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A CTUALIDAD CIVIL Y PROCESAL CIVIL

ANÁLISIS JURÍDICO

La función dictaminadora
del Ministerio Público en el proceso civil

José Benjamín COTRINA VARGAS*

El autor considera que el dictamen fiscal es una atribución constitucional del Ministerio Público que cumple
RESUMEN

una función relevante en el proceso civil, por cuanto es uno de los mecanismos para ejercer su rol de defen-
sor de la legalidad y de los intereses públicos tutelados por el Derecho, velando a su vez por la independencia
del órgano jurisdiccional y por la recta administración de justicia. Asimismo, advierte que considerar el dic-
tamen fiscal en el proceso civil implica optar por dos caminos opuestos: uno vinculado al sistema privatista y
otro al publicista.

además del juez, sobre la base de dos partes: el demandante y el


MARCO NORMATIVO demandado, quienes por lo demás son identificados como aquellos
 Constitución Política de 1993 (31/12/1993):
arts. 124 y 159.
sujetos (de derecho) investidos de legitimidad e interés para obrar
en el mismo; sin embargo, resulta que en no pocas ocasiones pue-
den intervenir también otro tipo de sujetos, no menos importantes,
TUO del Código Procesal Civil, Res. Min.
Nº 010-93-JUS (28/07/1993): arts. 113, 114, como son los terceros y el Ministerio Público en los casos señala-
116, 507, 508, 510, inc. 2, y 512. dos por la ley.
TUO de la Ley que regula el proceso conten-
cioso administrativo, D. S. N° 013-2008-JUS El Código Procesal Civil (CPC) regula la intervención del Ministe-
(07/12/2001): arts. 16, inc. 1, y 28. rio Público (MP) en tres posiciones específicas: como parte, como
Ley Orgánica del Ministerio Público, D. Leg. tercero con interés y como dictaminador. En esta última posición
Nº 052 (18/3/1981): arts. 89 y 96-A. emite dictamen en los procesos que la ley expresamente señale,
como en aquellos que versan sobre responsabilidad civil de los jue-

 PALABRAS CLAVE: Ministerio Público /


Proceso Civil / Función dictaminadora / Dicta-
ces, título supletorio, prescripción adquisitiva de propiedad y sobre
men fiscal / Juez / Fiscal / Control de legalidad rectificación o delimitación de áreas o linderos, cuando el deman-
dado es indeterminado o ha sido declarado rebelde.
Recibido: 04/07/2016
Aprobado: 15/07/2016 Pese a que aparentemente no se presenta mayor discusión en torno
a su regulación, existen sin embargo opiniones que cuestionan la

INTRODUCCIÓN
Es ciertamente común y frecuente pensar que * Abogado por la Universidad Nacional de Trujillo. Fiscal Provincial Civil de Trujillo.
el proceso civil se desenvuelve normalmente, Docente de Derecho Procesal Civil.

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intervención del MP en la posición Pasaremos entonces a desarrollar doctora Marianella Ledesma4, se
de dictaminador por diversas razo- el análisis del tema planteado, no mantenía vinculado a la organiza-
nes, entre ellas, por considerarlo sin antes dejar señalado que aun ción del Poder Judicial, del cual
poco útil y porque más bien gene- cuando este estudio se encuen- formaba parte, adquiriendo auto-
raría dilación en el proceso, aunado tra enfocado al ámbito del pro- nomía recién con la Constitución
a que en la jurisprudencia se ha ceso civil, todo lo que se exponga de 1979 que lo configura como
venido sosteniendo que el dictamen alcanza también al denominado un organismo autónomo e inde-
solo es ilustrativo y que no vincula “proceso contencioso administra- pendiente, condición que fue a su
al juez en su decisión; entendién- tivo”, regulado por el TUO de la vez reafirmada por la Constitución
dose, a partir de tales criterios, que Ley Nº 27584, donde el MP tiene vigente de 1993.
el dictamen fiscal resultaría ya un incluso una mayor intervención
Igualmente sus funciones han ido
acto innecesario en el proceso civil. como dictaminador 1, puesto que
evolucionando5. En la actualidad el
emite dictamen en todos los proce-
MP tiene como atribuciones, entre
El presente ensayo tiene como pro- sos correspondientes a la vía espe-
otras, promover de oficio o a peti-
pósito, justamente, exponer algunas cial (no así en el proceso urgente)2,
ción de parte la acción judicial en
reflexiones en torno a la función ello si se tiene en cuenta, además,
defensa de la legalidad y de los
dictaminadora del MP, aprove- que hasta antes de la vigencia de
intereses públicos tutelados por el
chando además la circunstancia de dicha ley las pretensiones adminis-
derecho; velar por la independen-
estar de algún modo vinculados a trativas se tramitaban en el procedi-
cia de los órganos jurisdicciona-
la función que se analiza, por lo miento abreviado del proceso civil3.
les y por la recta administración de
que intentaremos ser lo más obje- justicia; representar en los proce-
tivos. Para tal efecto, se considera I. EL ROL DEL MINISTERIO sos judiciales a la sociedad; condu-
conveniente seguir como guía de PÚBLICO SEGÚN LA CONS- cir desde su inicio la investigación
TITUCIÓN
análisis la siguiente interrogante: del delito; ejercitar la acción penal
¿cumple el dictamen fiscal del MP El Ministerio Público peruano a lo de oficio o a petición de parte; emi-
alguna función relevante en el pro- largo de su historia no ha tenido la tir dictamen previo a las resolucio-
ceso civil o, por el contrario, carece misma naturaleza y el mismo rol. nes judiciales en los casos que la
de justificación alguna? Desde sus inicios, como refiere la ley contempla6.

1 TUO de la Ley que regula el proceso contencioso-administrativo, D. S. Nº 013-2008-JUS, artículo 16.- Intervención del Ministerio Público
En el proceso contencioso administrativo el Ministerio Público interviene de la siguiente manera:
1. Como dictaminador, antes de la expedición de la resolución final y en casación. En este caso, vencido el plazo de 15 días para emitir dictamen, devolverá
el expediente con o sin él, bajo responsabilidad funcional.
2. Como parte, cuando se trate de intereses difusos, de conformidad con las leyes de la materia.
Cuando el Ministerio Público intervenga como dictaminador, el órgano jurisdiccional le notificará obligatoriamente con la resolución que ponga fin a la ins-
tancia o con la que resuelve la casación, según sea el caso.
2 El artículo 28.1 del TUO de la Ley que regula el proceso contencioso-administrativo desarrolla el procedimiento especial, precisando en su sétimo párrafo lo
siguiente: “Luego de expedido el auto de saneamiento o de realizada la audiencia de pruebas, según sea el caso, el expediente será remitido al Fiscal para que
este emita dictamen. Con o sin el dictamen fiscal, el expediente será devuelto al Juzgado, el mismo que se encargará de notificar la devolución del expediente
y, en su caso, el dictamen fiscal a las partes”.
3 El artículo 486 del Código Procesal Civil, hasta la fecha, mantiene dentro de las pretensiones que se tramitan en el proceso abreviado a la de “impugnación
de acto o resolución administrativa”; sin embargo, la regulación especial que se encontraba prevista en el subcapítulo 6, artículos 540 a 545, fue derogada por
la Ley que regula el proceso contencioso-administrativo, Ley Nº 27584, publicada el 7 de diciembre de 2001 y vigente desde el 5 de julio de 2002. Además,
como referencia, en el derogado artículo 544 se disponía que: “En estos procesos el Ministerio Público emite dictamen”.
4 LEDESMA NARVÁEZ, Marianella. “La imparcialidad del Ministerio Público en el proceso civil”. En: Estudios críticos de Derecho Procesal Civil y Arbi-
traje. Tomo II, 1ª edición, Gaceta Jurídica, Lima, 2014, pp. 645-646.
5 No se detallan, por cuestión de espacio, las funciones antecedentes que tenía el Ministerio Público peruano a lo largo de su historia republicana; en todo caso
se puede revisar la obra de ALZAMORA VALDEZ, Mario. Derecho Procesal Civil. Teoría general del proceso. 8ª edición, EDDILI, Lima, pp. 181-198.
6 Constitución Política de 1993, artículo 159.- Corresponde al Ministerio Público
1. Promover de oficio, o a petición de parte, la acción judicial en defensa de la legalidad y de los intereses públicos tutelados por el derecho.
2. Velar por la independencia de los órganos jurisdiccionales y por la recta administración de justicia.
3. Representar en los procesos judiciales a la sociedad.

