UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE GROHMANN

FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y EMPRESARIALES

ESCUELA DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

“NATURALEZA JURÍDICA Y VALOR PROBATORIO

DEL DOCUMENTO ELECTRÓNICO EN GENERAL”

DOCENTE: Dra. Carmen Nalvarte Estrada

CURSO: Derecho informático
SEMESTRE ACADÉMICO: Tercero

INTEGRANTES:
Ordoñez Coayla, Aracelly Dinora Mikella 2014-127019
Pilco Ticahuanca, Dante Diego 2014-127036

TACNA - PERÚ
2015
I NATURALEZA JURÍDICA

1.1 ALGUNOS CONCEPTOS

Para llegar a tener una idea clara de la naturaleza del documento electrónico debemos
primero determinar algunos conceptos que son propios del origen computacional de éste:
programa o software, datos, información o dato elaborado.

 EL PROGRAMA

Hace funcionar a la computadora, es su "cerebro", y se lo puede definir como: "Un

conjunto ordenado de instrucciones que actúan entre si para llegar a un resultado final".
Estas instrucciones son establecidas previamente por el ser humano en su calidad de
programador con el fin de llegar a un resultado por él querido.
Este resultado puede ser información, o bien una decisión. Aquí es donde debemos tener
muy presente que es el ser humano quien toma la decisión ya que la máquina por si misma
nada hace sino cumplir órdenes explícitas y claras.
A modo de ejemplo podemos presentar un caso práctico: Supongamos que dos
computadoras se encuentran conectadas entre si, siendo la computadora A la vendedora
y la B la compradora. B tiene la instrucción de comprar acciones de CAP si estas llegan
a un determinado nivel de precio previamente establecido por el programador y a su vez
A esta programada para vender estas acciones dentro de ciertos parámetros del mercado,
de esta manera se lleva a cabo la compraventa de acciones de un modo totalmente
automático sin que aparentemente haya intervenido la mano del hombre.
Sin embargo, esta afirmación es más aparente que real ya que debemos preguntarnos,
¿quién tomó la decisión de comprar o vender en su caso?, parece evidente que no ha sido
la máquina, que sólo se limita a seguir instrucciones, sino el ser humano. Ahora, la validez
que pueda tener este consentimiento en nuestra legislación es tema que no trataremos acá,
sin embargo, es de ordinaria ocurrencia en países más avanzados en estas materias.

 LOS DATOS

Son aquellos elementos que llegan a la computadora por diversos medios y que no son
más que la base por medio de la cual llegan a trabajar los diversos programas,
convirtiéndolos en información útil.
Estos datos pueden tener su origen en la misma o en otra computadora pero siempre debe
tenerse en cuenta que es la mano del hombre la que está detrás.
 LA INFORMACIÓN

Es el dato elaborado, es el producto final de la interacción hombre máquina y dicha

información puede llegar a plasmarse en una decisión, pero ésta siempre tendrá por origen
el intelecto humano.

II DOCUMENTO ELECTRONICO COMO MEDIO DE PRUEBA

2.1 INCONVENIENTES

 INSEGURIDAD INFORMÁTICA
Si bien las nuevas tecnologías aseguran una optimización de funciones, los accidentes o
interrupciones en el funcionamiento de los equipos pueden producir serios
inconvenientes. Así vemos que las empresas informatizadas no pueden afrontar fallas en
sus equipos ya que las imposibilitan para proseguir su trabajo en forma manual.

Según investigaciones de la Comunidad Económica Europea, un 68% de las empresas del

continente no podrían resistir más allá de unos pocos días una crisis en sus sistemas
informáticos y sólo un 20% podría seguir trabajando sin estos sistemas.

En la mayoría de los casos las fallas de los sistemas serán imputables a problemas
técnicos, desastres naturales o accidentes, aunque la posibilidad de sabotaje también debe
tomarse en cuenta.

Podemos concluir que una falla es algo posible. Sin embargo, esto no ha desanimado a
los legisladores de diversos países los cuales han creado, por ejemplo, registros de bienes
raíces absolutamente informatizados, como en el caso austríaco, que cumplen su función
a cabalidad.

 DUDOSA AUTENTICIDAD
Una de las características principales que se piden de un documento en la vida jurídica es
su autenticidad, y la legislación provee diversos medios para asegurarla.

