Santa Marta 02 de enero de 2017

Señores
ARL XXXXXXX
Santa Marta

Ref.: Derecho de petición - Solicitud de calificación por invalidez y pago de incapacidad después
de los 180 días

Sandra salcedo Sandoval, mujer, mayor de edad y vecina de Santa Marta, identificada con la
cedula ciudadanía 36.720483, amparándome en el artículo 23 de la Constitución Nacional, por
medio del presente me permito solicitar ante Ustedes se sirvan rendir dictamen médico - laboral
con el fin de establecer el porcentaje de pérdida de mi capacidad laboral y la fecha de
estructuración de la misma.

HECHOS

1. Como trabajadora de la empresa xxxxxxxxx, estoy afiliada a la ARL XXXXXX

2. Desde el día XX de XXXXXX de 2016 me encuentro incapacitada por XXXXXXXXXXXXXXXX
3. Que, debido a lo anterior, la EPSs Sanitas, me ha venido incapacitando desde el XX de
XXXXX de 2016, hasta la fecha.
4. Con fecha 05 de diciembre, pero recibido el día 26 de diciembre (lo mande a buscar), un
oficio en el cual se me manifiesta que en ese momento llevo más de 120 días de
incapacidad otorgada por la EPSs Sanitas, que esta solo cancela incapacidades hasta los
180 días; que me invitan a solicitar a mi EPS la respectiva remisión a mi fondo de pensiones
con el fin que este me realice la evaluacion, no seguiría pagando las incapacidades que
ordene la EPS.
5. Los primeros 180 días de incapacidad fueron pagados satisfactoriamente por la EPS.
6. Que en total se me están adeudando hasta la fecha 152 días de incapacidad.
7. El no pago de la incapacidad del primero de abril hasta la fecha, me ha generado una
AFECTACIÓN GRAVISIMA A MI MÍNIMO VITAL Y LA SALUD, me ha tocado soportar una
situación indescriptible, por ser mi salario mi sustento y mi única entrada.
8. Que de acuerdo a un correo electrónico enviado por ustedes el día 23 de junio de 2016, el
día 06 de julio 2016, les anexe la historia clínica del accidente laboral. Igualmente, en ese
mismo escrito les informaba de la no cancelación de las incapacidades y hasta el día de
hoy, ustedes no han dado respuesta a esa solicitud.
9. Que se me realizó procedimiento quirúrgico el día 10/08/2016 a las 12:38pm en la
Fundación Cardiovascular de Colombia – ISM la cual consistió según datos de la epicrisis
en POP INMEDIATO POR CONDROPLASTIA DE ABRACION PARA ZONA PATELAR POR
ARTROSCOPIA + OSTEOTOMIA DE TIBIA O PERONE + REJACION DE RETINACULO LATERAL
POR ARTROSCOPIA

ARGUMENTOS JURÍDICOS

Normatividad para el pago de incapacidades originadas por enfermedad o accidente común en

Colombia.

La revisión de la normatividad colombiana respecto a las incapacidades laborales, permite

establecer que se pueden dar dos tipos de incapacidades médicas; una, que es la incapacidad por
origen profesional o laboral, la cual tiene su origen en un accidente o enfermedad ocasionada en
el desarrollo de la actividad laboral, y las incapacidades por enfermedad o accidente de origen
común, la cual, es resultado de una condición que no se asocia con el ámbito laboral (Monsalve,
2011).

En el Sistema General de Riesgos Laborales las Administradoras de Riesgos Laborales

reconocerán las incapacidades temporales desde el día siguiente de ocurrido el accidente de
trabajo o la enfermedad diagnosticada como laboral.

La norma citada permite hacer claridad sobre la responsabilidad de pago de la incapacidad para
el caso de un accidente de trabajo o enfermedad de origen laboral, la cual corresponde a las ARL,
desde el día siguiente al que se haya originado la incapacidad, ahora, con respecto al tema que
ocupa el documento, a saber la incapacidad por enfermedad o accidente de origen común, se
reconoce una responsabilidad en el empleador los dos primeros días, para luego trasladarse
dicha responsabilidad en el pago a las EPS, aunque deba citarse el artículo 227 del Código
Sustantivo del Trabajo, para hacer varias claridades en seguida; En caso de incapacidad
comprobada para desempeñar sus labores, ocasionada por enfermedad no profesional, el
trabajador tiene derecho a que el empleador le pague un auxilio monetario hasta por ciento
ochenta (180) días, así: las dos terceras (2/3) partes del salario durante los primeros noventa (90)
días y la mitad del salario por el tiempo restante (Marín, Hoyos, Jiménez, Méndez y Velez, 2015).