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Se observa, entonces, que el MP


FUNCIONES DEL MINISTERIO PÚBLICO
tiene un rol constitucional bas-
tante amplio que se traduce, final-
mente, en una activa intervención
en todo tipo de procesos, sea en el Promover de oficio o a petición de parte la
ámbito penal (ámbito más notorio) acción judicial en defensa de la legalidad y los
como en el no penal (civil, familia, intereses públicos tutelados.
laboral, administrativo), además
en diversas formas (parte, inter-
viniente o dictaminador)7 dada la Emitir dictamen previo a las resoluciones judicia-
les en los casos que la ley contempla.
naturaleza de cada una de las fun-
ciones que se le atribuye8.
Funciones del Velar por la independencia de los órganos
La naturaleza de las funciones Ministerio Público jurisdiccionales y por la recta administración
que se atribuye a dicha institución de justicia.
no son muy distintas a las que se
regula en el Derecho comparado;
así en el Derecho español, según lo Conducir desde su inicio la investigación
del delito.
referido por Fernández Le Gal, el
Ministerio Fiscal tiene, conforme
al apartado primero del artículo 124 Representar en los procesos judiciales
del texto constitucional, la misión a la sociedad.
de promover la acción de la justicia
en defensa de la legalidad, de los
derechos de los ciudadanos y del
interés público tutelado por la Ley,
de oficio o a petición de los intere- precisa que esta se cumple en los es pertinente señalar que dicha
sados, así como velar por la inde- casos que la ley contemple, es así atribución no debería ser vista de
pendencia de los Tribunales y pro- que algunas leyes procesales han manera aislada, sino que en todo
curar ante estos la satisfacción del previsto que el MP dictamine en momento debe ser interpretada en
interés social9. ciertos procesos (como por ejem- concordancia con las demás atri-
plo los artículos 507 y 512 del CPC buciones constitucionales, como
En lo que se refiere a la función y el artículo 16, inciso 1 del TUO la de velar por la independencia
dictaminadora, la Constitución de la Ley Nº 27584); sin embargo, de los órganos jurisdiccionales y la

4. Conducir desde su inicio la investigación del delito. Con tal propósito, la Policía Nacional está obligada a cumplir los mandatos del Ministerio Público en
el ámbito de su función.
5. Ejercitar la acción penal de oficio o a petición de parte.
6. Emitir dictamen previo a las resoluciones judiciales en los casos que la ley contempla.
7. Ejercer iniciativa en la formación de las leyes; y dar cuenta al Congreso, o al Presidente de la República, de los vacíos o defectos de la legislación.
7 Se habla también de un rol de “verificador” en los denominados procesos no contenciosos, según el cual se trata de “un rol de supervigilancia del Minis-
terio Público hacia los órganos judiciales a fin de velar por la independencia y la recta administración de justicia, como lo señala el artículo 759 del CPC”
(LEDESMA NARVÁEZ, Marianella. Ob. cit., p. 663).
8 La Ley Orgánica del Ministerio Público, D. Leg. Nº 52, si bien es un texto anterior a la Constitución de 1993, tiene un contenido similar en lo referente a las
funciones que se atribuyen al Ministerio Público, estableciendo en su artículo 1 lo siguiente: “El Ministerio Público es el organismo autónomo del Estado que
tiene como funciones principales la defensa de la legalidad, los derechos ciudadanos y los intereses públicos, la representación de la sociedad en juicio, para
los efectos de defender a la familia, a los menores e incapaces y el interés social, así como para velar por la moral pública; la persecución del delito y la repa-
ración civil. También velará por la prevención del delito dentro de las limitaciones que resultan de la presente ley y por la independencia de los órganos judi-
ciales y la recta administración de justicia y las demás que le señalan la Constitución Política del Perú y el ordenamiento jurídico de la Nación”.
9 FERNÁNDEZ LE GAL, Annaïck. “La intervención del ministerio fiscal en defensa del interés público en procesos no penales. Especial atención a su labor
de promoción y defensa del interés social y los derechos de los ciudadanos”. En: Revista Jurídica de los Derechos Sociales. Vol. 4, Nº 1, Universidad Pablo
de Olavide, Sevilla, enero-junio de 2014, p. 106. Disponible en: <http://upo.es/revistas/index.php/lex_social/article/view/982> (consulta: 16/01/2016).

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recta administración de justicia, de Sobre el particular, la doctora regula de manera expresa y amplia.
tal manera que se le comprenda en Marianella Ledesma considera que En primer lugar, recordemos que
su verdadero rol de defensor de la la actuación del Ministerio Público mediante ella se ha instituido fisca-
legalidad y de los intereses públicos en el proceso civil se justifica en les en lo civil en las tres instancias
tutelados por el Derecho. razones de defensa de la legalidad, judiciales. En segundo lugar, en ella
del interés público tutelado por se han establecido diversas formas
Lo señalado, sin embargo, no será la ley y la satisfacción del interés de intervención, la más amplia es
suficiente si no se comprende la social; ellos son justificantes que se la de consejero jurídico ope legis de
naturaleza y la relevancia que enarbolan para su intervención en los jueces; luego, es la de su inter-
pueda tener el dictamen fiscal para el proceso civil10. Dicha afirmación, vención como parte; y, por último
el proceso, puesto que, al margen guarda concordancia con las atri- como requirente de la nulidad del
de su previsión constitucional, su buciones constitucionales que se procedimiento al momento de emi-
contemplación por la ley debe obe- confiere al MP como defensor de la tir dictámenes”11.
legalidad y de los intereses públicos
decer a ciertos fundamentos que
tutelados por el derecho, es decir, En esta misma línea el recordado
justifiquen de modo razonable su
se encuentra un fundamento cons- profesor uruguayo, Enrique Vés-
presencia en un contexto donde, titucional para su intervención en el covi, sostenía que el fenómeno
por un lado, se exige una mayor proceso civil. de publicización como tendencia
celeridad del trámite procesal y, por general del derecho se manifiesta,
el otro, se refleja cierta resistencia El interés público como sustento específicamente, en el proceso que
a una institución que por lo gene- de la intervención del MP era ya ha sido concebido por los autores
ral está más vinculada al ámbito resaltado por el doctor José Hur- modernos como un conjunto de
penal que al civil, por lo que será tado Pozo antes de la vigencia de actos tendientes más que a la reso-
necesario analizar sus alcances en la Constitución de 1993 y del CPC lución de un conflicto, a la “actua-
la doctrina, la jurisprudencia y la actual, al señalar que: “En el orden ción de la ley” o a la imposición
legislación. civil, la intervención del MP es com- del derecho, o de la paz social; por
prensible en la medida que se reco- lo que su función (y fin) lo coloca
noce que, muchas veces, el interés dentro del campo público. Así, con-
II. LA INTERVENCIÓN DEL
MINISTERIO PÚBLICO EN público se encuentra en juego de sidera que existen ciertos procesos
EL PROCESO CIVIL manera visible o subyacente. En en los cuales el interés público es
la esfera más limitada del procedi- mayor que en otros, es decir, que
En el proceso civil el artículo 113 miento civil, el abandono del cri-
del CPC ha previsto la intervención la pretensión deducida se encuen-
terio de que ‘se trata de intereses tra en el ámbito de dicho interés; en
del MP en las siguientes posicio- exclusivamente privados’ ha lle- todo caso, este interés público apa-
nes: a) como parte; b) como tercero vado a permitir incorporar en nues- rece reiteradamente en el proceso
con interés; y, c) como dictamina- tro Código Procesal Civil, mediante y, justamente, dentro del tema de
dor; además, respecto a esta última el D. L. Nº 21773, el impulso de ofi- su defensa es que debemos ubicar
posición, en los artículos siguien- cio a cargo del juez (…). Lo cierto al instituto del Ministerio Público12.
tes, 114 y 116, precisa que el dic- es que en el campo del Derecho Pri-
tamen será fundamentado y será vado existen claras manifestaciones Enrico Tulio Liebman se refirió
emitido después de actuados los de interés público (…) que justifi- también en su momento a la inter-
medios probatorios y antes que se can la intervención del MP. La Ley vención del MP en el proceso civil
expida sentencia. Orgánica del Ministerio Público la señalando que “las atribuciones

10 LEDESMA NARVÁEZ, Marianella. Ob. cit., p. 654.


11 HURTADO POZO, José. El Ministerio Público. 2ª edición, EDDILI, Lima, 1983, p. 30. Disponible en: <https://www.unifr.ch/ddp1/derechopenal/obrasjuri-
dicas/oj_20080609_03.pdf> (consulta: 25/01/2016).
12 VÉSCOVI, Enrique. “El Ministerio Público en el proceso civil”. En: Anuario Jurídico. Nº 2, 1ª edición, Instituto de Investigaciones Jurídicas, Universidad
Nacional Autónoma de México, Ciudad de México, 1975, p. 264.

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del ministerio público en el pro-


INTERVENCIÓN DEL MINISTERIO PÚBLICO EN EL PROCESO CIVIL
ceso civil representan una atenua-
ción y un correctivo del principio
de iniciativa de parte y del principio
dispositivo; manteniéndose firme Como parte
la regla de que el proceso civil no
puede tener su inicio sino mediante
demanda del interesado y que en Intervención del
la instrucción de la causa corres- Ministerio Público Como tercero con interés
ponde a las partes afirmar y probar en el proceso civil
los hechos sobre los cuales el juez
debe formar su convicción y lle-
gar al descubrimiento de la verdad, Como dictaminador
el legislador ha tenido en cuenta,
sin embargo, la existencia de rela-
ciones jurídicas de Derecho Pri-
vado, respecto a las cuales el inte-
rés público en la actuación de la ley llamado a participar en todo tipo En los procesos civil, contencioso-
se contempla como más intenso de de procesos en los que, existiendo administrativo y social, la activi-
lo normal y no puede quedar condi- un interés público, el legislador ha dad del Ministerio Fiscal está sujeta
cionado a la iniciativa de los inte- encomendado su defensa al fiscal14. a concretas autorizaciones legales,
resados singulares y confiere por Refiere también que el Ministerio de modo que la norma debe prever
eso al Ministerio Público en medida Fiscal constituye una pieza esen- expresamente su intervención17.
más o menos amplia los poderes cial del Estado de Derecho, contri-
que le permitan cumplir las activi- Se puede señalar, entonces, que la
buyendo de manera decisiva a la
dades necesarias para asegurar, con intervención del MP en el proceso
defensa del ordenamiento jurídico, civil, en sus tres vertientes, encuen-
respecto a las relaciones indicadas,
garantizando la efectividad de las tra su principal fundamento en la
que la regulación dispuesta por la
normas y procurando una interpre- defensa de la legalidad y del interés
ley reciba por obra de los jueces
tación unitaria del ordenamiento al público tutelado por el derecho; sin
plena e integral actuación13.
promover la acción de la justicia embargo, el mismo se vincula tam-
La profesora española Fernández conforme al principio de unidad de bién de algún modo a la concep-
Le Gal refiere, por su parte, que actuación”15. Asimismo, sostiene ción publicista que recoge el CPC18,
desde una perspectiva funcional, el que el Ministerio Fiscal encuen- según el cual, grosso modo, el pro-
Ministerio Público se ha caracte- tra en el proceso su espacio habi- ceso no solo es “cosa de las partes”,
rizado históricamente por su ele- tual de actuación y en el interés ideología propia del sistema priva-
vado grado de elasticidad, siendo público el referente de la misma16. tista19, sino mas bien un asunto que

