujeto de tutela
constitucional.
Hechos: Dos personas, de la tercera edad,
aceptaron la oferta realizada por la entidad
financiera de la cual son clientes, para inver-
tir en el fondo común de inversión. Optaron
Los fondos comunes de inversión y el consumidor financiero
Eduardo A. Barreira Delfino
SUMARIO: I. Reseña de los antecedentes.— II. Resolución del caso.— III. Acerca de los Fondos
Comunes de Inversión.— IV. Corolario.
I. Reseña de los antecedentes
El fallo que pasamos a comentar resulta in-
teresante para permitir ir delineando un con-
cepto de consumidor financiero en el ámbito
del mercado de capitales, bajo la premisa de
que el acto de consumo, conforme se encuentra
delineado en la ley especial 24.240 y en las dis-
posiciones del Código Civil y Comercial, no es
calificable objetivamente sino subjetivamente,
según sea el fin perseguido por el acto sujeto a
interpretación y las circunstancias que dieron
lugar a la toma de decisión de quien se titula la
parte débil en el negocio de inversión.
En el caso bajo análisis la Suprema Corte de
Justicia de la Provincia de Buenos Aires, pasa
a considerar y resolver la cuestión planteada
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) De los doctores Soria, Kogan y Pettigiani.
largo tiempo despejó lo enigmático y utópico
del concepto, que tomó toda su dimensión y
dejó en evidencia que, sin ella, es imposible la
proyección estable de un país al futuro.
Es algo profundo, de a ratos inasible, que
no se logra sólo cambiando leyes sino, y so-
bre todo, a través de hábitos institucionales,
entre los que se destaca el respeto por la
Constitución Nacional. Pretender contro-
lar la desmesura de las presidencias fuertes
tradicionales en nuestro país, recurriendo a
interpretaciones impúdicas y tergiversadas,
no sólo está mal, sino que lo único que hace
es debilitar aún más nuestro sistema institu-
cional.
La democracia es una aventura en liber-
tad, donde se juega a la prueba y el error.
Debe aspirar a un funcionamiento arquitec-
tónico, de construcción, y no a uno agonal,
Corte en una situación abstracta, alejada de la realidad
política, aunque los propios integrantes del alto organis-
mo eludan sistemáticamente cualquier sombra de de-
finición partidaria y la Corte, como tal, haya hecho cui-
dadosas gambetas a las alternativas más riesgosas que
por una inversión “conservadora” de bajo
riesgo y baja rentabilidad bajo formularios
de adhesión. El banco optó por canjear los
bonos originales por certificados de crédito
fiscal. Las inversionistas alegan que se reali-
zó un acto prohibido como es el de invertir en
instrumentos sin oferta pública al momento
de materializar dicha decisión y atribuyen
así responsabilidad contractual por admi-
nistración negligente o dolosa, señalando
que no se ha cumplido con las obligaciones
asumidas en el contrato de inversión. En am-
bas instancias la demanda fue desestimada.
Interpuesto recurso de inaplicabilidad de
ley, la Suprema Corte de Buenos Aires revo-
có la decisión.
por las actoras, consistente en un reclamo de
indemnización de los daños y perjuicios oca-
sionados, por incumplimiento contractual de
contratos de inversión celebrados con un Fon-
do Común de Inversión (FCI), invocándose
administración negligente o dolosa incurrida
por la firma Francés Administradora de In-
versiones SA, en su calidad de Sociedad Ge-
rente del FCI, en su calidad de administrador
de los activos financieros correspondiente al
fondo común bajo su administración.
Las actores reclamantes sostuvieron que
oportunamente aceptaron ofertas —dirigidas
al público y particularmente a los clientes—
realizadas por el BBVA Banco Francés para
invertir en el FCI del Banco, suscribiendo
cuotapartes por un total de u$s 32.000 y u$s
40.000, respectivamente, importes que fueron
debitadas de las cuentas con las que las actores
operaban en la entidad bancaria mencionada.
Asimismo declararon que optaron por una
inversión “conservadora” de bajo riesgo y baja
de enfrentamiento, respetando y dando
lugar a la participación del que piensa dis-
tinto. Es así como debe entenderse el fun-
cionamiento de los decretos de necesidad
y urgencia. Como un mecanismo que pro-
mueve el diálogo entre los poderes políticos
del Estado, despojando de una vez la pre-
sunción de que uno va a actuar de mala fe,
violando por las dudas la ley para sacar una
ventaja impropia.
Las instituciones no son buenas ni malas
en sí. Los tres poderes del Estado deben
aportar a su fortalecimiento, permitiendo
que funcionen y ajustando lo que haya que
ajustar sobre la marcha, sobre la base de un
entendimiento dinámico y no anquilosado
de los conceptos, que permita que princi-
pios como la división de poderes se desarro-
llen vernáculamente en toda su dimensión,
para lograr su télesis real y concreta, inde-
se le presentaron en ciertos momentos álgidos, la Corte
tiene una función política en el más alto sentido de la pa-
labra”. En, ob. cit., p.268.
(76) Fallos 171:87; 199:483; 313:1513, entre otros: “la
Constitución ha de interpretarse de modo que sus limi-
1. - La sentencia que sostuvo que la
relación que vinculó a dos ahorristas
con la entidad financiera que invirtió
sus depósitos en fondos comunes
de inversión se encuadra en los
parámetros previstos por la ley 24.240,
pero no está regida por las previsiones
de la Ley de Defensa del Consumidor,
debe ser revocada por absurda; si
primero se sostuvo una cosa, para
luego desmentirse de esa premisa
y adscribirse a la contraria, se ha
incurrido en inequívoco absurdo lógico.
2. - La legislación argentina, a través de
la ley 24.240, protege al consumidor
rentabilidad, cuestión que, en realidad, no de-
pende de la voluntad de las actoras sino del
tipo de FCI que eligieron en su oportunidad,
de los activos financieros que lo componen y
del grado de eficiencia en su administración.
También puntualizaron que suscribieron
los formularios de adhesión, dejando espa-
cios en blanco para ser completados por el
receptor de las suscripciones (cuestión que
demuestra cierta ligereza de las actoras en
las prevenciones a tomar ante la inversión
de sumas relevantes de moneda extranje-
ra). Además apuntaron que a partir de la
fecha de suscripción continuaron deposi-
tando fondos en la cuenta del FCI, mante-
niendo siempre la decisión de invertir con el
mínimo riesgo ofrecido por la demandada.
Finalmente denunciaron que la Sociedad
Gerente, al optar por canjear los bonos ori-
ginales por títulos correspondientes a certi-
ficados de crédito fiscal (CCF), sin que sur-
ja del fallo que tipo de certificados fueron
tomados en cuenta, realizó una conducta
prohibida como es la de invertir en instru-
mentos sin oferta pública al momento de
materializar dichas inversiones.
En síntesis, las actoras atribuyeron res-
ponsabilidad contractual a la sociedad ge-
pendientemente de los dogmas y referen-
cias con carácter pétreo del pasado. l
Cita on line: AR/DOC/729/2018
MÁS INFORMACIÓN
Sabsay, Daniel, “Los DNU y el marco constitucio-
nal para su dictado”, Sup. Esp. - Decreto de desburo-
cratización y simplificación 2018 (febrero), 15, AR/
DOC/368/2018.
Maraniello, Patricio, “¿Puede un decreto de nece-
sidad y urgencia derogar una ley?”, Sup. Esp. - De-
creto de desburocratización y simplificación 2018
(febrero), 9, AR/DOC/363/2018.
Barra, Rodolfo - Licht, Miguel, “Los decretos eje-
cutivos presidenciales. Potestad reglamentaria de los
órganos desconcentrados y entes descentralizados”,
LA  LEY, 2016-E, 599, AR/DOC/2339/2016.
taciones no traben el eficaz y justo desempeño de los po-
deres atribuidos al Estado, al efecto del cumplimiento de
sus fines del modo más beneficiosos para la comunidad”.
(77) Von IHERING , Rudolf, “La lucha por el dere-
cho”, Comares, 2008.
inversor que canaliza sus ahorros
mediante operaciones bursátiles
alejadas de las tradicionales
operaciones bancarias pasivas, como
es el caso de fondos comunes de
inversión, que lejos de ser una actividad
meramente especulativa constituye una
diversificación más de las posibilidades
de inversión con que cuentan los
ciudadanos a través de una entidad
bancaria en la que confían.
3. - El inversor minorista se encuentra
protegido por la Ley de Defensa del
Consumidor, pues debe diferenciarse a
este de los inversores institucionales, que
rente por administración negligente o do-
losa, señalando que no había cumplido con
las obligaciones asumidas en el contrato de
inversión.
II. Resolución del caso
Tanto en primera como en segunda ins-
tancia, el planteo de las actoras fue deses-
timado. Contra el pronunciamiento desesti-
matorio de la instancia de Alzada, las acto-
ras interpusieron el recurso extraordinario
de inaplicabilidad de ley, denunciando la
inobservancia de las normas de protección
del consumidor y la absurda valoración de
la prueba producida.
El núcleo del fallo bajo análisis gira prio-
ritariamente alrededor de si corresponde
aplicar las normas de defensa del consumi-
dor o no.
a) El voto minoritario (1)
Los fundamentos esgrimidos para propi-
ciar el rechazo del recurso extraordinario
de inaplicabilidad de ley articulado por las
actoras, en el voto orientativo del Dr. Soria,
se precisó que las reclamantes presentan
un perfil negocial más equiparable al de in-
versionista que al de consumidor, por deci-

resultan profesionales de la inversión; es
excesivo pretender en el caso, que dos
personas de la tercera edad, vecinas de
La Plata y Berisso, clientas de la entidad
financiera demandada, que invirtieran
parte de sus ahorros en fondos comunes
de inversión se identifiquen con los
inversores profesionales, asiduos e
institucionales y sostener que están
excluidas de la protección del régimen.
4. - La sentencia que determinó que no
existía duda en que la relación entre dos
ahorristas que depositaron su dinero
en fondos comunes de inversión en una
entidad financiera quedaba incluida dentro
del art. 10 inc. “b” de la ley 24.240 y luego
concluyó en la imposibilidad de subsumir
en una relación de “consumo” a la existente
entre las partes, atento a que el perfil
negocial de aquéllas se aproximaba más al
de inversionistas que al de consumidores,
al estar frente a una inversión de riesgo
en donde existía una clara especulación
financiera, resulta un quebrantamiento
de la lógica y principios procesales
constitucionalmente garantizados (del
voto del Dr. Negri).
5. - El recurso de inaplicabilidad de ley no
debe ser admitido en tanto las recurrentes
pretenden atacar la sentencia de Cámara
que desestimó la apelación del rechazo de
la demanda de daños por responsabilidad
contractual de una entidad financiera,
con relación a incumplimientos alegados
por las partes en contratos de fondos de
inversión, pues el Tribunal de Alzada, en
ejercicio de facultades que le son propias,
hizo una valoración de la expresión de
agravios llegando a la conclusión de
que no reunía los requisitos del art. 260
del Cód. Procesal local, y aquéllas no
denunciaron como transgredida la
norma, ni demostraron el absurdo en
la decisión (del voto en disidencia del
dir invertir en un FCI, incursionando en el
mercado de capitales.
Esta consideración es importante, ya que
pudieron hacer sus inversiones, en depósitos
de dinero a plazo fijo en el mercado moneta-
rio, que cuentan con un seguro de garantía
de los depósitos (ley 24.485), sin perjuicio
que los importes invertidos superaban el lí-
mite de cobertura previsto para acceder al
referido seguro. Tal decisión es demostra-
tiva de que las actoras algo de riesgo en su
inversión estuvieron dispuestas a asumir
con el propósito de obtener un mayor rendi-
miento, lo que es muy común en los inverso-
res individuales.
Pero también fuerza señalar que en el caso
que nos ocupa, todo indica que por la cuantía
de las inversiones realizadas (u$s 72.000),
las actoras revestirían el grado de inversores
calificados, precisamente por ser personas
físicas con domicilio real en el país, con un
patrimonio neto superior a $ 350.000 (2).
En esta línea de pensamiento el voto mi-
noritario recalca que en toda inversión de
riesgo hay especulación (entendida en el
mejor de los sentidos), ya que todo inversor
espera un mejor rendimiento a partir de sus
decisiones de inversión, lo que resulta lógi-
co y natural en los sujetos económicos.
Además, es importante señalar el carácter
de clientes frecuentes de las demandantes,
lo que indica que ingresaron al sistema con
pleno conocimiento del riesgo que asumían y
{ NOTAS }
(2) Cap. VI de las Normas t.o. 2001 de la CNV.
(3) De los doctores Lázzari, Negri, Kohan y Carral.
Dr. Soria al que adhieren la Dra Kogan y
el Dr. Pettigiani).
120.964 — SC Buenos Aires, 29/11/2017. -
Camderros, Lidia Marta y otros c. Francés
Administradora de Inversiones S.A. y
otros s/ daños y perjuicios.
[Cita on line: AR/JUR/97754/2017]
COSTAS
A la demandada vencida.
La Plata, noviembre 29 de 2017.
Antecedentes:
La Sala II de la Cámara Primera de Ape-
lación en lo Civil y Comercial de La Plata
confirmó la sentencia de primera instancia
que, a su turno, había rechazado la deman-
da de daños y perjuicios promovida por Li-
dia Marta Camderros y Nora Graciela Bac-
ceaga contra “Francés Administradora de
Inversiones SA” y “BBVA Banco Francés
SA” (v. fs. 1317/1332 vta.).
Se interpuso, por la parte actora, recurso
extraordinario de inaplicabilidad de ley (v.
fs. 1337/1359 vta.).
En virtud de la entrada en vigencia del
Código Civil y Comercial se corrió trasla-
do a las partes (v. fs. 1424) el que fue con-
testado por la parte actora y por la code-
mandada BBVA. Banco Francés SA (v.
fs. 1431/1436 vta. y 1437/1441).
Oído el señor Subprocurador General,
dictada la providencia de autos y encon-
trándose la causa en estado de pronunciar
sentencia, la Suprema Corte resolvió plan-
tear y votar la siguiente cuestión:
con confianza en la institución bancaria que
les ofreció invertir. Téngase presente que es
muy común consultar con los ejecutivos que
atienden a los clientes habituales, que otras
alternativas de inversión resultan más con-
venientes con los depósitos de dinero a plazo
fijo, siendo la alternativa competitiva los FCI,
más o menos riesgosos en su rentabilidad.