La Corte Constitucional ha señalado por Sentencia C-543 de 2007, no debe ser inferior a un salario
mínimo legal vigente. Igualmente, en el entendido que la norma citada en su artículo siguiente,
228, hace alusión a aquellos trabajadores que tienen un ingreso variable, se explica que para esta
modalidad de ingreso, el salario para el cálculo de la incapacidad, va a corresponder al;
“promedio de lo devengado en el año de servicio anterior a la fecha en cual empezó la
incapacidad, o en todo el tiempo de servicios si no alcanzare a un (1) año”, a quienes se aplican
las proporcionalidades a las que se hace referencia en el artículo 227.

Lo explicado en los más recientes párrafos, puede resumirse de la siguiente manera; en caso de
incapacidad por enfermedad o accidente de origen común, es responsabilidad del empleador el
pago de la incapacidad por los dos primeros días, por un monto del 100% sobre el ingreso base
de cotización, del día 3 al día 90, corresponde a las EPS su pago por dos terceras partes del el
ingreso base de cotización, sin que se pueda pagar menos de un salario mínimo legal vigente, o
su prorrateo en el número de días. Las incapacidades que superan los 90 días y hasta el día 180,
son también responsabilidad de las EPS, aunque con una proporcionalidad en el pago
correspondiente a la mitad del ingreso base de cotización, sin que este, aplicando nuevamente
el parámetro, pueda ser inferior al salario mínimo legal vigente, o su prorrateo en el número de
días de la incapacidad. Sigue en la temporalidad la incapacidad sobre la cual más se quiere
indagar, que corresponde a la incapacidad por más de 180 días, por enfermedad o accidente de
origen común, la cual establece la ley, para el caso el Decreto 2463 de 2001, "por el cual se
reglamenta la integración, financiación y funcionamiento de las juntas de calificación de
invalidez", en su artículo 23 que; Para los casos de accidente o enfermedad común en los cuales
exista concepto favorable de rehabilitación, la administradora de fondos de pensiones con la
autorización de la aseguradora que hubiere expedido el seguro previsional de invalidez y
sobrevivencia o entidad de previsión social correspondiente, podrá postergar el trámite de
calificación ante las juntas de calificación de invalidez hasta por un término máximo de
trescientos sesenta (360) días calendario adicionales a los primeros ciento ochenta (180) días de
incapacidad temporal otorgada por la entidad promotora de salud, siempre y cuando se otorgue
un subsidio equivalente a la incapacidad que venía disfrutando el trabajador.

En cuanto a las incapacidades que superen los 180 días el artículo 227 consagró el valor del
“auxilio monetario por enfermedad no profesional” así:
“ARTICULO 227. Valor del auxilio. En caso de incapacidad comprobada para desempeñar sus
labores, ocasionada por enfermedad no profesional, el trabajador tiene derecho a que el
empleador le pague un auxilio monetario hasta por ciento ochenta (180) días, así: las dos terceras
(2/3) partes del salario durante los primeros noventa (90) días y la mitad del salario por el tiempo
restante”.

En la T 876 del 2013, la Corte Constitucional ha considerado la calificación de la pérdida de

capacidad laboral como un derecho que tiene toda persona, el cual cobra gran importancia al ser
el medio para la realización efectiva de otras garantías fundamentales como la salud, la seguridad
social y el mínimo vital, en tanto que permite determinar a qué tipo de prestaciones tiene
derecho el afectado por una enfermedad o accidente, producido con ocasión o como
consecuencia de la actividad laboral, o por causas de origen común.

Corte Constitucional en el expediente T-3.978.476 del 2013, manifiesta sobre la normatividad

aplicable a las incapacidades de origen profesional y de origen común.

Dentro del ordenamiento jurídico colombiano existen diversas disposiciones legales

encaminadas a dar cumplimiento a los mandatos superiores atinentes a la seguridad social.