13 LIEBMAN, Enrico Tulio. Manual de Derecho Procesal Civil. Ediciones Jurídicas Europa-América, Buenos Aires, 1980, p.103.
14 FERNÁNDEZ LE GAL. Annaïck. Ob. cit., p. 108.
15 Ibídem, p. 109.
16 Ibídem, p. 110.
17 Ídem.
18 Monroy Gálvez afirmaba que el Código Procesal Civil se alinea a una concepción publicística del proceso civil, es decir, considera que lo trascendente en él
es la función pública que cumple el Estado –a través de su órgano jurisdiccional– tanto para hacer efectivo el derecho como para lograr la paz social en jus-
ticia como aspiración última de la sociedad, a través de la solución de los conflictos de intereses (MONROY GÁLVEZ, Juan. La formación del proceso civil
peruano. Escritos reunidos. 2ª edición, Palestra, Lima, 2004, p. 292).
19 Sobre ello, Monroy refiere que la ideología liberal, por ejemplo, concibió a los derechos civiles como derechos eminentemente privados, fruto de la ele-
vada importancia que concedió al individuo. De esta manera, como en el proceso civil se discuten regularmente derechos civiles –sobre los cuales el indivi-
duo tiene un control absoluto– entonces el proceso debe de ser privado. Esta concepción del proceso como acto privado –Sache der partien (Cosa de las par-
tes) en los términos queridos por Cappelletti– produjo un sistema procesal civil llamado privatístico. (MONROY GÁLVEZ, Juan. Ob. cit., pp. 438-439).

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interesa a la sociedad en general, III. OPINIONES QUE OBJETAN recordado jurista italiano Franco
puesto que –más allá de la natura- LA FUNCIÓN DICTAMINA- Cipriani, cuestiona la intervención
leza privada del conflicto a resol- DORA del MP en el proceso civil, en lo
ver– lo trascendente es contar con Como se ha adelantado en la intro- concerniente a su función dictami-
un proceso que se caracterice por ducción, existen voces críticas que nadora, señalando por una parte lo
ser eficiente, oportuno, eficaz y que se orientan a cuestionar la interven- siguiente: “podríamos afirmar que
garantice efectivamente los dere- ción del MP como dictaminador en la razón para haber conservado la
chos fundamentales de los justicia- el proceso civil. participación del Ministerio Público
bles (proceso justo), de tal manera en el proceso civil, repose en la des-
que si bien el juez es el primer lla- Así, Jorge Andújar Moreno ha lle- confianza del legislador (el Estado)
mado a garantizar su observancia, gado a sostener lo siguiente: “esta hacia los jueces del Poder Judicial.
en algunos procesos, dada la tras- actuación como opinante legal Empero, dicho argumento no parece
cendencia pública de los conflictos recuerda a las de un Consejero en razonable, pues no puede gravarse
que se discuten (propiedad, familia, las antiguas cortes reales, por ello la el derecho de las partes a una tutela
responsabilidad judicial, actos de la mayoría de veces carece de impor- jurisdiccional oportuna con un trá-
administración, intereses difusos, tancia, dilatando innecesariamente mite soso, cuyo único aporte con-
entre otros), se atribuye al MP para el proceso y atentando a la tutela siste en incrementar la duración de
que a través de su intervención se procesal efectiva”20. los procesos, los mismos que ya de
promueva su efectiva tutela. por sí a veces parecen intermina-
Asimismo, Carlos Ramírez Castillo
El dictamen fiscal viene a ser uno bles”; por otra parte, citando puntual-
ha señalado que: “la intervención
de los mecanismos que permiten mente al recordado autor, concluye
del Ministerio Público no solo no es
al MP ejercer su rol en defensa de que: “Visto así las cosas, como dice
determinante en dicha causa, sino
la legalidad y los intereses públi- Cipriani, “el MP, en sede civil debe-
que tampoco resulta, en muchos
cos tutelados por el derecho en los casos, ilustrativa para el juez pues ría solamente poder actuar, obvia-
procesos señalados por la ley, así los dictámenes son realizados con mente en los únicos casos en los
como para velar por la indepen- modelos preestablecidos y con- cuales nos preocupe que un órgano
dencia de los órganos jurisdiccio- feccionados en algunas oportuni- público actúe: se podrá discutir si
nales y por la recta administración dades por los Asistentes del Fis- la suya debe ser una acción concu-
de justicia. Esta función dictami- cal, no existiendo en la práctica un rrente, subsidiaria o exclusiva res-
nadora viene siendo desplegada en análisis serio sobre el caso en con- pecto de los particulares, pero debe
la actualidad por los fiscales civi- creto. Tenemos un proceso lato en estar muy claro que el MP cuando
les, de familia y mixtos, es decir, el que no se utiliza correctamente actúa en el campo civil, debe estar,
distintos a los penales, en aquellas los recursos humanos del Estado, exactamente como ya ocurre en el
materias que, por su especial tras- gastándose numerosas horas-hom- debate penal, en el mismo plano que
cendencia social o pública, el legis- bre en la elaboración de dictámenes las partes y no junto al juez”. Así que,
lador ha considerado necesaria la fiscales, los cuales muchos de ellos “fuera de los casos en los que ejer-
intervención del MP a través de la serán de poca utilidad para quien cita en el interés público la acción
emisión del dictamen fiscal, cuya resuelve la causa”21. civil (...) el MP debería estar fuera
importancia o trascendencia en el del proceso civil, por la simple razón
proceso viene siendo discutida en Por su parte, Jim L. Ramírez Figue- de que el interés público está más que
el foro y la doctrina. roa, sosteniéndose en la opinión del tutelado por el juez”22.

20 ANDÚJAR MORENO, Jorge. “El Ministerio Público en el proceso civil”. En: Jurídica. Suplemento de análisis legal del diario oficial El Peruano. N° 308,
Lima, 22 de junio de 2010, p. 6.
21 RAMÍREZ CASTILLO, Carlos. “Tres son multitud: Sobre la intervención del Ministerio Público en el proceso contencioso-administrativo”. Disponi-
ble en: <http://enfoquederecho.com/tres-son-multitud-sobre-la-intervencion-del-ministerio-publico-en-el-proceso-contencioso-administrativo/> (consulta:
22/11/2015).
22 RAMÍREZ FIGUEROA, Jim L. “La autopsia de una intervención espiritual”. Disponible en: <http://jimramirezfigueroa.blogspot.com/2015/05/la-autopsia-
de-una-intervencion.html> (consulta: 22/11/2015).

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En otro escenario, la jurispruden- dictamen fiscal en el proceso civil. supletorio, prescripción adquisitiva
cia de la Corte Suprema ha venido Ellas son: 1) que es meramente y rectificación de áreas o linderos25,
señalando que el dictamen fiscal ilustrativo, no vincula al juez y, por así como en algunos procesos rela-
es meramente ilustrativo y que, ende, carece de importancia; 2) que tivos al derecho de familia, sobre
por ende, no vincula al juez en sus dilata innecesariamente el proceso nulidad o anulabilidad de matrimo-
decisiones. Así, en la Casación afectando la tutela procesal efec- nios, sobre estado y capacidad de la
N° 381-99-Cono Norte, publicada tiva; y, 3) que el interés público en persona, entre otros26.
en El Peruano del 28 de setiem- el proceso ya se encontraría más
que tutelado por el juez. Sobre la Al respecto, la doctora Mariane-
bre de 1999, señaló que: “El dicta-
base de estos tres puntos se tra- lla Ledesma señala que la interven-
men fiscal constituye una opinión
tará de analizar, en los párrafos que ción del MP puede reducirse a una
emitida por los fiscales respecto al
siguen, la cuestión planteada acerca labor dictaminadora, de expresión de
fondo de la controversia o a la tra-
de la justificación (o no) del dicta- una opinión jurídica, que va a estar
mitación del proceso y, por tanto, es
men fiscal en el proceso civil. recogida en un dictamen27. En otras
meramente ilustrativo al no resol-
palabras, dicha autora califica al
ver la controversia planteada ante
dictamen como un instrumento que
sede judicial”. Igualmente, en la IV. NATURALEZA DEL DICTA-
contiene una opinión de derecho, el
Casación N° 1413-2000-Piura, El MEN FISCAL Y SU IMPLI-
CANCIA EN EL PROCESO cual se entiende respecto del asunto
Peruano 17 de setiembre del 2000,
CIVIL. ¿OPINIÓN VINCU- de fondo o del trámite del proceso.
la Corte señaló que: “El dictamen LANTE O ILUSTRATIVA O
fiscal es meramente ilustrativo, no (MEJOR) RELEVANTE23? En esa misma línea, para la juris-
obliga al juez, él tiene libre facul- prudencia de la Corte Suprema el
tad para apreciar razonadamente Como ya se ha precisado el MP no dictamen sería una opinión jurídica
los medios probatorios”. emite dictamen en todos los pro- emitida por los fiscales respecto al
cesos civiles sino solo en aquellos fondo de la controversia o a la tra-
De lo descrito se puede resumir que casos expresamente previstos en mitación del proceso.
tres serían esencialmente las obser- el CPC. Entre ellos se encuentran
vaciones que de algún modo bus- los procesos de responsabilidad De lo expuesto no existe duda o dis-
carían desvirtuar la presencia del civil de los jueces24, los de título cusión respecto a que el dictamen