También los bancos informan a sus clientes
sobre cuáles pueden ser las inversiones más
recomendables, dentro de las diferentes ga-
mas de inversión que se negocian.
Consecuentemente la decisión de invertir
en FCI, en atención a las características de
funcionamiento de los mercados de capita-
les, no confiere automáticamente la catego-
ría de consumidor al inversor, sólo por un
“estatus” de objetividad que lo libere ab-
solutamente de toda carga de información
previa y de consulta contractual.
Por último y vinculado con lo expuesto,
el voto minoritario sostuvo que los funda-
mentos del recurso de apelación intentado,
lejos estuvo de cumplir con la “técnica de
los agravios”, ya que en la parcela vinculada
al cariz de “consumidores financieros”, lo
que se dice como agravios son afirmaciones
dogmáticas que tienen una longitud muy
general, pero que poco se asientan en los
antecedentes que rodean el presente caso.
b) El voto mayoritario (3)
La postura triunfante, sustentada en el
voto del Dr. Lázzari, sostuvo que las opera-
(4) PAOLANTONIO, Martín E., “¿El consumidor finan-
ciero es consumidor?”, en LA  LEY, 22-III-2010.
¿Es fundado el recurso extraordinario de
inaplicabilidad de ley?
A la cuestión planteada, el doctor Soria
dijo:
I. Se inician las presentes actuaciones
con la demanda promovida por Lidia Mar-
ta Camderros y Nora Graciela Baccega
contra “Francés Administradora de Inver-
siones SA” y “BBVA Banco Francés SA”,
en reclamo de indemnización por los daños
y perjuicios que alegan haber sufrido con
motivo del incumplimiento contractual de
las demandadas por administración ne-
gligente o dolosa de los depósitos de las
accionantes en Fondos Comunes de Inver-
sión (FCI).
Relataron que ambas accionantes acep-
taron la oferta —dirigida al público y par-
ticularmente a los clientes— realizada por
el BBVA Banco Francés para invertir en el
fondo común de inversión (FCI) del Banco,
suscribiendo —en consecuencia— sendas
solicitudes por las sumas de U$S 32.000 la
señora Baccega y de U$S 40.000 la seño-
ra Camderros, que fueron debitadas de las
cuentas con suscripciones, optaron por una
inversión “conservadora” de bajo riesgo y
baja rentabilidad.
Señalaron que las suscripciones se efec-
tuaron mediante formularios de adhesión
que el adherente sólo debía firmar, dejando
espacios en blanco para ser completados
por la entidad financiera.
Apuntaron que a partir de la fecha de
suscripción continuaron depositando fon-
dos en la cuenta del FCI, manteniendo la
decisión de invertir con el mínimo riesgo
ofrecido por la demandada.
Luego de efectuar una detallada reseña
de las disposiciones dictadas tanto por
ciones con FCI, lejos de ser una actividad
meramente especulativa, constituye una
diversificación más de las posibilidades de
inversión con que cuentan los ciudadanos
a través de una entidad bancaria en la que
confían.
Cita a Paolantonio, quien sostiene que
la ausencia de definición normativa sobre
“consumidor financiero” ha generado posi-
ciones diferentes de la doctrina en torno a
la aplicación de la ley 24.240 en el ámbito
del mercado de capitales (4), para concluir
el citado autor que el principio de protec-
ción del ahorrista es la clave de interpre-
tación más importante, condición sine qua
non de la propia existencia del mercado
financiero.
Se puntualiza también que la propia Cá-
mara asumió el esquema protectorio de las
actoras considerándolas consumidoras fi-
nancieras, para nulificar la cláusula inserta
en el contrato de adhesión que establecía la
jurisdicción arbitral. Concluyéndose que el
marco protectorio de la Ley de Defensa del
Consumidor debería haber sido la platafor-
ma legal para evaluar el caso y mensurar el
plexo probatorio con las específicas pautas
interpretativas que el derecho del consumi-
dor impone. Sin embargo, no se mencionan
cuáles habrían sido los hechos y documen-
tos que debieron ser analizados e interpre-
tados en la forma sugerida.
III. Acerca de los Fondos Comunes de Inversión
Estimo conveniente aclarar el funcio-
namiento de los FCI, regulados por la
ley 24.083, por entender que se trata de un
instituto del mercado de capitales, canali-
zador de inversiones, que no se encuentra
muy familiarizado en el seno de la socie-
Martes 17 de abril de 2018 | 5
el Poder Ejecutivo Nacional como por la
Comisión Nacional de Valores (entidad
encargada de la fiscalización y el registro
de las sociedades gerentes y depositarias
de los Fondos Comunes de Inversión) vin-
culadas con la actividad de inversión de
los tenedores de Títulos Públicos, puntua-
lizaron que la Sociedad Gerente, al optar
por canjear los bonos originales por CCF
—certificados de crédito fiscal—, realizó
una conducta prohibida como es la de in-
vertir en instrumentos sin oferta pública
al momento de materializar dicha deci-
sión.
Afirmaron que —a pesar de que el ob-
jeto o estrategia de inversión del tondo le
permitía al FCI destinar el patrimonio que
administra a colocaciones que, según sus
conocimientos, tienen un pronóstico de
evolución negativa— la entidad debe abs-
tenerse de concretar operaciones con un
riesgo de tal magnitud, actuando en defen-
sa de los intereses de sus inversores.
En definitiva, atribuyeron responsabili-
dad contractual a la sociedad gerente por
administración negligente o dolosa, seña-
lando que no ha cumplido con las obligacio-
nes asumidas en el contrato de inversión.
II. El Juzgado de Primera Instancia en lo
Civil y Comercial N° 5 de La Plata desesti-
mó la demanda (v. fs. 1226/1259).
III. A su turno, la Cámara de Apelación
departamental confirmó el pronunciamien-
to de grado (v. fs. 1317/1332 vta.).
Contra dicho fallo las actoras interponen
recurso extraordinario de inaplicabilidad
de ley, en el que denuncian la inobservan-
cia de las normas de protección del consu-
midor. Asimismo, alegan infracción de doc-
trina legal y absurdo en la valoración de la
prueba (v. fs. 1337/1359 vta.).
dad, circunstancia que genera algunas im-
precisiones en su funcionamiento, lo que
conduce a erróneas conceptuaciones en su
funcionamiento como en las normas legales
y reglamentarias que regulan tal instituto.
Los FCI son patrimonios que se forman
con los aportes que realizan los inversores
suscribiendo las cuotapartes pertinentes,
convirtiéndose así en cuotapartistas del
mismo. Los FCI configuran patrimonios,
que en su funcionamiento y desarrollo son
administrados por una sociedad especiali-
zada y autorizada por la CNV denominada
“Socio Gerente” (en nuestro caso fue la fir-
ma Francés Administradora de Inversio-
nes SA).
Los FCI ofrecen una forma idónea para
que los pequeños inversores accedan a los
mercados, ya que facilitan la diversificación
y el control de los riesgos, incluso cuando
sólo se dispone de montos reducidos para
la inversión.
En esa tesitura, los FCI se pueden clasi-
ficar en FCI “abiertos” y FCI “cerrados”,
siendo los primeros la gran mayoría de los
que funcionan y captan inversores. Los FCI
abiertos, conforme sus objetivos de inver-
sión pueden ser de “renta fija”, de “renta
variable” y/o de “renta mixta”, que se es-
tructuran conforme el mayor riesgo que
quiera asumirse por parte de los inverso-
res; siendo los de renta fija más apropiados
para los inversores conservadores y los
de renta variable para aquellos inversores
más arriesgados. La principal diferencia
está dada por el objeto de inversión que los
FCI desarrollan (art. 1º de la ley 24.083) y
por los procedimientos inherentes en el tra-
tamiento de las suscripciones y rescates de
cuotapartes.
6 | Martes 17 de abril de 2018
Sostienen que la Cámara ha infringido
el principio de preclusión dado que, con
anterioridad, en la misma causa resolvió
desestimar la excepción de incompetencia
deducida por las entidades codemanda-
das, decretando la ineficacia de la cláu-
sula de pacto de jurisdicción en los tér-
minos del art. 37 inc. “b” de la ley 24.240
(v. fs. 1344/1346 vta.).
Exponen que la sentencia en crisis re-
sulta consecuencia de un procedimiento
irrazonable de valoración de la prueba, en
el cual se omitió el tratamiento de algunas
(documental y pericial) y se sobredimen-
sionaron otras constancias probatorias (v.
fs. 1340/1357).
En este sentido, apuntan que el aparta-
miento de la letra de los documentos agre-
gados por los propios demandados para
agravar la posición del ahorrista implica
una grave transgresión de los fundamentos
del proceso (v. fs. 1351).
Argumentan que se omitió considerar la
falta de cumplimiento por parte de las en-
tidades demandadas de lo dispuesto por el
art. 4 de la Ley de Defensa del Consumidor,
como asimismo, respecto de las consecuen-
cias derivadas de la pérdida de documenta-
ción (v. fs. 1353/1355).
De otro lado, arguyen que la sentencia en
crisis se aparta de la doctrina legal referida
a las obligaciones de información para este
tipo de contrataciones, resultando llamativo
que se tenga por cumplido ese deber que
pesa sobre la entidad con la exhibición de
un folleto grande que se desprendería de los
dichos de un testigo (v. fs. 1357 vta./1358).
IV. De conformidad con lo propiciado por
el señor subprocurador General, estimo que
el recurso no puede prosperar (art. 279, Cód.
Proc. Civ. y Com. de la Nación).
No olvidar que un “inversor” es aquel
agente, persona o institución, que renuncia
al consumo de parte de su riqueza en el mo-
mento actual, con el ánimo de obtener una
mayor rentabilidad en el futuro. En otras
palabras, un inversor sacrifica un mayor
bienestar en forma de consumo en la actua-
lidad con la esperanza de que en un futuro
pueda obtener mayor rentabilidad y por
tanto, mayor bienestar.
El nivel de riesgo de los FCI va a depender
del tipo de valores e instrumentos financie-
ros en los que invierta el FCI. En esta tesitu-
ra, es posible encontrar FCI adecuados para
todo tipo de perfiles, según los objetivos de
inversión que se fijen en cada caso:
—Los fondos más conservadores invier-
ten la mayor parte del patrimonio en depó-
sitos a plazo fijo y valores con poca varia-
ción de precios (Fondos de Liquidez y Fon-
dos de Renta Fija).
—Los más agresivos destinan elevados
porcentajes a la renta variable (Fondos de
Acciones o de Renta Variable).
—Los fondos de riesgo moderado/agresi-
vo brindan diversas combinaciones de ren-
ta fija y renta variable (Fondos Mixtos).
La rentabilidad esperada depende del
objetivo de inversión del fondo: los FCI con
mayor nivel de riesgo suelen brindar mayo-
res rendimientos, especialmente si es posi-
ble mantener la inversión a mediano y largo
plazo.
{ NOTAS }
(5) www.cnv.gov.ar
IV.1.a. En el sub lite, para arribar a la
solución atacada, el Tribunal de Alzada
comenzó por considerar que la pretensión
de las actoras de encuadrar su situación
dentro del marco normativo implementado
por la legislación de defensa al consumidor
(ley 24.240, texto según ley 26.631) no pue-
de tener andamiaje (v. fs. 1324).
Precisó que las reclamantes “...acercan
su perfil negocial más al de inversionistas
que al de consumidores...”. Remarcó que
“En la inversión de riesgo hay especula-
ción: se espera un mejor rendimiento en
base, justamente a la pérdida probable.
Tanto por la moneda empleada en la ope-
ración, la calidad de los sujetos jurídicos
vinculados en operaciones a la demandada,
como por el contrato que a la postre deriva
de la puesta en riesgo de su dinero, no se
alienta la colocación dentro del grupo de
consumidores...” (v. fs. 1324 vta.).
Bajo esa línea argumental, expuso que “...
la categoría de consumidor no le confiere
automáticamente sólo por ser consumidor
un ‘estatus’ de objetividad que lo libere
absolutamente de toda carga contractual,
sobre todo cuando, se trata de inversionis-
tas en una crecida cantidad de dólares es-
tadounidenses...” (v. fs. 1325 vta.)
Sobre tal base concluyó que no compartía
la afirmación de las recurrentes referida a
que la inversión que realizaran “era una in-
versión totalmente conservadora con el mí-
nimo riesgo”, adunando que “...el principio de
confianza no releva al contratante de la nece-
saria colaboración ni le exime, naturalmente,
de las pérdidas de la operación a la que ingre-
san” (v. fs. 1327 vta.).
IV.1.b. Con respecto al incumplimiento
del deber de información que las recurren-
tes le achacan a las entidades demandadas
juzgó, ponderando el testimonio de la se-
En lo que respecta al objeto de inversión,
en la administración de la cartera de los FCI
abiertos, se deben respetar restricciones y
limitaciones que surgen de la ley 24.083, el
dec. 174/1993 y las normas reglamentarias
dictadas por la CNV.
El valor del patrimonio de un FCI varía
diariamente, puesto que depende del precio
de mercado de los activos financieros en los
que invierte. Consecuentemente la Sociedad
Gerente divide el valor total del patrimonio
entre el número de inversores en ese momen-
to, calculando el precio diario de cada por-
ción de fondo o cuotaparte. Los inversores
obtienen su rentabilidad por la diferencia en
el valor de sus cuotapartes entre la fecha de
compra (suscripción) y venta (rescate).
Conforme sea la valuación informada, in-
gresan nuevos cuotapartistas que esperan
proyecciones positivas para sus inversiones
o egresan aquellos que ante proyecciones ne-
gativas, consideran no perder más. La fácil
entrada y salida de los FCI abiertos es una de
las principales ventajas para los inversores.
En los FCI abiertos conservadores (que
es el que eligieron las actoras), la cantidad
de cuotapartes en circulación puede au-
mentar o disminuir a lo largo de la vida del
FCI, dependiendo de la cantidad de cuota-
partes que se emitan para atender las soli-
citudes de suscripción o se den de baja para
atender las solicitudes de rescate que se re-
ciban de parte del público inversor.
Tal particularidad explica que este tipo
de FCI tenga un plazo de duración inde-
terminado y, consecuentemente, que los
cuotapartistas puedan entrar y salir, vol-
ver a ingresar y egresar cuando lo deseen.
La facilidad de salida se produce mediante
ñora Monteporzy, así como el carácter de
clientes frecuentes de las demandantes,
que estas ingresaron al sistema con pleno
conocimiento del riesgo que asumían (v.
fs. 1326 vta./1327 vta.).