En este sentido, un documento lo será cuando cumpla con los requisitos legales que
tienden a asegurar que el documento no ha sufrido alteraciones y a evitarlas en el futuro.

En el caso del documento electrónico, la falta de autenticidad puede producirse en la etapa

de memorización, porque se digitó mal o porque se omitió algún dato; en la etapa de
elaboración, como consecuencia de una disfunción debida a un exceso o falta de
temperatura o humedad; y, finalmente, en la etapa de transmisión, como consecuencia de
la superposición. Para evitar estos inconvenientes se recomienda el doble o triple tecleo
del mismo texto, o se usan programas de control o criterios de verificación y control de
mensajes.

Otra fuente de falta de autenticidad del documento electrónico puede deberse a la

intervención de personas no autorizadas a ingresar en el sistema. La protección se realiza
a través de la entrega a ciertas personas, expresamente autorizadas, de la llave
criptográfica y el algoritmo de transformación, además de un registro automático de
cualquier operación realizada con el computador y del usuario que la efectuó.

 VENTAJAS DEL DOCUMENTO ELECTRÓNICO COMO MEDIO DE

PRUEBA Y REGISTRO
El documento electrónico presenta ventajas como una forma de conservar documentos,
ya que puede guardar mucha información en un espacio ínfimo, se puede acceder a él con
gran facilidad y se puede traspasar vía conexión a otras personas o instituciones
interesadas en su examen.

III NATURALEZA JURÍDICA Y VALOR PROBATORIO DEL

DOCUMENTO ELECTRÓNICO EN GENERAL

En la legislación comparada o en el derecho extranjero, nada asegura que no se produzca

un litigio entre las partes intervinientes en un intercambio electrónico de documentos y
que en los tribunales acepten como prueba el registro magnético de la operación,
otorgándole el mismo valor que tendría un documento escrito no obstante que las firmas
del emisor y del receptor sean claves digitales, o electrónicas. En el evento de un litigio
los tribunales no tienen inconveniente en admitirle merito probatorio, por cuanto su
sistema el denominado “principio del libre convencimiento, de la prueba libre o de la
persuasión racional del juez en la valoración de pruebas”. Así ocurre en sistemas
procesales como el italiano o argentino.

Una convención como la recién consignada, no es manejada por legislaciones como la

peruana, donde los medios probatorios de los hechos sobre los cuales eventualmente se
litigara y su grado de valor son señalados taxativamente por el legislador, sea en el Codigo
Civil, en el Codigo Procesal Civil, en el Codigo Procesal Penal o en leyes especiales .Por
razones de orden público, estas leyes reguladoras de la prueba son inmodificables por la
voluntad de las partes. Los sistemas probatorios descritos se fundamentan en el “principio
de la valoración legal de los medios probatorios”, y en estos, por ejemplo, las normas
inhiben a los jueces `para utilizar los medios electrónicos como medios de prueba, lo
imponen expresamente una determinada eficacia probatoria, o también pueden prever su
admisibilidad solo en el caso de faltar otros medios.
La prueba documental o instrumental es la que se produce por medio de documentos o
instrumentos y en la forma prefijada por las leyes. Estos gozan de gran confianza para el
legislador en atención a la fijeza que al hecho a probar el documento.

La legislación peruana confunde los términos “instrumentos” y “documento”, los que

están en relación de género a especie respectivamente. En segundo (coincidente con lo
que hemos hecho denominado acepción restringida) seria todo escrito que dejara
constancia de un hecho sin que sea necesaria una firma manuscrita. El instrumento en
cambio, es equivalente al concepto de “objeto”, que sería toda cosa mueble, material,
corporal, inmaterial o magnética capaz de representar un hecho.

Una eventual aplicación del ordenamiento jurídico general sobre la prueba instrumental,
para validar o subsumir a los documentos magnéticos y en caso que no existan leyes
especiales sobre un medio electrónico especifico, pasaría por entender que ambos
conceptos aluden, en forma amplia, a todas las cosas en las cuales se expresa por medio
de signos una manifestación del pensamiento, resultando indiferente el soporte sobre el
que dichos signos estén consignados. Esta propuesta se apoya en la denominada “doctrina
analógica”, que se acepta que la enumeración legal es taxativa pero genérica o amplia ,
de modo tal que cunado la ley habla de documento so instrumentos alude a toda forma de
representación ,Esta opción permitirá asimilar los documentos magnéticos a los
tradicionalmente existentes.