23 Lo relevante, según el Diccionario de la Real Academia Española, se refiere a lo “importante, significativo, sobresaliente, destacado”, adjetivos que en el
ámbito jurídico servirían para dar una mayor connotación a ciertas figuras o instituciones jurídicas, asignándole una importancia más allá de lo meramente
ilustrativo o formal en la medida en que puede generar ciertos efectos de orden jurídico.
24 Código Procesal Civil, artículo 512.-
Antes de proveerse la demanda, el Ministerio Público emite dictamen sobre la procedencia de esta dentro de diez días de recibida, bajo responsabilidad.
25 Código Procesal Civil, artículo 507.-
En los casos previstos en el segundo párrafo del artículo 506, o cuando el emplazado haya sido declarado en rebeldía, se solicitará dictamen del Ministerio
Público antes de pronunciar sentencia. El dictamen será expedido dentro de diez días, bajo responsabilidad.
26 Ley Orgánica del Ministerio Público, D. Leg. Nº 052, artículo 89-A.- Son atribuciones del Fiscal Superior de Familia:
a) Emitir dictamen previo a la resolución que pone fin a la instancia:
1. En los procesos a que se refiere el artículo 85 incisos 1., 2., 3., 4. y 5. de la presente Ley.
2. En los incidentes sobre oposición al matrimonio de quienes pretenden contraerlo.
b) El dictamen será meramente ilustrativo y su omisión no causará nulidad procesal en los casos que expresamente señala la ley.
c) Emitir dictamen previo a la resolución final superior:
1. Cuando el Tribunal competente revise la investigación practicada en los casos de no ser habido un menor de edad que se hallare en abandono o peligro
moral o que se le presuma autor o víctima de delito.
2. En las investigaciones seguidas en los casos de menores peligrosos, o en estado de abandono o riesgo moral, o de comisión de delito, en las que la audien-
cia que celebre el Tribunal competente será estrictamente privada y tendrá toda preferencia.
Artículo 96-A.- Son atribuciones del Fiscal Provincial de Familia:
(...)
2. Intervenir como Dictaminador en los procesos sobre estado y capacidad de la persona, contenidos en la Sección Primera del Libro I del Código Civil.
Asimismo, el artículo 141 del Código de los Niños y Adolescentes señala que: “El dictamen, en los casos que procede, es fundamentado después de actuadas
las pruebas y antes que se expida Sentencia. Los pedidos que formula deben ser motivados y presentados en una sola oportunidad”.
27 LEDESMA NARVÁEZ, Marianella. Ob. cit., p. 661.

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sea una opinión jurídica del fiscal rectificación de áreas o linderos, el más bien se puede considerar rele-
acerca de la forma o el fondo del artículo 508 del CPC señala que: vante28 en la medida en que, al exis-
proceso; pero lo que si plantea cierta “Cuando el dictamen del Ministe- tir supuestos legales donde la ley
incertidumbre es saber si efectiva- rio Público, en el caso del artículo presume el dolo o culpa en casos de
mente se trata de una opinión mera- 507, fuera contrario a la preten- responsabilidad civil y prevé su ele-
mente ilustrativa y sin relevancia sión demandada y la sentencia que vación en consulta cuando la reso-
alguna para el juez, quien en el peor ampara la demanda no fuese ape- lución sea discrepante al dictamen,
de los casos ni siquiera podría pasar lada, se elevará en consulta a la implica que, de algún modo, ha de
la vista por el dictamen, quedando Corte Superior”, es decir, en estos ser tomado en cuenta por el juez ya
así como un documento sin trascen- casos la sentencia será revisada sea para acoger sus fundamentos
dencia alguna. necesariamente por el Superior o discrepar de ellos, en todo caso,
cuando existiere discrepancia con no debería desatenderse totalmente
Sobre el particular se revisará, en
el dictamen fiscal. sin justificar cuando el dictamen le
primer orden, lo que señala el orde-
namiento jurídico, en especial el advierta de la existencia de juris-
Por otra parte, el TUO de la Ley
procesal, acerca de la implicancia prudencia obligatoria o uniforme
Orgánica del Poder Judicial en su
del dictamen fiscal en los diferen- sobre el tema y/o le exponga los
artículo 142 señala que: “Si el fallo
tes procesos en los que se autoriza fundamentos adecuados y suficien-
se dicta de conformidad con el dic-
su emisión. tes sobre el asunto a resolver.
tamen fiscal en el caso que proceda,
Así se tiene que el artículo 510 los fundamentos del mismo se con- En esta misma línea se comparte
inciso 2 del Código Procesal Civil, sideran como su motivación; si se también lo señalado por la doctora
referente al proceso de responsa- resuelve con lo expuesto por el fis- María Elena Guerra Cerrón quien
bilidad civil de los jueces, esta- cal, es indispensable consignar la refiere que, la frase “meramente
blece que: “Se presume que el juez fundamentación pertinente”; en ilustrativo” no es la más apropiada,
actúa con dolo o culpa inexcusa- este caso, aun cuando la norma se
pero tal vez se justifica porque su
ble cuando: 2. Resuelve en discre- refiere a la resolución del proceso
contenido fue redactado en 1981.
pancia con la opinión del Ministe- en instancia superior o suprema,
Lo que corresponde señalar, en
rio Público o en discordia, según y que por obvias razones resulta
todo caso, es que el contenido del
sea el caso, en temas en los que extensible también a la primera
dictamen no es vinculante a la judi-
existe jurisprudencia obligatoria o instancia, se infiere que, cuando el
catura, cuyo rol es decidir, final-
uniforme, o en base a fundamen- juez resuelva en discrepancia o de
mente, el derecho. Sin embargo,
tos insostenibles”. En este caso la forma distinta al dictamen fiscal,
siendo un juicio del fiscal, la judica-
ley procesal ha previsto una pre- debería fundamentar las razones o
tura tiene el deber de fundamentar
sunción de dolo o culpa inexcusa- motivos correspondientes.
cuando no le convenza el dictamen,
ble del juez, cuando en la senten-
Se puede advertir, entonces, que ya que el fiscal ha hecho una valo-
cia resuelve contra lo opinado en
el dictamen fiscal en los proce- ración de las pruebas, tal como lo
el dictamen fiscal, ya sea porque
sos civiles –donde la ley lo ha pre- ordena el artículo 116 del CPC que
existe jurisprudencia obligatoria o
visto–, si bien es una opinión jurí- señala: “El dictamen del Ministerio
uniforme sobre el tema o porque se
dica no vinculante en la medida en Público, en los casos que proceda,
basa en fundamentos insostenibles.
que el juez no está obligado a resol- será emitido después de actuados
En los casos de título supleto- ver conforme al dictamen, tampoco los medios probatorios y antes que
rio, prescripción adquisitiva y sería meramente ilustrativa, sino se expida sentencia”29.

28 Se prefiere no elegir el término trascendente para evitar una calificación quizá excesiva y que vaya más allá de lo razonable, puesto que el valor de una ins-
titución se debe al ámbito conceptual en que se desenvuelve. Lo trascendente, según el Diccionario de la Real Academia Española, es aquello “que está más
allá de los límites de cualquier conocimiento posible”.
29 GUERRA CERRÓN, María Elena. “El quehacer activo, diligente y serio de los fiscales. Inquietudes frente al dictamen y sus alcances”. En: Jurídica. suple-
mento de análisis legal del diario oficial El Peruano. N° 550, 12 de mayo del 2015, pp. 4 y 5.