Asimismo, remarcó que la pericia efec-
tuada en autos “...quedó tributaria de la
comprobación de que la de autos efec-
tivamente se trataba de una operación
efectuada en daño de las actoras por vio-
lación de deberes intracontractuales y
previos a la concertación de la inversión,
para recién después calibrar los guaris-
mos recién incluidos entrado el trámite a
la litis a fs. 632, con carácter de estimación
(fs. 1329 vta./1330)”.
IV.2. Frente a tal base y desarrollo argu-
mentales, las quejas traídas por las recurren-
tes no alcanzan a fin de descalificar el pro-
nunciamiento atacado (conf. doctr. art. 279,
Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación).
Esquemáticamente podría desbrozarse
el recurso de la parte actora los siguientes
agravios:
IV.2.a. En primer término denuncian
contradicción entre las sentencia de fon-
do y la sentencia dictada a fs. 93 en virtud
de la cual se desestimó la excepción de in-
competencia articulada por la accionada.
Indica que por aplicación del principio de
preclusión procesal no se puede válida-
mente volver sobre cuestiones ya decidi-
das. Tal argumento es planteado a partir
de fs. 1343.
IV.2.b. Como corolario del acápite an-
terior, explican citando jurisprudencia de
Tribunales Internacionales y de la Comi-
sión Nacional de Valores, que la operación
realizada ante el fondo común que gerencia
la entidad financiera accionada, contraria-
mente a lo sostenido merced a lo cual el
el rescate de las cuotapartes suscriptas, a
través de cualquier medio habilitado (su-
cursales de bancos y entidades financieras,
sucursales de agentes colocadores, páginas
de Internet registradas, etc.). Es decir, que
las actoras contaban con esa posibilidad le-
gal, característica de los FCI abiertos.
En función de lo expuesto, es importante
que el inversor conozca bien su grado de aver-
sión al riesgo y, de acuerdo a eso, seleccionar
el tipo de FCI que se encuentre de acuerdo
con sus preferencias y expectativas, ya que al
rescatar sus cuotapartes éstas podrían valer
menos que al momento de la suscripción.
El detalle de los FCI que funcionan den-
tro de cada categoría puede ser consultado
desde la página digital de la CNV (5), en la
Planilla Diaria de Valores Diarios de cuota-
partes, que la Cámara Argentina de Fondos
Comunes de Inversión (CAFCI) elabora y
remite diariamente a la CNV y a los medios
masivos de comunicación.
Es importante señalar que el rol princi-
pal de la Sociedad Gerente es administrar
el patrimonio del FCI bajo su responsabi-
lidad, decidiendo por sí misma en cuáles
activos invertir el capital aportado por los
inversores que lo forman. Los suscriptores
recurren a un FCI precisamente por la pro-
fesionalidad y experiencia en los negocios
financieros que representa el FCI.
Los inversores comunes recurren a un
FCI porque personalmente no están en con-
diciones de conocer el conjunto de posibles
activos financieros que se negocian en el
mercado y mucho menos sus fluctuaciones
diarias de valor para poder decidir, razón
por la que le delegan esa función que se ex-
terioriza en el valor de las cuotapartes.
vínculo debe ser analizado aplicando la Ley
de Defensa del Consumidor (v. fs. 1347).
IV.2.c. Como último agravio plantean el
absurdo en la valoración de la prueba. En
este aspecto, especifican absurdo en cuan-
to a la consideración que hace la Cámara
respecto del tipo de inversión efectuada, a
lo que añaden una errónea valoración en la
apreciación de la prueba pericial y la testi-
monial. Esta última probanza en particular
referencia la violación al deber de informa-
ción (v. a partir de fs. 134 “acápite b) Ab-
surdo en la valoración de la prueba”).
Lo señalado sucintamente constituye en
resumidas cuentas la base argumental de
la impugnación traída a esta instancia ca-
satoria.
De lo anterior, surge de un modo prístino
la insuficiencia de la protesta ensayada.
El a quo, más allá de su acierto o error,
y de otras consideraciones expuestas en la
sentencia, ha evaluado, y así lo ha resuel-
to, que el recurso de apelación de la actora
contra la sentencia de origen ha sido in-
suficiente en los términos del art. 260 del
Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación. Ha
señalado, en particular, que dicha pieza
está lejos de cumplir con la “técnica de los
agravios”. En la parcela vinculada al ca-
riz de “consumidores financieros” (apdo.
III de fs. 1322) sostuvo que “lo que se dice
como agravios son afirmaciones dogmáti-
cas que tienen una longitud muy general,
pero que poco se asientan: —por lo menos
en este tramo— en los antecedentes que
rodean el presente caso y sus consecuen-
cias naturales”.
Agrega a estas consideraciones que la
cita de doctrina y jurisprudencia por sí
sola, sin la debida incardinación con la
cuestión controvertida, no constituye agra-
Con los aportes efectuados por los inver-
sores, el FCI adquiere los activos que cons-
tituyen el objeto de inversión del mismo.
Para ello, la Sociedad Gerente va invirtien-
do el dinero que aportan los inversores y el
que genera el propio fondo, en los diversos
activos que estipula el reglamento de ges-
tión. Conceptualmente, el rol de la sociedad
gerente es, como su nombre lo indica, el de
“gerenciar” los FCI y establecer el objeto
de inversión. Tal “expertise” es la que in-
duce al inversor a suscribir las cuotapartes
del FCI y confiar en el administrador, con
el objetivo de obtener un mayor rendimien-
to de su inversión.
En notas a los estados contables del ejercicio
y bajo el detalle de inversiones, la sociedad ge-
rente consigna la nómina de las cuotapartes
de los diferentes FCI que se administran,
sus valores nominales, sus valuaciones y
sus comparaciones con el ejercicio inme-
diato anterior.
En virtud de tal carga legal, los admi-
nistradores, gerentes y miembros de sus
órganos de fiscalización del FCI, son soli-
daria e ilimitadamente responsables de los
perjuicios que pudieran ocasionarse a los
cuotapartistas por el incumplimiento de las
disposiciones legales pertinentes y del re-
glamento de gestión.
Recordemos que la cuotaparte es la uni-
dad de inversión en un FCI, de modo que,
como regla general, el valor de la cuota-
parte se calcula todos los días operativos,
dividiendo el patrimonio total del FCI por
el número de cuotapartes en circulación. El
valor de la cuotaparte que se tomará para
el cálculo de suscripciones y/o de rescates,
es el calculado al cierre del día operativo de
un FCI abierto.

vios susceptibles de análisis, siendo un
mero “transporte textual” que no logra por
sí demostrar falencia en el fallo atacado.
Éste es el argumento utilizado por la Cá-
mara para desestimar el recurso de apela-
ción deducido oportunamente por la acto-
ra. Así, y más allá de otras consideraciones
que efectuara el tribunal, por más profusas
que éstas resultaren, lo cierto es el eje cen-
tral de la sentencia, que es la insuficiencia
en los términos del citado art. 260 del Cód.
Proc. Civ. y Com. de la Nación, llega a esta
instancia casatoria sin ser debidamente
controvertido.
Siendo ello así, resulta aplicable al caso la
reiterada doctrina de esta Suprema Corte
que entiende que si el Tribunal de Alzada,
en ejercicio de facultades que le son propias,
hizo una valoración de la expresión de agra-
vios llegando a la conclusión de que no reu-
nía los requisitos del art. 260 del Cód. Proc.
Civ. y Com. de la Nación, resulta ineficaz el
recurso extraordinario de inaplicabilidad
de ley que no denuncia como transgredi-
da aquella norma, ni demuestra, en punto
a esa particular parcela, que la conclusión
del tribunal resulta absurda (Ac. 53.367,
“Méndez”, sent. de 06/02/1996; Ac. 78.086,
“Cruells”, sent. de 31/03/2004; C. 104.769,
“Fisco Nacional”, sent. de 29/06/2011; C.
109.047, “Primucci”, sent. de 11/03/2013; C.
116.866, “Martino”, sent. de 06/11/2013, en-
tre muchas otras).
Tal cuestión que, a no dudarlo, resulta
el basamento medular de la sentencia del
a quo, ha sido perdida totalmente de vista
por la parte actora. Una cabal muestra de
ello es que al momento de reseñar la sen-
tencia atacada la quejosa ni siquiera hace
una mención al art. 260 y a las ponderacio-
nes que en torno a esta norma realizara la
Cámara (v. fs. 1341 vta. “la sentencia recu-
rrida”).
La sociedad gerente debe publicar y dar a
conocer el valor de la cuotaparte de cada
FCI, todos los días operativos, en medios
masivos de difusión y en la página de Inter-
net de la CNV. Tal publicidad hace de fácil
consulta la evolución de las cotizaciones y
sus proyecciones.
Para que el cuotapartista (inversor) pue-
da retirar su inversión de un FCI, debe so-
licitar el rescate de la totalidad o parte de
sus cuotapartes u ordenar la venta de las
mismas en los mercados de valores donde
coticen, según se trate de un FCI Abierto o
de un FCI Cerrado, respectivamente.
También debe tenerse presente, que los
FCI tienen que contar con un código de protec-
ción al inversor, con el fin de promover mejo-
ras en las prácticas operativas desarrolladas
en el país, mediante una guía que permita a
los inversores defender sus derechos y ejer-
cer las acciones que tiendan a su protección.
La implementación de tal código respon-
de a la intención de que su adopción contri-
buya a afianzar los derechos y obligaciones
correspondientes a los diferentes inversores
comitentes, ayudándolos a conocer sus dere-
chos y obligaciones, generando así una con-
ciencia que conllevará una práctica reflexiva
y constante como forma de correlación más
estrecha entre las conductas de ambas par-
tes, consolidando una mayor transparencia
en el ámbito del mercado financiero. Aspec-
tos todos ellos que se encuentran plasmados
en la ley 26.831, en su decreto reglamentario
1023/2013 y en las normas reglamentarias de
la CNV que regulan la actividad.
La CNV y el mismo mercado de capitales
velan por la protección de los inversores y
exige la más amplia difusión en su beneficio,
Por las consideraciones antes expuestas,
en virtud de las cuales se patentiza sin cor-
tapisas la insuficiencia técnica de los argu-
mentos ensayados por la quejosa, estimo
que corresponde desestimar la protesta
traída ante esta instancia.
V. Por lo expuesto, corresponde rechazar
el recurso extraordinario de inaplicabilidad
de ley articulado por la accionada, con cos-
tas a la recurrente vencida (arts. 68 y 289
del Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación).
Voto, en consecuencia, por la negativa.
La doctora Kogan, por los mismos funda-
mentos del doctor Soria, votó la cuestión
planteada también por la negativa.
El doctor Pettigiani, por los mismos fun-
damentos del doctor Soria, votó la cuestión
planteada también por la negativa.
El doctor de Lázzari dijo:
I. Reiteradamente he censurado la fre-
cuente práctica que se verifica en la segun-
da instancia, consistente en constatar el
incumplimiento de la carga del art. 260 del
Código procesal —cuya declinación depara
la consecuencia estatuida en el art. 261 del
ordenamiento citado— pero, a un mismo
tiempo, explayarse concretamente sobre
los agravios, incursionando en su esencia,
para concluir en la desestimación del re-
curso. He señalado, a este respecto, que
se exhibe como contradictorio un razonar
que, al tiempo que atribuye insuficiencia
al recurso, también lo trata. Si es correc-
to lo primero, el único camino posible es la
deserción. Si, contrariamente, a pesar del
señalamiento de defectos en la formulación
de la crítica a la sentencia, los agravios fue-
ron atendidos, no puede volverse al esta-
dio precedente. En esta segunda hipótesis
—tal como aquí acontece— quedan despla-
considerado individualmente como así de la
propia dinámica transparente del mercado.
IV. Corolario
Contestes con lo expuesto, en mi opinión,
la fundamentación del pronunciamiento de
la Suprema Corte de Justicia de la Provincia
de Buenos Aires, con sustento en la Ley de
Defensa del Consumidor, es una exorbitan-
cia doctrinaria, porque no está acreditado
en autos que las actoras hayan sido sorpren-
didas en la consulta, información e instru-
mentación de sus suscripciones de cuota-
partes y en la evolución de sus inversiones.
Tampoco que hayan sido sorprendidas
por los alcances de alguna cláusula predis-
puesta del contrato de adhesión oportuna-
mente suscripto. Nunca estuvo en tela de
discusión la existencia de cláusulas que fue-
ran incomprensibles, poco claras, incom-
pletas y difícilmente legibles ni abusivas
(arts. 985 y 988 del Cód. Civ. y Com.).
La referencia a la nulidad de la cláusula de
adhesión de sometimiento a la jurisdicción
arbitral carece —a nuestro entender— de
sustento jurídico, puesto que es preciso seña-
lar que el art. 38 del derogado dec. 667/2001
y, ahora, el art. 46 de la ley 26.831, establece
que los mercados deberán contar en su ámbi-
to con un tribunal arbitral permanente, pero
en todos los casos los reglamentos deberán
dejar a salvo el derecho de los accionistas e
inversores en conflicto con la entidad o con
el agente, para optar por acudir a los tribu-
nales judiciales competentes. Es decir, que la
cláusula en cuestión se ajustaba a Derecho,
por lo que nos sorprende su declaración de
invalidez y de pasar a ser ignorada, ya que el
derecho a reclamar ante la justicia siempre
estuvo vigente para las actoras.
zadas las manifestaciones vinculadas con
la factura técnica de la expresión de agra-
vios, imponiéndose el examen de procedi-
bilidad (conf. mis votos en las causas Ac.
67.958, “Arijo”, sent. de 10/05/2000; Ac.
58.714, “Gorostiaga”, sent. de 07/03/2001;
Ac. 79.759, “Expreso Caraza”, sent. de
04/06/2003; C. 85.939, “Marzol”, sent. de
26/09/2007).
II. Sentado lo anterior, cabe adelantar
que la impugnación ha de prosperar con el
alcance que propongo.
Entiendo que el agravio relativo a que el
a quo no aplicó, cuando debía hacerlo, las
normas que rigen la protección del consu-
midor al momento de dar solución al caso
es procedente.
Para arribar a esta conclusión he de
ocuparme, en primer término, del agravio
vinculado con la contradicción existente
entre sucesivos pronunciamientos de la
Cámara en torno al marco legal que rige la
cuestión: de un lado lo que se dispusiera a
fs. 679/684, al tiempo de definirse la excep-
ción de incompetencia que dedujera la par-
te demandada. Del otro, la propia sentencia
de Cámara aquí recurrida (v. fs. 1317/1332).