 Argumentando en favor de la asimilación, puede concebirse que un documento

electrónico tiene la naturaleza de “instrumento privado” (y el valor probatorio
inherente) solo en la medida que sea reconocido o mandado a tener por reconocido
en conformidad del Código Procesal Civil. Porque un documento electrónico tiene
un “contenido” que consta en un soporte y concurren en él, los requisitos de
escrituración y firma, con las particularidades que el soporte es computacional,
que se usan medios de escrituración tecnológica o lenguajes de maquina binarios,
y que es atribuible a quien lo emita y digite las claves, llaves o códigos magnéticos
(por cierto más seguros que las firmas manuscritas).
 Para afirmar que un documento magnético tiene la naturaleza jurídica de
“instrumento público o auténtico”, se requiere que previamente se hayan
establecido en un texto legal o reglamentario las formalidades para su
otorgamiento o autorización por parte de un funcionario público competente.

Nuestra legislación había seguido la denominada “doctrina legalista “fundamentada en la

circunstancia de que la ley enumera taxativamente los medios de prueba, quedando
excluidos o sin valor todos los restantes.
Esta situación, y debido al acelerado desarrollo de las tecnologías de la informática y las
telecomunicaciones, debiera comenzar a revertirse. Si bien es cierto en Perú existen
algunos artículos que reconocen la validez probatoria del documento electrónico
soportado en medios magnéticos, homologando su poder de convicción al instrumento
tradicional en soporte papel, varias leyes especiales han establecido el carácter de
instrumento público o privado para aquellos que obren en soportes magnéticos o que sean
transmitidos vía redes “telemáticas”. En el evento que se discuta judicialmente la
efectividad de haberse realizado o el alcance de los hechos de que dan cuenta los
instrumentos electrónicos (que se cumplieron las obligaciones, que dan cuenta los
instrumentos electrónicos (que se cumplieron las obligaciones, que se envió factura
electrónica ,que se emitió una orden de pago a un banco q, que se declararon y pagaron
las cotizaciones previsionales , que una declaración de importación fue legalizada , que
se pagaron los derechos generados , etc.), los tribunales no deberían desconocer el mérito
probatorio que por haber sido contemplados legalmente ya les corresponde .

En el evento de presentarse en conflictos, de requerirse, acreditar ante un tribunal hechos

que consten en medios electrónicos y aunque las modificaciones legales no sean muchas,
también corresponderá a los jueces interpretar las leyes de manera tal que de admitirles
valor probatorio entendiendo, por ejemplo, que luna firma escrita es equivalente a una
electrónica. Y en este sentido debiera perfilarse la jurisprudencia de los tribunales, de la
mano o teniendo como argumentos los textos legales específicos que han abordado el
problema y sobre todo en el ámbito de los procesos penales. Por que como se ha afirmado,
lo verdaderamente importante no es el “continente” sino el “contenido” del instrumento
o documento, la idea o concepto que se quiere reflejar, el mensaje transmitido y la
posibilidad cierta de que ese contenido pueda llevarse a proceso a fin de acreditar los
hechos.

Se debe orientar a que siempre que sea necesario para el esclarecimiento de los hechos,
el juez pueda valerse de resultados obtenidos por medio de la computación, para lo cual,
entre otras medidas, determinara la forma como se dejaría constancia en el proceso de
estas pruebas y podrá designar un asesor técnico que desarrolle o explique la prueba. Con
esto se amplían los tipos de documento electrónicos, admitiéndose como pruebas las
películas cinematográficas, fotografías, fonografías y otros sistemas de reproducción de
la imagen y del sonido, versiones taquigráficas y, en general, cualquier medio apto para
producir fe .Sobre el valor probatorio, estos medios podrá servir de base a presunciones
o indicios.

Además se debe considerar la noción amplia de documento o instrumento a todo escrito,

correspondencia, memorándum, plano, mapa, dibujo, diagrama, documento gráfico,
fotografía, microfilmes, grabación sonora, video, cualquier dispositivo susceptible de ser
leído mediante la utilización de sistemas mecánicos, electrónicos o computacionales y,
en general, todo soporte material que contenga información cualquiera que sea su forma
física o características, así como las copias de aquellos.