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ANÁLISIS JURÍDICO / ACTUALIDAD CIVIL Y PROCESAL CIVIL

Otra es la cuestión relativa a los proceso civil peruano, pues debe emitido un pronunciamiento válido
efectos de la falta de emisión del recordarse que este se encuentra (...) al haberse afectado los princi-
dictamen fiscal en los casos donde influenciado por la ideología publi- pios de observancia del debido pro-
la ley lo dispone. El CPC no ha pre- cista y las normas que lo regulan ceso y de motivación suficiente”31;
cisado si la falta u omisión del dic- son de orden público y de impera- “el modo verbal imperativo utili-
tamen es causa de nulidad proce- tivo cumplimiento, por lo que si no zado por el artículo 507 (“se soli-
sal; sin embargo, en el artículo 89 solo el CPC sino la propia Cons- citará”) revela que la opinión fiscal
de la Ley Orgánica del Ministerio titución disponen que el MP debe resulta imprescindible en el proceso
Público se señala que: “El dictamen dictaminar en los procesos que la de usucapión en el que exista un
será meramente ilustrativo y su ley señale, ello implica que es una demandado rebelde”; “ello está jus-
omisión no causará nulidad proce- norma que debe ser cumplida obli- tificado porque la usucapión puede
sal en los casos que expresamente gatoriamente, lo contrario signifi- convertir al poseedor en propietario
señala la Ley”. Al respecto, la doc- caría estar ante una norma disposi- del bien que le pertenece al deman-
tora María Elena Guerra Cerrón, tiva que está a merced de las partes dado, efecto patrimonial privativo
analizando el contenido de esta o al arbitrio del juez, lo que no es que exige contar con una opinión
norma sostiene lo siguiente: “Aun- el caso, de allí que se infiera que la independiente como la del Ministe-
que la Ley Orgánica del Ministe- omisión de recabar el dictamen en rio Público”32; “es evidente que se
rio Público fue modificada y hubie- los procesos que la ley señala cons- trasgredió normas que garantizan
ron derogatorias en 1982, 1995, tituya incumplimiento a una norma el debido proceso al sentenciarse
1997, 1999, 2004, 2005 y 2008, de orden público que por lógica sin que previamente se remitan los
no fue actualizado y adecuado su consecuencia conlleva la nulidad autos a Fiscalía para que emita su
contenido a la nueva ideología de del acto procesal. dictamen respectivo”; “en este con-
actuación procesal”, agregando que texto procesal es de cumplimiento
“precisamente con el nuevo marco En todo caso, para tratar de ser lo obligatorio que antes de emi-
constitucional y procesal del Minis- más objetivos posibles, citaremos tirse sentencia, el fiscal debe emi-
terio Público, a partir de 1993, lo argumentado por diversas Salas tir su dictamen tal como lo ordena
artículos como el 89 de la Ley de la Corte Superior de Justicia de la norma procesal”; “esta norma
Orgánica del Ministerio Público La Libertad, en sentencias donde se otorga una competencia a favor del
no deben aplicarse para justificar pronuncian acerca de la necesidad citado órgano constitucional autó-
que la omisión del dictamen fiscal de recabar el dictamen fiscal y, de nomo, sin la cual la sentencia emi-
no afecta de nulidad al proceso”, algún modo, acerca de su relevan- tida no tendría efecto jurídico por
luego concluye en que “si en la cia en el proceso civil –así como soslayar las normas establecidas
Constitución Política del Perú y en en el contencioso-administrativo– por el legislador democrático”33.
el CPC se señala que el fiscal debe declarando inclusive la nulidad de
emitir dictamen cuando la ley así la sentencia de primera instancia. Por su parte, la Segunda Sala Labo-
lo señala, la omisión del dictamen Así, la Primera Sala Civil señala lo ral considera que: “la intervención
fiscal es un vicio in procedendo y siguiente: “correspondía que antes del Ministerio Público (...) tiene
lleva a la nulidad del proceso”30. de emitirse sentencia, el represen- por finalidad fundamental ejercer
tante del Ministerio Público, debía la legalidad y los Derechos Huma-
Lo señalado por la autora citada, si emitir dictamen, dispositivo legal nos (...); en el caso de los proce-
bien puede ser discutida, no deja de que no se ha cumplido”; “en con- sos contenciosos administrativos
ser una interpretación interesante secuencia, (...) resulta imposible (...), se requiere necesariamente la
y acorde a la nueva ideología del que el órgano jurisdiccional haya presencia del Ministerio Público a

30 Ídem.
31 STC Exp. Nº 01848-2010. Sentencia de fecha 03/07/2012, fundamentos 10 y 11.
32 STC Exp. Nº 04198-2009. Sentencia de fecha 12/01/2015, fundamento 3.
33 STC Exp. Nº 07957-2006. Sentencia de fecha 27/10/2015, fundamentos 4.2, 4.3 y 4.4.

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la resolución judicial por el valor
¿EN QUÉ CASOS EL MINISTERIO PÚBLICO EMITE DICTAMEN EN EL PROCESO CIVIL?
que tienen sus dictámenes y como
defensor de la legalidad, en aplica-
ción del inciso tercero del artículo
En los procesos de responsabilidad civil 139 de la Constitución Política del
de los jueces. Estado que da protección constitu-
cional al debido proceso y la tutela
jurisdiccional efectiva”35; “siendo
En el estado y capacidad de la persona. que en el presente proceso lo que se
encuentra en discusión es precisa-
mente la vulneración al derecho de
un particular, es obligatoria e inelu-
En los de título supletorio. dible la participación del Ministerio
¿En qué casos el Público, quien cumplirá una labor
Ministerio Público fiscalizadora respecto de la cons-
emite dictamen en el
proceso civil?
titucionalidad y legalidad (...), su
En la nulidad o anulabilidad
de matrimonios.
actuación dentro del procedimiento
contencioso administrativo tiene un
rol garantista, ya que los resultados
de la sentencia judicial, si bien son
En la prescripción adquisitiva. inter partes, se encuentra referido
a una situación que en estricto no
solo incumbe a la demandante, sino
a la colectividad, ya que las decla-
En la rectificación de áreas o linderos. raciones de voluntad de los entes
administrativos no se encuentran
regidos por un acuerdo de los con-
tratantes, sino que deben dictarse
de acuerdo al ordenamiento jurí-
dico que constituye un límite en su
efectos de que emita el dictamen obvio, se acentúan mucho mas en discrecionalidad, el cual está fun-
fiscal correspondiente atendiendo aquellos procesos en los que par- damentado en el principio de lega-
a la complejidad de la naturaleza ticipa el Estado como demandado, lidad de las actuaciones de la admi-
de la pretensión que se ventila en los mismos que no pueden ser tute- nistración (...)”36.
el proceso especial”; “porque pres- lados –y eventualmente obser-
cindir del dictamen de dicho orga- var vicios de nulidad procesal–, Lo expuesto en las sentencias cita-
nismo, implica lesionar el derecho cuando no se permite la participa- das revela que el dictamen del MP
al debido proceso de ambas partes ción del Ministerio Público al emi- en el proceso civil –y con mayor
procesales –no solo de la actora–, tir el dictamen fiscal respectivo”34; razón en el contencioso-adminis-
pues esta institución pública vela la Tercera Sala Laboral por su parte trativo– resulta, para un impor-
por la “defensa de la legalidad, los afirma que: “al haberse sustanciado tante sector de la judicatura, de la
derechos ciudadanos y los intere- el procedimiento, sin la participa- mayor importancia o relevancia,
ses públicos” de la ciudadanía en ción del Ministerio Público que le por lo que no es muy acertada la
general, intereses que como es da una mayor seguridad jurídica a opinión de quienes argumentan lo

34 STC Exp. Nº 01009-2010. Sentencia de fecha 11/03/2011, fundamentos 3 y 5.


35 STC Exp. Nº 01631-2010. Sentencia de fecha 04/09/2012, fundamento 7.
36 STC Exp. Nº 05238-2008. Sentencia de fecha 12/08/2015, fundamento 4.

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ANÁLISIS JURÍDICO / ACTUALIDAD CIVIL Y PROCESAL CIVIL

contrario, esto es, que el dictamen discutiendo, máxime que ya se han MP dictaminador; sin embargo, se
carecería de valor alguno, puesto agotado los medios probatorios que presentan también algunas diferen-
que ello importaría desconocer su puedan o no afirmar las pretensio- cias en cuanto que el amicus curiae
rol constitucional de defensor de la nes en discusión”38. actúa voluntariamente o por invi-
legalidad y de los intereses públi- tación del tribunal y, por lo tanto,
cos tutelados por el derecho; por el Para el recordado maestro y jurista carece de responsabilidades por
contrario, ese importante rol debe- Piero Calamandrei “el dictamen su actuación, mientras que el MP
ría servir de motivo para exigir que como opinión y juicio que se forma dictamina obligatoriamente en los
la intervención fiscal sean más efi- o emite sobre el proceso y la preten- casos que señale la ley quedando
ciente, con dictámenes de calidad sión misma, constituye iniciativa, sujeto a deberes y responsabilida-
y utilidad para resolver adecuada- estímulo e impulso para el órgano des; asimismo, si bien se parecen en
mente la controversia. jurisdiccional”39. cuanto a la naturaleza del informe
o dictamen en la medida en que
Interesante es la opinión de la pro-
V. LA FUNCIÓN DEL DICTA- ambos no son vinculantes, se dife-
fesora Fernández Le Gal respecto
MEN FISCAL EN EL PRO- rencian en que el informe del ami-
a la función del dictamen fiscal al
CESO CIVIL. ¿FACTOR DE cus curiae podría o no ser tomado
DILACIÓN O ACTO QUE señalar que “aunque no sean deter-
en cuenta por el juez y no generar
PROMUEVE LA EFICIENCIA minantes, a mi modo de ver, de la
DEL PROCESO?
consecuencia jurídica alguna, en
naturaleza del fiscal, le corresponde
tanto que el dictamen fiscal, como
Mario Alzamora, hace más de cua- informar o dictaminar al juez en el
se ha señalado, si presenta algu-
renta años, siguiendo a Carnelutti proceso cumpliendo una función
nas consecuencias jurídicas, espe-
sostenía que “la función del Minis- de amicus curiae”40. Sobre el deno-
cialmente cuando la decisión del
terio Público en el proceso civil, de minado amicus curiae (“amigo del
juez es discrepante, puesto que la
la misma manera que en el penal, tribunal”) se ha señalado que “es un
ley regula la presunción de dolo o
consiste en actuar. Es por eso y por sujeto procesal calificado y colabo-
culpa en casos de responsabilidad
esencia un agente porque su dicta- rador de la función jurisdiccional
civil, la revisión en consulta por el
men es una demanda o petición que interviene en un proceso expre- Superior y la exigencia de funda-
para la aplicación de la norma y sando sus puntos de vista sobre el mentación en caso de discrepancia.
la articulación de los hechos den- asunto controvertido en el caso con-
tro de la ley”37. creto. Las apreciaciones aportadas Una visión diferente, pero no
por el amicus curiae no son vincu- menos interesante, tenía el profesor
Por su parte, la profesora Mariane- lantes para el juez. Sin embargo, uruguayo Enrique Véscovi quien,
lla Ledesma manifiesta que “antes este se favorecerá con mayores ele- en referencia a su país, señalaba lo
que se expida sentencia y luego de mentos de juicio para formarse una siguiente: “Nuestro derecho posi-
actuados los medios probatorios, se convicción que le permita resolver tivo expresa que, en estos casos, el
considera oportuno que el Minis- con mayor prontitud en casos com- fiscal “será oído” y que esto se hará
terio Público emita dictamen, pues plejos o en aquellos donde está de “cuando el proceso se encuentre en
la etapa en la que se ubica el pro- por medio la protección de dere- estado de dictarse resolución” (...)
ceso se torna adecuada para brin- chos fundamentales o el interés De acuerdo a este simple texto (...)
dar conocimiento de mayor público”41, de lo que se desprende parecería la posición del Ministerio
envergadura sobre lo que se está que existe cierta similitud con el Público la del simple dictaminante