En concreto, en el recurso extraordinario
se denuncia absurdo por mediar “una gra-
ve y ostensible desinterpretación de la rea-
lidad jurídico-económica de la vinculación
contractual interpartes, a partir de premi-
sas contradictorias...”, lo que conduciría a
“una conclusión incoherente en el orden ló-
gico formal” (fs. 1343). A partir de fs. 1343
vta., se desarrolla este punto, incursionan-
do asimismo en la doctrina de los propios
actos y el principio de preclusión.
Veamos lo que sostuvo la Cámara en
cada una de esas secuencias, transcribien-
do textualmente sus conceptos para mayor
claridad expositiva.
Además procede destacar que el arbi-
traje ofrece una pluralidad de alternativas
para la solución de disputas entre emisoras,
agentes e inversores que actúan en el mer-
cado de capitales. Ya sea por la inclusión de
una cláusula compromisoria en el contrato
(como en este caso, que fue vetado) o por
un acuerdo por separado, donde se decide
someter a la jurisdicción privada toda con-
troversia que derive de la interpretación,
validez, cumplimiento, rescisión o resolu-
ción de los contratos de inversión.
A su vez, los integrantes del tribunal arbi-
tral son profesionales y expertos en la ma-
teria, que dotan de prestigio a los tribunales
de esta naturaleza y de confiabilidad a sus
decisiones.
Por último el procedimiento arbitral es
ágil y expeditivo, ya que generalmente la
tramitación resulta más breve que el proce-
so judicial; además de presentar costos más
reducidos, al dar posibilidad de concertarse
los honorarios de los profesionales asisten-
tes de cada parte y de los peritos que pudie-
ren intervenir.
De modo tal que desconocer una cláusula
contractual de arbitraje, por su carácter de
predispuesta y de adhesión, es una decisión
muy simplista y, hasta me atrevo a decir,
puede resultar perjudicial para el inversor.
Por último procede resaltar que la acti-
vidad de los FCI se encuentra altamente
supervisada por la CNV; la información
pertinente a la actividad de los FCI es muy
profusa y supervisada por la autoridad de
contralor. Los suscriptores de cuotapartes,
además de informarse sobre sus ventajas y
desventajas, prefieren estas inversiones a
los depósitos de dinero a plazo fijo, en ra-
Martes 17 de abril de 2018 | 7
II.1. En la primera de las oportunidades,
esto es, al tiempo de definir la cuestión de
competencia, se dijo: “Como cuestión limi-
nar es menester determinar si la relación
contractual que vinculara a ambas partes del
proceso, documentada a través de los instru-
mentos agregados a fs. 3 y 51 —cuya auten-
ticidad no ha sido cuestionada—, puede ser
analizada a la luz de las previsiones conteni-
das en la ley de defensa del consumidor.
En esa tarea se advierte sin ningún mar-
gen de duda que los contratos celebrados
entre las partes ya referenciados, indivi-
dualizados bajo el N° 09525 y N° 76667,
representan la concreción de una relación
contractual compleja que ha de entenderse
incluida dentro de los parámetros previs-
tos por el art. 1° inc. b) de la ley 24.240.
Por cierto, se trata de un acuerdo que
comprende la prestación profesional de
servicios bancarios y/o financieros al con-
sumidor ahorrista, en dónde las caracte-
rísticas propias del instrumento reflejan
un contrato celebrado en formulario ‘tipo’,
cuyo texto se encuentra preimpreso y en
el que las partes se limitan a completar los
blancos dejados a propósito para indivi-
dualizar al cliente (en este caso las actoras)
y ciertos datos particulares, empleando
tamaños tipográficos minúsculos de difícil
lectura. De tal manera, resulta fácil con-
cluir que estamos frente un contrato de ad-
hesión, con cláusulas predispuestas y que
como tal debe ser interpretado al amparo
de los principios rectores de la legislación
mencionada; esto es, en el sentido más fa-
vorable al consumidor (conf. art. 3 de la
Ley 24.240; Cám. Civ. Com. II de La Pla-
ta, Sala II, causa 100.347, RSD-58-03, del
01/04/2003), receptando de esta manera el
principio del ‘favor debilis’.
Ello resulta así, toda vez que dicha clase
de ‘convenios’ pone en evidencia la existen-
zón de su mayor liquidez y rentabilidad.
Recordar que las actoras eran clientes
frecuentes y que el ingreso al sistema hace
fuertemente presumir que tienen conoci-
miento de los riesgos inherentes a este tipo
de inversiones.
También cabe reiterar que la entrada
y salida de los FCI abiertos es amplísima,
de modo que permite salir al cuotapartista
cuando lo desee, sea porque se le presen-
tan nuevas oportunidades de inversión más
convenientes o porque advierten la desvalo-
rización de la inversión realizada. La trans-
parencia para decidir en uno u otro sentido
está respaldada por el hecho de que cada in-
versor puede controlar su inversión a través
del valor de la cuotaparte, la que diariamente
se publica en medios de amplia difusión. Con-
forme sus expectativas, puede decidir libre-
mente si permanece o sale del FCI.
En realidad el aspecto más relevante del
caso, a nuestro entender resuelto errónea-
mente, es la denuncia de las actoras respec-
to a que la sociedad gerente, al optar por can-
jear los bonos originales por certificados de
crédito fiscal (CCF), realizó una conducta
prohibida como la de invertir en instrumen-
tos sin oferta pública al momento de ma-
terializar dicha decisión. Afirmaron que a
pesar de que el objeto o estrategia de inver-
sión del fondo le permitía al FCI destinar
el patrimonio que administra a colocacio-
nes que, según sus conocimientos, pueden
tener un pronóstico de evolución negativa,
la entidad debió abstenerse de concretar
operaciones con un riesgo de tal magnitud,
actuando en defensa de los intereses de sus
inversores.
Este tema no fue analizado ni tratado
para sustentar la resolución del caso, sien-
8 | Martes 17 de abril de 2018
cia de un contratante con manifiesta supe-
rioridad frente a otro en clara desventaja,
siendo aquel quién impone las condiciones
generales de contratación, redactadas en
formularios uniformes, confeccionados
unilateralmente por el proveedor de los
bienes o servicios, dirigidas al público en
general y no para un contrato particular,
sustraídas por ende a la libre discusión de
su contenido por la contraparte (Juan Fa-
riña, ‘Defensa del consumidor y el usuario’,
Ed. Astrea, 1995, p. 309), en las que no exis-
te una manifestación deliberada de la vo-
luntad en los términos del art. 1144 del Cód.
Civil, pues el solicitante o usuario se limita
a aceptar las condiciones impuestas por
el predisponente (conf. Cám. Civ. y Com.
Apel. I Sala II, Mar del Plata, noviembre
20 de 1997, publicado en LA  LEY Bs.  As.,
1998-510 y ss.).
Por consiguiente, se coincidirá que no
parece apropiado recurrir a la invocación
de principios y normas atinentes a contra-
tos celebrados entre particulares en base a
un criterio de igualdad y en dónde, previo a
suscribir el convenio, las partes tienen am-
plias posibilidades de negociación, tal como
la que fuera formulada en la instancia de
origen, al establecer como marco regula-
torio de la cuestión debatida al principio
de autonomía de la voluntad con cita del
art. 1197 del Cód. Civil.
Precisamente constituyen los supuestos
como el de autos, los que legitiman un se-
vero control jurisdiccional de las cláusulas
predispuestas, en protección de aquel que
se halla en la contratación en una posición
desfavorable, a fin de morigerar o descar-
tar su aplicación —según fuera el caso—
cuando las mismas conducen a un resulta-
do antifuncional (arts. 1137, 1198 Cód. Civil;
arts. 1 y 3 de la Ley 24.240; conf. Cám. Civ.
Y Com. II de La Plata, Sala II, causa cit.),
haciendo así efectiva una de las denomi-
nadas ‘nuevas garantías’, establecidas por
nuestra Constitución Nacional en el capí-
tulo segundo de su primera parte (art. 42;
Roberto A. Vázquez Ferreyra, ‘Las cláusu-
las de prórroga de la competencia frente a
la ley de defensa del consumidor’, en ED, T°
174, p. 494 y ss.)”.
II.2. Ya en la sentencia, esa óptica e
instalación en el específico marco del ré-
gimen de derecho del consumidor gira en
ciento ochenta grados. Luego de varios de-
sarrollos vinculados con el régimen de la
ley 24.240 (T.O.) y la protección constitu-
cional que merecen los consumidores, los
que lucen a partir de fs. 1322 hasta fs. 1324,
todos ellos expuestos con alcance general,
se arriba a la definición de fs. 1324 y si-
guientes: “Pero esta no es la situación de
autos. Es que las actoras acercan su perfil
negocial más al de inversionistas que al de
consumidores [...] Hay un tránsito asiduo
por los carriles de la inversión y el rendi-
miento que desalientan la consideración
en aquel tipo legal [...] los rasgos que se di-
manan del presente caso [...] chocan con la
tipología del consumidor” (v. fs. 1324 vta.).
Sobre este punto de partida, sigue a conti-
do el punto central a debatir, porque con-
duce a la responsabilidad del FCI sobre su
gestión en la administración de los activos
financieros que lo componen, para indagar
si tales inversiones comprometieron defini-
tivamente el patrimonio del FCI y el valor
de las cuotapartes respectivas.
En definitiva, la cuestión planteada no
hacía aplicable la Ley de Defensa del Con-
sumidor. Si bien es cierto que los contratos
de suscripción de cuotapartes reflejan una
relación compleja, con cláusulas de adhe-
sión ante un prestador profesional de ser-
vicios financieros sin posibilidades de ne-
nuación el tratamiento del caso en función
de normativa común ajena al derecho de
los consumidores.
II.3. De las transcripciones preceden-
tes queda en claro que para la Cámara la
relación que vincula a las partes se en-
cuadra en los parámetros previstos por la
ley 24.240, pero no está regida por las pre-
visiones de la Ley de Defensa del Consumi-
dor. Tenemos a la vista estrepitosa quiebra
de los principios lógicos de identidad y de
no contradicción. El primero de ellos enun-
cia afirmativamente que “lo que es, es”, o
“todo aquello que es, es igual a sí mismo”.
El segundo constituye reflejo especular
del anterior, porque “una misma cosa no
puede ser y no ser a la vez y bajo el mismo
respecto”. Entonces, si primero se sostuvo
una cosa, para luego desmentirse de esa
premisa y adscribirse a la contraria, se ha
incurrido en inequívoco absurdo lógico.
Y no se diga que en la primera oportuni-
dad la precisión tuvo que ver con la adju-
dicación de competencia y no con el fondo
del litigio. El marco legal que rige la con-
troversia es uno e inescindible, resultando
impensable que se opte por un determina-
do régimen para una parcela del vínculo, y
otro distinto para el resto.
Queda claro, en consecuencia, que la
Cámara se apartó del vértice que había
prefijado, cambiando sobre la marcha
las reglas del juego. En otras palabras, se
puso en contradicción con los propios ac-
tos anteriores, jurídicamente relevantes y
plenamente eficaces. La doctrina que impi-
de volver contra los propios actos consti-
tuye un principio basado en la buena fe y
su fundamento radica en que la conducta
anterior ha generado, según el sentido ob-
jetivo que de ella se desprende, confianza
en que quien la ha emitido, permanecerá en
ella. Adviértase que a partir de la instala-
ción del caso en el sistema de protección
al consumidor se generaron expectativas
claramente diversas de las que podrían
emerger de otro marco legal, en orden a
presunciones, cargas probatorias, deberes
de información y un sinnúmero de alter-
nativas desde la perspectiva procesal que
quedaron incorporadas definitivamente.
La ruptura intempestiva importó, en con-
secuencia, clara afectación del derecho de
defensa garantizado constitucionalmente.
Ya en el año 1987 Isidoro Eisner se ocupó
del venire contra factum proprium y sostuvo
que su aplicación no se limita a las partes
sino que también es exigible al órgano ju-
risdiccional. Nos decía que el sustento de
esta doctrina reside en la buena fe objetiva,
la confianza suscitada, la coherencia del
comportamiento y el repudio de la sorpre-
sa y la emboscada. En particular, del re-
guardo de la seguridad jurídica, que es una
de las bases principales de nuestro orde-
namiento jurídico. Agregaba, además, que
descansaba en el principio lógico y ontoló-
gico de no contradicción, en virtud del cual
una cosa no puede ser ella y a la vez su con-
traria ni es posible afirmar su realidad y su
gociación, las actoras invocaron la relación
de consumo sin puntualizar concretamente
en qué punto la relación contractual afec-
tó sus derechos. Todo lo contrario, ya que
la principal queja se centra en decisiones
de inversión del FCI que habrían afectado
negativamente el valor patrimonial de sus
cuotapartes.
El voto minoritario, entiendo, fue más
ajustado a Derecho al considerar que las
normas de protección del consumidor no
estaban en juego, porque pareciera que la
queja de las actoras se centró en la manera
de gestionar de la sociedad gerente la admi-
inexistencia en forma simultánea. Y llega a
la conclusión de que esta construcción jurí-
dica es también invocable en los supuestos
en que es el propio juez o tribunal quien in-
curre en la contradicción o incongruencia.
En este sentido, señala que los sujetos del
proceso no son sólo dos —las partes— sino
que también y en grado superlativo, lo es
el magistrado. Si el proceso es relación ju-
rídica, en cuanto varios sujetos, investidos
de poderes determinados por la ley, actúan
en vista de la obtención de un fin, los su-
jetos son el actor, el demandado y el juez.
Sus poderes son las facultades que la ley
confiere para la realización del proceso. Su
esfera de actuación es la jurisdicción. El fin
es la solución del conflicto de intereses. En
esa relación siempre el juez está en el vérti-
ce principal y hacia él y desde él se moviliza
la energía jurisdiccional. A igual resultado
se arriba desde la visión del proceso como
situación jurídica, en cuanto esta teoría
destaca la cambiante suerte del derecho
sustancial sometido a pleito, según se des-
envuelvan los comportamientos de las par-
tes y del propio juez, de los que se van per-
filando las cargas, expectativas, riesgos,
chances y posibilidades (“Doctrina de los
propios actos”, ponencia presentada por
Isidoro Eisner en las 1as. Jornadas Chaque-
ñas de Derecho Procesal Civil, Resistencia,
1987, JA, T. 1987-II-p. 694 y sigs.).