Por su pertinencia para el desarrollo del caso sub examine, es menester poner de presente que
respecto de las contingencias que pudiere padecer un trabajador como consecuencia de una
enfermedad o lesión que lo incapacite para laborar en forma permanente o temporal, el Sistema
Integral de Seguridad Social consagra las diferentes situaciones que en cada evento se pueden
presentar y los procedimientos que se deben seguir, en aras de garantizar que la persona
afectada no interrumpa sus tratamientos médicos o que pueda percibir un sustento económico
a título de incapacidad o de pensión de invalidez, cuando sea el caso. Tal hecho permite concluir
que el Sistema de Seguridad Social está concebido como un engranaje en el cual se establece que
ante una eventual contingencia exista una respuesta apropiada.

Bajo esta óptica, frente a la contingencia que surja de una enfermedad o un accidente, ya sea de
origen profesional o de origen común, el Sistema Integral de Seguridad Social prevé el pago de
las respectivas incapacidades. Si la enfermedad merece un concepto favorable de recuperación,
el trabajador conserva el derecho a la reinstalación en el empleo. Si la enfermedad genera una
limitación o pérdida de la capacidad laboral superior al 50%, da lugar al reconocimiento y pago
de la pensión de invalidez, en cuyo caso la calificación de la pérdida laboral corresponde emitirla
a la E.P.S., a la aseguradora o a la junta de calificación de invalidez, según sea el caso. Asimismo,
el Sistema establece que el reconocimiento de la pensión de invalidez solo puede tramitarse
cuando las entidades del Sistema de Seguridad Social hayan adelantado el tratamiento y
rehabilitación integral, o se compruebe la imposibilidad de la misma según lo consagrado en el
artículo 23 del Decreto 2463 de 2001, que prescribe:

“ARTICULO 23.-Rehabilitación previa para solicitar el trámite ante la junta de calificación de

invalidez. La solicitud de calificación de pérdida de capacidad laboral sólo podrá tramitarse
cuando las entidades del sistema de seguridad social integral, el Fondo de Solidaridad y Garantía,
los regímenes de excepción o el empleador, según sea el caso, hayan adelantado el tratamiento
y rehabilitación integral o se compruebe la imposibilidad para su realización.

“Las Administradoras de Fondos de Pensiones (AFP) y Administradoras de Riesgos Profesionales

(ARP) deberán remitir los casos a las juntas de calificación de invalidez antes de cumplirse el día
ciento cincuenta (150) de incapacidad temporal, previo concepto del servicio de rehabilitación
integral emitido por la entidad promotora de salud”.
 La seguridad social se erige en nuestro ordenamiento jurídico como un derecho constitucional a
cuyo cumplimiento se compromete el Estado, según se sigue de la lectura del artículo 48
superior, el cual prescribe lo siguiente: “Se garantiza a todos los habitantes el derecho
irrenunciable a la seguridad social”.

La protección que le otorga el ordenamiento constitucional al derecho a la seguridad social se

complementa y fortalece por lo dispuesto en el ámbito internacional pues son varios los
instrumentos internacionales que reconocen el derecho de las personas a la seguridad social. El
artículo 16 de la Declaración Americana de los Derechos de la Persona afirma que:

“Artículo XVI. Toda persona tiene derecho a la seguridad social que le proteja contra las
consecuencias de la desocupación, de la vejez y de la incapacidad que, proveniente de cualquier
otra causa ajena a su voluntad, la imposibilite física o mentalmente para obtener los medios de
subsistencia”.

Por todo lo expuesto en este acápite denominado argumentos jurídicos, es que argumento mi
petición, toda vez que PROFAMILIA, EPS SANITAS, COLPENSIONES, ARL COLMENA no puede
negarse a la obligación constitucional y legal de la prestación de todos los servicios en seguridad
social incluyendo los pagos de incapacidad, toda vez que este pago para mí, como trabajador
dependiente se convierte en mínimo vital, además que en estos momentos no me encuentro en
mora ni tampoco en la época en que estaba incapacitado.

PETICIÓN

1. Se me realice la calificación de invalidez por la Junta de Calificación de invalidez

2. Se me cancelen el valor de las incapacidades que los médicos de la EPS EXPIDIERON entre
el 1 de abril hasta la fecha y las que los médicos sigan expidiendo, hasta que se me realice
la valoración por la Junta de Calificación de invalidez y defina mi grado de incapacidad
laboral

PRUEBAS

1. Copias de las incapacidades adeudadas

NOTIFICACIONES

Recibo notificaciones en la Carrera xx No x-xxx, barrio xxxxxxxx de la ciudad de Santa Marta.

Atentamente,

xxxxxxxxxxxx
xxxxxxxxxxxx de Santa Marta