37 ALZAMORA VALDEZ, Mario. Derecho Procesal Civil. Teoría General del Proceso. 8ª edición, EDDILI, p. 199.
38 LEDESMA NARVÁEZ, Marianella. Ob. cit., p. 661.
39 Citado por VERAMENDI FLORES, Erick. “El valor especial del dictamen fiscal”. En: Jurídica. Suplemento de análisis legal del diario oficial El Peruano.
N° 550, 12 de mayo del 2015, p. 2.
40 FERNÁNDEZ LE GAL, Annaïck. Ob. cit., p. 110.
41 DEFENSORÍA DEL PUEBLO. El amicus curiae: ¿Qué es y para qué sirve? Jurisprudencia y labor de la Defensoría del Pueblo. Serie Documentos Defen-
soriales, Documento Nº 8, Defensoría del Pueblo, Lima, 2009, p. 18.

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(“concluyente”). Sin embargo, jurídica acerca del fondo contro- embargo, si se mira con mayor
como veremos, hay disposiciones vertido, sino que ante todo puede reflexión y profundidad, con apoyo
que permiten, en este caso, al fiscal, advertir oportunamente la existen- en la práctica procesal, se puede
producir pruebas (disposición que cia de irregularidades o deficiencias apreciar que el dictamen cumple un
se entiende pueden extenderse a los procesales que puedan afectar el papel importante en la solución de
demás casos) y, por consiguiente proceso a fin de que sean subsana- los conflictos de intereses donde se
alegar, y, quizá, interponer recur- das o corregidas, buscando garan- discuten y entran en juego derechos
sos”. Luego sostiene que: “Así, en tizar con ello la observancia del que no solo interesan a los particu-
lugar de ser un simple dictamina- debido proceso, así como la solu- lares, sino también a la sociedad,
dor, para dar al juez su opinión, casi ción del caso de manera más ade- como la familia, la propiedad y, en
como un perito jurídico, es un ver- cuada a los intereses particulares y fin, la actuación de la Administra-
dadero ‘interviniente’ con facul- el interés general. ción Pública.
tades propias para defender efi-
cazmente la causa pública aún en Diversos son los casos en que falta En ese sentido, la función dictami-
contra de las dos partes del pro- notificar a un sujeto procesal, efec- nadora busca promover el respeto
ceso”42. Como se puede ver, Vés- tuar una publicación, resolver una de las garantías procesales, puesto
covi vas más allá de la simple fun- excepción e inclusive el sanea- que en cumplimiento de la atribu-
ción asignada al dictamen fiscal, miento mismo, admitir y/o actuar ción de velar por la independencia
como opinión jurídica orientada a una prueba; y más frecuente aún judicial y la recta administración de
ilustrar el juez sobre el fondo o la los casos de insuficiencia probato- justicia el fiscal no solo se limitará
forma del proceso; sin embargo, ria en los que, dentro de los lími- a opinar sobre el fondo de la contro-
como se verá más adelante, si bien tes de la ley, se requiere la actua- versia, sino que fundamentalmente
la interposición de recursos está ción de una “prueba de oficio” a fin tiene la posibilidad de observar y
descartada en esta función, ello no de que el conflicto se resuelva de la prevenir la existencia de vicios pro-
impide que a través del dictamen se manera más justa posible, siendo cesales, así como las deficiencias
sugiera o recomiende la actuación interesante en estos casos la inicia- probatorias, a fin de que el órgano
de una prueba que fue admitida tiva del Ministerio Público en la jurisdiccional regularice la actua-
pero no actuada o que se actúe una medida que, de algún modo, atem- ción procesal o actúe los medios
prueba de oficio, puesto que ello pera las críticas de un sector de la de prueba necesarios para llegar a
permitirá que se resuelva de manera doctrina43 que cuestiona la partici- la verdad de los hechos y resolver
más adecuada la controversia. pación activa del juez sobre todo en forma adecuada la controver-
en materia de prueba, alegando que sia, con lo cual no solo se coadyuva
Cabe recordar que la función dic- esta debe ser una carga exclusiva a que la resolución del conflicto
taminadora del MP tiene estrecha de las partes; por lo que al provenir sea lo más justa posible, sino que
vinculación con la atribución cons- la iniciativa de un sujeto indepen- además pueda evitarse dilaciones
titucional de velar por la indepen- diente y distinto al juez se atenúa innecesarias en el proceso (por ej.
dencia judicial y por la recta admi- dicho cuestionamiento, incidiendo nulidades procesales, actuación
nistración de justicia, así como con de modo positivo en la garantía pro- de pruebas en segunda instancia,
su rol de defensor de la legalidad y cesal de la imparcialidad judicial. etc.), que contrariamente resulta-
de los intereses públicos tutelados rían afectando el derecho a la tutela
por el derecho. Tal vez visto de un modo apresu- procesal efectiva.
rado se puede señalar que el dic-
Justamente a través del dictamen tamen fiscal en el proceso civil En esta línea de ideas el profesor
el fiscal no solo brinda una opinión no reviste mayor importancia; sin Javier Jiménez Vivas ha señalado

42 VÉSCOVI, Enrique. Ob. cit., p. 279.


43 Nos referimos a la doctrina del garantismo procesal defendida por reconocidos procesalistas como Franco Cipriani en Italia, Juan Montero Aroca en España
y Adolfo Alvarado Velloso en Argentina. Sobre un resumen de sus puntos de vista se puede revisar el trabajo de PICÓ I JUNOY, Joan. “El derecho procesal
entre el garantismo y la eficacia: Un debate mal planteado”. En: Derecho Procesal Civil. Congreso Internacional, Lima, 2003, pp. 57-59.

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ANÁLISIS JURÍDICO / ACTUALIDAD CIVIL Y PROCESAL CIVIL

que “en cuanto al tema procesal son fijado en la ley (10 días bajo res- intereses particulares, ni tampoco
muchos los casos en los cuales el ponsabilidad, según artículos 507 y resuelve en estricto los conflictos
Ministerio Público identifica a un 512 del CPC). de intereses, sino que promueve el
sujeto no incorporado al proceso, cumplimiento de la legalidad (cons-
la necesidad de requerir un informe Por esa misma razón se puede coin- titucional) en el caso concreto, bus-
a determinada entidad administra- cidir con lo opinado por Mónica cando que el interés público se res-
tiva, la importancia de actuar un Saldaña Chinchayán quien refiere pete independientemente de que la
puntual medio probatorio, la falta que: “dentro de la praxis puede que decisión final sea favorable a una
de notificación de alguna reso- existan problemas como los que u otra parte, lo que implica parale-
lución, etc. En cualquiera de los implica la demora en emitir la opi- lamente velar por la independencia
casos, el hallazgo permite al Minis- nión lo cual denota problemas pun- judicial y por la recta administra-
terio Público solicitar al órgano tuales, sin embargo, este hecho no ción de justicia.
jurisdiccional la subsanación del justifica que se prescinda del esce-
error advertido, haciendo así efec- nario de los indicados procesos a la Mario Alzamora señalaba que “la
tivos tanto su labor contralora de institución en sí. Las deficiencias razón de ser del Ministerio Público
la función jurisdiccional como los son reales pero resultan superables se encuentra en los intereses públi-
derechos de los sujetos adminis- a través de la exigencia ciudadana cos que las normas tutelan o repre-
trados, entre ellos: a la tutela judi- o del interés e iniciativa del propio sentan en sí. En esto, su función se
cial, a la defensa, a la igualdad, a la funcionario”45. acerca y se diferencia de la función
actuación probatoria, entre otros”44. del juez. Ambos en el proceso no
ejercitan un derecho sino cumplen
Respecto a la demora de los proce- VI. CONTROL DE LEGALIDAD, un deber y mientras el uno, según
sos que podría suponer la emisión TUTELA DEL INTERÉS expresión del mismo Carnelutti,
del dictamen fiscal, se puede apre- PÚBLICO E IMPARCIALI-
DAD JUDICIAL ¿SE PRE- ejercita una acción interna, que
ciar que tal situación no es un pro- SENTA INTERFERENCIA O incide en el interés en conflicto, la
blema que deba atribuirse exclu- DUPLICIDAD DE FUNCIO- del otro es externa, que tiende a la
sivamente al dictamen como tal, NES ENTRE EL JUEZ Y EL composición del conflicto”46.
puesto que las causas de las dilacio- FISCAL? ¿ESTÁ SUFICIEN-
nes procesales son diversas, como TEMENTE TUTELADO EL Enrique Véscovi, por su parte, se
INTERÉS PÚBLICO POR EL
la sobrecarga procesal, la falta de JUEZ? preguntaba si ¿puede el aumento
personal, los problemas de notifi- de poderes del Ministerio Público
cación, etc., por ello en la práctica Sobre el control de la legalidad y servir de contrapeso a los del juez?
judicial se puede observar sin duda la tutela del interés público, cabe y, también, ¿puede el aumento de
que los procesos judiciales pue- señalar que el juez tiene su pro- poderes del Ministerio Público obs-
den demorar –y de hecho en algu- pia función que es la de resol- taculizar el necesario, del magis-
nos casos demoran en exceso– aun ver los conflictos de intereses en trado judicial?, para luego seña-
cuando no exista la intervención forma independiente y de acuerdo lar que ambas preguntas deben
dictaminadora del MP, por ello es al Derecho, mientras que las par- ser contestadas negativamente.
que se puede afirmar que la demora tes defienden sus propios intereses En efecto –señala el citado autor–
procesal no es un problema atri- particulares. El Ministerio Público nos parece que, si bien se trata, en
buible a esta función, más aún si la en cambio no actúa defendiendo todo caso, de un aumento de pode-
emisión del dictamen tiene un plazo propiamente alguno de dichos res en defensa del interés público