Con lo dicho alcanza para verificar la
existencia de absurdo en la sentencia recu-
rrida.
III. Sin perjuicio de lo anterior, incorpo-
ro otras consideraciones que apuntalan la
vigencia en el caso del régimen consume-
rista.
El recurso con cita de variada y relevan-
te doctrina, con la que coincido, cuestiona
el apartamiento de la Cámara del encua-
dre bajo la ley de defensa del consumidor
24.240. Debe diferenciarse, por razones de
contexto y circunstancias, al inversor mi-
norista de los inversores institucionales,
que resultan profesionales de la inversión.
Pretender que las actoras, personas de la
tercera edad, vecinas de La Plata y Berisso,
clientas del Banco Francés que invirtieran
parte de sus ahorros (USD 32.000 y USD
40.000 una y otra) se identifiquen con los
inversores profesionales, asiduos e institu-
cionales, cuanto menos resulta excesivo (v.
fs. 1325 in fine y 1325 vta.).
Se verifica un robustecimiento del con-
cepto de consumidor desde la reforma
constitucional de 1994 y su art. 42, siguien-
do por el decreto 677/2001, pasando por la
reforma de la ley 24.240 por ley 26.361 y
llegando a la ley 26.831 que regula el mer-
cado de capitales. Esta última, en su art. 1
inc. “B” refiere a “Fortalecer los mecanis-
mos de protección y prevención de abu-
sos contra los pequeños inversores, en el
marco de la función tuitiva del derecho del
consumidor”, configurando un entramado
normativo que claramente tiene a la am-
pliación del concepto de consumidor y a su
mayor protección como télesis.
nistración del FCI, cuestión que transita
por los carriles legales de la responsabili-
dad civil en el incumplimiento de los con-
tratos.
La Ley de Defensa del Consumidor no pue-
de ser invocada como última “ratio” para
resolver controversias, donde sus causas
centrales transitan por otros andariveles ju-
rídicos, como fue el caso de autos donde en
realidad estaba bajo discusión la toma de de-
cisiones vinculadas a la forma de administra-
ción del FCI por parte de la sociedad gerente.
Tampoco es acertado invocar genéricamen-
te la Ley de Defensa del Consumidor, como
Se impone pues una interpretación siste-
mática del material normativo y un necesario
“diálogo de fuentes” al momento de decidir
por parte de los tribunales. Dentro de las dis-
tintas técnicas y argumentos interpretativos
heterogéneos que pueden calificarse como
interpretación sistemática, uno de los modos
típicos consiste en hacer referencia a la si-
tuación de la disposición normativa (el argu-
mento de la sedes materiae); junto a éste esti-
mo de primordial importancia el argumento
de la coherencia, la idea de que los sistemas
jurídicos a pesar de que no resulten coheren-
tes en el sentido de tener absoluta ausencia
de inconsistencias normativas deben tender
hacia la coherencia.
Y finalmente junto a los mencionados cri-
terios, (el situacional de la norma y el argu-
mento de la coherencia) agrego un tercer
factor: el concepto amplio de inconsistencia,
antinomia o incompatibilidad, que no se limi-
ta ya a la incompatibilidad entre dos o más
normas —contradicciones lógicas en térmi-
nos generales— sino a una noción de anti-
nomia como sinónimo de perturbación de la
unidad del sistema jurídico (v. Velluzzi Vito,
trad. de Amaya Amalia; “Interpretación sis-
temática: ¿Un concepto realmente útil?”, con
citas de Alchouron, E.; Bulygin, E.; Alexy, R.
y Peczenick A., e. o.: www.cervantesvirtual.
com/servlet/SirveObras235828443225707400
87891/cuaderno21/vol.I/Doxa21_05.pdf).
Lo dicho denota que se pretende en la le-
gislación argentina proteger al consumidor
inversor que canaliza sus ahorros mediante
operaciones bursátiles alejadas de las tradi-
cionales operaciones bancarias pasivas (ver
Barocelli, S.; “El concepto del consumidor de
Servicios financieros y bursátiles y el rol del
Estado”: http://jndcbahiablanca2015.com/wp-con-
tent/uploads/ 2015/09/Barocelli_EL-CONCEPTO.
pdf), las cuales en los casos de fondos comu-
nes de inversión lejos de ser una actividad
meramente especulativa como pareciera
conceptualizarse en la sentencia de autos (v.
fs. 1324) constituye una diversificación más
de las posibilidades de inversión con que
cuentan los ciudadanos a través de una enti-
dad bancaria en la que confían.
Por otra parte, autores como Paolantonio
sostienen que la ausencia de definición nor-
mativa sobre el “consumidor financiero” ha
generado posiciones diferentes de la doctrina
en torno a la aplicación de la ley 24.240 en el
ámbito del mercado de capitales. Es necesa-
rio un “diálogo de fuentes” para conciliar la
ley 24.240, la ley 17.811 y el decreto 677/2001,
considerando que, en instancia final, la tutela
del consumidor es un mandato de la Cons-
titución nacional (v. Paolantonio, Martín
E. ¿El consumidor financiero es consumi-
dor? LA  LEY 22/03/2010, 1). Concordante
con ello, el propio autor recuerda una pau-
ta fundamental en la cuestión y ésta es que
“El principio de protección del ahorrista es
quizá la clave interpretativa más importan-
te, condición sine qua non de la propia exis-
tencia del mercado, en el que se negocian
activos intangibles (valores negociables), los
que no encontrarían demandantes si no exis-
tiera confianza en la presencia de garantías
aplicarla, luego de ser descartada en las dos
instancias anteriores.
La protección consumeril no puede tener
invocación genérica y residual para resol-
ver los problemas jurídicos sobre hechos
cuestionados, que no son invocados con
precisión y menos probados en la tramita-
ción del juicio y que, además, fueron deses-
timados en primera como en segunda ins-
tancia. l
Cita on line: AR/DOC/676/2018

legales explícitas que tutelen su adquisición”
(Paolantonio, Martín; op. cit.).
Lo cierto es que tal como lo expresara el
recurrente la Cámara asumió dicha esquema
protectorio de las actoras considerándolas
consumidoras financieras para nulificar la
cláusula inserta en el contrato de adhesión
que establecía la jurisdicción arbitral. Y di-
cho marco protectorio de la Ley de Defensa
del Consumidor debería haber sido la plata-
forma legal a partir de la cual evaluar el caso
y mensurar el plexo probatorio con las espe-
cíficas pautas interpretativas que el derecho
del consumidor impone a dicha tarea (art. 42
de la Const. nacional; ley 24.240).
IV. Siendo ello así, corresponde revocar la
sentencia en crisis debiendo remitirse a la
instancia ordinaria a efectos de que se dicte
nuevo pronunciamiento, incluyendo como
base normativa para la resolución del caso
la de la Ley del Consumidor 24.240 (T.O.)
de conformidad con las pautas aquí expre-
sadas. Con costas al vencido (arts. 68 y 289
del Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación). Con
dicho alcance, voto por la afirmativa.
A la cuestión planteada,
El doctor Negri dijo:
I. Coincido con el colega que me prece-
de en el orden de votación en la respuesta
dada a la deserción del recurso dispuesta.
jurisprudencia
Permiso de pesca permiso de pesca, declarado extingui-
do por injustificada falta de operación
Quiebra del titular. Requisitos de la
ley 24.922. Facultades de la Secretaría
de Agricultura, Ganadería y Pesca de
la Nación. Extinción del permiso. Cadu-
cidad. Injustificada falta de operación
comercial.
Hechos: Confirmada la medida de no in-
novar, el Juzgado Nacional de Primera
Instancia en lo Comercial interviniente
hizo saber al Ministerio de Agricultura,
Ganadería y Pesca que respecto del permi-
so de pesca de un buque debía abstenerse
de adoptar o implementar la decisión to-
mada por el Consejo Federal Pesquero en
el acta 22/14 y cualquier otra que pudiera
alterar la situación de aquel permiso. Se
había declarado extinguido por caducidad
el permiso de pesca por su injustificada
falta de operación comercial y por la quie-
bra de su titular. Ese Ministerio interpuso
revocatoria con apelación en subsidio. El
Juzgado desestimó los recursos, lo que mo-
tivó la interposición de un recurso de queja
por apelación denegada ante la Cámara,
que fue declarado improcedente. Llegado
a conocimiento de la Corte Suprema de
Justicia de la Nación mediante el recurso
extraordinario, el máximo tribunal dejó
sin efecto las resoluciones apeladas.
1. - Los permisos de pesca sólo pueden en-
trar y permanecer en el activo de la
quiebra en la medida en que se obser-
ven las disposiciones legales y regla-
mentarias —art. 28 de la ley 24.922—
cuya aplicación compete a la Secretaría
de Agricultura, Ganadería y Pesca de la
Nación.
2. - La circunstancia de que el Consejo Fe-
deral Pesquero no haya ejercido con-
cretamente sus atribuciones antes de
que el juez de la quiebra dictara la me-
dida de no innovar, que tuvo por efecto
la obligación de éste de abstenerse de
adoptar o implementar la decisión to-
mada en el acta 22/14 y cualquier otra
que pudiera alterar la situación de un
Asimismo comparto aunque parcialmen-
te los argumentos expresados por él en
cuanto al agravio denunciado acerca de la
contradicción en la que incurriera la Cá-
mara al tiempo de resolver la cuestión de
competencia.
I.1. En lo referido a la apreciación des-
favorable al cumplimiento de la carga del
art. 260 del Código procesal, que derivó en
lo establecido en el art. 261 del mismo or-
denamiento, advierto que la barrera de la
admisibilidad ha sido superada por el pro-
pio tribunal a quo al tratar y dar respuesta
concreta a cada agravio expresado por el
apelante en el recurso. En consecuencia,
debe imponerse la procedencia del remedio
(C. 106.836, “Macera”, sent. de 30/11/2011).
I.2. Con respecto al absurdo denuncia-
do por el recurrente acerca de la contra-
dicción en la que incurriera la Cámara al
resolver la excepción de incompetencia a
fs. 679/684 y lo resuelto a fs. 1317/1332, ad-
vierto que le asiste razón.
La Cámara, oportunamente, evaluan-
do material probatorio y la contratación
celebrada entre los litigantes, determinó
que no existía margen de duda en que la
relación jurídica existente quedaba inclui-
da dentro de los parámetros previstos del
art. 10, inc. “b” de la ley 24.240. A lo que
agregó que se trataba de un contrato de
adhesión con cláusulas predispuestas, con
comercial y por la quiebra de su titular,
no constituye razón para prohibir que
las ejerza en lo sucesivo; sin perjuicio
de que los interesados demanden ante
el juez competente en caso de que los
negara o limitara ilegítima o irrazona-
blemente.
120.965 — CS, 22/03/2018. - Esperanza del
Mar SA s/ quiebra.
[Cita on line: AR/JUR/1467/2018]
Buenos Aires, marzo 22 de 2018.
Considerando: 1°) Que el 27 de agosto
de 2014, el Juzgado Nacional de Primera
Instancia en lo Comercial N° 7 hizo saber
al Ministerio de Agricultura, Ganadería y
Pesca que respecto del permiso de pesca
del buque “Esperanza Dos” pesaba una me-
dida de no innovar —que fue confirmada
por el Superior y se encontraba firme—,
razón por la cual, debía abstenerse de
adoptar o implementar la decisión tomada
por el Consejo Federal Pesquero en el acta
22/14 y cualquier otra que pudiera alterar
la situación de aquel permiso. Allí el citado
organismo dispuso: a) aplicar el apercibi-
miento previsto en el art. 1° de la resolución
CFP 4/2010, y b) declarar extinguido por
caducidad el permiso de pesca del buque
“Esperanza Dos” (M.N. 0172), por su injus-
tificada falta de operación comercial y por
la quiebra de su titular.
2°) Que contra dicha resolución, el Minis-
terio de Agricultura, Ganadería y Pesca y
el Consejo Federal Pesquero interpusieron
sendos recursos de revocatoria con apela-
ción en subsidio. El Juzgado Nacional de
Primera Instancia en lo Comercial N° 7
desestimó los recursos deducidos por el
Estado Nacional, lo que motivó la interpo-
sición de un recurso de queja por apelación
denegada ante la Cámara, que fue decla-
rado improcedente. Contra esa resolución
el Ministerio de Agricultura, Ganadería
y Pesca dedujo el recurso extraordinario
manifiesta existencia de superioridad del
contratante, frente al otro en desventaja;
circunstancias que debían contemplarse
bajo los principios rectores de la legisla-
ción mencionada (v. fs. 680/ vta.).
Con posterioridad, ya en la sentencia,
resolviendo la apelación de las accionantes
—fs. 1268/1287— y considerando los mismos
elementos fácticos y de prueba, concluyó en
la imposibilidad de subsumir en una relación
de “consumo” a la existente entre las partes,
atento a que el perfil negocial de las actoras
se aproximaba más al de inversionistas que
al de consumidores pues se estaba frente a
una inversión de riesgo en donde existía una
clara especulación financiera.
I.3. Resulta así ostensible un quebran-
tamiento en el razonamiento jurídico em-
pleado oportunamente y el encuadre pos-
terior otorgado por el Tribunal de Alzada
que indudablemente quebranta la lógica
y principios procesales constitucional-
mente garantizados (L. 117.818, “Agüero”,
sent. de 31/10/2016; art. 18, Const. nac.) po-
niendo en evidencia el absurdo denuncia-
do —fs. 1343— (conf. C. 94.325, “Romero”,
sent. de 13/11/2008; C. 106.293, “Cesyt”,
sent. de 22/10/2014, entre otras).
II. De acuerdo con lo expresado hasta
aquí y conforme con las circunstancias
señaladas, corresponde hacer lugar al re-
curso interpuesto, revocando la sentencia
federal. A su vez, el juez de grado decla-
ró extemporáneo el recurso deducido por
el Consejo Federal Pesquero, lo que moti-
vó la interposición de un recurso de queja
que fue admitido por la Cámara Nacional
de Apelaciones en lo Comercial la que, fi-
nalmente, rechazó el recurso de apelación.
Contra esta última resolución, el Consejo
Federal Pesquero interpuso el recurso ex-
traordinario federal.
3°) Que si bien las resoluciones que se re-
fieren a medidas cautelares, ya sea que las
ordenen, modifiquen o extingan, no autori-
zan el otorgamiento del recurso extraordi-
nario, ya que no revisten —como regla— el
carácter de sentencias definitivas; este
principio admite excepción cuando, como
en el caso, las resoluciones son equipara-
bles a un pronunciamiento definitivo, pues
enervan las consecuencias de las disposi-
ciones legales dictadas en el ejercicio del
poder de policía (confr. Fallos: 307:1994;
308:1107; 312:409).
4°) Que los recursos extraordinarios
son formalmente admisibles, por haberse
puesto en tela de juicio la inteligencia de
preceptos de índole federal (ley 24.922 y
decreto reglamentario 748/1999), y las de-
cisiones han sido adversas a los derechos
que las apelantes fundan en ellas.
5°) Que el art. 28 de la ley Régimen Fe-
deral de Pesca dispone que “Los permisos
o autorizaciones de pesca otorgados a bu-
ques pertenecientes a empresas o grupos
empresarios a quienes se les dicte la sen-
tencia de quiebra o hubiesen permanecido
sin operar comercialmente durante ciento
ochenta (180) días consecutivos sin ningún
justificativo, de acuerdo con lo que esta-
blezca el Consejo Federal Pesquero, ca-
ducarán automáticamente”. Por su parte, el
art. 1° de la resolución 4/2010 del Consejo Fe-
deral Pesquero dispone: “...Los titulares de
permisos de pesca de buques comercialmen-
te inactivos, en los términos del Artículo
28 de la Ley N° 24.922, deberán presentar
sus solicitudes de justificación de inactivi-
dad comercial dentro del plazo de ciento
ochenta (180) días corridos a partir de la
Martes 17 de abril de 2018 | 9
impugnada y ordenando remitir las actua-
ciones a la instancia ordinaria a fin de que
conforme las disposiciones de la ley 24.240
(T.O.) dicte nuevo pronunciamiento.
Voto por la afirmativa.
El doctor Kohan, por los mismos funda-
mentos del doctor de Lázzari, votó también
por la afirmativa.
El doctor Carral, por los mismos funda-
mentos del doctor de Lázzari, votó la cues-
tión planteada también por la afirmativa.
Con lo que terminó el acuerdo, dictándo-
se la siguiente sentencia: Por lo expuesto
en el acuerdo que antecede, oído el señor
Subprocurador General y por mayoría, se
hace lugar al recurso extraordinario in-
terpuesto y se revoca la sentencia impug-
nada. La causa se remitirá a la instancia
ordinaria a efectos de que se dicte nuevo
pronunciamiento, incluyendo como base
normativa para la resolución del caso la de
la ley del consumidor 24.240 (T.O.) de con-
formidad con las pautas expresadas en el
voto mayoritario. Las costas se imponen a
la demandada vencida (arts. 68 y 289, Cód.
Proc. Civ. y Com. de la Nación). Notifíque-
se y devuélvase. — Hilda Kogan (en disiden-
cia). —Eduardo J. Pettigiani (en disidencia).
— Héctor Negri. — Eduardo N. de Lázzari. —
Daniel F. Soria (en disidencia). — Mario E.
Kohan. — Daniel A. Carral.
fecha de la última jornada cumplida con ac-
tividad comercial, debiendo elevarlas bajo
las modalidades del art. 4° de la presente,
bajo apercibimiento de considerarse injus-
tificada dicha inactividad”.
6°) Que, en consecuencia, los permisos
de pesca en cuestión sólo pudieron entrar
y permanecer en el activo de la quiebra en
la medida en que se observaran las disposi-
ciones legales y reglamentarias cuya apli-
cación competía a la Secretaría de Agricul-
tura, Ganadería y Pesca de la Nación. Por
lo demás, la circunstancia de que el Consejo
Federal Pesquero no haya ejercido concre-
tamente sus atribuciones antes de que el
juez de la quiebra dictara la medida de no
innovar no constituye razón para prohibir
que las ejerza en lo sucesivo; sin perjuicio
de que los interesados lo demandasen ante
el juez competente en caso de que los nega-
ra o limitara ilegítima o irrazonablemente
(Fallos: 323:956).
Por ello, se declaran procedentes los re-
cursos extraordinarios y se dejan sin efec-
to las resoluciones apeladas. Con costas.
Vuelvan los autos al tribunal de origen a
fin de que, por medio de quien correspon-
da, se dicte un nuevo pronunciamiento con
arreglo a lo dispuesto en el presente fallo.
Notifíquese y remítase. — Elena I. Highton
de Nolasco. — Juan C. Maqueda. — Carlos F.
Rosenkrantz.
Liquidación de
sociedad conyugal
Tasa de justicia. Compensación con una
parte de un bien que es propia.
Si bien a los fines del pago de la tasa
de justicia en la liquidación de la socie-
dad conyugal corresponde computar
la masa ganancial que fue objeto de li-
quidación, ello no se aplica en tanto se
10 | Martes 17 de abril de 2018
trate de la compensación con una parte
de un bien que es propia y sobre la cual
sólo corresponde computar dicha cuota
y no la totalidad del bien.
120.966 — CNCiv., sala E, 06/12/2017. - S.,
C. M. c. F., P. M. D. s/ divorcio – ordinario.
[Cita on line: AR/JUR/95899/2017]
2ª Instancia. — Buenos Aires, diciem-
bre 6 de 2017.
Considerando:
Contra la providencia de fs. 60, mante-
nida a fs. 64, que ordena a las partes a in-
gresar la tasa de justicia por el 100 % de
los bienes adjudicados, alzan sus quejas las
recién mencionadas en el escrito que obra
a fs. 62/63.
El art. 2° de la ley 23.898 dispone que,
a todas las actuaciones, cualquiera sea su
naturaleza, susceptibles de apreciación pe-
cuniaria se aplicará una tasa del tres por
ciento (3 %), siempre que la misma ley u
otra disposición legal no establezca una
solución especial para el caso. Esta tasa se
calculará sobre el valor del objeto litigioso
que constituya la pretensión del obligado al
pago según lo dispuesto en el primer párra-
fo del artículo 9° de la referida ley, con las
modalidades y excepciones previstas por
ella.
El art. 4°, inc. a), prevé para determinar
la tasa que en los juicios en los que se recla-
men sumas de dinero, el monto de la pre-
tensión al momento del ingreso de la tasa,
comprensivo de capital y, en su caso, de la
actualización, multa e intereses devenga-
dos que se hubieren reclamado. Con este
precepto se sincera y se otorga una mayor
transparencia a la pretensión del accionan-
te, pues se incluyen todos los conceptos
que pueden integrar su reclamo al tiempo
de deducir la demanda, que hoy, por im-
perio de esta ley, es el momento en el que
debe ingresarse la tasa judicial en su tota-
lidad (conf. Magalhaes-Rubinstein “Tasas
Judiciales”, p. 44).
Asimismo, el inc. a) del art. 9° del mismo
ordenamiento legal enuncia que en los ca-
sos comprendidos en los incisos a), b), c),
d) y h) del artículo 4° ya citado, la tasa será
abonada por el actor, por quien reconvi-
niere o por quien promueva la actuación o
requiera el servicio de justicia, en su totali-
dad, en el acto de iniciación de las actuacio-
nes, sin perjuicio de su posterior reajuste al
tiempo de practicarse la liquidación defini-
tiva, si ésta arrojase un mayor valor que el
considerado al inicio, con exclusión de los
incrementos por actualización e intereses
devengados desde el pago inicial de la tasa.
Ahora bien, en estas actuaciones, una
vez decretado el divorcio (ver fs. 35 y vta.),
las partes presentaron a fs. 56 una amplia-
ción del acuerdo obrante a fs. 29/30 un
acuerdo por el cual se dividieron los bie-
nes gananciales que allí denunciaron como
pertenecientes a la sociedad conyugal y se
adjudicaron algunos propios en compensa-
ción por aquéllos.
Y, si bien a los fines del pago de la tasa
de justicia en la liquidación de la sociedad
conyugal, se ha sostenido que, corresponde
computar la masa ganancial que fue objeto
de liquidación (conf. art. 9°, inciso “e” de
la ley 23.898; CNCivil, esta Sala, c. 176.965
del 16/08/1995 y c. 550.474 del 29/03/2010,
entre muchos otros; id., c. 386.975 del
07/11/2003, id., Sala “G”, c. 179.533 del
27/09/1995), ello no se aplica en tanto se
trate de la compensación con una parte de
un bien que es propia y sobre la cual solo
corresponde computar dicha cuota y no la
totalidad del bien.
En consecuencia, corresponde admitir la
queja ensayada. Por estas consideraciones,
se resuelve: Revocar, con el alcance que
surge de los considerandos, la providencia
de fs. 60, mantenida a fs. 64. La vocalía 15
no interviene por hallarse vacante (art. 109
del RJN). Notifíquese y devuélvase. — Juan
C. G. Dupuis. — Fernando M. Racimo.
Violencia de género
Excepción de falta de acción. Conducta
de la víctima. Procedencia.
Hechos: La defensa de una persona impu-
tada por el delito de lesiones leves agrava-
das por el vínculo, por mediar violencia de
género, recurrió en apelación la resolución
que había rechazado la excepción de falta
de acción articulada por su parte. La Cá-
mara acogió el remedio intentado y ordenó
las actuaciones.
La excepción de falta de acción inter-
puesta por una persona imputada por
el delito de lesiones leves agravadas
debe receptarse, dado que la víctima, al
concurrir a la comisaría…, aclaró que
no deseaba “la intervención judicial”,
sino que el único fin de su presentación
era que la prevención la acompañara a
su domicilio a retirar sus pertenencias;
máxime cuando al asistir a la División
Medicina Legal para ser examinada,
reiteró que no deseaba instar la acción
penal, intención que, posteriormente
—en dos oportunidades—, reprodujo en
las presentaciones.
120.967 — CNCrim. y Correc., sala VII,
18/12/2017. - P., A. s/ Falta de acción.
[Cita on line: AR/JUR/101813/2017]
2ª Instancia. — Buenos Aires, diciem-
bre 18 de 2017.
Vistos:
La defensa de A. P. recurrió en apelación
la resolución obrante a fs. 51/52, por la que
se rechazó la excepción de falta de acción
articulada por esa parte.
Al respecto, luego de escuchar los agra-
vios de la asistencia técnica, el Tribunal
estima que las particulares circunstancias
del caso imponen revocar el auto recurrido.
En tal sentido, cabe recordar que el hecho
atribuido ha sido calificado como lesiones
leves agravadas por el vínculo y por mediar
violencia de género; y que, al concurrir el
15 de enero pasado a la comisaría ..., E. V.
P. aclaró que no deseaba “la intervención
judicial”, ya que el único fin de su presenta-
ción era que la prevención la acompañara
a su domicilio a retirar sus pertenencias
(fs. 1), de lo que incluso la secretaria del
Juzgado interviniente dispuso que se deja-
ra debida constancia —fs. 1 vta.—.
Por lo demás, si bien P. asistió a la Di-
visión Medicina Legal para ser examinada
(fs. 9 y 11), reiteró a fs. 4 que no deseaba
instar la acción penal, intención que, pos-
teriormente —en dos oportunidades—, re-
produjo en las presentaciones glosadas a
fs. 31 y 44, en las que agregó que continua-
ba en pareja con el imputado.
Tales extremos, en tanto demuestran
que la damnificada, en rigor, no ha tenido
la voluntad de impulsar esta causa penal,
impiden considerar que se ha satisfecho
el requisito previsto por el art. 72 del Có-
digo Penal, sin que tampoco se adviertan
razones de seguridad o interés público
que habiliten la investigación de oficio, al
tratarse de un episodio entre particulares,
protagonizado en el interior de una vivien-
da familiar.
Consiguientemente, corresponde hacer
lugar a la excepción de falta de acción plan-
teada y declarar la nulidad de la declara-
ción indagatoria, del auto de mérito conse-
cuente (fs. 32 y 34/37) y del requerimiento
de elevación a juicio obrante a fs. 46/47,
debiéndose archivar las actuaciones acor-
des a las disposiciones del artículo 195 del
canon ritual.
En virtud de lo expuesto, esta Sala re-
suelve: Revocar el auto documentado a
fs. 51/52, hacer lugar a la excepción de falta
de acción planteada por la defensa de A. P.
a fs. 49/50, declarar la nulidad de la convo-
catoria en los términos del art. 294 del Có-
digo Procesal Penal (fs. 28), el acto de la in-
dagatoria (fs. 32), el auto de procesamiento
(fs. 34/37) y el requerimiento de elevación
a juicio (fs. 46/47), disponiéndose el archi-
vo de las actuaciones por imposibilidad de
proceder (artículos 72, inciso 2°, del Códi-
go Penal y 6°, 168 y 195 del Código Proce-
sal Penal). El juez Ricardo Matías Pinto
integra el Tribunal por disposición de la
Presidencia de esta Cámara del 12 de julio
pasado, pero no intervino en la audiencia
por encontrarse cumpliendo funciones en
la Sala V. — Mariano A. Scotto. — Mauro A.
Divito.
Recurso de
inconstitucionalidad
Requisitos. Sentencia definitiva. Excep-
ciones de previo y especial pronuncia-
miento. Rechazo de la excepción de falta
de legitimación pasiva. Disidencia.
Hechos: La adjudicataria de una vivien-
da social promovió demanda contra el
Gobierno de la Ciudad y el IVC local en re-
clamo de los daños que —según sostuvo—
fueron consecuencia de incumplimientos
contractuales y omisiones antijurídicas de
los demandados por el abandono en el que
se encuentra el edificio en cuestión. El Tri-
bunal Superior de la Ciudad se pronunció
en el caso a raíz del planteo de excepciones
de previo pronunciamiento.
1. - La resolución que la autoridad deman-
dada resiste, en cuanto declaró desier-
to el recurso de apelación interpuesto
contra la decisión de grado que había
rechazado la excepción opuesta como
de previo y especial pronunciamiento
de falta de legitimación pasiva, no es
una sentencia definitiva a los fines del
recurso de inconstitucionalidad, máxi-
me cuando no dedicó una sola línea de
su presentación a mostrar que el juzga-
dor excedió el límite de las facultades
que le son propias al declarar la insu-
ficiencia del recurso de apelación (del
voto del Dr. Casás).
2. - La queja debe ser rechazada toda vez
que no satisface la carga de fundamen-
tación que prescribe el art. 32 de la
ley 402 (del voto de la Dra. Ruiz).