44 JIMÉNEZ VIVAS, Javier. “El Ministerio Público como sujeto del proceso contencioso-administrativo. Fundamentos, problemática y oportunidades del
Ministerio Público en materia procesal administrativa”. En: Revista Jurídica del Perú. Tomo 138, Gaceta Jurídica, Lima, agosto de 2012, pp. 93-112.
45 SALDAÑA CHINCHAYÁN, Mónica. “El Ministerio Público en el Perú”, p. 11. Disponible en: <http://boletinderecho.upsjb.edu.pe/articulo.aspx> (consulta:
05/02/2016).
46 ALZAMORA VALDEZ, Mario. Ob. cit., p. 199.

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(general), no se produce la men- el fiscal en su dictamen y la posibi- ser bien tutelado por el juez, ello
cionada interferencia, pues ambos lidad que la judicatura pueda con- no siempre puede ocurrir, de allí
recorren caminos paralelos y no siderar los argumentos para luego que la intervención del MP siempre
se cruzan. En efecto el interés que emitir una decisión acorde con el buscará asegurar que dicho interés
defiende el Ministerio Público en el ordenamiento”. “De otro lado su sea efectivamente tutelado. Cabe
proceso, si bien de carácter público, actuación no solo proviene de una señalar que si bien interés público
similar en eso al del juez, es dife- norma de rango regular, sino de es un concepto de carácter indeter-
rente al que intenta proteger este la propia Constitución y de la ley minado, ya ha sido de algún modo
cuando, con los amplios poderes orgánica que le encarga la defensa precisado por el Tribunal Consti-
que se le tienden a otorgar busca la de la legalidad y de la sociedad. En tucional, en la sentencia del Exp.
realización de la justicia. Es decir, tal sentido, no puede considerarse N° 0090-2004-AA/TC, al seña-
independientemente de la defensa una duplicidad de funciones sino lar que: “El interés público tiene
que haga el Ministerio Público de la garantía de una doble verifica- que ver con aquello que beneficia
determinado interés (público) den- ción que toda pretensión amparable a todos; por ende, es sinónimo y
tro del proceso, el juez debe con- justifica”48. equivalente al interés general de la
servar todas sus facultades, para Con todo ello, se puede señalar que comunidad. Su satisfacción consti-
buscar una solución propia y ade- si bien es cierto, tanto al Ministe- tuye uno de los fines del Estado y
cuada al caso concreto, en vista rio Público al dictaminar como el justifica la existencia de la organiza-
del supremo fin de realización de juez al resolver, están en el deber de ción administrativa”. “Dicho inte-
la justicia. Luego finaliza con esta defender la legalidad (que implica rés es tan relevante que el Estado
importante frase: “Quizás, todavía, la constitucionalidad de la ley) así lo titulariza, incluyéndolo entre
la eficaz defensa del interés general como el interés público en el pro- los fines que debe perseguir nece-
por el Ministerio Público, facilite ceso, ambos lo hacen desde posi- saria y permanentemente”. “Con-
y respalde la labor del juez, en esa ciones distintas y bajo perspectivas secuentemente, el interés público
dirección”47. también distintas, pues mientras es simultáneamente un principio
Por su parte, Mónica Saldaña Chin- el juez busca resolver el conflicto político de la organización estatal
chayán subraya que “esta idea de intereses de acuerdo al Dere- y un concepto jurídico. En el pri-
puede plantear el temor que se pre- cho y sin parcializarse con ninguna mer caso opera como una propo-
de las partes, el MP a través de su sición ético-política fundamental
sente una duplicidad de funciones
dictamen informa al juez sobre que informa todas las decisiones
(Ministerio Público y Poder Judi-
el Derecho aplicable, o sobre las gubernamentales; en tanto que en
cial). En efecto, se puede pen-
deficiencias del proceso a subsa- el segundo actúa como una idea
sar que siendo el Poder Judicial
nar o corregir antes de que se pro- que permite determinar en qué cir-
un poder del Estado autónomo, su
nuncie sobre el fondo, velando en cunstancias el Estado debe prohibir,
actuación no puede implicar par-
todo momento por la independen- limitar, coactar, autorizar, permitir
cialidad a favor de uno o de otro,
cia judicial y la recta administra- o anular algo”. “Empero, el carác-
y que su sola presencia puede bas-
ción de justicia; de tal manera que ter público del interés no implica
tar para garantizar la solución de
no es pertinente hablar de duplici- oposición ni desvinculación con el
un conflicto proveniente de una
dad de funciones, sino más bien de
decisión estatal; sin embargo, interés privado. No existe una natu-
una complementación entre ambas
esta duplicidad no se aprecia para raleza “impersonal” que lo haga
funciones.
este tipo de casos, sino que esta- distinto del que anima “particu-
mos ante una función de verifica- De lo anterior se deriva también larmente” a los ciudadanos. Por el
ción y de advertencia que efectúa que si bien el interés público podría contrario, se sustenta en la suma de

47 VÉSCOVI, Enrique. Ob. cit., p. 292.


48 SALDAÑA CHINCHAYÁN, Mónica. Ob. cit., p. 10.

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ANÁLISIS JURÍDICO / ACTUALIDAD CIVIL Y PROCESAL CIVIL

los intereses compartidos por cada


FUNCIONES DEL JUEZ Y EL FISCAL AL MOMENTO DEL CONTROL DE LA LEGALIDAD
uno de ellos. Por ende, no se opone, Y LA TUTELA DEL INTERÉS PÚBLICO
ni se superpone, sino que, axiológi-
camente, asume el interés privado.
Es por eso que su preeminencia no Resuelve los conflictos de inte-
surge de la valoración de lo dis- reses en forma independiente y
Ministerio
tinto, sino de lo general y común”. de acuerdo a Derecho, mientras
Público
(Ver fundamento 11). que las partes defienden sus
Funciones del intereses particulares.
De esta manera lo que prevalece juez y el fiscal
al momento del
en el juez es su imparcialidad en control de la
el proceso y, sobre todo, al resol- legalidad y la tutela No actúa defendiendo intere-
ver el caso concreto, dado que no del interés público ses particulares, ni tampoco
resuelve en estricto los con-
puede ni debe inclinarse por nin-
Juez flictos de intereses, sino que
guno de los intereses en conflicto, promueve el cumplimiento de
menos aún cuando uno de ellos la legalidad, buscando que el
provenga del Estado o se trate de interés público se respete.
un interés general (ej. el derivado
de un acto administrativo), por lo
que en muchas ocasiones la deci-
sión del juez no será suficiente para
mixto donde los haya) desarrolla En este punto cabe tener en cuenta
que el interés público quede efecti-
dicha función, en la medida en que la opinión de la doctora Mónica
vamente tutelado, justificándose la
también en algún momento ha sido Saldaña Chinchayán quien señala
intervención del MP para que, sin
cuestionada su calidad, por lo que que, “desde hace algunos años se
perder su imparcialidad, se logre
se debe señalar algunas precisiones ha ido desarrollando la idea de los
ese cometido; es como señalara el
al respecto. perfiles de los funcionarios que se
maestro Enrique Véscovi “quizás,
quieren para cada institución, sobre
la eficaz defensa del interés gene- No se puede dudar sobre la necesi- todo para quienes se desempeñan
ral por el Ministerio Público, faci- dad de la calidad del dictamen que en el sistema de la administración
lite y respalde la labor del juez, en el fiscal pueda emitir, pues al tra- de justicia, o están relacionados con
esa dirección”; razón por la cual se tarse de una opinión jurídica sobre el él. A manera de referencia (...) su
puede señalar que la función dic- fondo o la forma del proceso, aquel independencia y su compromiso
taminadora del MP complementa deberá reunir las condiciones míni- con la juricidad resultan esencia-
la función del juez en torno a la mas de rigurosidad analítica y aca- les, pero no solo nos basta su com-
defensa del interés público en el démica que exija cada caso, de tal promiso, sino también su defensa.
proceso. manera que sea efectivamente útil Esta defensa no corresponde a la
no solo para resolver la controver- que realiza un abogado defensor,
VII. APUNTES FINALES SOBRE sia, sino y sobre todo para que la sino una que se obtiene de una veri-
EL DICTAMEN FISCAL decisión sea lo más adecuada posi- ficación objetiva de la situación
Sin perjuicio de todo lo señalado es ble a la tutela jurisdiccional efectiva, que se analiza”49. Luego no deja de
oportuno plantear algunas conside- dentro de un debido proceso, en la tener razón cuando señala que: “La
raciones puntuales acerca del dicta- que se tutele no solo los derechos eficacia de las instituciones está
men fiscal, considerado como pieza individuales de las partes sino que matemáticamente relacionada con
jurídica en virtud de la cual el fiscal se garanticen también los intereses la calidad de la labor que desarro-
civil (contencioso-administrativo o públicos que subyacen del proceso. llan las personas seleccionadas para