3. - La invocación de arbitrariedad y de
violación de garantías constituciona-
les no suple la ausencia de sentencia
definitiva para la apertura de la instan-
cia extraordinaria local (del voto de la
Dra. Conde).
4. - Si bien el rechazo de la excepción de
legitimación pasiva no es, como prin-
cipio, la sentencia definitiva a los fines
del recurso de inconstitucionalidad, en
el caso corresponde apartarse de esa
regla, porque el Gobierno de la Ciudad
planteó la arbitrariedad de esa deci-
sión; y la continuación de la tramitación
del pleito en esas condiciones causaría
un dispendio procesal para las partes y
un gravamen de imposible reparación
ulterior al derecho de defensa y al de-
bido proceso consagrados en la Consti-
tución Nacional y local (del voto en di-
sidencia del Dr. Lozano).
120.968 — TS Ciudad Autónoma de Bue-
nos Aires, 06/12/2017. - Roggeri, Renée
Esther c. GCBA y otros s/ daños y perjui-
cios (excepto responsabilidad médica).
[Cita on line: AR/JUR/92791/2017]
Buenos Aires, diciembre 6 de 2017.
Resulta:
1. El Gobierno de la Ciudad de Buenos Ai-
res (en adelante, GCBA) se alzó en queja
(fs. 65/71 vuelta) contra la resolución in-
terlocutoria de la Sala I de la Cámara de
Apelaciones en lo Contencioso Administra-
tivo y Tributario que denegó su recurso de
inconstitucionalidad (fs. 62/64).
2. La cuestión que llega a consideración
del Tribunal se originó con la demanda
(fs. 3/6) que la Sra. Renée Esther Roggeri
promovió contra el GCBA y el Instituto de
Vivienda de la Ciudad Autónoma de Bue-
nos Aires (en adelante, IVC) por la suma
de $ 94.000 (conforme fs. 5 y vuelta), co-
rrespondiente a los daños que —según
sostuvo— fueron consecuencia de incum-
plimientos contractuales y omisiones anti-
jurídicas de los demandados.
Manifestó que es titular de dominio de
una vivienda que le fue adjudicada por la ex
Comisión Municipal de la Vivienda, la que
adquirió mediante un crédito otorgado por
el referido organismo, que saldó en su tota-
lidad. Expuso que la vivienda está ubicada
en el complejo habitacional “Barrio General
Savio III”. Denunció que el edificio está en
“... un total estado de abandono, tanto fác-
tico como jurídico”, que los co-demandados
“[han] permitido el ingreso de intrusos a la
mayoría de las Unidades, y por falta de vi-
gilancia se producen en forma permanente
roturas de ascensores, cañerías y mampos-
tería que han colocado al inmueble en esta-
do ruinoso” (fs. 3 vuelta). Agrega que junto
a otros copropietarios interpuso una acción
de amparo “...a los efectos de que se arbi-
tren las medidas pertinentes para evitar el
agravamiento de los daños del edificio”, que
tramita en los autos “García, Ofelia Norma
y otros c. GCBA y otros s/ amparo (art. 14,
CCABA)”, expediente N° Exp. 33.486/0.
Atribuyó la situación de hecho que des-
cribe a un incumplimiento contractual por
parte del IVC, consistente en “...la no termi-
nación del complejo y en los vicios que en el
inmueble aparecen día a día por vicios [de]
construcción y de los materiales utilizados”
(fs. 4 vuelta), y a las omisiones del Estado
local “...como administrador del complejo y
titular mayoritario de las Unidades...” (fs. 4
vuelta). Señaló también “...la falta de control
y permisividad del Instituto para que ingre-
sen en las unidades intrusos inidentificables
que destruyen instalaciones comunes, sin re-
cibir sanción...” (fs. 5).
Reclamó $ 44.000 en concepto del daño
material que fue causado —según alegó—
por filtraciones y falta de mantenimiento
del edificio (fs. 5) y $ 50.000 en concepto
de daño moral y psicológico.
Con posterioridad, la accionante amplió
la demanda “...en mérito a que se han pro-

ducido nuevos hechos que agravan los da-
ños sufridos...” (fs. 17).
3. La parte demandada se presentó me-
diante apoderado y planteó —como de
previo y especial pronunciamiento— las
excepciones de falta de legitimación pasi-
va (sostuvo que, en caso de ser proceden-
te el reclamo, éste debía dirigirse contra
el consorcio de propiedad horizontal del
edificio) y de prescripción. En forma sub-
sidiaria planteó litispendencia por conexi-
dad, invocando la existencia de la acción de
amparo referida en el apartado precedente
(fs. 18/23 vuelta).
La accionante contestó el correspondien-
te traslado (fs. 24/27).
4. El juez de primera instancia rechazó
las excepciones e impuso las costas a la
vencida (fs. 29/40).
La parte demandada apeló esa decisión
(fs. 41/48).
5. La Sala I confirmó la resolución de
grado en cuanto había rechazado las ex-
cepciones de falta de legitimación pasiva
(a cuyo respecto declaró desierto el recur-
so) y de litispendencia. Sin embargo, modi-
ficó el segmento que había rechazado la ex-
cepción de prescripción y dispuso “...diferir
su tratamiento para el momento del dicta-
do de la sentencia definitiva” (fs. 51 vuel-
ta/52). Por último, declaró la conexidad de
esta causa con la que tramita en el expe-
diente N° Exp. 33.486/0 antes mencionado,
y decidió remitirla al juzgado N° 4 secreta-
ría N° 8 para su prosecución (fs. 50/52).
6. Disconforme, la parte demandada
dedujo el recurso de inconstitucionalidad
cuya copia está agregada a fs. 53/59, pre-
cisando que estaba dirigido contra “...la
resolución de Cámara en cuanto confirmó
el rechazo de la excepción de falta de legi-
timación pasiva” (fs. 54 vuelta). Denunció
la afectación de la garantía del debido pro-
ceso y del derecho de defensa en juicio, la
violación del principio de igualdad ante la
ley y del derecho de propiedad. También
atribuyó arbitrariedad a la decisión im-
pugnada.
La presentación fue contestada por la ac-
tora (fs. 60 y vuelta) y denegada por la Cá-
mara (fs. 62/64), lo que dio lugar a la queja
de la que se da cuenta en el apartado 1.
7. Requerido su dictamen, el Fiscal Gene-
ral Adjunto propició el rechazo del recurso
de hecho (fs. 75/78).
Fundamentos:
El doctor Casás dijo:
1. La queja del Gobierno de la Ciudad
de Buenos Aires —aunque interpuesta en
tiempo y forma (art. 32 LPTSJ)— no puede
prosperar, porque el recurso de inconstitu-
cionalidad que pretende sostener no está
dirigido contra una sentencia definitiva ni
equiparable a tal.
2. En efecto, la resolución que la autoridad
demandada resiste —que declaró desierto el
recurso de apelación interpuesto contra la
decisión de grado que había rechazado la
excepción opuesta como de previo y especial
pronunciamiento de falta de legitimación
pasiva— no es una sentencia definitiva a
los fines del recurso de inconstitucionalidad
porque la consecuencia que se deriva del fa-
llo impugnado es la continuación del pleito,
al tiempo que la recurrente no evidencia un
agravio que no pueda disiparse con el fallo
definitivo, máxime cuando aún resta que
los jueces de grado resuelvan el fondo de la
controversia, de modo que la resolución que
recurre no excluye una solución favorable a
sus intereses.
En este punto, interesa recordar que la
Corte Suprema de Justicia de la Nación ha
sostenido reiteradamente que las resolu-
ciones cuya consecuencia sea la obligación
de seguir sometido a proceso no reúnen,
por regla, la calidad de sentencia defini-
tiva a los efectos del artículo 14 de la ley
N° 48 (doctrina de Fallos 249:530; 274:440;
276:130; 288:159; 298:408; 307:1030 y
310:195, entre muchos otros); criterio
igualmente aplicable al recurso de incons-
titucionalidad local, de conformidad con
los requisitos establecidos por la ley para
su admisibilidad y procedencia (conforme
TSJ, in re, “GCBA s/ queja por recurso de
inconstitucionalidad denegado en: Bon-
nard SA c. GCBA s/ cobro de pesos”, ex-
pediente N° 13.263/16, resolución del 30 de
noviembre de 2016, entre otros).
3. Aun cuando lo expuesto precedente-
mente resultaría suficiente para rechazar
la queja a examen, por lo demás, tampoco
en la especie se ha logrado acreditar la con-
figuración de un caso constitucional.
Resulta dirimente, en este punto, que el
recurrente no dedique una sola línea de
su presentación a mostrar que la Cámara,
haya excedido el límite de las facultades
que le son propias al declarar la insuficien-
cia del recurso de apelación.
Así pues, los agravios que el GCBA pre-
senta como constitucionales expresan su
mera discrepancia con lo decidido por el
juez de grado, quien rechazó la excepción
de falta de legitimación pasiva porque con-
sideró que no era posible descartar que la
pretensión de la parte actora pudiera al-
canzarlo. Ahora bien, en este sentido, las
críticas del recurrente no guardan ninguna
relación con el pronunciamiento que en de-
finitiva se pretende poner en crisis —que se
limitó a declarar que el GCBA no había criti-
cado concreta y razonadamente la decisión
que rechazó el aludido planteo— y acarrean
para el caso un desenfoque respecto del ob-
jeto del recurso deducido, que debía demos-
trar agravios de naturaleza constitucional
emergentes de la ya referida declaración de
deserción de su apelación.
Por las razones expuestas, corresponde
rechazar la queja por recurso de inconsti-
tucionalidad denegado interpuesta por el
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires.
Así lo voto.
La doctora Ruiz dijo:
1. Corresponde rechazar la queja que inter-
pusiera el GCBA (fs. 65/71 vuelta) toda vez
que no satisface la carga de fundamentación
que prescribe el artículo 32 de la ley N° 402.
2. Es requisito necesario del recurso di-
recto que contenga una crítica concreta,
desarrollada y fundada del auto denega-
torio del recurso de inconstitucionalidad
(“Fantuzzi, José Roberto y otro s/ art. 57
bis —causa n° 665-CC/2000— s/ queja por
denegación de recurso de inconstituciona-
lidad”, expediente n° 865, resolución del 09
de abril de 2001, entre otros). Y, este recau-
do no se verifica en autos.
3. Es oportuno recordar que la Sala I de
la Cámara de Apelaciones en lo Contencio-
so Administrativo y Tributario denegó el
recurso de inconstitucionalidad del GCBA
con apoyo en las razones que siguen:
i) Falta de sentencia definitiva o asimilable.
ii) Ausencia de crítica concreta y porme-
norizada de los fundamentos que contiene
la sentencia impugnada.
4. Los argumentos mencionados en el
apartado anterior no fueron refutados por
el quejoso.
La lectura de la presentación directa per-
mite advertir que los dichos del GCBA no
superan el nivel de una mera discrepancia,
no fueron acompañados de una exposición
seria que los justifiquen o respalden y no
constituyen —en mérito de lo señalado—
una crítica suficiente en los términos que
exige el artículo 33 de la ley N° 402.
5. Por ello, voto por rechazar la queja del
GCBA (fs. 65/71 vueltas).
La doctora Conde dijo:
1. La queja interpuesta por el GCBA cum-
ple con los requisitos de tiempo y forma,
pero no puede prosperar, pues no logra re-
batir los fundamentos del auto denegatorio
de su recurso de inconstitucionalidad, en lo
relativo a la inexistencia de una sentencia
definitiva o equiparable.
2. Como acertadamente sostiene el doc-
tor Casás en el apartado 2° de su voto, la
decisión aquí cuestionada, al declarar de-
sierto el recurso de apelación dirigido con-
tra la sentencia de primera instancia que
había rechazado la excepción de falta de
legitimación pasiva, no es una definitiva
en los términos del art. 26 de la ley n° 402,
pues no resuelve la cuestión de fondo ni
pone fin al proceso, sino que, por el con-
trario, ordena su continuación hasta la de-
cisión final.
La única forma de eludir este escollo era
alegando y demostrando la existencia de
un gravamen de imposible o insuficiente
reparación ulterior, que torne equipara-
ble a definitiva la sentencia cuestionada.
Pero el recurrente, a pesar de su intento,
no lo ha logrado. Y es que los agravios es-
grimidos en esta oportunidad podrán ser
replanteados ante este Tribunal en ocasión
de cuestionar la sentencia definitiva —si
le es desfavorable—, siempre que se en-
cuentren satisfechos en dicha ocasión los
pertinentes requisitos exigidos por la ley
N° 402, y en tanto subsistan, se mantengan
y fundamenten los agravios del recurrente
ante este estrado [conf. doctrina del Tri-
bunal in re “Automóvil Club Argentino c.
GCBA s/ recurso de apelación ordinario
concedido”, expte. N° 6117/08, resolución
del 29/04/2009, entre otros].
Analizar en este momento los planteos
realizados por el GCBA en sus recursos
de inconstitucionalidad y queja, implicaría
una intervención prematura del Tribunal,
sin que se hayan invocado motivos serios
que lo ameriten. Y además existe la posi-
bilidad de que el presente proceso finalice
con una sentencia definitiva favorable al
recurrente, que torne innecesario que este
Tribunal se expida sobre el planteo aquí in-
troducido.
3. El déficit precedentemente apuntado
impide inexorablemente el progreso de
la queja, y torna innecesario analizar los
restantes fundamentos en que se basó la
Cámara para denegar el recurso de in-
constitucionalidad, pues la invocación de
arbitrariedad y de violación de garantías
constitucionales no suple la ausencia de
sentencia definitiva (Fallos 308:62; entre
otros).
4. En virtud de lo expuesto, resulta apli-
cable la reiterada doctrina de este Tribunal
conforme la cual la ausencia de una crítica
desarrollada y fundada destinada a rebatir
argumentativamente los fundamentos por
los cuales la Cámara resolvió no conceder
el recurso, obsta a la procedencia de la
queja puesto que la presentación resulta
así privada del fundamento tendiente a de-
mostrarla (cf. el Tribunal, in re, “Gugliel-
mone, María Dolores s/ art. 74 CC s/ recur-
so de queja”, expte. n° 291/00, resolución
del 22/03/2000; “Góngora Martínez, Omar
Jorge s/ queja por recurso de inconstitu-
Martes 17 de abril de 2018 | 11
cionalidad denegado en: Góngora Martí-
nez, Omar Jorge c. Banco de la Ciudad de
Buenos Aires s/ amparo (art. 14, CCABA)”,
expte. n° 3264/04 y sus citas, resolución del
23/2/05).