49 SALDAÑA CHINCAHAYÁN, Mónica. Ob. cit., pp. 11 y 12.

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la función. Ninguna norma puede CONCLUSIONES ordenamiento procesal regula algu-
determinar la eficiencia de los fun- nas consecuencias jurídicas como
De todo lo hasta aquí expuesto, y
cionarios; puede establecer pará- la presunción de dolo o culpa inex-
respondiendo de algún modo a la
metros de requerimiento y metas, cusable en caso de responsabilidad
pregunta planteada inicialmente,
pero de ninguna manera asegurar el civil o su consulta por el superior
se puede decir que el dictamen fis-
buen trabajo. Esa siempre será una en caso de discrepancia.
cal es una atribución constitucional
determinación personal y acadé-
del Ministerio Público que cumple Las diversas objeciones que se for-
mica de quien desarrolla la labor”50.
una función relevante en el proceso mulan no alcanzan a ser suficientes
En tal sentido, respecto a la cali- civil –así como en otros procesos para desvirtuar la relevancia funcio-
dad del dictamen se debe conside- no penales previstos por la ley–, por nal del dictamen fiscal, pues, como
rar que ello no atañe propiamente a cuanto es uno de los mecanismos se ha desarrollado, no solo porque
la función dictaminadora, sino más para ejercer su rol de defensor de la el ordenamiento prevé ciertos efec-
bien corresponde a una cualidad del legalidad y de los intereses públicos tos jurídicos frente a la sentencia,
fiscal, por lo que mucho dependerá tutelados por el derecho, velando sino que además un importante sec-
de su competencia profesional para a su vez por la independencia del tor de la judicatura ha reconocido la
asumir tal función, lo que en princi- órgano jurisdiccional y por la recta necesidad de su emisión; por otro
pio no se podría dudar de aquellos administración de justicia, especial- lado, antes que ser causa de demora
fiscales que accedieron al cargo por mente en aquellos procesos que tie- procesal, sirve para contribuir a la
concurso público en mérito a sus nen como objeto conflictos donde eficiencia del proceso evitando las
capacidades profesionales, lo que se controvierten derechos que inte- dilaciones innecesarias al advertir
garantiza prima facie la calidad de resan también a la sociedad. deficiencias procesales y probato-
su trabajo, salvo que se demuestre rias; en todo caso no debe perderse
lo contrario. Se trata de una opinión jurídica de vista que todo proceso, aten-
acerca de la forma o el contenido diendo a la complejidad de la con-
Por lo demás, de todo lo hasta aquí del proceso que si bien no es vincu- troversia, requiere del tiempo nece-
expuesto, sería más positivo con- lante, y tampoco meramente ilustra- sario para adquirir los elementos
siderar que, más allá de las con- tiva, resulta relevante en la medida necesarios para su adecuada reso-
secuencias jurídicas que se hayan en que se orienta no solo a brindar lución; en tanto la demora procesal
previsto en las normas, la interven- una opinión fundada en Derecho obedece a diversas causas (sobre-
ción del MP como dictaminador en sobre la controversia de fondo, sino carga procesal, falta de personal,
el proceso civil debería ser visto, esencialmente a promover el cum- problemas de notificación, etc.),
desde la perspectiva del juez, como plimiento de la garantía del debido por ello en la práctica judicial los
la oportunidad de tener un punto de proceso, de tal manera que se evite procesos judiciales pueden demorar
vista independiente sobre el asunto mayores dilaciones a causa de nuli- aun cuando no exista dictamen; por
que debe resolver y, desde la pers- dades procesales o deficiencias lo demás, no existe interferencia
pectiva de las partes, como una del material probatorio, necesarios con la labor del juez, puesto que la
garantía adicional de que su con- para resolver la causa con arreglo a intervención del MP complementa
flicto será analizado con mayor la verdad de los hechos y al Dere- la función judicial en defensa de la
amplitud por dos órganos indepen- cho; de allí que el juez puede aco- legalidad y del interés público en el
dientes e imparciales, razón por la ger sus fundamentos en la sentencia proceso.
cual el fiscal debe estar constante- o, en su caso, justificar su deci-
mente preparado a fin de realizar sión de ser discrepante o discor- Finalmente, considerar el dictamen
un trabajo serio y comprometido dante, sobre todo cuando advierta fiscal en el proceso civil implica,
que lo legitime en el ejercicio de jurisprudencia obligatoria o uni- de algún modo, optar por dos
su función. forme sobre el tema, puesto que el caminos procesales opuestos; el

50 Ibídem, p. 12.

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ANÁLISIS JURÍDICO / ACTUALIDAD CIVIL Y PROCESAL CIVIL

primero, vinculado al sistema pri- calidad que contribuyan efectiva- • HURTADO POZO, José. El
vatista, donde solo deben interve- mente a alcanzar los fines del pro- Ministerio Público. EDDILI,
nir y actuar las partes, excluyendo ceso judicial donde intervienen. 2ª edición, Lima, 1983.
incluso al juez de su dirección,
pues al discutirse un asunto pri- • JIMÉNEZ VIVAS, Javier. “El
vado ello “solo es cosa de las par-  Referencias bibliográficas Ministerio Público como sujeto
tes”; el segundo, en cambio, vincu- del proceso contencioso-adminis-
lado al sistema publicista al que se • ALZAMORA VALDEZ, Mario. trativo. Fundamentos, problemá-
alinea el CPC, permite no solo la Derecho Procesal Civil. Teoría tica y oportunidades del Minis-
participación activa del juez, sino General del Proceso. 8ª edición, terio Público en materia procesal
que considera a la mayoría de nor- EDDILI. administrativa”. En: Revista Jurí-
mas procesales de orden público, dica del Perú. Tomo 138, Gaceta
• ANDÚJAR MORENO, Jorge. Jurídica, Lima, agosto, 2012.
y si bien es cierto las pretensiones “El Ministerio Público en el pro-
son de orden privado en muchas de ceso civil”. En: Jurídica N° 308, • LEDESMA NARVÁEZ, Maria-
ellas subyace también un interés Suplemento de análisis legal. Dia- nella. “La imparcialidad del
público a tutelar, incluso el mismo rio oficial El Peruano, publicado Ministerio Público en el proceso
proceso es de interés público, por el 22 de junio de 2010. civil”. En: Estudios críticos de
lo que al no ser las partes las inte-
Derecho Procesal Civil y arbi-
resadas en dicha tutela, se justifica • FERNÁNDEZ LE GAL,
traje. Tomo II, 1ª edición, Gaceta
que un tercero o un órgano público, Annaïck. “La intervención del
ministerio fiscal en defensa del Jurídica, Lima, 2014.
como el MP, intervenga a fin de
promover su efectiva tutela ante interés público en procesos no
• LIEBMAN, Enrico Tulio. Manual
el órgano jurisdiccional; por ello penales. Especial atención a su
de Derecho Procesal Civil. Edi-
el dictamen podría ser visto desde labor de promoción y defensa del
interés social y los derechos de los ciones Jurídicas Europa-América,
estas dos perspectivas: la del juez, Buenos Aires, 1980.
como la oportunidad de tener un ciudadanos”. En: Revista Jurídica
punto de vista independiente sobre de los Derechos Sociales. Enero-
• MONROY GÁLVEZ, Juan. La
junio, 2014, Vol. 4 núm. 1/2014.
el asunto que debe resolver; y de las formación del proceso civil (escri-
partes, como una garantía adicional • GUERRA CERRÓN, María tos reunidos). 2ª edición, Palestra
de que su conflicto será analizado Elena. “El quehacer activo, dili- Editores, Lima, 2004.
con mayor amplitud por dos órga- gente y serio de los fiscales.
nos independientes e imparciales; Inquietudes frente al dictamen • VÉSCOVI, Enrique. “El Minis-
de allí que, en este contexto, corres- y sus alcances”. En: Jurídica terio Público en el proceso civil”.
ponde a los fiscales (civiles, de N° 550, Suplemento de análisis En: Anuario Jurídico 2-1975. Ins-
familia o mixtos) realizar una labor legal. Diario oficial El Peruano, tituto de Investigaciones Jurídi-
eficiente emitiendo dictámenes de publicado el 12 de mayo de 2015, cas. 1ª edición, UNAM, México.

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