Por lo tanto, voto por rechazar la queja
planteada por el GCBA.
El doctor Lozano dijo:
1. El Gobierno de la Ciudad de Buenos  Ai-
res (GCBA) viene recurriendo la senten-
cia de Cámara que declaró desiertos sus
agravios contra la decisión de primera
instancia que, entre otras cuestiones, re-
chazó la excepción de falta de legitimación
pasiva con fundamento en (i) la ley n° 177
de la Ciudad, (ii) el Programa de Rehabi-
litación y Mantenimiento de Conjuntos
Urbanos y Barrios Construidos por la Ex
Comisión de la Vivienda del GCBA y (iii)
ciertos compromisos que habría asumido
en el marco del expediente “García, Ofelia
Norma y otros c. GCBA s/ Amparo”. So-
bre esa base, el juez de primera instancia
resolvió que la defensa interpuesta por el
GCBA no debía prosperar porque quedaba
evidenciado que “...el GCBA y el IVC han
llevado adelante acciones mediante las
cuales cabe tener por existente el “título o
derecho que les es atribuido” respecto de
la materia sobre la cual versa el proceso”
(fs. 34 vuelta).
Si bien la Cámara declaró desiertos los
agravios del GCBA contra el rechazo de la
excepción de legitimación pasiva (fs. 51),
luego confirmó la sentencia de primera ins-
tancia en este punto (ver punto 1 de la par-
te resolutiva de la sentencia, fs. 51 vuelta).
El rechazo de la excepción de legitima-
ción pasiva dispuesta por el juez de prime-
ra instancia y confirmado por la Cámara
no es, como principio, la sentencia defini-
tiva a los fines del recurso de inconstitu-
cionalidad, porque no pone fin al proceso
ni impide su continuación. En este punto,
interesa recordar que la Corte Suprema
de Justicia de la Nación (CSJN) ha sos-
tenido reiteradamente que las resolucio-
nes cuya consecuencia sea la obligación
de seguir sometido a proceso no reúnen,
por regla, la calidad de sentencia defini-
tiva a los efectos del artículo 14 de la ley
N° 48 (doctrina de Fallos 274:440; 276:130;
288:159; 298:408; 307:1030 y 310:195, entre
muchos otros); criterio igualmente aplica-
ble al recurso de inconstitucionalidad lo-
cal, de conformidad con los requisitos es-
tablecidos por la ley para su admisibilidad
y procedencia.
Sin embargo, en el caso, corresponde
apartarse de la regla establecida ut supra,
porque el GCBA plantea la arbitrariedad
de la sentencia impugnada y la continua-
ción de la tramitación del pleito en esas
condiciones causaría un dispendio procesal
para las partes y un gravamen de imposible
reparación ulterior al derecho de defensa
y al debido proceso del GCBA consagrados
en la Constitución Nacional y local, tornan-
do a la sentencia en crisis equiparable a de-
finitiva a los efectos del recurso de incons-
titucionalidad (art. 26 de la ley N° 402).
Por lo tanto, corresponde hacer lugar a la
queja.
2. En su recurso de inconstitucionalidad
(fs. 53/59), el GCBA señaló que la sentencia
de Cámara importó una violación a su dere-
cho de defensa en juicio garantizado por el
artículo 18 de la Constitución Nacional, por
haber omitido el análisis de los siguientes
agravios que fueran expuestos por su parte
al fundar su recurso de apelación y que —a
su entender— eran conducentes para la so-
lución del litigio:
En primer lugar, el GCBA se agravió
porque entendió que la ley n° 177 no era
12 | Martes 17 de abril de 2018 Síganos en /thomsonreuterslaley @TRLaLey

aplicable al caso, ya que su objeto estaba
circunscripto a la búsqueda de soluciones
a los problemas que afectaban el proce-
so de escrituración de los complejos allí
descriptos (entre los cuales se encontra-
ba la propiedad adquirida por la actora),
habiéndose agotado con la escrituración
—ocurrida en el caso mediante contrato
de compraventa e hipoteca por saldo de
precio del 13 de agosto de 2002— (fs. 56
vuelta/57).
En segundo lugar, el GCBA se agravió
porque el juez de primera instancia no ex-
plicó por qué la existencia de los Progra-
mas de Rehabilitación y Mantenimiento y
los acuerdos celebrados por el GCBA en el
marco del expediente “García, Ofelia Nor-
ma y otros c. GCBA s/ Amparo” legitima-
rían pasivamente a su mandante en la ac-
ción de daños y perjuicios (fs. 57).
Por su parte, en la sentencia recurrida,
la Cámara había establecido que el GCBA:
“...no rebatió lo expuesto en torno a que a
través de dicha norma [la ley N° 177] tam-
bién se ordenó al Poder Ejecutivo la confor-
mación de una comisión técnica destinada
a emitir dictámenes referidos a distintas
cuestiones del Barrio Savio III —entre las
que se enumeraron la solución de las fallas
estructurales y vicios de la construcción de
las viviendas— del complejo habitacional”
(cf. fs. 51). En cuanto a los Programas de
Rehabilitación y Mantenimiento, la Cáma-
ra había dicho que el GCBA: “...no invocó
razón alguna que permita desligar las obli-
gaciones asumidas en virtud de ese progra-
ma de la pretensión deducida en autos” (cf.
fs. 51).
Finalmente, la Cámara no se pronunció
respecto al agravio relativo a los acuerdos
arribados en el marco del juicio de amparo
“García, Ofelia Norma y otros c. GCBA s/
Amparo”.
Recordemos que el artículo 2° del CCAyT
dispone que son causas contencioso admi-
nistrativas a los efectos de dicho código to-
das aquellas en que una autoridad adminis-
trativa, legitimada para estar en juicio, sea
parte, cualquiera que sea su fundamento u
origen, tanto en el ámbito del derecho pú-
blico como del derecho privado.
Por su parte, el art. 6° del CCAyT esta-
blece que pueden interponer la demanda
quienes invoquen una afectación, lesión o
desconocimiento de derechos o intereses
tutelados por el ordenamiento jurídico.
Así las cosas, la Cámara no abordó fun-
dadamente los agravios planteados por el
GCBA.
Contrariamente a lo indicado por la Cá-
mara, el GCBA si rebatió lo expuesto por el
juez de primera instancia con relación con
la ley n° 177, alegando que: “[l]a Comisión
Técnica constituida por el Poder Ejecutivo
tuvo las funciones que señaló el sentencian-
te [la solución de las fallas estructurales y
vicios de la construcción de las viviendas
del complejo habitacional, entre otras] en
el marco del proceso previo a la escritu-
ración, y fue a raíz de su actuación que se
logró regularizar los problemas que afecta-
ban el proceso de escrituración” (ver fs. 43
vuelta). En este contexto, la Cámara debió
abordar en análisis de la cuestión plantea-
da, a saber: el alcance de esas obligaciones
impuestas al GCBA en el marco de la ley
N° 177. Sin embargo, no lo hizo.
Por otra parte, y al igual que había he-
cho el juez de primera instancia, la Cámara
omitió por completo explicar qué tipo de
obligaciones consideró que había asumido
el GCBA mediante el Programa de Rehabi-
litación y Mantenimiento y en virtud de los
acuerdos arribados en el marco de la ac-
ción de amparo mencionada. Es decir, que
la Cámara omitió indicar cuál era la afecta-
ción, lesión o desconocimiento de un dere-
cho o interés tutelado por el ordenamiento
jurídico de parte del GCBA (conforme lo
requiere el art. 6°, CCAyT).
Además, cabe recordar que, por regla,
cada una de las partes tiene la carga de
probar el presupuesto de hecho de la nor-
ma o normas que invocare como fundamen-
to de su pretensión, defensa o excepción
(cf. art. 301, CCAyT) y la Cámara incurrió
en una inversión indebida de la carga de la
prueba al manifestar que el GCBA no había
invocado razones que permitieran desligar
su responsabilidad, cuando justamente
esta responsabilidad no había sido correc-
tamente delimitada, como ya dije en el pá-
rrafo anterior.
En otras palabras, la Cámara no expuso
los fundamentos por los cuales tuvo por
acreditado el presupuesto mínimo para la
legitimación pasiva de la demandada, a sa-
ber: la afectación, lesión o desconocimien-
to de un derecho o interés tutelado por el
ordenamiento jurídico de parte del GCBA
(art. 6°, CCAyT de la Ciudad Autónoma de
Buenos Aires). De esta manera, la senten-
cia impugnada resulta arbitraria.
3. Por todo lo dicho voto por hacer lugar a
los recursos interpuestos, revocar la senten-
cia impugnada y reenviar a la Cámara para
que, por intermedio de otros jueces, dicte un
nuevo pronunciamiento conforme a derecho.
La doctora Weinberg dijo:
Adhiero al voto de mi colega, el doctor
Lozano.
Por ello, concordantemente con lo dicta-
minado por el Fiscal General Adjunto, por
mayoría, el Tribunal Superior de Justicia
resuelve: 1. Rechazar la queja interpuesta
por el Gobierno de la Ciudad Autónoma de
Buenos Aires. 2. Mandar que se registre, se
notifique y, oportunamente, se remita a la
Sala interviniente para que sea agregada a
los autos principales. — Inés M. Weinberg (en
disidencia). — Luis F. Lozano (en disidencia).
— José O. Casás. — Ana M. Conde. — Alicia
E. C. Ruiz.

edictos
El Juzgado Nacional de Primera Instancia
en lo Civil y Comercial Federal N° 3, a cargo
del Dr. Roberto R. Torti, Secretaría N° 5, a
mi cargo, sito en Libertad 731, piso 4°, de
esta Ciudad, hace saber que la Sra. ZEPUR
DISHCHEKENIAN, D.N.I. N° 93.867.473, de
nacionalidad siria ha solicitado la declaración
de la “Ciudadanía Argentina”. Cualquier
persona que conozca algún impedimento para
la concesión de dicho beneficio podrá hacerlo
saber a través del Ministerio Público, dentro
del plazo de quince días. Publíquese por dos
días en “LA  LEY”.
Buenos Aires, 16 de marzo de 2018
Ana María Álvarez, sec. fed.
LA  LEY: I. 16/04/18 V. 17/04/18
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en
lo Civil y Comercial Federal N° 5, Secretaría
N° 10, sito en Libertad 731, piso 10, de Capital
Federal, hace saber que CASTELLANOS
HERNÁNDEZ, JAVIER ALEXANDER,
con D.N.I. N° 95.419.082, de nacionalidad
venezolana y de ocupación ingeniero
electrónico, ha iniciado los trámites tendientes
a la obtención de la Ciudadanía Argentina.
Cualquier persona que tuviere conocimiento
de algún acontecimiento que pudiere obstar
a dicha concesión, deberá hacer saber su
oposición fundada al Juzgado. Publíquese
por dos veces, en el lapso de quince días, en
“LA  LEY”.
Buenos Aires, 7 de marzo de 2018
M. Andrea Salamendy, sec.
LA  LEY: I. 16/04/18 V. 16/04/18
El Juzgado Federal Civil y Comercial N° 1,
Secretaría N° 1 de la Capital Federal, hace saber
que JI KUN ZHENG, de nacionalidad chino, DNI
92.882.178, ha solicitado la concesión de la
Ciudadanía Argentina. Se deja constancia que
deberán publicarse por 2 (dos) veces dentro del
plazo de quince días en el Diario LA  LEY.
Buenos Aires, 16 de mayo de 2017
Ana Laura Bruno, sec.
LA  LEY: I. 10/04/18 V. 10/04/18
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en
lo Civil y Comercial Federal N° 10, Secretaría
N° 20, sito en Libertad 731, piso 9°, de esta
Ciudad, informa que el Sr. JAVIER EDUARDO
SALMON ARTEAGA, de nacionalidad
ecuatoriana, con D.N.I. N° 94.164.416, ha
iniciado los trámites tendientes a obtener
la ciudadanía argentina. Por ello cualquier
persona que tuviere conocimiento de algún
acontecimiento que estimara podría obstar a
dicha concesión, deberá hacerlo saber a este
Juzgado. Publíquese por dos días en LA  LEY.
Buenos Aires, 1 de noviembre de 2017
Matías M. Abraham, sec. int.
LA  LEY: I. 09/04/18 V. 10/04/18
El Juzgado Nacional de 1° Instancia en lo
Civil N° 3, de Capital Federal, a cargo del
Dr. Cecinini Eduardo E., Secretaría Única a
cargo del Dr. Gonzalo García Minzoni, sito en
la calle Talcahuano 550, Piso 6°, CABA, en los
autos “ABREU MARÍA MAGALI c/CARRERA
ÁNGELA LEONOR Y OTROS s/DAÑOS Y
PERJUICIOS” (Expte. 22.762/2015), cita a
la Sra. CARRERA ÁNGELA LEONOR, para
que dentro del plazo de diez días comparezca
a tomar la intervención que le corresponda
en autos, bajo apercibimiento de designarse
al Defensor Oficial para que lo represente en
juicio. Publíquense edictos por dos días en el
diario La Ley.
Buenos Aires, 14 de marzo de 2018
Gonzalo García Minzoni, sec.
LA  LEY: I. 09/04/18 V. 10/04/18
El Juzgado Nacional Civil N° 69, a cargo de
la Dra. Laura I. González, Secretaría Única,
sito en Av. De Los Inmigrantes 1950, PB,
en autos caratulados “BARESI, OSCAR
JOSÉ s/SUCESIÓN AB INTESTATO”,
Exp. N° 87381/2015, cita y emplaza a
los herederos y acreedores de OSCAR
JOSÉ BARESI por el plazo de treinta días
a los efectos de hacer valer sus derechos.
Publíquese por un día en el diario La Ley.
Buenos Aires, 7 de febrero de 2008
María Laura Prada Errecart, sec. int.
LA  LEY: I. 05/04/18 V. 05/04/18
El Juzgado Federal Civil y Comercial N° 1,
Secretaría N° 1 de la Capital Federal, hace saber
que JI KUN ZHENG, de nacionalidad chino, DNI
92.882.178, ha solicitado la concesión de la
Ciudadanía Argentina. Se deja constancia que
deberán publicarse por 2 (dos) veces dentro del
plazo de quince días en el Diario LA  LEY.
Buenos Aires, 16 de mayo de 2017
Ana Laura Bruno, sec.
LA  LEY: I. 03/04/18 V. 03/04/18

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